DELIMA MARSH MEMORIAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL En cualquier evento accidental que represente un dao, bien sea a las personas

o a los bienes de estos, encontraremos diversos procesos y formas de llegar a la solucin de indemnizacin de los mismos, es por esta razn que con carcter informativo presentamos algunas experiencias de reclamaciones que en DeLima Marsh, hemos atendido y resumimos en la presentacin el proceso llevado a cabo para finalizar con la solicitud de indemnizacin presentada por los afectados. Como un soporte importante para las personas encargadas del manejo de los seguros, a continuacin mencionamos algunos puntos importantes que aplican para establecer responsabilidad civil extracontractual en cualquier evento amparado. En principio, podemos afirmar que las disposiciones que regulan la responsabilidad civil, contractual como extracontractual, tienen por objeto permitirle al sujeto que ha sufrido un dao obtener la reparacin, dirigindose contra el que lo caus. En consecuencia, la responsabilidad civil implica la presencia de un sujeto que causa un dao y est obligado a repararlo y la presencia de un sujeto que lo sufre. No obstante, cabe destacar que, para determinar la existencia de la responsabilidad civil contractual, generalmente, es necesario acudir a las clusulas del contrato (cuando es esta la fuente de la responsabilidad, porque puede tratarse de otro vnculo), que ha sido incumplido y a las disposiciones del Cdigo Civil que regulan la materia. Por otra parte, la responsabilidad civil extracontractual est regulada por el ttulo XXXIV del Cdigo Civil y tanto la jurisprudencia como lo doctrina identifican tres elementos propios de esta clase de responsabilidad, as:

Una accin u omisin dolosa (intencin de daar) impericia o imprudencia).

o culposa (negligencia,

Un perjuicio patrimonial o extrapatrimonial (el perjuicio debe ser cierto y aparecer probado, se trata de reparar el perjuicio causado y no de enriquecer a la vctima)

Un nexo de causalidad entre las dos primeras

(el acreedor tiene la carga de

probar la existencia de los tres elementos para que prospere su pretensin indemnizatoria, excepto en los casos en los que se presume la culpa) En este orden de ideas, el acreedor de la indemnizacin (la persona que sufri el dao) debe demostrar la culpa o dolo del deudor (el obligado a reparar), toda vez que, la responsabilidad objetiva (con presuncin de culpa) es excepcional y se predica nicamente de algunas actividades expresamente determinadas por la ley (v.gr. actividades peligrosas) Igualmente, es pertinente destacar que, bajo el captulo de responsabilidad civil extracontractual del Cdigo Civil, se establecen especies de responsabilidad, por ello, existe la responsabilidad (i) por el hecho propio, responsabilidad (ii) por el hecho de otro (hijo, alumno, empleado, etc) y (iii) por el hecho de las cosas animadas o inanimadas. La divisin anterior tiene importancia en la medida en que, en tanto que en materia de responsabilidad por el hecho propio la culpa no se presume, en tratndose de responsabilidad por el hecho de otro y por el hecho de las cosas, existe una presuncin de culpa. CLASES DE PERJUICIOS Aun cuando el Cdigo Civil se refiere nicamente a los perjuicios materiales o patrimoniales (incluye lucro cesante y dao emergente), lo cierto es que tanto la doctrina como la jurisprudencia han reconocido la existencia de los perjuicios morales, en materia de responsabilidad civil extracontractual. Adicionalmente, teniendo en cuenta la existencia de otros perjuicios indemnizables (vgr. perjuicios a la vida de relacin), la divisin anterior (perjuicios materiales y perjuicios morales) ha sido reemplazada patrimoniales y perjuicios extrapatrimoniales. En estos trminos, se entiende por perjuicios patrimoniales los que afectan el patrimonio econmico de una persona, en tanto que, los perjuicios extrapatrimoniales ( perjuicios morales, a la vida de relacin, etc.) son los que afectan los sentimientos. por una nueva clasificacin: perjuicios

As las cosas, destacamos que los perjuicios patrimoniales incluyen el dao emergente y el lucro cesante. El dao emergente, abarca la prdida misma de elementos patrimoniales, los desembolsos que hayan sido menester o que en el futuro sean necesarios y el advenimiento de pasivo, causados por los hechos de los cuales trata de deducirse la responsabilidad; en tanto que el lucro cesante, est constituido por todas las ganancias ciertas que han dejado de percibirse o que se recibirn luego, con el mismo fundamento de hecho (CSJ, Cas. Civil, Sent. Mayo 7/68). En otros trminos, el dao emergente se refiere a la disminucin patrimonial que sufre una persona, en tanto que, el lucro cesante es la imposibilidad de un aumento del patrimonio. PERJUICIOS INDEMNIZABLES POR LA MUERTE DE UNA PERSONA Como lo ha sostenido nuestra Corte Suprema de Justicia: establecida la existencia del daoqueda tan solo por determinar la exacta extensin del perjuicio que debe ser reparado, ya que el derecho no impone al responsable del acto culposo la obligacin de responder por todas las consecuencias, cualesquiera que sean, derivadas de su acto, pues semejante responsabilidad sera gravemente desquiciadora de la sociedad misma, que el derecho trata de regular y favorecer Tanto la jurisprudencia como la doctrina admiten que el perjuicio debe ser reparado en toda extensin en que sea cierto. No slo el perjuicio actual es cierto, sino tambin el perjuicio futuro, pero no lo es el perjuicio simplemente hipottico. La jurisprudencia califica el perjuicio futuro de cierto y ordena repararlo, cuando su evaluacin es inmediatamente posible, al mismo ttulo que el perjuicio actual. La Corte Francesa de casacin dice Chapus en su obra citada- se ha esforzado en ciertas sentencias por enunciar esta doctrina en trminos no dudosos y ha declarado que si no es posible decretar la reparacin de un perjuicio puramente eventual, sucede de otro modo cuando el perjuicio, aunque futuro, aparece al juez como la prolongacin cierta y directa de un estado de cosas actual que es susceptible de evaluacin inmediata (CSJ, Cas. Civil, sent. Mayo 11/76) (Subrayado fuera de texto) As mismo, ha sostenido la Corte:

 los derechos subjetivos de la personalidad y en particular la vida humana, aun cuando son, como se dijo, bienes jurdicos protegidos por el ordenamiento, de ellos slo cabe predicar que tienen contenido econmico en la medida en que el goce o cabal disfrute de la misma le otorgue inmediatamente a la misma ventajas de esa naturaleza, al vincular su existencia a los roles de una actividad productiva, pues cual lo precisa con acierto Adriano De Cupis es en el mbito de la reparacin de los daos no patrimoniales en donde debe situarse la prdida del valor vida (El dao, editorial Bosch, pg. 366) Ello significa, entonces, que para que tenga lugar el dao patrimonial mediato de la vctima (cuando a ello haya lugar) por el hecho ilcito que afecta sus derechos subjetivos, es preciso que sta (la vctima) haya tenido impresos econmicos ciertos al momento de producirse esa violacin, que por esa circunstancia desaparecen, cesan o se disminuyen temporalmente mientras perseveran los efectos de la ilicitud. La misma exigencia cabe predicar, por consiguiente, para la configuracin del dao patrimonial experimentado de contragolpe por un tercero por cuanto ste slo se podra dar en la medida en que el hecho daoso ocurrido a la vctima representar as mismo para l un perjuicio de esa estirpe, lo cual tendra lugar sin ninguna duda en el evento en que dicho tercero se viera privado de recibir la participacin proporcional que en los ingresos de la vctima tena. Entonces, para que la prdida de la vida misma, en particular, pueda ser retribuida como perjuicio mediato sufrido (de contragolpe) por un tercero, que en procura de su resarcimiento acta iure propio, ste tendr que acreditar en qu consiste su inters y, consecuentemente, cul el significado econmico en concreto que para l tena la vida de la vctima, por cuanto la prdida de la existencia humana nicamente puede ser indemnizada como dao patrimonial en cuanto irrogue, segn lo indicado, un detrimento econmico para l. El dao patrimonial por la prdida de la vida humana se da as como resultado de ser sta (para dicho tercero) una fuente de posibilidades econmicas ciertas pero frustradas con la muerte de la vctima y no simplemente porque la vida, en s misma considerada, tenga un valor econmico determinado (CSJ, Cas. Civil. Sent. Sep. 12/96, exp. 4792. MP. Nicols Bechara Simancas) En este sentido, la doctrina nacional igualmente ha esbozado su criterio segn el cual, el perjuicio eventual no otorga derecho a indemnizacin, y que eventualidad y certeza se convierten en trminos opuestos desde un punto de vista lgico, pues el perjuicio es calificado de eventual sin dar derecho a indemnizacin-, o de cierto- con lo cual

surge entonces la posibilidad de derecho a indemnizacin-, pero jams puede recibir las dos calificaciones. As el dao sea futuro debe quedar establecida la certeza de su ocurrencia, no puede depender de la realizacin de otros acontecimientos. Cuando de la muerte de un nio se trata, la corporacin ha negado, tradicionalmente, la indemnizacin de un dao futuro, consistente en el reconocimiento de lucro cesante por unos hipotticos ingresos del menor, por tener carcter eventual. En efecto, en estos casos el dao futuro est sometido a una doble incertidumbre, por una parte que el menor llegara a obtener algn ingreso y, que de cumplirse la primera condicin, ste se destinara al sostenimiento de sus padres y hermanos, y no, por ejemplo, que se dedique al sostenimiento propio o a la formacin de un nuevo hogar. As lo ha expresado la corporacin: Si el juez indemniza las consecuencias futuras de un dao es por que se halla capacitado para apreciar, partiendo de la existencia cierta de un agravio, en forma ms o menos exacta, las repercusiones que el hecho ocasionar ms adelante, clculo que, en cambio, no puede en manera alguna efectuar, a menos de entrar en el terreno movedizo e incierto de las conjeturas, cuando la existencia del agravio depende de la produccin de una serie de hechos contingentes y extraos al hecho ilcito en cuestin. De lo expuesto se infiere que el momento que debe tenerse en cuenta para apreciar si el ciclo de consecuencias se ha cerrado, es el de la sentencia y que, por tanto, ser dao futuro el que se configure por las consecuencias posteriores al fallo que razonablemente deben ocurrir, y que el juez deber estimar por ser cierto el dao. Cuando se habla de dao cierto, entonces, no se alude a una clase especial de dao, sino que se quiere expresar que el agravio debe poseer una determinada condicin de certeza para que origine efectos jurdicos, condicin sobre la que no se hace necesario hacer mayor hincapi, puesto que todo hecho, para ser tenido en cuenta y surtir consecuencias debe estar comprobado. Afirmar que el dao debe ser cierto, es lo mismo, en realidad que expresar que el dao debe existir para que se origine el derecho a que se origine un resarcimiento, lo que por no merece siquiera afirmarse Roberto H. Brebbia. Daos Patrimoniales y daos morales en Jos N. Duque Gmez, Del Dao Editora Jurdica

de Colombia 2001 pgs 53 y 54 La sala confirmar el fallo apelado por cuanto lo encuentra ajustado a derecho, si se tiene en cuenta que la presunta ayuda futura alegada por los actores no puede, en este caso, configurar, un perjuicio, dado que aquellos hechos, slo pueden ubicarse en el campo de las posibilidades, es decir, carecen de certeza, calidad esta indispensable para la configuracin del dao. Realmente no encuentra la Sala razones suficientes, fctica o jurdicas que le permitan afirmar la certeza del dao cuya reparacin se pretende por la parte recurrente La verdad procesal ensea que el joven fallecido era estudiante de ltimo de bachillerato con aspiraciones de llegar en el futuro a ser aviador, segn manifestacin de algunos declarantes. Empero, lo cierto es que tal circunstancia futura era absolutamente incierta, ni siquiera su ocupacin laboral al trmino de sus estudios de bachillerato ofreca seguridad alguna para concluir que de su hipottica produccin laboral iban a depender econmicamente los demandantes. As, pues, frente a la incertidumbre del dao en el caso examinado, no encontrndose dentro del proceso elementos probatorios que pudieran desvirtuar lo hipottico de la pretensin indemnizatoria por lucro cesante, ha de concluirse, de acuerdo con el fallador de primera instancia que dicha modalidad de dao carece de demostracin y, por consiguiente, no hay lugar a su reconocimiento. De otra parte, cabe recordar que la obligacin alimentaria o la ayuda econmica que una vez en edad productiva la vctima presuntamente hubiera reportado a sus padres y hermanos, solamente tendra lugar en el caso de que se acreditara la respectiva dependencia econmica, de stos con respecto al occiso, por carecer sus parientes de los medios econmicos necesarios para sufragar los gastos de subsistencia, dependencia que por lo dems no se acredit, ni poda acreditarse al ser la vctima laboral y econmicamente improductiva En el caso que ocupa esta providencia, ninguna de las dos eventualidades por las cuales se niega este tipo de indemnizacin fue desvirtuada en el proceso. El perjuicio se redujo a un clculo de vida probable de la vctima y de sus padres, y de

sus posibles ingresos en este perodo de tiempo. El apoderado de la actora ni siquiera dio razn de las posibilidades laborales futuras de la vctima y menos el por qu los eventuales ingresos iban a dedicarse al sostenimiento de sus padres (C.E., Secc.Tercera.Sent. ago. 10/2001. Exp. 12555. M.P. Alier Eduardo Hernndez Enrquez)* EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL El artculo 1127 del C. de Co. establece que el seguro de responsabilidad impone a cargo del asegurador la obligacin de indemnizar los perjuicios patrimoniales que cause el asegurado con motivo de determinada responsabilidad en que incurra de acuerdo con la ley y tiene como propsito el resarcimiento de la vctima, la cual, en tal virtud, se constituye en el beneficiario de la indemnizacin, sin perjuicio de las prestaciones que se le reconozcan al asegurado Existen en el mercado asegurador Colombiano variedad de contratos de seguro de responsabilidad civil extracontractual, los cuales con relativa frecuencia excluyen los daos extramatrimoniales, entendindose como tal, los daos morales y los calificados como fisiolgicos, encontrando en estos casos una falencia de cobertura la cual es importante establecer, incluso antes de la contratacin del seguro. Adicionalmente, es menester y as lo estipulan las condiciones generales de los contratos de seguro de esta ndole, que el asegurador es el nico que puede entrar a realizar acuerdos de indemnizacin y pagos a los terceros afectados y por lo tanto la asuncin de responsabilidad efectuada por el asegurado si la autorizacin del asegurador, puede no ser tenida en cuenta por este ultimo y tasar la perdida con base en su experiencia comercial. Por lo anterior es muy importante informar al asegurador todos y cado uno de los posibles eventos que pueden generar una reclamacin de responsabilidad civil extracontractual y en los procesos iniciados en contra del asegurado, notificarlo, llamar al asegurador en garanta y en los casos que as lo requiera solicitar la asesora jurdica necesaria.