25/4/11 Relao de emprego e relao de trabalho 1)A EC/45 de 2004 deu nova redao ao art.

114 e alterou a competncia material da justia do trabalho. Houve alterao do termo relao de empregopara relao de trabalho. O trabalho gnero do qual emprego espcie. Hoje no se aceita mais que as relaes de consumo que envolviam trabalho pertecem a esfera de competncia da justia do trabalho. EX: COBRANA DE HONORRIOS MDICOS OU ADVOCATCIOS, CONTRATOS DE TRATO SUCESSIVO. Entretando, apesar da adoo de interpretao restritiva quando a expresso relao de trabalho, ainda existem algumas divergncias e polmicas.

2) Caracterizao da relao de emprego Elementos ftico jurdicos: PRESSUPOSTOS *O marco histrico para se compreender a relao de emprego a revoluo industrial. Art. 2 e 3 da CLT: Permitem a percepo das caractersticas da relao de emprego. O ART. 3 da CLT define o empregado: toda pessoa fsica que prestar servio no eventual ao empregador, dependendo deste e mediante percepo de salrio a) Pessoa fsica: No h possibilidade do empregado ser pessoa jurdica. *Quando se constitui uma pessoa jurdica para fraudar o legislao: art. 9 da CLT => H NULIDADE DO ATO CONSTITUTIVO DA EMPRESA. Se o trabalhador nega a relao de emprego e afirma a relao de trabalho, o nus da prova do empregador. Se nega que h qualquer prestao de servios e qualquer relao de trbalho, o nus da prova do empregado (?). Causa at 40 SM: Rito sumarissimo

b) Pessoalidade: envolve a idia de contratao de uma determinada pessoa. Eu vou contratar Jos, no posso admitir que ele seja substitudo por Joo. O empregado no se pode fazer substituir sem a anuncia do empregador. O contrato de emprego intuito personae.

Diferena entre EMPREGADO e REPRESENTANTE COMERCIAL: o representante pode ter prepostos ( a venda pode ser feita por 3os, a prestao de servios pode ser transferida para terceiros. A idia de pessoalidade no existe, via de regra, em relao ao empregador: pode haver sucesso trabalhista . Excees: a domstica (pode ter interesse em trabalhar s para aquele patro), os jornalistas (quando se vinculam a linha de pensamento daquele jornal especfico). Em relao a essas excees, pode ou no haver sucesso trabalhista (vai ocorrer o que for mais benfico ao trabalhador). c) No eventualidade: O primeiro critrio para definir a no eventualidade o critrio temporal: Teoria da descontinuidade: No se aplica ao art. 3 da CLT. No se harmoniza com a CLT, mas com a lei das domsticas (L 5859 , art. 1 ): fala em servios de natureza contnua. O trabalho da domstica deve ser contnuo (1 dia aps o outro). Diarista: h ou no continuidade? Teoria da fixao jurdica: possibilidade de prestar servios a vrios empregadores retira a idia da relao de emprego.O trabalhador aquele que se fixa a uma fonte de trabalho. Crticas: esse critrio no bom porque uma pessoa pode ter vrias relaes de emprego. A lei no exige a exclusividade para configurao da relao de emprego. Teoria dos fins do empreendimento: o empregado est inserido numa necessidade permanente da empresa. Esse o melhor critrio. No preciso que exista continuidade (essa critrio s vale para os domsticos). O critrio temporal importante p/ entender a no eventualidade: quanto maior o tempo da prestao de servios, menor ser a chance de no haver eventualidade. d) Onerosidade: o trabalho mediante salrio. Se a relao no for onerosa, no h relao de emprego. (por isso, trabalho voluntrio no emprego). A onerosidade tem dois aspectos: a)objetivo: receber salrio (art.3 CLT) b)subjetivo:nimo de contratar mediante salrio: ainda que a pessoa no receba salrio objetiva//, este ser devido. Quando no recebe salrio: pessoas submetidas condio anloga a de escravo. Obs: Ao domstico no se aplica a limitao de 8h/dia dp art. 7 da CR: o domstico no tem direito a hora extra. e) Subordinao Chamada de dependncia pela CLT: DEMONSTRA QUE O EMPREGADO ENCONTRA-SE SUBORDINADO AO EMPREGADOR

ALICE DE BARROS: A subordinao jurdica deve ser analisada sobre o prisma objetivo, ou seja, o empregador controla as atribuies inerentes funo a ser realizada como tambm o mode de realiz-la. E nunca sobre o prisma subjetivo, uma vez que o empregador no atua sobre a pessoa do empregado. Situao jurdica, derivada do contrato de trabalho, em decorrncia da qual o trabalhador acata a direo laborativa proveniente do empregador. Certa intensidade de ordens oriundas do poder diretivo empresarial, dirigidas ao empregado. Subordinao estrutural: subordinao que se manifestas pela insero do trabalhador na dinmica do tomador de seus servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de organizao e funcionamento. A idia de subordinao estrutural supera as dificuldades de enquadramento de situaes fticas que o contexto clssico de subordinao tem demosntrado, dificuldades que se exacerbam em face, especialmente, do fenmeno contemporneo da terceirizao do trabalho: alarga o campo de incidncia do direito do trabalho e lida melhor com um de seus elementos desestabilizadores (terceirizao) Teorias: clssica :intensidade das ordens do tomador de servios sobre a pessoa fsica que o presta. Objetiva: correspondncia dos servios deses aos objetivos perseguidos pelo tomador;harmonizao. Estrutural: integrao do trabalhador dinmica organizativa e operacional do tomador de servio, incorporando e se submetendo a sua cultura corporativa dominante. A idia de subordinao como dependncia econmica est ultrapassada. Quando h subordinao quer dizer que no h autonomia na prestao de servio Zona cinzenta: mdicos no mbito hospitalar: A atividade de mdico essencial// ou intriseca// autonoma. Vai depender do convencimento do juiz.

28/04/2011 Elementos jurdicos formais: VALIDADE DO CONTRATO DE TRABALHO Capacidade das partes

Objeto lcito Manifestao da vontade SMULA 363- TST

A nulidade no direito do trabalho gera efeitos jurdicos pois no tem como fazer a prestao de servios voltar no tempo (o que j foi prestado no volta atrs. O professor no concorda com a smula 363 que o entendimento predominante. A smula diz que prestado o servio e havendo relao de emprego, apesar de contrato nulo (por violao ao art. 37, CLT), o trabalhador tem direito remunerao e ao FGTS. O professor acha que a pessoa deveria ter TODOS OS DIREITOS TRABALHISTAS, no podendo ser prejudicada pela nulidade do contrato. Apesa do contrato ser nulo, a pessoa efetiva// prestou o servio Capacidade das partes: Idade mnima de 16 anos, salvo na condio de aprendiz (14 anos) Segundo o art. 166 do CC so nulos os NJ em que a parte no for capaz. Se o pressupostos da relao de emprego esto preenchidos mas falta este requisito, este contrato apesar de nulo gera efeitos (interp cf a CR). A lei que visa proteger o menor no pode ser usada para prejudic-lo. Objeto lcito O objeto ilcito diferencia-se do objeto proibido. Se o objeto ilcito (ex: traficar drogas), no h formao de relao de emprego. Diferente o caso de um menino de 10 anos que cria agdo: a relao de emprego em si no ilcita; o que proibido empregar o menor. Caso cinzento: Balconista da casa de prostituio: a atividade do balconista em si, lcita. Alguns acham que o contrato vlido e outros no. Manifestao de vontade. Os requisitos formais e os pressupostos fticos da relao de emprego so questes de mrito e no preliminares.

Natureza Jurdica da Relao de Emprego (colar)

Obs: o art. 442 da CLT mescla as vises contratualistas e acontratualistas, por falta de tcnica: acodo tcito ou expresso.Hoje, temos situaes em que h contrato de trabalho sem prestao de servios (frias, suspenso do contrato de trabalho).

2/5/11 1.Sujeitos da relao de emprego: 1.1 Empregado 1.2. Definio e caracterizao (art. 3 e 2 da CLT) 1.3 Altos empregados Mesmo que o empregado esteja no alto escalo, no ramo empresarial, a relao ser de emprego se os requisitos forem preenchidos. a) Intelectuais (art. 7 ,XXXII,CR e art. 3 , P. Unico da CLT): no h distino: o fato de estar no alto escalo no retira sua condio de empregado. Geralmente os alto empreg. Possuiem um conhecimento maior. A sua subordinao decorre de um contrato de trabalho embora ela seja mais amena. b) Trabalhadores em cargo ou funo de confiana.

Cargo e funo: Cargo um conjunto de atribuies exercidas pelo empregado Funo so as atribuies efetiva// exercidas pelo empregado. Muitas vezez o trabalhador exerce funes que no so inerentes ao seu cargo: por isso muitas vezes o empregado entra postulando a diferena do cargo que deveria exercer. Art. 62, II, CLT, 469. P. 1 , CLT, ART. 468, PargrafO nico da CLT.

Atualmente no mais necessrio formular ato de representao do empregado em face do empregador. O empregador repassa parte da funo diretiva para o alto empregado (cargo de confiana).

O alto empregado que exerce cargo de confiana tem uma melhor remunerao mas perde alguns direitos: a ele no se aplica a jornada de trabalho, isto , eles no tem direito hora extra (62,II). H um limite da remunerao: salrio efetivo + mnumo 40% de seu salrio (gratificao da funo de confiana). Alguns empregadores querem fraudar a garantia e pagar menos que 40%. Isso no interessante porque o empregador tem interesse de provar que o empregado de confiana (no tem dto hora extra). Princpio da primazia da realidade: olhar qual a funo a pessoa exercia na prtica. Muitas vezes h desvio de funo (disparidade entre o cargo que a pessoa tem e a funo que ela exerce na prtica). [ A distino entre cargo e funo e doutrinria] Para dizer que o cargo de confiana, a anlise do caso concreto sera rgida: os altos empregados detm um grau de fidcia maior que os outros empregados. Para ter car