Valor probatorio de los Instrumentos Notariales.

Para comenzar con el desarrollo del tema central de esta exposicin hay que previamente conceptualizar lo que se entiende por instrumento notarial. De acuerdo al art. 979 inc. 1, 2 y 4 podemos decir que el instrumento notarial es un instrumento publico realizado por un notario o funcionario en funcin notarial creados por ley; que goza de la plena fe. Es todo escrito con el que se justifica o prueba un hecho o derecho realizado por in funcionario pblico investido por la ley para la certeza de los actos que este otorga, que se distingue de los otros instrumentos pblicos enumerados por citado artculo que los otros son pblicos porque el oficial que los dicta es un oficial pblico, en funcin pblica, manifestando la voluntad de la administracin pblica; mientras que los instrumentos notariales son instrumentos pblicos por la fe que se predica de ellos que es imposible que los administrativos, judiciales o registrales la tengan ya que no recaen sobre hechos de terceros particulares, ni existe una ley especial que les atribuya esta fe pblica. Los instrumentos tanto pblicos como privados estn llamados a cubrir una necesidad del hombre que se agudiza en los tiempos que corren que es la seguridad, valor muy preciado en el trafico jurdico sobre todo comercial donde es necesario que los actos que se celebran no sean luego desconocidos por sus otorgantes o terceros ajenos a los mismos, es por ello que la ley fija como una forma de exteriorizar la voluntad la escritura del acto, el cual dependiendo del acto, su valor pecuniario y los particulares involucrados podrn ser privados, es decir redactados y firmados por ellos sin participacin de funcionarios pblicos y bajo las solemnidades que ellos determinen aplicables. Tambin la forma de escritura puede ser impuesta por la ley con participacin necesaria de un funcionario u oficial pblico, el que la mayoras de las veces ser un notario, encargado de recibir las declaraciones de voluntad, darles forma jurdicas y estamparlas en un instrumento notarial de acuerdo a las formalidades y formulas sacramentales determinadas por la ley. Este conjunto de requisitos establecidos en la ley para los documentos notariales son con el fin de otorgarle efectos ms poderosos que los reconocidos a los instrumentos privados, entre ellos su fuerza probatoria ms intensa.

La fuerza probatoria de los instrumentos se refiere al grado de certeza que inspiran los mismos en cuanto a la paternidad de quienes aparecen suscribindolo y sobre todo en cuanto al contenido del mismo que es el acto o negocio jurdico celebrado por las partes e instrumentado en el mismo. Si bien los instrumentos no tienen como nico fin ni como misin esencial constituir prueba, por expresar hechos y actos del pasado y por estar destinados a perdurar, constituyen prueba, la que de acuerdo a nuestro Cdigo Civil, ser prueba pre constituida de las obligaciones convenidas por los particulares con efectos hacia terceros. El valor probatorio de los instrumentos notariales ser analizado siguiendo en gran parte las enseanzas del autor Argentino Neri1, el cual explica que debe analizarse desde dos aspectos diferentes: la fuerza probatoria preventiva, con relacin al instrumento en s mismo. Y la fuerza probatoria ejecutiva, con relacin a su contenido. La fuerza probatoria preventiva del instrumento notarial es la creencia que el mismo es autentico, hace plena fe hasta que sea argido de falso mediante sentencia judicial que as lo declare hacindole perder su calidad de notarial por este medio. De acuerdo a la tesis que se desprende del art. 993 del C.C., el instrumento notarial prueba por si mismo su existencia por la fe notarial de la que est investido, de manera tal que no es necesario producir otras pruebas que lo sostengan. Quien pretende desconocer su autenticidad debe alegarlo y probarlo por medio de la promocin de una accin determinada que es la querella de falsedad instituida por el mismo artculo bajo comentario. La autenticidad del instrumento debe ser reconocida tanto en juicio como fuera de l. Con respecto a la fuerza probatoria ejecutiva, el instrumento notarial tambin hace plena prueba de las declaraciones en el contenidas en cuanto son expresin de voluntad de registrar un hecho o acto jurdico sucedido en la realidad y con vocacin de obligar no tan solo a quienes lo celebraron sino a terceros extraos a la relacin e incluso al escribano que lo autorizo. En cuanto a este aspecto del valor probatorio y teniendo en cuenta lo expresado por el codificador en la nota al art. 994 de que la fe debida a
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Neri, Argentino. Tratado Terico y Prctico de Derecho Notarial. Tomo II, Instrumentos. Primera edicin, segunda tanda. Ed. Depalma Buenos Aires. 1980.

los instrumentos pblicos es la misma para todos, pero no as sus efectos, es decir los derechos y obligaciones que hace nacer del acto; debemos hacer una distincin entre las diferentes manifestaciones que conforman el contenido del instrumento notarial que hacen surgir dichos efectos, las cuales son:

Manifestaciones de hechos que el notario anuncia como cumplidos por l mismo u ocurridos en su presencia: estas manifestaciones son referencias al acto que es objeto del instrumento y son de mencin necesaria a fin de identificarlo como acto y diferenciarlo de otros como son el lugar y fecha, declaraciones de voluntad de las partes, etc. Segn el art. 993 hacen plena fe ya que son hechos que el notario de acuerdo a su oficio debe conocer en el acto de extender el instrumento, hacen a su funcin profesional y el desconocimiento de estos configura falta susceptible de sancionarse para el oficial, sin embargo existen circunstancias respecto a estos hechos que escapan a la responsabilidad del escribano por ejemplo: debe el notario manifestar la comparecencia de las partes pero si establece que las mismas se encuentran con buena salud mental o que prestan libre consentimiento, esta manifestacin no hace plena fe y admite pruebas en contra. En sntesis las manifestaciones del notario por haber sido de su conocimiento mediante sus sentidos ya que ocurrieron en su presencia hacen fe completa de los mismos y es necesario recurrir a la justicia para que por medio de una sentencia se los pueda desconocer. Manifestaciones de hechos simplemente declarados por las partes al escribano: son situaciones que el notario ya no puede afirmar su conocimiento personal por ser declarados por las partes como ocurridos con anterioridad, se trata de hechos o actos relatados por las partes que constituyen el contenido del instrumento. De acuerdo con el art. 994 hacen plena fe no solo entre las partes sino frente a terceros que no han tenido participacin en el acto. Este efecto se consagra debido a la presuncin de la ley de que si las partes le dan intervencin a un funcionario como es el escribano, es porque realmente, lo que le relataron se ajusta a la realidad; sin embargo por haber sido recibido por el notario sin conocerlo personalmente no puede asegurar su sinceridad y por lo tanto la fe de estas manifestaciones puede ser atacada mediante simple prueba en contrario, lo que demuestra que en cuanto a

estas declaraciones la fe que la ley les otorga es ms dbil no consistiendo en fe pblica que emana del escribano por su calidad de tal.

Manifestaciones directamente relativas al acto principal: en la doctrina se distinguen las manifestaciones en dispositivas y enunciativas, lo dispositivo es lo que constituye el objeto principal del acto que se quiere celebrar de manera que no podra suprimirse sin afectar lo convenido, como por ejemplo el precio en una compraventa, si no se hace mencin a esto o si se lo suprime el acto podra dejar de ser tal para ser otro tipo de contrato como, una donacin. Las clausulas simplemente enunciativas son aquellas que si bien tienen conexin con el objeto principal no lo es de tal manera que desvirte el acto si se lo suprime, son detalles que las partes agregan que no hacen al acto en si, como por ejemplo si el comprador declara que al precio de la compra lo paga con dinero que tal persona le prest, esto no hace a la naturaleza del acto y podra haberse obviado su mencin sin daar la integridad del acto que se instrumenta. A su vez estas clausulas se dividen en directas e indirectas teniendo en cuenta su vinculacin con el objeto del acto. Nuestro Cdigo Civil, determina la igualdad de valor entre las clausulas dispositivas y enunciativas directas, las cuales harn plena fe entre las partes otorgantes y los terceros aunque no hayan tenido participacin en el acto. Salvat explica que este efecto se da porque este tipo de enunciaciones no han podido pasar inadvertidas a las partes por su importancia al estar directamente ligadas al objeto del acto, mxime si fueron agregadas a un instrumento pblico (el cual es ledo a las partes), por lo que debe estarse a su veracidad. En cuanto a las enunciaciones indirectas, por su menor importancia ya no hacen plena fe sino que, segn Borda, constituyen principio de prueba por escrito ya que es posible que por su dbil vinculacin con el objeto principal perseguido por los particulares haya pasado desapercibido pudiendo haberse agregado a las manifestaciones de las parte o no, lo que no cambia la relacin entre ella ni los derechos y obligaciones que surgen del acto instrumentado. Estas manifestaciones son susceptibles de ser destruidas mediante simple prueba en contrario sin necesidad de recurrir a querella de falsedad, adems al no haber ocurrido en presencia del notario no

genera responsabilidad para el mismo si dichas clausulas no son sinceras en cuanto a la realidad que consignan. En cuanto a este valor probatorio ejecutivo, Gattari2, entiende que se refiere a la posibilidad de que luego de otorgado el acto y el instrumento y no cumplida alguna de las obligaciones consignadas en el mismo, proceder sumariamente al embargo y venta de los bienes del deudor, teniendo como titulo de la ejecucin al instrumento pblico. Expresa que la ejecutoriedad del instrumento no surge de pleno derecho del mismo sino que es necesario que la actividad oficial le otorgue tal caracterstica, es decir, debe ser presentado al juez como antecedente y prueba privilegiada de la obligacin y frente a la constatacin de la falta de cumplimiento, el juez debe ordenar el embargo, venta y satisfaccin del acreedor. En cuanto a este valor que se les asigna a los instrumentos notariales, por su fe pblica se entiende que son ejecutivos por el mismo hecho de ser de los mismos, equiparndose su valor (salvando las distancias) a la de los ttulos de crdito como letras de cambio, pagares o cheques; esta idea se funda en que los instrumentos notariales comparten ciertas caractersticas con aquellos como son la legitimacin sustancial del sujeto por la identificacin, la existencia de causa licita, el objeto de ejecucin cierto o determinable, indicacin de plazos precisos y constitucin de una obligacin pura y sin condiciones. Finalmente tenemos como caracterstica central que el instrumento pblico, una vez tal, tiene efectos plenos frente a cualquier persona, incluso frente al escribano mismo que lo redacto y autorizo ya que no puede desconocerlo, contradecirlo ni variar su contenido. De lo que se entiende que el instrumento mismo hace plena fe contra su autor. Tanta importancia se asigna a los instrumentos pblicos en cuanto a la seguridad jurdica y del trfico diario que el codificador consideraba a su redaccin de orden pblico, lo que se manifiesta en el efecto de no poder luego ni las partes ni el escribano que participo en ella, probar que no se haya ejecutado fielmente el acto all consignado. En las XII Jornadas Notariales Bonaerenses de Baha Blanca se extrajeron importantes conclusiones que hacen al objeto del presente trabajo a modo de sntesis. Se expreso que en la escala de valores jurdicos formales, la escritura pblica notarial esta en el lmite superior, esta observacin se apoya en:
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Gattari, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial. Segunda edicin. Ed. Lexis Nexis Depalma. Buenos Aires. 2004.

Que el autor intelectual de la misma es un profesional especializado en la materia que una funcin pblica. Que la escritura tiene autenticidad absoluta. Ya que en su configuracin externa resulta de sus particulares signos sensibles especficos. Y que en su configuracin interna deriva de la calidad de su autor como persona pblica y de la exactitud de los dichos y hechos que expresa como sucedidos en su presencia o cumplidos por l mismo.

Que el documento tiene fuerza probatoria para quienes lo otorgan y para terceros por su exactitud e integridad. Que la correcta actuacin del notario asegura la actuacin de los otorgantes y la legalidad del acto documentado. Que es requisito de eficacia del acto en muchos casos como el cambio de titularidad y situacin jurdica que no adviene desde la voluntad de las partes sino desde el otorgamiento del instrumento notarial. Que la escritura realza en su propia sede los valores fundantes de autonoma: paz, seguridad y solidaridad; y en su faz cautelar, el orden.