NOES BSICAS E REFLEXES SOBRE O NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - NCPC

Marcelo Augusto da Silveira 1. INTRODUO

No final de setembro de 2009, foi nomeada pelo Presidente do Senado, uma Comisso de juristas encarregada de elaborar um projeto de novo Cdigo do Processo Civil, visando, nos dizeres do senador Jose Sarney: simplicidade da linguagem e da ao processual, a celeridade do processo e a efetividade do resultado da ao, alm do estmulo inovao e modernizao de procedimentos, garantindo o respeito ao devido processo.1 A Comisso de Juristas, liderada pelo ento Ministro do Superior Tribunal de Justia, Luiz Fux2, realizou 8 audincias pblicas em 5 regies do Brasil, objetivando uma ampla discusso acerca das mudanas, para que o processo de criao fosse o mais participativo possvel. Em junho de 2010, foi entregue ao Senado o texto do Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil, que foi transformado no Projeto de Lei n 166/10. Para a anlise desse projeto, foi criada a Comisso temporria da reforma do Novo Cdigo de Processo Civil, constituda por onze senadores titulares e o mesmo nmero de suplentes, presidida por Demstenes Torres, que tambm presidia a Comisso de Constituio, Justia e Cidadania (CCJ). Aps analisar 106 emendas de senadores, 667 sugestes populares recebidas pela internet, 58 projetos de lei que tramitavam no Senado visando modificar o atual cdigo, e, documentos enviados por universidades, tribunais e outras instituies de Direito, foi aprovado pela comisso especial, em novembro de 2010, o relatrio do senador Valter Pereira sobre o novo texto do Cdigo de Processo Civil. O documento recebeu alteraes, aumentando o nmero de artigos para 1008, contra os 970 artigos existentes no Anteprojeto originariamente apresentado. O relatrio apresentado como o substitutivo ao projeto foi apreciado pelo Plenrio do Senado Federal e votado em trs turnos. Na noite do dia 15.12.2010, foi aprovado o projeto de lei que altera o cdigo de processo civil. Como no houve apresentao de emendas, a matria foi automaticamente considerada aprovada no turno suplementar que foi realizado na mesma noite, uma vez que os interstcios foram dispensados. O Projeto de Lei, que recebeu o n 8046/10, que disciplina o Cdigo de Processo Civil, aguarda votao na Cmara dos Deputados. O ltimo despacho proferido pela Mesa Diretora da Cmara foi no sentido de enviar cpias do Projeto de Lei para os Deputados analisarem e tomarem conhecimento do mesmo, para que em futura sesso possa ser discutido.

Fux, Luiz. Anteprojeto. Artigo disponvel em: [http://www.senado.gov.br/senado/novocpc/] Acessado em 17.03.2011. 2 Indicado para o Supremo Tribunal Federal pela Presidente da Repblica, Dilma Vana Roussef, tendo tomado posse em 1 de Janeiro de 2011

Atualmente, o Ministrio da Justia ordenou a abertura de consulta pblica para debate acerca dos temas propostos, cuja durao de trs meses com trmino em junho/2011. Apesar da impossibilidade de previso quanto ao tempo de tramitao no Projeto, em razo do procedimento legislativo, estima-se que no segundo semestre deste ano (ou no mximo primeiro semestre/2012) a Cmara dos Deputados possa dar concluso aos trabalhos, com devoluo dos trabalhos ao Senado Federal (com ampla possibilidade de substitutivos). Se estabelecermos de forma otimista um cronograma, haja vista que o NCPC ter um prazo de vacatio legis de 1(um) ano, a previso de sua entrada em vigor seria aproximadamente segundo semestre de 2013 ou primeiro semestre do ano de 2014.

2. CRTICAS PRIMEIRAS IMPRESSES

O processo de criao e votao do Novo Cdigo de Processo Civil alvo de diversas crticas. A uma porque nas audincias pblicas no houve debate acerca das mudanas e da necessidade da criao de um novo cdigo, mas uma colheita de sugestes. Na verdade, o pblico participava com sugestes, mas sem conhecimento prvio do efetivo texto com as propostas de alteraes. A duas, porque as novidades no foram submetidas s entidades interessadas, como exemplo a Ordem dos Advogados do Brasil3. A trs, porque esse processo de criao tem se mostrado muito rpido, e uma lei com esse carter precisa de mais tempo para ser assimilada pela sociedade, caso contrrio, ser alvo de diversas modificaes aps a sua aprovao.4 Para Ophir Cavalcante, Presidente da OAB Nacional, a proposta do novo cdigo tem como vantagem a uniformizao das decises em primeira instncia nas causas que renem muitas pessoas em volta de um mesmo tema, contudo, faz a ressalva quanto s punies a advogados: "A reforma define punies para advogados, mas no estabelece penalidade para magistrados na demora de apreciao de processos, por exemplo." Alm disso, na viso do Professor Eduardo Talamini5, precisaria ser feito inventrio completo da situao do Judicirio brasileiro: Faltam-nos estatsticas mnimas e bsicas de modo que grande parte das sugestes que fazemos, fundam-se, quanto s premissas fticas, em meros palpites, intuies. Por exemplo, no temos dados precisos e abrangentes, que considerem inclusive os diferentes tipos de litgios, acerca dos percentuais de sentenas mantidas em grau de apelao (dado relevante nas discusses sobre supresso da regra geral do duplo efeito desse recurso), de impugnaes ao cumprimento opostas, de impugnaes acolhidas (elementos importantes no debate sobre a supresso de tal instrumento), de casos de cumprimento espontneo da condenao no prazo do art. 475-J (o que auxiliaria no aperfeioamento da medida coercitiva ali prevista) e assim por diante. Ao nosso ver, no concordarmos com o exguo tempo destinado discusso sobre o novo codex, e em especial com o excessivo poder procedimental concedido aos juzes, que a
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Crtica apresentada pelo XXXIII Colgio de Presidentes de Subsees da OAB So Paulo no Manifesto contra o Novo CPC. 4 Crtica apresentada pelo doutrinador Elpdio Donizete Nunes, integrante da Comisso de Juristas para criao no Novo CPC, no artigo Reflexes de um juiz cristo sobre os meandros da Comisso do novo CPC, entre outros tantos que partilham da mesma opinio. 5 Palestra proferida na audincia pblica sobre o novo CPC, realizada em 16/4/2010, em Curitiba-PR.

despeito da limitao feita pelo substitutivo apresentado pelo Senado, ainda possibilita, em termos de exemplos, a adaptao das regras do jogo processual, passando pela concesso de medidas antecipatrias sem limitaes em razo das cautelares sem regramentos prvios (extino do processo cautelar na ntegra, inclusive as nominadas); possibilidade de aplicao de multa cominatria sem qualquer limite de tempo e de valor, em benefcio do prprio Estado; sentenas que sero executadas imediatamente, sem necessidade de confirmao por um tribunal; sucumbncia recursal, dentre outros temas. Ademais, discordamos tambm com a errnea viso de que a alterao das regras processuais, de per si, sem as necessrias mudanas estruturais no Poder Judicirio6, seriam aptas a surtir os efeitos almejados no escopo da efetividade processual. O ideal seria centrar esforos na dupla necessidade para a realizao do sonho constitucional da durao razovel do processo, melhorar a conjuntura (CPC) e investir pesado na estrutura (funcionamento do Poder Judicirio). s vezes nos parece, que a necessidade premente de valorizao do funcionalismo pblico do Poder Judicirio, cujos salrios se encontram defasados h anos, que a poltica de cobrana de investimentos e aportes pesados no oramento sob a rubrica de contratao, modernizao e reestruturao do staff da Justia Brasileira no atraem os holofotes da imprensa nem promovem os envolvidos no cenrio brasileiro, acaba por concentrar os esforos muito mais nos temas de alta repercusso miditica do que nas bvias razes da letargia processual, dentre elas as centenas de Varas e Comarcas sem juzes, no excessivo nmero de processos para cada Magistrado, num judicirio administrado por pessoas que, por mais competentes e dotadas de boa f, no tm formao especfica para gerir uma Organizao de tal magnitude. cedio que faltam investimentos no Judicirio, e, especialmente em So Paulo, que concentra 60% dos feitos do pas, os cortes oramentrios no Tribunal de Justia aumentam a cada ano. Quanto ao tema, o vice-presidente da OAB/SP Marcos Costa destaca que alm da falta de juzes e servidores, a participao do Judicirio nas despesas gerais do Estado, que era de 5% em 2007, em 2011 ser de 4%. Como comparativo aduz que no ltimo exerccio, o TJ/SP s teve participao oramentria maior que os estados de Tocantins e do Amazonas, sendo que o corte no oramento no Judicirio em 2010 foi de 30% do que planejado, e, em 2011, de 54%. Destarte, nada se comenta contra o poder litigante do Estado, leia-se Fazenda Pblica, que abarrota o Judicirio com milhes de demandas, geralmente como r, que ao final de longos anos, e tendo como escudo todos os privilgios e recursos disponveis muitos contra jurisprudncia dominante dos tribunais superiores cumpre suas obrigaes em suaves e injustas prestaes (precatrios parcelados em at 15 anos EC 62/2009), em detrimento do direito do particular, numa indisfarvel e intolervel sobreposio de foras.
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Para o vice-presidente da OAB SP e presidente da Comisso de Relacionamento com o Judicirio, Marcos da Costa, o objetivo acabar com a morosidade da Justia. Deveramos discutir como obrigar o Estado a fornecer os recursos necessrios modernizao do Poder Judicirio, inclusive para melhoria da gesto, e no promover novas alteraes na legislao processual, que foi a que mais vem sofrendo modificaes nas duas ltimas dcadas, comentou.

Como um comparativo simplista e com a licena da hiprbole: Cria-se no cardpio de um restaurante comidas do tipo fast food, na tentativa de que os clientes sejam atendidos com mais rapidez, mas quando l os clientes chegam no existem garons suficientes, poucos so os cozinheiros, falta gs, e a comida alm de cara escassa, e o cardpio, embora a partir de agora recheado de pratos-prontos, quando chega mesa, muitas vezes o cliente, que estava sentado no cho porque as cadeiras esto quebradas, j desistiu do pedido ou desmaiou de fome (o restaurante a estrutura, a reforma o fast food). Mesmo assim, a divulgao do fast food como soluo mgica permanece no centro das atenes. A despeito disso e de outros pontos de discordncia adiante explanados, no deixa de ser interessante a viso geral apresentada pelo Ministro Fux ao afirmar que Era mesmo a hora de mudar: os novos tempos reclamam um novo processo , como proclamava Cesare Vivante : Altro tempo, Altro Diritto. O Brasil clama por um processo mais gil, capaz de dotar o pas de um instrumento que possa enfrentar de forma clere, sensvel e efetiva, as misrias e as aberraes que passam pela Ponte da Justia.7 Tendo em vista as constantes e recentes reforma implementadas no CPC ainda em vigor, outra metfora se tornou lugar comum entre os crticos, a de que a reforma seria como algum passasse quase vinte anos reformando a sua casa para, depois de tanto transtorno, dizer: , no serve. O jeito demolir essa e construir outra. Outrossim, vale lembrar tambm que, em que pesem as vrias alteraes processuais, com mais de 65 leis que alteraram o CPC desde sua edio em 1973, parte significativa do texto atual caiu em desuso, ou por fora de leis especiais, ou mesmo por conta da interpretao reiterada de alguns juzes ou tribunais, como exemplo algumas cautelares inominadas que, com o advento da antecipao de tutela prevista no art. 273 do atual CPC, perderam a razo de existir, mas nada que justifique o afogadilho e inexplicvel aztama que permeiam a construo na nova lei. Contra essa estranha e no recomendvel pressa para um diploma de tal jaez, impossvel no destacar o pensamento do Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais, que fez parte da citada Comisso de Juristas reformadores e se tornou dissidente justamente pela maneira pela qual o anteprojeto foi elaborado, que sentenciou: Essa nefasta prtica ou preguia mental de alguns ditos juristas que ainda no lograram obter a cura da sndrome do vira-latas a que se refere Nelson Rodrigues explica a nsia de votar o projeto do Novo CPC a qualquer custo. Ou votamos ou seremos encarcerados e esquecidos para sempre no santo sepulcro da ignorncia acadmica, diz a nossa voz interior8. Para finalizar, num tom um pouco mais suave, citamos a poetisa paranaense Helena Colody: Do longo sono secreto / na estranha escura da terra / o carbono acorda diamante.
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Fux, Luiz. Anteprojeto. Artigo disponvel em: [http://www.senado.gov.br/senado/novocpc/] Acessado em 17.03.2011 8 Artigo Reflexes de um juiz cristo sobre os meandros da Comisso do Novo CPC, in http://www.tjmg.jus.br/institucional/discursos_artigos/desembargadores/reflexoes_de_um_juiz.pdf Em parte mantendo as intenes da Comisso de Juristas, conforme original disponvel em: Novo CPC: Decises acerca das proposies temticas. Portal Jurdico Investidura, Florianpolis/SC, 27 Fev. 2010. Disponvel em:[www.investidura.com.br/novo-cpc/131112]. Acesso em: 16 Mar. 2011

2. PRINCIPAIS ALTERAES:
Em apertada sntese, haja vista que o Novo CPC traz em seu texto 1008 artigos, a seguir as alteraes possivelmente mais impactantes extradas do texto do Cdigo de Processo Civil a ser aprovado:9

2.1 Parte Geral

a) O Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil dividido em 5(cinco) Livros: Parte Geral, Processo de Conhecimento e Cumprimento de Sentena, Processo de Execuo, Disposies Finais e Transitrias. b) Incluso das matrias sobre jurisdio, ao, partes, procuradores, Ministrio Pblico, rgos Judicirios e auxiliares, atos processuais, formao, suspenso e extino do processo na Parte Geral, excludas do livro de Processo de Conhecimento. c) Incluso na Parte Geral as disposies gerais sobre as Tutelas de cognio, execuo e de urgncia, temas estes previstos no atual Captulo VII (Processo e procedimento) do Livro I (Do Processo de Conhecimento) e o Livro IV, que ser substitudo, com a eliminao da parte referente aos procedimentos cautelares especficos. d) Incluso na Parte Geral as disposies referentes competncia, suspeio e impedimento. e) Incluso do sistema de provas no livro do Processo de Conhecimento e Cumprimento de Sentena. f) Inovao de um sistema de provas obtidas extrajudicialmente, como mera faculdade conferida s partes, e realizao de percia judicial, ex offcio e ad eventum, aps a juntada de peas pelos assistentes tcnicos das partes. g) Excluso da possibilidade jurdica do pedido como condio da ao, tornando-a matria de mrito. h) Desburocratizao cartorria, atravs da definio mais clara dos atos ordinatrios a serem praticados pelo escrivo e pela concesso aos advogados da faculdade de promover a intimao pelo correio do advogado da parte contrria, de testemunhas etc, com o uso de formulrios prprios e posterior juntada aos autos do comprovante do aviso de recebimento. i) Excluso das figuras da oposio, da nomeao autoria, mantendo-se a o chamamento ao processo, a denunciao lide, com espectro mais amplo, e a assistncia. j) Incluso de Poder ao magistrado, permitindo-o, a seu critrio, o chamamento de amicus curie, sem modificao de competncia. k) Incluso parte prpria legitimidade para agir, um incidente de resoluo de demandas repetitivas, referente legitimao para as demandas de massa, com preveno do juzo e suspenso das aes individuais.
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Em parte mantendo as intenes da Comisso de Juristas, conforme original disponvel em: Novo CPC: Decises acerca das proposies temticas. Portal Jurdico Investidura, Florianpolis/SC, 27 Fev. 2010. Disponvel em:[www.investidura.com.br/novo-cpc/131112]. Acesso em: 16 Mar. 2011

l) Adequao do Novo Cdigo de Processo Civil lei referente ao processo eletrnico, compatibilizando a comunicao dos atos processuais com o novel sistema moderno. m) Tratamento na Parte Geral sobre a desconsiderao da personalidade jurdica, na forma da lei civil, como condio para a fixao da responsabilidade patrimonial dos scios na futura fase de cumprimento da sentena, bem como regular o instituto na execuo extrajudicial, garantido o contraditrio prvio, aos scios, no prprio processo satisfativo. n) Adoo de um incidente prvio para manifestao dos scios antes da constrio dos bens. o) A coisa julgada entre as mesmas partes abranger as questes prejudiciais, tornando dispensvel a propositura de ao declaratria incidental, observada a competncia do juzo. p) Manuteno dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria, desjudicializando os procedimentos meramente escriturais.

2.2 Processo de Conhecimento

a) Incluso na Parte Geral de um dispositivo enumerando todos os poderes do magistrado, excluindo-os do livro prprio do processo de conhecimento (art. 118). b) Excluso dos seguintes procedimentos especiais: ao de depsito, aes de anulao de substituio de ttulos ao portador, ao de nunciao de obra nova, ao de usucapio e ao de oferecer contas, compreendidos no processo de conhecimento. c) Determina o pagamento e/ou o depsito da multa cominada liminarmente, desde o dia em que for configurado o descumprimento (art. 118 inc. VI). d) nas aes que tenham por objeto pagamento de condenao de quantia em dinheiro, o juiz, sempre que possvel, poder prever, alm de imposio de multa, outras medidas indutivas, coercitivas ou sub-rogatrias (art. 366 ). e) As matrias conhecveis de ofcio pelo magistrado, sempre sero submetidas ao crivo do contraditrio. f) Extino dos incidentes processuais, como as excees de incompetncia relegando essa matria como temas da contestao (art. 64). g) Criao de um procedimento nico bifsico, iniciado pela audincia de conciliao. h) Extingue o instituto da reconveno, permitindo ao ru formular pedido na prpria contestao, que seja conexo com o fundamento do pedido ou da defesa (art. 326). i) Adota como regra o comparecimento espontneo da testemunha, e como exceo a intimao por AR, em casos devidamente fundamentados (art. 444) j) A eficcia preclusiva da coisa julgada (atual art. 479) no incluir as causas de pedir. k) Determinar a incidncia de multa similar do atual artigo 475-J nas hipteses de sucumbncia na impugnao ao cumprimento de sentena e nos embargos execuo (art. 980 6).

l) Determina a obrigao de o magistrado ordenar a reunio de aes conexas propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente, somente nos caso de possibilidade de risco de decises contraditrias (atual art. 116). m) Torna obrigatria a suscitao do conflito para o magistrado que receber o processo por declinao de competncia e no a acolha. n) Os prazos processuais passam a correr somente em dias teis (art. 186). o) Os prazos processuais para os magistrados proferirem decises passam a ser de (20) vinte dias e de 5( cinco) para a prolao dos despachos de mero expediente (art. 196).

2.3 Processo de Execuo

a) Eliminao da impugnao execuo de sentena que reconhece a existncia de obrigao de pagar quantia em dinheiro. b) Redefinio, com clareza, o termo a quo de contagem do prazo a que se refere o atual artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil para a incidncia da multa, estabelecendo critrios claros e uniformes para os casos atualmente previstos nos atuais artigos 461, 461-A e 475-J do Cdigo de Processo Civil. c) Disciplina a incidncia de honorrios advocatcios na fase inicial de cumprimento de sentenas (art. 784). d) Fixao dos honorrios em 10% a 20% do valor da condenao ou do proveito, benefcio ou vantagem econmica obtida (art. 87 2). e) Nos casos em que a Fazenda Pblica for parte, os honorrios sero fixados conforme percentuais fixados pelo Cdigo (art. 87 3). f) A verba de honorrios advocatcios passa a ostentar, por fora do novo cdigo, textualmente, natureza alimentar (art. 87 10). g) direito prprio do advogado os honorrios na proporo do xito obtido na causa, vedando-se a compensao (art. 87 10). h) As multas (astreintes) podem incidir cumulativamente, estabelecendo-se o seguinte critrio para sua avaliao: at o valor correspondente ao da obrigao que objeto da ao ser devida ao autor da ao e o que exceder a este montante ser devido ao Estado (art. 522 5). i) Define com preciso a forma de aperfeioamento da penhora on line (isto , do bloqueio efetiva penhora), simplificando-o (art. 810). j) Reviso da ordem prevista no atual artigo 655 do Cdigo de Processo Civil, ponderando o princpio da utilidade da execuo em confronto com o principio da menor onerosidade (art. 792 1).

k) Define o prazo para o exerccio do direito adjudicao pelo exeqente e pelos demais interessados, e permite que a mesma seja realizada tambm aps a tentativa frustrada de arrematao (art. 832 e 833). l) Elimina a distino entre praa e leilo. m) Estabelece, como regra, que os atos de alienao (arrematao) sejam realizados por leilo eletrnico, salvo se as condies da comarca no permitirem a observncia do referido procedimento (art. 836 1). n) Elimina a necessidade hoje prevista no Cdigo de Processo Civil de duas hastas pblicas (isto , a primeira pelo valor da avaliao e a segunda por valor que no seja considerado vil), permitindo-se que desde a primeira hasta pblica o bem seja alienado por valor inferior avaliao, desde que no seja considerado preo vil (art. 841). o) Elimina os embargos arrematao, sendo facultado parte valer-se de ao com o intuito de rescindir os atos decisrios, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil (atual artigo 486 do Cdigo de Processo civil). p) Permite que, a exemplo do que hoje autorizado pelo atual artigo 615-A (averbao da execuo), alguns atos de comunicao, inclusive a citao, sejam materializados por iniciativa do prprio exeqente e no pelos serventurios da justia, estabelecendo critrios precisos para tanto. q) Disciplina o reconhecimento da prescrio intercorrente na execuo (art. 880 inc. V). r) Corrige incongruncias atualmente existentes no Cdigo de Processo Civil, decorrentes das muitas reformas realizadas anteriormente, por exemplo, em relao aos dispositivos que ainda mencionam a carta de sentena, incidncia ou no de multa a que se refere o atual artigo 415-J na execuo de sentena que condena ao pagamento de penso alimentcia.

2.4 Recursos
a) Incluso das aes autnomas de impugnao no Livro de Recursos. b) Unifica os prazos recursais em quinze dias teis salvo os embargos de declarao (art. 948 1). c) Determina a ausncia de precluso no 1 grau de jurisdio, extinguindo-se a figura do agravo, ressalvado o agravo de instrumento para as decises de urgncia satisfativas ou cautelares (art. 948 inc. II e art. 969 e art. 963 ). d) Fixao ampliativa dos honorrios, a cada recurso no provido (Sucumbncia Recursal) (art. 87 9) e) Estabelecimento de um nico recurso de apelao no qual a parte manifestar todas as suas irresignaes quanto s decises interlocutrias proferidas no curso do processo (art. 963 ).

f) Extino dos embargos infringentes, devendo constar o dever de o magistrado, cujo voto no tenha prevalecido, relat-lo expressamente, considerando-se este voto declarado como sendo integrante do acrdo para todos os efeitos, inclusive para fins de prequestionamento (art. 896 3). g) Os recursos tm, como regra, apenas o efeito devolutivo, inclusive quanto Fazenda Pblica, sendo que, em casos excepcionais o efeito suspensivo dever ser requerido nos moldes atuais (art. 949). h) O recurso de apelao continua sendo interposto no 1 grau de jurisdio, admitido o juzo de retratao em consonncia com Smulas dos Tribunais Superiores ou nos termos do atual artigo 543, relegando-se o juzo de admissibilidade formal para o 2 grau de jurisdio (art. 966). i) Manuteno do atual artigo 557, substituindo-se no dispositivo legal a expresso jurisprudncia dominante, por critrios menos fludos: como entendimento consoante a smula dos Tribunais Superiores ou a deciso representativa da controvrsia, tomada com base no regime dos atuais artigos 543-B e 543-C (art. 888). j) Nos casos em que o Egrgio Supremo Tribunal Federal entenda que a questo versada no recurso extraordinrio de ordem infraconstitucional impe-se seja o mesmo remetido ao Superior Tribunal de Justia, por deciso irrecorrvel, aproveitando-se a impugnao interposta (art. 985 3). k) Nos casos em que o Superior Tribunal de Justia entenda que a questo versada no recurso especial de ordem constitucional, impe-se a remessa ao Supremo Tribunal Federal que se entender pela competncia do primeiro pode, reenviar o recurso ao STJ, por deciso irrecorrvel (art. 985 2). l) O recurso extraordinrio e o recurso especial decididos (acolhidos) com base em uma das causas de pedir ou em uma das razes de defesa permitem ao Superior Tribunal de Justia ou ao Supremo Tribunal Federal o julgamento das demais matrias, ainda que com relao a elas no tenha havido prequestionamento, sendo certo que, concluindo-se, ex offcio ou a requerimento da parte pela . Necessria produo de provas, o processo ser remetido ao 2 grau de jurisdio, para a realizao da diligncia necessria (art. 988). m) O acrdo que examine apenas um dos fundamentos da apelao ou da resposta e desde que interpostos embargos de declarao, permitir sejam considerados todos os temas debatidos em eventual recurso especial ou extraordinrio (art. 988). n) Extingue-se a uniformizao de jurisprudncia, por fora do atual artigo 555, pargrafo 1, do Cdigo de Processo Civil. o) No inciso V da ao rescisria substitui-se a expresso ofensa a literal disposio de lei por violarem manifestamente a norma jurdica" (art. 919 inc. V) p) Esclarece as hipteses de cabimento das aes anulatrias de atos judiciais (art. 929)

3. COMENTRIOS ALGUNS ASPECTOS MAIS INOVADORES OU POLMICOS

Sob a nossa perspectiva, respeitados os limites de espao destinado para este artigo e da nossa prpria linha de pensamento, lanamos alguns breves comentrios no que tange s questes mais debatidas pela doutrina, at mesmo classificando algumas mudanas como positivas ou negativas, bem como alguns pontos a melhorar, logicamente sem a expectativa de alcanar a unanimidade. 3.1 A limitao da utilizao do agravo de instrumento com a extino do retido (art. 969). extinto o agravo retido e afastada a precluso das decises interlocutrias proferidas no primeiro grau de jurisdio, ressalvada a manuteno do agravo de instrumento para as decises interlocutrias que versarem sobre: I tutelas de urgncia ou da evidncia; II o mrito da causa; III rejeio da alegao de conveno de arbitragem; IV o incidente de resoluo de desconsiderao da personalidade jurdica; V a gratuidade de justia; VI a exibio ou posse de documento ou coisa; VII excluso de litisconsorte por ilegitimidade; VIII a limitao de litisconsrcio; IX a admisso ou inadmisso de interveno de terceiros; X outros casos expressamente referidos em lei, XI - proferidas na fase de liquidao de sentena, cumprimento de sentena, no processo de execuo e no processo de inventrio. Institui-se, portanto, como regra um nico recurso de apelao, no qual lcito ao vencido manifestar todas as suas irresignaes quanto s interlocutrias proferidas no curso do processo, no passveis de agravo de instrumento (art. 963 e pargrafo nico). Na forma do novo texto, a irrecorribilidade das decises interlocutrias trar uma situao de instabilidade no processo, haja vista que uma nica deciso interlocutria anulada acarretar o reincio de fases procedimentais j ultrapassadas. O problema que se no se aplica a precluso contras as decises interlocutrias no agravveis, s ocorrer precluso se, na apelao, a parte no se insurgir contra a deciso interlocutria no preclusa. Assim, a deciso interlocutria que for objeto do apelo, poder ser revista pelo tribunal. Como consectrio, se o tribunal acolher a apelao neste sentido, a deciso proferida h muito tempo corre o risco de ser reformada e o processo todo ser anulado (error in procedendo), a discusso ter que voltar instncia inferior e o ato impugnado e os posteriores tero que ser refeitos, o que colide frontalmente com o discurso reformista e traro conseqncias nefastas para as partes. Nos moldes atuais, existe pelo menos uma chance de retratao do juiz em razo de interposio do agravo retido, o que evita os problemas mencionados no pargrafo anterior. Como exemplo, assevera a doutrina de Fredie Didier Jr10: Nada justifica, realmente, que o rgo jurisdicional possa decidir uma questo ao longo do procedimento e essa deciso de nada valha. Deciso sem possibilidade de precluso situao que claramente ofende a segurana jurdica. Avilta, inclusive, o papel do juiz de primeira instncia. Imaginem as seguintes decises interlocutrias: a) no autoriza a formulao de uma pergunta testemunha; b) no admite a denunciao da lide;
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(Artigo: Precluso e Deciso Interlocurtia. Anteprojeto do novo CPC. Anlise da Proposta da Comisso. Disponvel em: http://www.migalhas.com.br/ - acesso em 10/6/2010.)

c) no autoriza a realizao de um determinado meio de prova; d) decide sobre o valor da causa; e) decide sobre a incompetncia relativa; f) decide sobre o pedido de revogao da justia gratuita concedida parte adversria; g) no admite a reconveno; h) no aceita um comportamento processual do assistente; i) considera intempestiva a juntada aos autos do parecer do assistente tcnico; j) determina a excluso de documentos dos autos; k) rejeita o pedido de invalidade do processo em razo da no interveno do Ministrio Pblico ou da no designao do curador especial etc. Em todos os casos, a prevalecer a proposta da Comisso, essas decises somente poderiam ser revistas muito tempo depois de terem sido proferidas, exatamente no momento do julgamento da apelao. Acolhida a apelao nesta parte, todos os atos do procedimento posteriores deciso anulada tambm seriam anulados. E os atos anulados teriam de, em regra, ser novamente praticados. Neste contexto, mister a manuteno do sistema ora vigente, com as recentes reformas que tiveram o condo de restringir a admisso do agravo de instrumento, numa revelao inequvoca de que a pressa reformista pode levar a situaes parodoxalmente contrrias ao processo de durao razovel, e se aprovadas, fomentaro outro movimento de reforma na lei recm aprovada, a inevitvel reforma da reforma. Ademais disso, torna-se inafastvel a possibilidade da volta da temida (em termos de retardo processual) e plausvel utilizao do mandado de segurana contra ato judicial. 3.2) Incidente de resoluo de demanda repetitivas J disse uma vez o ento Ministro do Superior Tribunal de Justia Humberto Gomes de Barros, aposentado em 2008, que a jurisprudncia no pode variar ao sabor das convices pessoais, o que, sob outra perspectiva, pode-se dizer que o cidado brasileiro no pode chegar a concluso que temos duas justias (1 e 2 grau e at mesmo em grau superior). No mesmo passo a afirmao de Arruda Alvim de que quando um tribunal julga, se espera dele um modelo de atuao. Em termos de explicao, imaginemos que um juiz estadual de Dourados, interior do Estado do Mato Grosso do Sul, perceba que um determinado assunto tem altas chances de se tornar repetitivo (multiplicao de feitos sobre questo idntica). Esse juiz pode suscitar o incidente para o Tribunal de Justia do Mato Grosso do Sul, no qual o relator vai analisar a admissibilidade. Caso positiva, com a concluso de que seria prudente uma deciso nica sobre a questo, o Presidente do TJ/MS determinar a suspenso de todos os processos que tramitam naquele estado, com envio de comunicado ao Conselho Nacional de Justia, ao Superior Tribunal e Justia (se versar sobre matria infraconstitucional) ou Supremo Tribunal Federal (se versar sobre matria constitucional). A deciso sobre o caso paradigma (leading case) valer para os processos de idnticos temas para todo o estado. Acaso interposto o Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio, a deciso poder valer para o pas inteiro.

Sob a tica da celeridade, bvio que tal mecanismo merece aplausos, desde que se tenha condies de pleno exerccio do contraditrio no processo piloto de todos aqueles que podero sofrer prejuzos na sua esfera jurdica por aquela deciso paradigmtica. Vejamos se tal instituto existisse na poca da discusso sobre ndice de correo de caderneta de poupana sobre determinado perodo, ou ainda, legalidade da cobrana de assinatura bsica mensal em contas telefnicas, milhes de processos teriam sido evitados e seus conseqentes desgastes e custos. Mesmo assim, fica a ressalva, permanece o risco de se ter um nico processo, mas com incontveis intervenientes, o que acarretaria da mesma demora na prestao jurisdicional ocorrente hoje. No se pode desconsiderar tambm que, da forma como proposto pelo art. 938: Julgado o incidente, a tese jurdica ser aplicada a todos os processos que versem idntica questo de direito, ou seja, a deciso no processo amostra tem efeito erga omnes, o que pode ser suscitada a inconstitucionalidade do artigo, uma vez que para a previso de smula vinculante houve necessidade de emenda constitucional e o legislador ordinrio no poderia disciplinar decises com fora vinculante.

3.3) Honorrios em recurso: No nosso ver, fere o princpio da isonomia, se o recorrente vence, no ganhar mais honorrios com isso, da no justifica pagar se perder. Os honorrios sucumbenciais deveriam ser aplicados aos recursos manifestamente protelatrios ou improcedentes. No difere a opinio de Carlos Alberto Carmona, professor de Processo Civil da USP: No adequada a fixao de honorrios a cada recurso, um regime desnecessrio. 3.4) Insero dos princpios e garantias fundamentais no NCPC (art. 1 a 12 do Projeto de Lei): Fica a nossa observao que por mais benfica que parea, a alterao se mostra dispensvel por dois motivos, primeiro porque tais garantias so expressas na Constituio Federal, aplicveis a qualquer espcie de processo e procedimento (ex. direito de ao, a razovel durao do processo, a isonomia processual, contraditrio, ampla defesa e a necessidade de fundamentao das decises judiciais), segundo porque tais disposies incursas em lei federal, casos descumpridas, vo propiciar, alm do recurso extraordinrio por infrao Constituio, tambm o recurso especial por violao a norma infraconstitucional. Vale lembrar que, se o escopo do processo a celeridade, a possibilidade de mais um recurso vai na contramo do esprito reformista, mxime porque o recurso extraordinrio tem um filtro quase que intransponvel, que a repercusso geral e o recurso especial no encontra tal obstculo. 3.5) Extino da oposio e da nomeao autoria

Tambm aparentemente interessante do ponto de vista da agilidade processual, tal alterao ganha contornos de retrocesso, medida que possibilita a discusso que poderia ser travada num s processo para outro, a ser distribudo pelo terceiro juridicamente prejudicado e que poderia ser legitimado a ingressar com tais institutos, sendo que tudo podia ser resolvido no interior de um processo, como atualmente ocorre. Nesta ordem de idias, se o ru no pode mais nomear terceiro autoria, e se terceiro no pode mais interferir no processo para discutir o direito ao bem da vida originariamente disputado entre autor e ru, evidente que as pretenses prprias dessas espcies interventivas tendem a serem exercitadas atravs de outro processo, de outro livro, ou de outro caderno processual.11 3.6) Extino da exceo de incompetncia Faz uma ressalva o Prof. Eduardo Talamini, injustificvel que um processo tramite quatro ou cinco anos, se no mais, em juzo incompetente, porque o juiz posterga o exame da arguio de incompetncia ou porque, tendo-a rejeitado, resta parte apenas aguardar uma futura apelao para discutir a questo.12 Assim, desde que o juiz aprecie de imediato a arguio de incompetncia, que a partir do Projeto de Lei fica estipulada sua arguio em preliminares de contestao (art. 338), a inovao relevante, descartando vrios incidentes processuais e seus respectivos recursos, condensando-os no feito principal. Em suma, os hodiernamente chamados incidentes, como a impugnao ao valor da causa, a exceo de incompetncia (relativa), a impugnao concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita deixariam de existir, relegando-se sua arguio para as preliminares de contestao, evitando-se assim, a suspenso do processo em razo, verbi gratia, da arguio em apartado de questes relativas competncia do juzo. Outrossim, o codex reformado trataria todas essas matrias concomitantemente com o mrito da causa principal, o que pode ser muito produtivo, desde que, reitere-se, o julgador tome o cuidado de no deixar para declinar do feito por incompetncia, se o caso, somente por ocasio da prolao da sentena. 3.7) A abrangncia dos efeitos da coisa independentemente de declaratria incidental. julgada s questes prejudiciais,

Tal efeito extensivo benfico ao processo, desde que fique claro no decorrer do procedimento exatamente quais so as questes prejudiciais nele discutidas, evitando-se dvidas sobre o referido alcance da coisa julgada. 3.8) Da multa revertida para o Estado No vemos equilbrio de foras neste tpico do Projeto, no qual disciplina que o valor da multa (astreintes) fixada pelo juiz ser devido ao exeqente at o montante do valor da obrigao,
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Cf. em parte: Mizael Montenegro Filho: Impresses iniciais sobre o anteprojeto do novo CPC (www.editoraatlas.com.br/Atlas/webapp/download_file.aspx?f... 12 Manifestao do Professor Eduardo Talamini sobre a reforma do CPC - Migalhas Quentes

destinando-se o excedente unidade da federao onde se situa o juzo no qual tramita o processo ou Unio (art. 522, 5). inquestionvel que o maior prejudicado pela recusa no cumprimento da obrigao o credor, sendo o Estado o beneficirio injustamente contemplado. Cabe aqui a pertinente ressalva feita por Talamini13: Deve-se atribuir ao autor a disponibilidade, para eventual renncia, inclusive da parte do crdito cabvel ao Estado. A experincia indica que, muitas vezes, o autor usa o perdo da dvida gerada pela multa como elemento de barganha para assim obter do ru a tutela especfica. 3.9) Designao de audincia de conciliao no incio do processo (art. 322): Em que pese a iniciativa ser louvvel em termos de soluo clere de conflitos, o problema ocorrer se as pautas continuarem como esto em inmeros locais abarrotadas e assim, com tal obrigao estipulada por lei, a idia do legislador pode acarretar ainda mais retardo na definio do litgio. 3.10) Eliminao do efeito suspensivo da apelao em primeiro grau. Trata-se de ponto questionvel e controvertido, vez grande parte das sentenas proferidas so reformadas em instncia superior. Se o contrrio fosse verdadeiro, seria oportuna a mudana, mas a forma proposta no se encaixa na realidade brasileira, vai contra com o princpio do duplo grau de jurisdio, pois o litigante muitas vezes ter que cumprir a obrigao (ou garantir o seu cumprimento) antes da reapreciao de seu direito pelo tribunal. Para o professor Antonio Cludio Costa Machado, a medida correta seria ampliar um pouco, e com bastante cuidado, o rol das causas em que a apelao recebida somente no efeito devolutivo, para se alcanar o justo equilbrio entre demandante s e demandados. O que no se pode tolerar a pressuposio de que todo autor tem direito quando vai a juzo...14 Para que o efeito suspensivo seja atribudo, ser necessrio, em preliminar da apelao demonstrar a probabilidade de provimento do recurso interposto. Para Fabrcio Alves Silva, caso seja atribudo efeito suspensivo ao recurso, o relator admite (presuno relativa) que o recurso poder ser provido, modificando a deciso judicial objurgada. Percebe-se que o relator adianta o seu voto (cognio sumria), ao examinar as razes do recurso, nele vendo grande probabilidade de provimento.15 3.11) Violao norma processual no poder ensejar ao rescisria. Previso no mnimo temerria, haja vista que questes processuais que repercutam em ofensa ao devido processo legal - garantia constitucional do processo - ficariam afastadas da rediscusso pela via da rescisria, e deixariam desprotegidos os prejudicados por eventuais

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Op cit. Acesso: <http://www.professorcostamachado.com.br/?p=124 Disponvel em 31/03/2011

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Acesso: < http://processocivilmoderno.blogspot.com/2010/07/novo-cpc-efeito-suspensivoe.html>Disponvel em 31/03/2011

ofensas ampla defesa e contraditrio, alm de inverses tumulturias do processo transitadas em julgado.

*MARCELO AUGUSTO DA SILVEIRA: - Professor Concursado de Processo Civil na Faculdade de Direito de Franca; - Coordenador do Ncleo da Escola Superior da Advocacia de Franca; - Mestre em Direito Empresarial; - Ex-professor de graduao e ps-graduao em direito processual civil da Unifran (20002010). - Palestrante em cursos de direito processual civil da OAB/SP Obras publicadas: - Autor do livro Manual dos Recursos Cveis, pela Editora Lemos e Cruz, 2010 - Co-autor do livro: Consignao em pagamento na lei de locaes in Manual dos procedimentos especiais cveis de legislao extravagante Ed. Mtodo 2009.