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APELAO CRIME N 70022705974 ANDRE SCHMOELLER DE OLIVEIRA NILTON JOSE CASSOL FABIO LUIS DA SILVA MOREIRA MINISTRIO PBLICO
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unanimidade,
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DES. IVAN LEOMAR BRUXEL (RELATOR) NILTON JOS CASSOL, vulgo Cac; ANDR
SCHMOELLER DE OLIVEIRA; CLBER CORRA RODRIGUES, vulgo Gordo; FBIO LUS DA SILVA MOREIRA; e SANDRO LUS PEREIRA LRIO, vulgo Orelha, juntamente com Jair Rodrigues (fl. 3), foram
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denunciados como incursos nas sanes do art. 155, 4, I e IV, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal. CLBER ainda foi denunciado como incurso nas sanes do art. 180, "caput", do Cdigo Penal e do art. 14 da Lei n 10.826/03; FBIO LUS como incurso nas penas do art. 14 da Lei n 10.826/03; e NILTON JOS e ANDR como incursos nas penas do art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n 10.826/03. Os fatos foram assim narrados na denncia, recebida em 0703-2.007 (fl. 2).
1 FATO: Em 29 de janeiro de 2007, por volta das 2 h 30 min, na agncia do Banco Sicredi situada na Av. dos Pinhais, n 2, Morro Redondo (RS), os denunciados Nilton, Andr, Clber, Fbio, Sandro e Jair, todos residentes em Porto Alegre ou na respectiva regio metropolitana, comungando esforos e vontades, mediante rompimento de obstculo, tentaram subtrair para eles quantia em dinheiro existente nos cofres daquela casa bancria. Os denunciados encontravam-se hospedados em Morro Redondo h vrios dias, premeditando o assalto. Eles se dirigiram citada agncia, tripulando o automvel Ford Versailles placas ICF9665. L chegando, enquanto Clber aguardava no veculo para lhes dar fuga, Fbio e Sandro vigiavam as esquinas prximas, Nilton e Clber retiraram uma lmpada fluorescente instalada na lateral do prdio e serraram as grades de uma janela ali existente, atravs da qual Nilton ingressou na agncia, com a inteno de desativar a central do alarme. Eles somente no consumaram o intento por circunstncias alheias s suas vontades, pois a caixa em que Nilton acreditava estar a central do alarme era uma caixa falsa, cujo manuseio fez justamente disparar o alarme, levando os assaltantes a rapidamente se evadir do
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ILB N 70022705974 2007/CRIME local no veculo dirigido por Clber. Jair colaborou no planejamento da ao criminosa, somente no se deslocando ao local por estar esgotada com os demais agentes a capacidade do automvel. Posteriormente, diligenciando nas proximidades, policiais militares lograram localizar e prender os seis denunciados, que dormiam na Pousada do Moinho, situada no Km 92 da BR-392, tambm em Morro Redondo, em poder dos quais, alm das armas de fogo adiante referidas, foram apreendidos um tubo de gs lacrimogneo, noventa miguelitos, uma alavanca de ferro, dois alicates de bico, um alicate comum, uma furadeira da marca Bosch com punho, uma parafusadeira da marca Gringer com bateria e um carregador, uma extenso com cerca de 15 m de comprimento, uma pua, seis chaves de fenda de diversos tipos, uma chave de teste, sete brocas, um alicate de corte isolado e um rolo de fita isolante (auto de apreenso de fls.), equipamentos que seriam utilizados no arrombamento do cofre do Banco. 2 FATO: Em 29 de abril de 2005, por volta das 4 h, na Rua Silvado, em frente ao n 320, Bairro Partenon, Porto Alegre, em via pblica, indivduo no identificado subtraiu para si, mediante arrombamento do automvel VW Voyage placas IBD-3297, a pistola Taurus calibre 380, registrada sob o n KVD86161, pertencente vtima Sandro Duran Gomes, conforme comunicao de ocorrncia de fls., do inqurito policial 513/2007. Em data indeterminada, entre a ocorrncia desse fato e o dia 29 de janeiro de 2007, data em que, por ocasio de sua priso, foi apreendida a referida pistola, arma de uso permitido, em poder do denunciado Clber, este, em lugar incerto, a recebeu de terceiro no identificado, sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar, em proveito prprio, ciente de que se tratava de produto de crime. 3 FATO:
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ILB N 70022705974 2007/CRIME No dia 29 de janeiro de 2007, por volta das 6 h 45 min, na Pousada do Moinho, situada no Km 92 da BR-392, em Morro Redondo (RS), o denunciado Clber portava a referida pistola Taurus, municiada com doze cartuchos intactos, sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar. A pistola foi encontrada por policiais militares quando da priso do agente, em decorrncia da tentativa de furto (1 fato). A arma estava apta a efetuar disparos. 4 FATO: No dia 29 de janeiro de 2007, por volta das 6 h 45 min, na Pousada do Moinho, situada no Km 92 da BR-392, em Morro Redondo (RS), o denunciado Fbio Lus portava uma pistola Taurus 9mm, registrada sob o n TOG06633, municiada com 16 cartuchos intactos, sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar. A pistola foi encontrada por policiais militares quando da priso do agente, em decorrncia da tentativa de furto (1 fato). A arma estava apta a efetuar disparos. 5 FATO: No dia 29 de janeiro de 2007, por volta das 6 h 45 min, na Pousada do Moinho, situada no Km 92 da BR-392, em Morro Redondo (RS), o denunciado Nilton Jos portava um revlver Taurus cal. 38, com numerao raspada, municiado com 6 cartuchos intactos, sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar. O revolver foi encontrada por policiais militares quando da priso do agente, em decorrncia da tentativa de furto (1 fato). A arma estava apta a efetuar disparos. 6 FATO: No dia 29 de janeiro de 2007, por volta das 6 h 45 min, na Pousada do Moinho, situada no Km 92 da BR-392, em Morro Redondo (RS), o denunciado Andr portava uma
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ILB N 70022705974 2007/CRIME pistola Taurus, cal. 7.65, com numerao suprimida, desmuniciada, sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar. A pistola foi encontrada por policiais militares quando da priso do agente, em decorrncia da tentativa de furto (1 fato). A arma estava apta a efetuar disparos.
Jair Rodrigues aceitou a proposta de suspenso condicional do processo (fl. 491). Ultimada a instruo, em 20 de agosto de 2007 a Juza de Direito NILDA MARGARETE STANIESKI proferiu sentena que CONDENOU os rus ANDR SCHMOELLER DE OLIVEIRA, SANDRO LUS PEREIRA LRIO, CLBER CORRA RODRIGUES, FBIO LUS DA SILVA MOREIRA e NILTON JOS CASSOL, por incursos no art. 155, 4, I e IV, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal (fls. 784/797). Ainda CONDENOU os rus CLBER CORRA RODRIGUES e FBIO LUS DA SILVA MOREIRA por incursos no art. 14, "caput", da Lei n 10.826/03; e NILTON JOS CASSOL, ANDR SCHMOELLER DE OLIVEIRA por incursos no art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n 10.826/03. ABSOLVEU o ru CLBER CORRA RODRIGUES quanto ao crime do art. 180, "caput", do Cdigo Penal, forte no art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal. Apelaram ANDR, FABIO e NILTON. O apelo de ANDR, diante de fuga noticiada, foi considerado deserto (fl. 870). Nas razes, NILTON (fls. 854/860) e FBIO (fls. 861/867), argumentam no existir prova segura a ensejar a condenao, alegando que os rus no possuam armas e que sequer houve a identificao dos possuidores destas. Sustenta, ainda, que os depoimentos dos policiais 6
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militares esto eivados de contradies. Menciona que os acusados sofreram agresses dos policiais e pede a absolvio. Subsidiariamente, pede a reduo da pena imposta. Os apelos foram contra-arrazoados (fls. 889/902), no sentido dos seus improvimentos. Nesta Instncia, o Procurador de Justia Cludio Barros Silva manifestou-se pelo improvimento dos apelos defensivos (fls. 908/920). Os apelos de NILTON e FBIO foram julgados em 30 de julho de 2.008, pela Primeira Cmara Criminal, tendo a deciso sido unnime nos seguintes termos (AC 70 022 705 974):
"NEGARAM PROVIMENTO AO APELO DE NILTON E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO DE FABIO, PARA ESTABELECER O REGIME DE CUMPRIMENTO DE SUA PENA EM ABERTO, E SUBSTITU-LA POR DUAS RESTRITIVAS DE DIREITOS, CONSISTENTES NA PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE E PRESTAO PECUNIRIA DE UM SALRIO MNIMO ENTIDADE A SER DEFINIDA NO JUZO DE EXECUO. ESTENDERAM OS EFEITOS DO ABRANDAMENTO DO REGIME PARA ABERTO, BEM COMO A SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR DUAS RESTRITIVAS DE DIREITOS AO CO-RU NO-APELANTE CLEBER, NOS MESMOS TERMOS. UNNIME."
Em 14 de setembro de 2010 foi recebido o ofcio n. 3496/2010 oriundo da 2 Vice-Presidncia, o qual encaminhou telegrama acerca da deciso proferida pelo Superior Tribunal de Justia no julgamento do habeas corpus 129.454-RS, que determinou o processamento da apelao interposta pelo apelante ANDR (fls. 988/990). Os autos ento foram encaminhados origem, onde apresentadas as razes, pretendendo absolvio e, subsidiariamente pela desclassificao para o art. 14, da Lei de Armas (fls. 995/1017). 7
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Apresentada 1019/1022v.).
contrariedade,
pelo
improvimento
(fls.
O parecer do Procurador de Justia SERGIO GUIMARES BRITTO pelo improvimento do recurso defensivo (fls.1025-1028v). o relatrio.
VO S TO
DES. IVAN LEOMAR BRUXEL (RELATOR) Como visto do relatrio, ANDR foi condenado por incurso no art. 155, 4, I e IV, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal e art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n 10.826/03fls (fls. 784/797). PRELIMINARES Comea as razes de apelao referindo existncia de nulidade absoluta pela ausncia de percia papiloscpica e levantamento fotogrfico no local do fato e qualificao dos peritos. A questo j foi enfrentada na sentena, e naquilo que interessa transcrevo a fundamentao:
Tambm no implica nulidade do feito a falta de exame papiloscpico e levantamento fotogrfico do local do fato, nem de exame papiloscpico das armas. A natureza dos vestgios resultantes da tentativa de furto enseja, no caso, exame singelo, sendo suficiente o registro mediante auto de constatao. Pela mesma razo, no h que se exigir prova da qualificao dos peritos nomeados pela autoridade administrativa, sendo vlido e bastante o auto de fl. 312. Tambm no h de se exigir exame papiloscpico das armas, a fim de comprovar o mero porte.
Ora, no indispensvel a realizao de prova da espcie conferncia de digitais no local do fato e nas armas bem como no se trata de percia especfica, a justificar a presena de especialistas na rea, mas 8
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de simples verificao da ocorrncia de dano com a descrio deles e, se for o caso, verificao do regular funcionamento das armas. Preliminares rejeitadas. MRITO Com relao ao mrito, argumenta que no foi reconhecido pela testemunha e que no h prova suficiente para a condenao. Comeo transcrevendo parte do parecer do Ministrio Pblico, para que desde logo fiquem esclarecidos alguns aspectos e encaminhadas solues para eventuais dvidas:
De outro lado, os policiais militares que efetuaram a priso dos rus e dos demais comparsas disseram que eles portavam as armas descritas na denncia. Ademais, a prova produzida durante a instruo no traz nenhum indicativo de que os policiais teriam interesse de enxertar as armas com o propsito puro e simples de prejudicar os apelantes e seus comparsas de senda criminosa. Os vrios artefatos apreendidos juntos aos denunciados evidenciaram o objetivo que tinham que era o de assaltar a agncia bancria. Parece impossvel que se aventurassem nesta empreitada criminosa sem que estivessem municiados de arma de fogo, fato que os tornariam inaptos a enfrentar eventual resistncia ou confronto policial. Os trs policiais militares so unssonos ao descrever o ingresso na pousada onde estavam os denunciados abrigados, relatando a forma como as armas foram localizadas. O Policial CLAUDECIR foi categrico ao explicar que ele prprio fez a relao de todo o material apreendido, relacionando cada objeto aprendido e em poder de quem se encontrava, o que permitiu a elaborao dos autos de apreenso. O depoimento dos policiais, at prova em contrrio, merece crdito. De fato, cabe lembrar deciso do STF no sentido de que vlida a prova constante em depoimento policial, pois a simples condio de policial no torna a testemunha impedida ou suspeita (RTJ 68/64, referida por ALUIZIO BEZERRA FILHO, in Lei de Txicos Anotada e Interpretada pelos Tribunais, fl. 61).
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VALIDADE. Como reiteradamente tem-se decidido, o depoimento policial vlido e eficiente para estear veredicto condenatrio. Afinal, em tese, trata-se de pessoas idneas, cujas declaraes retratam a verdade. No h porque, antecipadamente, ved-las, pois as hipteses de impedimento ou suspeio esto elencadas na lei processual de forma taxativa. Cumpre a Defesa provar com segurana que tais depoimentos so viciados e fruto de sentimento escuso para prejudicar o ru. Isto no aconteceu no caso em julgamento. As palavras dos policiais militares no deixaram dvidas sobre o porte ilegal de um revlver por parte do recorrente, arma esta que, uma vez levada percia, foi considerada de uso efetivo e com sua numerao raspada. PORTE ILEGAL DE ARMA. USO RESTRITO. ARMA COM IDENTIFICA O PREJUDICADA. CARACTERIZADO. O legislador disps no pargrafo nico do art. 16 da Lei 10.826 diversas condutas tpicas, as quais recebem o idntico tratamento penal dispensado posse ou ao porte ilegal de arma de fogo de uso restrito. Ou seja, o artigo 16 equipara as figuras da posse ou porte de arma de uso normal quelas de uso restrito com o objetivo de fazer incidir a mesma sano penal, diante da gravidade do comportamento dos agentes. Assim, admite-se que na conduta prevista no inciso 1V (portar, possuir, adquirir... arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado), o objeto material seja arma de fogo de uso permitido. DECISO: Apelo defensivo desprovido. Apelo ministerial provido. Unnime (Apelao Crime N 70015431679, Stima Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Des. SYLVIO BAPTISTA NETO, julgado em 14/09/2006) (Grfou-se). DELITO DE ARMAS (artigo 16, pargrafo nico, IV, da Lei n 10.826/03). Ru que portava e transportava arma de fogo municiada, com o seu nmero de srie suprimido, em via pblica, incidindo na sano do mencionado dispositivo legal. Invivel acolher o pretexto de defesa pessoal, sob a forma do estado de necessidade, pois seria o mesmo que legitimar o porte de arma sem autorizao, a todas as pessoas que se sentissem ameaadas ou amedrontadas, na forma de precedente desta Corte. APELAO IMPRO VIDA (Apelao Crime N 70018031641, Segunda Cmara Criminal, Tribunal deJustia do RS, Relator. JOS ANTNIO CIDADE PITREZ, Julgado em 09/08/200 7).
Comeo transcrevendo a primeira parte da sentena, onde a Juza analisou as declaraes de cada um dos envolvidos - negritos ausentes no original: 11
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ILB N 70022705974 2007/CRIME Assim, quanto tentativa de furto, a materialidade se evidencia pelo auto de constatao (fl. 312). Em relao aos crimes de porte ilegal de arma de fogo, a materialidade demonstrada pelos autos de apreenso (fls. 21/23 e 25) e de exame pericial (fls. 244/247). No tocante receptao imputada a Clber, positivase a materialidade pelos auto de apreenso (fl. 23) e pela comunicao de ocorrncia (fl. 253). O ru Nilton (fls. 493/494) disse que o que constou na Delegacia de Polcia foi uma 'farta mentira', inclusive pelas leses sofridas desde a hora da priso, s 6 h 30 min, at o horrio da apresentao. Contou que no dia 25 convidara Jair para o acompanhar a Pelotas, a fim de buscar umas ferramentas e passar o fim-desemana na Praia do Laranjal. No sbado, telefonou para Clber, convidando-o para uma pescaria e ele confirmou que viria junto com os demais. No Domingo, pegou emprestado o carro de Jair, um Versailles, e foi at a Rodoviria busc-los. Depois, regressou com eles ao Laranjal, onde estavam hospedados, na casa de um amigo. Apanhou Sandro e Jair no Laranjal e, tarde, foram para a Pousada do Moinho, onde costumeiramente ficava quando fazia pescaria. Aps chegar Pousada, comeram camares e tomaram vinho. Soube pelo dono da Pousada que havia uma festa num bar prximo dali e convidou Jair para ir at l, mas ele estava com dor de cabea e no foi. Foram, ento, os demais, no carro dele. Por volta de 2 h retornaram Pousada, e s 6 h a Brigada Militar chegou e os acusou da prtica do furto denunciado. Apanharam desde aquele momento at a apresentao na Delegacia de Polcia. Negou tivessem armas. Disse no era amigo dos demais rus, e que apenas os conhecia por residirem prximo. Andr (fls. 494, v./495) contou que viera de Porto Alegre para Pelotas com Fbio e Clber, de nibus. Foram apanhados na Rodoviria por Nilton, num automvel Versailles. Ento, foram para o Laranjal, onde ficaram nos quiosques, na beira da praia. Ali permaneceu, enquanto os outros foram at a casa de um amigo. Foi at essa casa depois, e de l foram comprar camaro e depois para a Pousada, onde comeram, beberam. Aps, foram a um bailezinho ali perto e, por volta de 2 h 15 min, retornaram para a Pousada, onde dormiram. Acordaram pela manh com a Brigada Militar invadindo o local e os agredindo com chutes e socos, de arma na mo. Negou estivessem os rus de posse de armas, sobre as quais escutou no hospital um PM dizer que colocariam uma em cada um dos acusados. Referiu que desde o momento da abordagem, ao redor de 6 h 30 min, at o da apresentao, entre 13 h e 14 h, ficaram com os policiais, tendo deles apanhado at
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ILB N 70022705974 2007/CRIME aproximadamente s 12 h, enquanto os co-rus eram afogados num riacho ao lado da Pousada. Clber (fl. 496) disse tambm ter vindo a Pelotas com Andr e Fbio, a convite de Nilton, para uma pescaria, que fariam na segunda-feira pela manh. Chegaram a Pelotas por volta de 15 h de domingo, deram uma volta pelo Laranjal e conheceram a Cidade com Nilton, que os buscou de carro na Rodoviria. J noite, compraram camaro e foram para a Pousada. De l, foram a uma festa que havia nas proximidades, e para l retornaram ao redor de 2 h 30 min. Acordaram no dia seguinte com a Brigada Militar, com a qual permaneceram sendo torturados at o final da manh, tendo o proprietrio da Pousada, Jos Igncio do Amaral, visto tudo. Negou tivessem armas. Sandro (fls. 497/498), que inicialmente manifestou interesse em permanecer em silncio, acabou por relatar que viera junto com Jair a Pelotas, a convite de Nilton, na sexta-feira noite, para uma pescaria, que se realizaria num riacho prximo Pousada. Ficaram no Laranjal, na casa de um amigo de Nilton. Os outros chegaram no domingo tarde. Depois, foram para a Pousada e, noite, foram a um baile nas proximidades, retornando pela madrugada, por volta de 2 h 30 min. Acordaram com a chegada da Polcia, pelas 6 h. Disse que a pescaria se realizaria na noite de sbado, mas acabaram desistindo de pescar, porque os outros no chegaram a tempo, e j na segunda-feira pela manh retornariam para casa. Quem lhe falara sobre a pescaria e o convidara foi Andr, mas ele s foi no domingo, porque tinha outras coisas para fazer no sbado. Por ocasio da lavratura do flagrante, Nilton, Andr, Clber e Sandro, devidamente assistidos por seus defensores constitudos (fls. 40/43, 46 e 49), confessaram a autoria do furto, negando apenas o porte das armas. Com efeito, Nilton (fls. 40/41) relatou que eles j vieram de Porto Alegre com a inteno de praticar o furto no Banco Sicredi de Morro Redondo. Na tarde de domingo, Jair emprestou-lhe o carro para que apanhasse Andr, Clber e Fbio na Rodoviria de Pelotas. Aps, levou-os at Morro Redondo, para lhes mostrar o local do furto. Depois, passaram pela Pousada para ver se havia hospedagem, vieram a Pelotas para apanhar as ferramentas e Jair no Laranjal, e ento retornaram Pousada, onde comeram camares. Depois, pediram a Jair o carro emprestado, dizendo iriam a uma festa, e foram praticar o furto. Chegando a Morro Redondo, seguiram o combinado, ou seja, Clber ficou no veculo ou prximo a ele; Fbio e Sandro ficaram de sentinela, cada um numa das esquinas prximas ao Banco; e o
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ILB N 70022705974 2007/CRIME depoente e Sandro se dirigiram janela lateral do Banco, retiraram a lmpada que iluminava o local e cortaram as grades. Sabendo que havia uma caixa de alarme, entrou no prdio e foi em direo a ela, a fim de o desativar, mas se deparou com uma caixa falsa, e o alarme comeou a soar. Em vista disso, logo saiu do prdio pela mesma janela que entrou, apanhou as ferramentas e saiu caminhando com Sandro, para as largar, uns trezentos metros depois, no percurso. Ento, Clber os alcanou de carro e os levou para a Pousada. Semelhante teor guardam as confisses dos demais. Ressalto, de outro lado, que, ainda perante a autoridade administrativa, Jair tudo negou (fls. 44/45) e Fbio preferiu silenciar (fl. 48), estando ambos tambm assistidos por seus defensores.
Como pode ser percebido, a admisso da prtica dos fatos, na fase policial, foi depois repelida em juzo. Segue ento a sentena, analisando o restante da prova:
Luiz Alfredo Bosembecker (fls. 535/537), gerente de negcios da instituio vitimada, contou que estava em sua residncia, quando tocou seu telefone, acionado automaticamente pelo alarme do Banco, que tambm Polcia estava conectado. Era noite e, de sua casa, distante cerca de cem metros do prdio do Banco, viu trs pessoas saindo do lado, pela janela onde houve o arrombamento. Viu que tais pessoas rumaram em direo a um automvel Versailles verde, quatro portas, que deu uma diminuda e logo arrancou em alta velocidade, seguindo em direo BR. No conseguiu ver nitidamente eles entrarem no veculo, em razo da existncia de uns arbustos no local. Quando os policiais chegaram, foi ao Banco e constatou que, alm da janela arrombada, estava quebrado o comando do alarme, onde era colocada a senha; uma luminria na rua havia sido arrancada, para escurecer o lugar por onde eles entraram; um cabo telefnico estava rebentado do lado de fora e uma caixa de fusveis tambm fora quebrada. Nada chegou a ser subtrado. Marco Antnio Nunes Alves (fls. 537, v./541), policial militar que atuou na priso dos denunciados, contou que foram informados sobre a direo tomada pelos autores, rumo BR-392, pela faixa da RS-302. Ento, diligenciaram os policiais nas imediaes e vieram localizar, numa pousada prxima Cascata, um veculo com as mesmas caractersticas do utilizado pelos autores, ou seja, um Versailles verde. Em contato com o dono da Pousada, foram informados de que estavam
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ILB N 70022705974 2007/CRIME hospedados ali apenas seis indivduos. Ao amanhecer, ingressaram na Pousada e prenderam esses indivduos. Trs deles estavam num quarto trreo e os outros trs (pessoalmente reconhecidos em audincia como sendo Clber, Nilton e Andr) num quarto do andar superior no qual a testemunha ingressou e efetuou a revista. Trs das armas apreendidas estavam no andar superior e uma no trreo, escondidas sob os colches. Tambm foram apreendidos um tesouro (usado para cortar a grade do Banco), miguelitos (para furar pneus caso fossem perseguidos em fuga), furadeira, parafusadeira, etc., quase tudo guardado dentro de uma mochila escondida numa moita prxima entrada da Pousada exceto o tesouro, que foi localizado prximo a Morro Redondo, sob indicao do ru Nilton. Dentro do veculo no havia nada guardado. O policial militar Claudecir de Francisco (fls. 541, v./546) ratificou as afirmaes do colega Marco Antnio no que diz respeito s diligncias realizadas desde o local do fato at a priso dos rus na pousada. Disse integrou o grupo que revistou o quarto do andar trreo, onde foi apreendida uma arma de fogo, que estava com a numerao raspada, e referiu que o co-denunciado Nilton foi quem indicou o local onde foram encontrados o tesouro e a alavanca de ferro. O policial militar Alexandre Silveira da Rosa (fls. 546, v./549) integrou guarnio que deu apoio aos demais policiais, j durante o cerco Pousada. Tambm confirmou que no quarto de baixo, onde estavam trs dos rus, foi apreendida uma arma de fogo. E corroborando o declarado pelo PM Marco Antnio, referiu ter ocorrido demorado impasse sobre onde os presos deveriam ser apresentados, se na Delegacia de Polcia de Morro Redondo, do local onde se deu a tentativa de furto, ou de Pelotas, Municpio onde ocorreu a priso. Jos Igncio do Amaral (fls. 549, v./552), proprietrio da Pousada do Moinho, estava no local quando da priso dos rus. Disse estavam hospedados l somente eles, que haviam chegado por volta de 20 h da noite anterior, jantado camaro no local e sado por volta de meia-noite, dizendo iriam a um baile ali perto, tendo retornado um pouco depois das 2 h da madrugada. Foi, por volta de 3 h 30 min, contatado pela Polcia, que informou estava cercada a Pousada e ordenou sasse de vagar e se juntasse aos policiais que, ao redor de 7 h, ingressaram na pousada e prenderam os rus, que estavam dormindo. Aps, viu os rus j algemados, sentados no cho, em frente casa. No notou apresentassem qualquer leso nem presenciou qualquer agresso de parte dos policiais em relao a eles ao contrrio, teceu reiterados elogios ao policial, ressaltando a correo dos
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ILB N 70022705974 2007/CRIME agentes durante todo o tempo em que l estiveram. Viu as armas aps a priso, colocadas sobre uma mesa, salientando desconhecia estivessem os rus armados. Aduziu que os policiais diziam necessitavam-se comunicar com Morro Redondo e levavam um ou outro at l para dizer onde estavam outras armas ou objetos que procuravam. No viu policiais levarem qualquer dos rus at o arroio. Referiu haviam os rus comentado que estavam fazendo um servio de conserto em mquinas de lavanderia de hospital e que teriam de trabalhar nos finais de semana. H vrias incongruncias nas declaraes dos rus. Eles estavam hospedados na casa de um amigo do qual nem o nome nem o endereo souberam declinar. Com eles no foi apreendido nenhum material de pesca. Certamente, o deslocamento dos rus, de Porto Alegre a Pelotas, com o fim exclusivo de fazer uma pescaria, denota o gosto pela prtica e, via de regra, quem gosta de pescaria, possui e carrega o equipamento. Assim, afigura-se improvvel que os rus viessem de to longe para pescar, sem que trouxessem qualquer apetrecho. Alm disso, enorme a contradio entre o afirmado por Sandro e por Clber quanto ao dia da tal pescaria. Segundo o primeiro, estaria programada para sbado, mas acabaram dela desistindo, porque os outros no haviam chegado a tempo, sendo que todos estariam de partida j na segunda-feira, pela manh. J Clber afirmou pescariam justamente na segunda-feira pela manh, e que os outros que chegaram domingo vieram justamente para participar dela. Vale ressaltar tambm que Nilton no esclareceu o motivo de ter vindo a Pelotas para apanhar ferramentas (entre as quais nenhum material de pesca) nem com quem as teria pego, transparecendo sua verso como uma tentativa de justificar a apreenso das coisas relacionadas no auto de apreenso de fl. 20. De qualquer modo, inexplicvel a posse de noventa miguelitos, ou de um tubo de gs lacrimogneo. No bastasse isso, ao dono da Pousada apresentaram uma terceira verso, qual seja a de que trabalhavam em consertos de mquinas de lavanderia de hospital e que teriam de trabalhar nos finais de semana. Nada referiu a testemunha acerca de cometrios sobre alguma pescaria. As alegaes dos acusados no sentido de que foram torturados e lesionados pelos policiais no encontram suporte na prova. Explicaram os policiais que a demora na
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ILB N 70022705974 2007/CRIME apresentao dos rus se deveu a impasses, entre os quais a questo sobre onde os deveriam apresentar. Ainda que com todas as explicaes sobre dita demora, o tempo decorrido entre a priso e a apresentao foi grande e at poderia dar margem a torturas, com o fim de obter as confisses. Contudo, no h como desconsiderar as afirmaes elogiosas do proprietrio da Pousada sobre a postura dos policiais se temesse por alguma represlia, poderia silenciar sobre a questo, sem a necessidade de tecer to contundentes e reiterados elogios. De mais a mais, levando em conta que todos os rus foram assistidos por advogados na lavratura do flagrante, fragiliza-se ainda mais a alegao de que sofreram coao, ainda mais porque nem todos confessaram os fatos. Repiso que Jair negou todas as acusaes, Fbio usou de seu direito ao silncio e os demais admitiram somente a autoria da tentativa de furto, usando de plena liberdade para negar o porte das armas. Diante de todo esse contexto, no resta dvida quanto autoria do furto, qualificado pelo concurso de pessoas e pelo rompimento de obstculo, circunstncias devidamente demonstradas na prova oral e, quanto ltima, tambm pelo auto de constatao de fl. 312.
A segura e minuciosa anlise da prova faz com que a argumentao defensiva, de negativa de autoria, esboada no interrogatrio judicial, ficou comprometida. A comear pela j referida admisso da prtica dos fatos, na fase policial, ocasio em que o ru ANDR (aqui recorrente), devidamente acompanhado por advogado constitudo (fls. 42/43) relatou a inteno de praticar a subtrao no banco, e o incio dos atos de execuo. E o conjunto da prova, como bem analisado na sentena repito desfaz qualquer dvida. A movimentao dos acusados entre eles ANDR foi confirmada pelo proprietrio da pousada onde foram presos, e embora eles
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tenham dito que foram em um baile, ou festa, nas proximidades, na realidade estiveram no SICREDI. Tanto o automvel foi visto nas imediaes, o que admitido este fato na fase policial. E tambm no pairam dvidas a respeito da apreenso das armas, da indicao onde estavam utenslios para o arrombamento, bem como a estranha ausncia de qualquer equipamento de pesca, para quem combinou com tanto cuidado a tal de pescaria. E tambm houve acerto da sentena na anlise dos atos de execuo, que restaram frustrados por uma caixa falsa do alarme, que disparou o que fez com que os agentes se colocassem em fuga. Ainda que o modo tenha sido eficiente para evitar a subtrao, os atos de execuo j estavam em andamento, j ocorrera o ingresso no estabelecimento bancrio, a existncia do alarme era conhecida, houve tentativa de desativao do alarme. Ou seja, houve uma circunstncia alheia vontade dos agentes, uma caixa falsa de alarme, que evitou a consumao do crime. Voltando sentena:
No constitui o sistema de alarme do Banco circunstncia que torne inidneo o meio de execuo, a ponto de ensejar a hiptese de crime impossvel, tanto que os rus sabiam da existncia do alarme e foram preparados para o desativar, no que no lograram xito. O disparo do alarme da agncia bancria constituiu circunstncia alheia vontade dos rus, que os fez abandonar o local sem nada levar, resultando o crime na forma tentada.
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Passando ao exame de crime de porte ilegal de arma, igualmente foi feliz a Julgadora. Vejamos:
Com relao s armas, ainda que tenham os rus sempre negado o porte, o contexto tambm no deixa dvida quanto autoria. Primeiro porque os policiais que atuaram na priso confirmaram que os denunciados portavam as armas apreendidas. Segundo porque no se vislumbra na prova tivessem os policiais qualquer interesse em enxertar quatro armas, com o propsito de prejudicar os rus. Por derradeiro, porque, diante de tamanho planejamento, estando os denunciados munidos de tantos instrumentos para realizar um furto em uma agncia bancria, seria difcil conceber que se aventurassem desguarnecidos de qualquer arma, despreparados para enfrentar eventual resistncia ou confronto policial. Ainda que os relatos dos policiais perante o Juzo no se mostrem claros em relao a com quem e em que quarto estava cada uma das armas, tornam certo que efetivamente elas estavam escondidas sob os colches utilizados pelos rus em seus aposentos. O policial militar Claudecir explicou que ele prprio fez a relao de todo o material apreendido, relacionando cada coisa ao seu portador, permitindo a confeco dos autos de apreenso. Desse modo, e tambm levando em conta o teor dos autos de constatao (fls. 244/247), impe-se sejam condenados Clber e Fbio s penas do art. 14 da Lei n 10.826/03, pelo crime de porte ilegal de arma de fogo, e Nilton Jos e Andr s penas do art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n 10.826/03, pelo crime de porte ilegal de arma de fogo com numerao suprimida, todos em concurso material com o furto, na forma do art. 69 do Cdigo Penal.
A ttulo ilustrativo, ainda que no seja necessria complementao sentena, pode ser acrescentado tratar-se de posse ou porte compartilhado, pois a todos interessava como precauo, ou talvez at mesmo para transformar o pretendido furto em roubo a conduo de armas de fogo. Para pescar elas so dispensveis, ainda que eventualmente possam ser teis. Mas para assegurar o sucesso da planejada operao, facilitao de fuga, eventual resistncia, evidente que as armas de fogo constituem-se em importante equipamento. 19
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Em similar situao (TJRS, AC 70 034 635 532, 3 C. Criminal, Rel. Des. Odone Sanguin) desenvolveu o seguinte raciocnio o ento Relator:
De fato, a apreenso de arma de fogo no quarto em que estavam hospedados ambos os rus, dentro de um capacete, em posse compartida, indistinta ou posse comum, constitui prova suficiente para condenao. H casos em que so vrias as pessoas que devem considerar-se possuidoras da coisa porque todas elas tm acesso mesma ou porque podem dispor dela uns e outros, como ocorre quando se encontra oculta em um determinado lugar ao qual podem acudir para peg-la vrios sujeitos . A praxe ensina que so frequentes as hipteses de posse comum ou de posse compartida, indistinta ou sucessiva, os casos em que uma ou vrias armas de fogo se acham disposio de uma pluralidade de sujeitos, servindo para a execuo de uma atividade ou atividades delitivas comuns, pelo que deve entender-se que mediante essa posse compartida, simultnea ou sucessiva conforme o caso, todos os membros de um grupo cometem, na condio de autor unitrio independente, o crime em tela (STS de 17/04/1990 e STS de 08/10/1984; La Ley Actualidad n. 5014, de 16/03/2000; BACIGALUPO, Enrique. Principios de derecho penal. Parte general. Akal/iure, 4 ed., 1997, p.374; MAQUEDA ABREU, Mara Luisa. Los delitos de propria mano, Tecnos, Madrid, 1992, pp. 76-77; Bockelmann, Paul/Volk, Klaus. Strafrecht Allgemeiner Teil. 4. Auflage, MNCHEN, Beck, 1987, p. 189). Como os codenunciados portaram, possuram e transportaram arma de fogo de uso permitido, presentes os requisitos da coautoria (acordo prvio, conscincia de cooperar na ao comum), inexiste bice para o reconhecimento da coautoria, seja porque no se trataria de crime de mo prpria, seja porque atualmente a categoria dogmtica dos crimes de mo prpria est sendo questionada e um setor doutrinrio a considera poltico-criminalmente inaceitvel na medida em que se trataria de uma perigosa e rejeitvel exceo ao princpio do direito penal do fato na medida em que se pretende centrar a essncia e a gravidade destes crimes na atitude desvaliosa do agente em vez de a centrar no fato praticado e lesivo de determinados bens jurdico-penais, princpio que se ope
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ILB N 70022705974 2007/CRIME a um direito penal do agente ou da atitude interior (TAIPA DE CARVALHO,
Amrico. Direito Penal. PG, 2 ed., Coimbra, 2008, p. 286 e ss.). A teoria do delito de mo prpria se apia numa concepo naturalista atualmente superada e que incompatvel com a teoria do domnio do fato (SNCHEZ-VERA GMEZTRELLES, Javier. El denominado delito de prpria mano. Dykinson, Madrid, 2004, p.193 e ss.). Da que h uma tendncia a considerar que a maioria dos delitos de mo prpria constituem, na verdade, delitos de infrao de deveres altamente pessoais (BACIGALUPO, Enrique. Principios de derecho penal. Parte general. Akal/iure, 4 ed., 1997, p.374, com apoio em Roxin e Jakobs). Assim, o porte pelos corrus de arma de fogo no quarto da pousada, em posse compartida, indistinta ou posse comum, ambos com domnio funcional da fato, constitui prova suficiente para condenao. No se trata nesta hiptese de crime de mo prpria, figura dogmtica que a doutrina antiga considerava incompatvel com a coautoria, mas que pondervel orientao doutrinria recente considera incompatvel com o direito penal do fato e com a teoria do domnio do fato. Os crimes de posse ilcita de armas de fogo constituem crimes de mera atividade ou de perigo geral abstrato ou comunitrio, tambm denominados dlits-obstacles ou crimes de posse (Besitzdelikte/ offense of possession/ delitos de posesin). O bem jurdico protegido coletivo, isto , a segurana coletiva ou comunitria ante os riscos da livre circulao das armas, que ensejaria um uso mais frequente, e a segurana das pessoas ante o risco que para a vida e a integridade fsica e segurana implica a posse ilcita e possvel mau uso de instrumentos (armas de fogo e munies, etc) aptos para ferir, ou inclusive matar, que se encontram em mos de particulares, sem a fiscalizao e o controle do Estado. Logo, a configurao do delito independe de estar vinculado ou no ao cometimento de outro crime.
E no se diga, tambm que deve haver desclassificao, para crime menor art. 14 conforme seja o calibre da arma, uma vez que a 21
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numerao raspada qualifica o crime, classificando-o no artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da lei n 10.826/03:
LEI 10.826/2003 ESTATUTO DO DESARMAMENTO ART. 14 - ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO ART. 16, par. nico, IV - ARMA DE FOGO COM NUMERAO ADULTERADA OU SUPRIMIDA
O recurso permite o debate a respeito incidncia do artigo 14 do Estatuto do Desarmamento, ou do artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, quando a conduta atribuda ao agente a de possuir ou portar arma de fogo, de uso permitido, mas com numerao raspada. Para facilitar o enfrentamento da questo, conveniente conferir a redao dos dispositivos legais em estudo.
Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do agente. (Vide Adin 3.112-1, que declarou a inconstitucionalidade do apndice)
Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: I ...;
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O Estatuto do Desarmamento Lei n. 10.826/03 , assim como j o fizera a Lei das Armas n. 9.437/97, manteve a distino, para efeito de considerar de menor ou maior gravidade a infrao, a classificao das armas em de uso permitido e de uso proibido ou restrito. A definio do que seja arma de fogo de uso permitido comea a ser encontrada no Decreto n. 5.123, de 1 de julho de 2004 (Regulamenta a Lei
no 10.826, de 22 de dezembro de 2003, que dispe sobre registro, posse e comercializao de armas de fogo e munio, sobre o Sistema Nacional de Armas - SINARM e define crimes):
Art. 10. Arma de fogo de uso permitido aquela cuja utilizao autorizada a pessoas fsicas, bem como a pessoas jurdicas, de acordo com as normas do Comando do Exrcito e nas condies previstas na Lei no 10.826, de 2003.
continua disciplinando
o tema:
Art. 3. Para os efeitos deste Regulamento e sua adequada aplicao, so adotadas as seguintes definies: IX - arma: artefato que tem por objetivo causar dano, permanente ou no, a seres vivos e coisas; XIII - arma de fogo: arma que arremessa projteis empregando a fora expansiva dos gases gerados pela combusto de um propelente confinado em uma cmara que, normalmente, est solidria a um cano que tem a funo de propiciar continuidade combusto do propelente, alm de direo e estabilidade ao projtil; XIV arma de porte: arma de fogo de dimenses e peso reduzidos, que pode ser portada por um indivduo em um coldre e disparada, comodamente, com somente uma das mos pelo atirador, enquadrando-se, nesta definio, pistolas, revlveres e garruchas.
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E mais adiante:
Art. 17. So de uso permitido:
I - armas de fogo curtas, de repetio ou semi-automticas, cuja munio comum tenha, na sada do cano, energia de at trezentas libras-p ou quatrocentos e sete Joules e suas munies, como por exemplo, os calibres .22 LR, .25 Auto, .32 Auto, . 32 S&W, .38 SPL e .380 Auto; II - armas de fogo longas raiadas, de repetio ou semi-automticas, cuja munio comum tenha, na sada do cano, energia de at mil libras-p ou mil trezentos e cinqenta e cinco Joules e suas munies, como por exemplo, os calibres .22 LR, . 32-20, .38-40 e .44-40; III - armas de fogo de alma lisa, de repetio ou semi-automticas, calibre doze ou inferior, com comprimento de cano igual ou maior do que vinte e quatro polegadas ou seiscentos e dez milmetros; as de menor calibre, com qualquer comprimento de cano, e suas munies de uso permitido; IV - armas de presso por ao de gs comprimido ou por ao de mola, com calibre igual ou inferior a seis milmetros e suas munies de uso permitido; V - armas que tenham por finalidade dar partida em competies desportivas, que utilizem cartuchos contendo exclusivamente plvora; VI - armas para uso industrial ou que utilizem projteis anestsicos para uso veterinrio; VII - dispositivos ticos de pontaria com aumento menor que seis vezes e dimetro da objetiva menor que trinta e seis milmetros; VIII - cartuchos vazios, semi-carregados ou carregados a chumbo granulado, conhecidos como "cartuchos de caa", destinados a armas de fogo de alma lisa de calibre permitido; IX - blindagens balsticas para munies de uso permitido; X - equipamentos de proteo balstica contra armas de fogo de porte de uso permitido, tais como coletes, escudos, capacetes, etc; e XI - veculo de passeio blindado.
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Todavia,
quando
tem
os
seus
sinais
de
identificao
adulterados, ou suprimidos, embora mantenham a mesma ofensividade, colocam o autor do porte/posse como algum com maior carga de reprovao da conduta, pois ao resolver portar/possuir arma com tal caracterstica, j o faz com a inteno de no permitir a identificao da origem da arma, normalmente produto de crime. Assim, a finalidade do tipo penal destacado dar tratamento diferenciado
no caso com pena maior
apenas cometer um crime, mas tambm encobrir conduta contrria ao direito, no momento em que a arma foi desviada de algum lugar, e pela falta de numerao que impede, ou no mnimo dificulta, saber a origem. Ao contrrio do que pode ser argumentado, o delito tipificado no art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n. 10.826/03 no se restringe s armas de uso restrito ou proibido. A conduta de portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao suprimida, apenas foi equiparada ao uso de arma proibida, justamente para tenham as mesmas sanes. Alis, fosse ele destinado apenas s armas de uso proibido ou restrito, no precisaria existir, pois a prpria espcie de arma j qualificaria a conduta. Seria suprfluo o comentado inciso IV. 26
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Fosse apenas a arma de uso proibido ou restrito, com numerao raspada, o objeto do crime, bastaria a tipificao do caput, que j se refere a esta espcie de arma. sabido que o bem tutelado pelo Estatuto do Desarmamento a incolumidade pblica, no a das pessoas individualmente consideradas. E, tambm, tratar-se de crime de perigo abstrato, portanto, faz sentido punir de forma diferente
com maior gravidade
menor ofensividade, mas tambm por outras circunstncias que autorizam considerar que o agente portador de maior periculosidade. E encarregou-se o legislador de ampliar a rede protetora, inovando na comparao com a Lei n. 9.437/97
chamada Lei das Armas
para
estabelecer distines importantes entre as vrias condutas, tipificando com detalhes alguns crimes, estabelecendo uma proporcionalidade entre as penas, conforme a gravidade da conduta. Assim que a partir de certo momento passou a ser criminosa a conduta de simplesmente possuir arma de fogo, de uso permitido, sem registro. A pena menor, na comparao com os demais tipos penais, pois a arma dever estar em um ambiente restrito, na residncia ou no local de trabalho, pelo simples fato de no estar registrada. J o simples fato de deslocar-se, o agente, com a arma para ambiente externo, fora do ambiente domstico ou de trabalho, ou mesmo interno, que no sejam os antes especificados, passa a caracterizar o crime de porte, incidindo a regra do art. 14, sendo arma de pequeno calibre de uso
permitido
por gerar um perigo abstrato maior, recebeu maior apenamento. E, sendo a arma de uso proibido ou restrito
em virtude do maior
calibre
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E o legislador ainda equiparou outras condutas que considerou perigosas potencialmente, incluindo-as no artigo 16, e onde se encontra o objeto da controvrsia aqui debatida. que a arma com numerao suprimida esconde a sua origem, que muito provavelmente criminosa, e a desidentificao se faz justamente para dificultar agentes. Este o motivo, independente do maior ou menor potencial ofensivo considerando o calibre da arma para a tipificao destacada. Como se ver a seguir, com uma e outra nota dissonante, a jurisprudncia tem admitido o tratamento diferenciado para uma e outra conduta.
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO GRUPOS CRIMINAIS
EMBARGOS INFRINGENTES. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO, DE USO PERMITIDO, COM A NUMERAO SUPRIMIDA. CONDUTA ABARCADA NO ARTIGO 16, PARGRAFO NICO, INC. IV, DA LEI 10.826/03. O art. 16, pargrafo nico, inc. IV, da Lei 10.826/03 equipara o tratamento da arma de fogo de uso permitido com a numerao raspada ao da arma de uso proibido. O Supremo Tribunal Federal j enfrentou a questo (RHC 89.889), decidindo que o delito do art. 16, pargrafo nico, inc. IV, da Lei 10.826/03 abarca as armas de uso permitido com numerao raspada. Assim, como, na hiptese, o denunciado confessou o porte da arma de fogo apreendida pelos policiais e a percia demonstrou que a numerao da pistola estava suprimida, deve ser mantido o voto vencedor, que enquadrou a conduta no art. 16, pargrafo nico, inc. IV, da Lei 10.826/03. Embargos desacolhidos. (Embargos Infringentes e de Nulidade N 70028708030, Primeiro Grupo de Cmaras Criminais, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco Antnio Ribeiro de Oliveira, Julgado em 03/04/2009).
qui impedir
EMBARGOS INFRINGENTES. DELITO DE ARMAS. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO COM NUMERAO RASPADA (ARTIGO 16, PARGRAFO NICO, IV, DA LEI N 10.826/03). Tenho que a circunstncia de a arma apresentar numerao raspada, lixada ou suprimida, ou de qualquer forma alterada, insere a conduta de quem a porta nas linhas do artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei n 10.826/03, e no do artigo 14, do mesmo texto legal. EMBARGOS INFRINGENTES DESACOLHIDOS. (Embargos Infringentes e de Nulidade N 70029405453, Primeiro Grupo de Cmaras Criminais, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Antnio Cidade Pitrez, Julgado em 05/06/2009).
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PORTE DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO COM NUMERAO SUPRIMIDA DESCLASSIFICAO IMPOSSIBILIDADE RECURSO PROVIDO. 1.Se a pessoa surpreendida portando arma com numerao suprimida, incide no crime do artigo 16, pargrafo nico, IV, da Lei 10.826/03, pouco importando seja a arma de uso permitido, restrito ou proibido. 2.Dado provimento ao recurso para cassar o acrdo e restabelecer a sentena condenatria. (STJ, RESP 990.839-RS, Rel. Ministra Jane Silva, (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), Sexta Turma, julgado em 26/05/2008, DJ 09/05/2008)
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL PORTE DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO COM NUMERAO RASPADA DESCLASSIFICAO IMPOSSIBILIDADE RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. Se a pessoa surpreendida portando arma com numerao raspada, incide no crime do artigo 16, pargrafo nico, IV, da Lei 10.826/03, pouco importando seja a arma de uso permitido, restrito ou proibido. Negado provimento ao agravo regimental. (AgRg no REsp 990.839/RS, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), SEXTA TURMA, julgado em 19/06/2008, DJe 04/08/2008)
PROCESSUAL PENAL. ESTATUTO DO DESARMAMENTO. PORTE ILEGAL DE ARMA. ARMA DE FOGO COM NUMERAO RASPADA. APLICAO DO ART. 16, PARGRAFO NICO, INCISO IV, DA LEI 10.826/03. RECURSO ESPECIAL PROVIDO. 1. A Quinta Turma, no julgamento do REsp 1.036.597/RJ, de relatoria do Ministro FELIX FISCHER, em 21/8/08, entendeu que aquele que est na posse de arma de fogo com numerao raspada tem sua conduta tipificada no art. 16, pargrafo nico, IV, e no no art. 12, caput, da Lei 10.826/2003, mesmo que o calibre do armamento corresponda a uma arma de uso permitido. (Precedente citado do STF: RHC 89.889-DF, DJ 27/2/08). 2. Recurso especial provido para, reformando o acrdo recorrido, restabelecer a condenao do recorrido, tal como definida na sentena.
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E complementando a ementa:
PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO SEM MUNIO COM SINAL DE IDENTIFICAO SUPRIMIDO. (...) IV - portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado;") - v. Informativos 447 e 486. Entendeu-se que os fatos descritos na denncia amoldar-se-iam ao tipo previsto no art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei 10.826/2003. Inicialmente, enfatizou-se que, nas condutas descritas no referido inciso, no se exigiria como elementar do tipo a arma ser de uso permitido ou restrito, e que, no caso, a arma seria de uso permitido, tendo sido comprovada a supresso do seu nmero de srie por abraso. Diante disso, concluiu-se ser impertinente a discusso acerca da inadequao da conduta descrita na denncia e tipificao pela qual fora o recorrente condenado. (RHC 89889/DF, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 14.2.2008).
HABEAS CORPUS. TIPICIDADE. PORTE ILEGAL DE ARMA DESMUNICIADA E COM NUMERAO RASPADA. INCIDNCIA DO INCISO IV DO PARGRAFO NICO DO ART. 16 DO ESTATUTO DO DESARMAMENTO. ORDEM PARCIALMENTE CONHECIDA E, NESSA EXTENSO, DENEGADA. 1. A tese da atipicidade do porte ilegal de arma desmuniciada no foi arguida perante a autoridade apontada como coatora. Impossibilidade de conhecimento pelo Supremo Tribunal Federal, pena de indevida supresso de instncia. 2. No julgamento do RHC 89.889, da relatoria da ministra Crmem Lcia, o Plenrio desta colenda Corte entendeu que o delito de que trata o inciso IV do pargrafo nico do art. 16 do Estatuto do Desarmamento Poltica Criminal de valorizao do poder-dever do Estado de controlar as armas de fogo que circulam em nosso Pas. Isso porque a supresso do nmero, marca, ou qualquer outro sinal identificador do artefato lesivo impede o seu cadastramento e controle. 3. A funo social do combate ao delito em foco alcana qualquer
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agora temos um crime autnomo, representado pela conduta daquele que surpreendido trazendo consigo uma arma impossvel de ser identificada. Esta conduta independente da punio daquele que realizou a supresso ou alterao da identificao da arma de fogo. No mais existem motivos para questionar o concurso com o delito de receptao da arma (daquele que adquire uma arma com numerao raspada e passa a portar o objeto responde apenas pelo crime da lei nova). Uma observao necessria: a lei no faz distino se o porte de uma arma sem identificao realizado em relao a uma arma de fogo de uso permitido ou proibido. Nesse caso, a pena a correspondente ao caso do porte de arma de fogo de uso proibido. No parece correto interpretar a posse de arma de fogo de uso permitido, com numerao raspada, como um fato atpico, j que existe um bem jurdico subjacente e secundrio representado pelos cadastros do SINARM, alm do perigo concreto do objeto.
Tribunais, 2004, p. 414). (Reforma Criminal, Luiz Flvio Gomes e Maria Patrcia Vanzolini, Editora Revista dos
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de suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato (art. 10, 3, inc. I) assim explicava a punio mais grave, pois a conduta era equiparada do 2, que por sua vez tratava de forma tambm diferenciada
pois cuidava de armas de fogo de uso proibido ou restrito
Ou seja, a equiparao j havia na lei anterior, ainda que o crime existisse apenas para o autor da adulterao ou da supresso. No importava o calibre, o porte, da arma de fogo, mas o fato de ter sido suprimido o sinal de identificao. Ento, o tipo penal em estudo apenas ampliou o alcance da norma, dirigindo-se no apenas ao autor da adulterao, mas tambm quele que porta a arma com tais caractersticas.
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Alis, diga-se de passagem, provvel admitir como mais perigosa a conduta de portar tal espcie de arma, do que o fato de suprimir a numerao. Thums (Gilberto Thums, Estatuto do Desarmamento, Lmen Jris, Ed.,
2005, ps. 137/138)
A Lei n 9.437/97 no continha tipificao similar, o que era um equvoco. Pode-se dizer que neste aspecto melhorou o Estatuto do Desarmamento, todavia no h distino entre arma de uso permitido ou proibido. Se a arma com numerao raspada for de uso permitido, a pena ser idntica de uso proibido. No se pode afirmar que a conduta raspara numerao da arma s tpica se esta for de uso proibido ou restrito. A gravidade da conduta reside na dificuldade de se identificar a arma e de saber sua origem, quebrando o sistema de controle. Ocorre que o legislador considera extremamente grave a conduta de quem suprime, raspa ou adultera a numerao ou o sinal identificador da arma de fogo. Foi uma opo legislativa, todavia no se pode afirmar que a supresso do nmero da arma de uso permitido atpica. Esta afirmao feita a partir de conceitos elementares de Direito penal, visto que a tcnica legislativa de equiparar condutas ao caput, utilizando-se de pargrafo, equivale a construir noto tipo penal, com autonomia. Tanto isto verdade que os incisos tratam de situaes que envolvem outros objetos que no armas.
Dito isto, vlido afirmar que a posse ou o porte de arma de fogo, qualquer que seja o calibre, com sinal identificador suprimido ou adulterado, configura o crime do artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei n. 10.826/03. A manuteno da condenao, portanto, o resultado lgico da apurada anlise da prova, no merecendo qualquer reparo a sentena. PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE CRIME DE FURTO QUALIFICADO 33
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No h qualquer censura a ser feita., pois bem ponderadas as circunstncias judiciais e perfeitamente individualizada a pena. AGRAVANTES ATENUANTES Da mesma forma, tudo mereceu especial ateno da Julgadora, inclusive na quantificao, pois existe uma relao entre os crimes, pois ambos contra o patrimnio.
No se verificam agravantes ou atenuantes a considerar, exceto em relao a Andr e Sandro, que so reincidentes. O primeiro foi condenado na Comarca de Porto Alegre (proc. 001/0.139.668644-4) a 8 anos e 4 meses de recluso, pelo crime do art. 157, 2, II e III, c/c art. 61, I, e art. 71 do Cdigo Penal, em sentena com trnsito em julgado em 31.3.1997, ao que consta, em execuo na VEC de Alvorada (fl. 280). .../...Desse modo, a pena base de cada um agravada em 6 (seis) meses, resultando-lhes a pena provisria de 3 (trs) anos e 3 (trs) meses de recluso, forte no art. 61, I, do Cdigo Penal.
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CAUSAS DE AUMENTO CAUSAS DE DIMINUIO TENTATIVA Operada a reduo mxima pela frustrada prtica criminosa:
Os rus lograram arrombar as instalaes do Banco, adentrando as dependncias do estabelecimento e ainda destruindo o que imaginavam ser a caixa de comando do alarme, o qual resultou acionado, assim se frustrando o intento criminoso, tendo eles de deixar o local sem nada levar. Nesse contexto, a execuo frustrou-se ao incio, incidindo a mxima reduo penal prevista no pargrafo nico do art. 14 do Cdigo Penal, de 2/3 (dois teros). .../...Para Andr e Sandro, a reduo representa 2 (dois) anos e 2 (dois) meses de recluso e 10 (dez) dias-multa, resultando a pena definitiva de 1 (um) ano e 1 (um) ms de recluso e 5 (cinco) dias-multa.
Justificado o leve afastamento do mnimo, bem como o acrscimo pela reincidncia. PENA DE MULTA Como visto antes, as penas pecunirias acabaram ficando no mnimo, e como o apelo apenas defensivo, no h qualquer ajuste a fazer. E o valor unitrio tambm ficou no mnimno.
Para todos, o dia-multa fixado razo legal mnima, tendo em vista a situao econmica dos rus.
PENA DEFINITIVA 35
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A pena total, para ANDR, ficou em 4 (QUATRO) ANOS E 9 (NOVE) MESES DE RECLUSO E MULTA DE 15 (QUINZE) DIAS-MULTA, pois somam-se as penas impostas pela prtica de cada um dos crimes, eis que se trata de concurso material. REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA
As penas sero cumpridas no Presdio em que j se encontram os rus e ao qual os recomendo, inicialmente em regime semi-aberto, por fora das circunstncias da tentativa de furto, alm do prejuzo quanto s suas condutas sociais e personalidades, forte no art. 33, 3, e no art. 59, III, do Cdigo Penal, alm da reincidncia, no tocante a Andr e Sandro.
O regime de cumprimento at poderia ser o fechado, pois superior a quatro anos a pena total, alm da reincidncia. PENAS SUBSTITUTIVAS A quantidade total da penas, junto com a reincidncia, no permite a concesso do favor legal.
As mesmas circunstncias que determinaram o regime penal mais gravoso inviabilizam a substituio das penas privativas de liberdade pelas restritivas de direitos e a suspenso condicional das penas, forte nos arts. 44, III, e 77, II, do Cdigo Penal.
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13ABER2011 QUA-16H42
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DES. IVAN LEOMAR BRUXEL - Presidente - Apelao Crime n 70022705974, Comarca de Pelotas: "REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO. UNNIME."
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