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DERECHO BSICO RODOLFO BURMEISTER VALENZUELA PROFESOR ESCUELA DE INGENIERIA CARRERA DE INGENIERIA DE EJECUCION EN INFORMATICA DE GESTION UNIVERSIDAD DIEGO PORTALES INTRODUCCIN AL DERECHO CARRERA ADMINISTRACION PUBLICA UNIVERSIDAD DE SANTIAGO PRIMERA UNIDAD: CONCEPTOS GENERALES QUE ES EL DERECHO 1. DERECHO EN EL ESTADO MODERNO Diariamente realizamos actos que nos ponen en contacto con el derecho: Subimos a un bus, vamos al cine etc. Podemos exigir que se nos transporte, que podamos ver la pelcula exhibida, en fin. Si nos roban, recurrimos a la polica para que inicie una investigacin. Compramos a plazo. Etc. Todos estos ejemplos tienen algo en comn: Podemos exigir de otros una conducta u otros nos la pueden exigir a nosotros. Para que esto sea posible es preciso que exista un conjunto de normas o reglas en cuya virtud dados unos hechos surgen las posibilidades de reclamar o quedar sujetos a una reclamacin: Si pago, exijo la cosa que he comprado. Pero si pido dinero a un amigo y no me presta, no puedo exigirle. Puedo pensar que estaba "obligado" a prestarme. Por la amistad "era su deber hay una regla que nos permite pedirle y que l quebrant. La diferencia con las situaciones anteriores es que las primeras estaban regidas por normas obligatorias. Se exige coactivamente su cumplimiento. Las otras no tienen ese respaldo. Pero si nos presta dinero nuestro amigo y no lo devolvemos, l recurrir a la Justicia y nos condenarn a su devolucin porque hay normas con ese respaldo que obligan a devolver lo prestado. Autoridades y Tribunales existen porque la comunidad est organizada polticamente y revestida de poder. Vivimos en un Estado. Las reglas jurdicas no son tales porque tengan una cualidad intrnseca sino porque son respaldadas en su cumplimiento por el poder coercitivo del Estado. Y el Estado determina qu reglas han de gozar de esa proteccin. Podemos expresar que si se considera necesario para la existencia de la sociedad un mnimo de deberes, tal mnimo tiene que conseguirse a toda costa y, si es necesario, mediante el ejercicio de la fuerza por parte de los organismos de esa misma sociedad. En consecuencia muchos juristas consideran el derecho como una norma de conducta de posible imposicin, en contraste con las disposiciones sociales, ticas Etc.
Ahora bien, esa fuerza legtima puede emplearse de modos diversos: a veces en forma de EJECUCION, cuando los ministros de la ley realizan contra la voluntad del individuo el acto que
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este se niega a realizar, por ejemplo: Si alguien se niega a pagar su deuda, el funcionario judicial podr embargar y luego rematar bienes del deudor ara satisfacer el crdito . En otras oportunidades esa fuerza se empleara de otro modo que no implica una recuperacin directa, por ejemplo en casos en que la persona lesionada tiene derecho a reclamar daos y perjuicios, como en el caso de incumplimiento de algunos contratos. Una tercera forma que puede revestir la fuerza de la norma jurdica ,tal vez la ms notoria, es el CASTIGO como la pena que debe sufrir el delincuente. Y finalmente , podemos advertir casos en que la sancin por el no cumplimiento de la norma o mejor dicho, por la infraccin al sistema jurdico, consistir en el hecho de que no podr conseguirse el resultado deseado a menos que se observen normas determinadas. Por ejemplo si una persona no toma en cuenta las disposiciones que regulan la faccin del testamento y no lleva a cabo las solemnidades previstas para tal diligencia, su voluntad no tendr efecto en cuanto a la disposicin de sus bienes ocurrido su deceso. Puede decirse entonces que esta norma jurdica relativa a la faccin del testamento tiene una coaccin: si un acto transgrede tal disposicin, el acto carece de efectos ,el ordenamiento jurdico no le dar el valor deseado por quien lo realiz. la sancin es la NULIDAD JURIDICA . Las ideas expuestas nos llevan a la nocin de DERECHO OBJETIVO que en un estado moderno es el conjunto de reglas de conductas obligatorias establecidas o autorizadas por el estado mismo y respaldadas por su poder que regulan los actos de los hombres a las cuales pueden ser constreidos. Desde un punto de vista filosfico conviene mencionar que en el siglo XVII pensadores como J.J. Rousseau ,como T. Hobbes y otros sostenan que antiguamente los hombres vivan en un clima de lucha entre s tan insoportable que era una guerra de todos contra todos, esta violencia y ansiedad intolerables del tal estado de cosas fueron eliminadas mediante una completa renuncia de cada uno de los individuos a su libertad personal de accin y llevo esto a la creacin de un ser artificial, el Estado en cuyo cuerpo se funden todos los individuos como partculas o miembros y cuya voluntad soberana gobierna a todos los hombres. La voluntad de este Estado, que es una voluntad soberana en tanto no est sometida a otra superior, ser el derecho, la norma jurdica de tal estado pues manifiesta la voluntad soberana segn lo concibieron tales pensadores. 2. LA NORMA JURDICA Podemos conceptualizarla como un enunciado que establece la forma en que ha de ordenarse una relacin social determinada, es decir entre dos o ms personas y revestida de la fuerza estatal.
Es evidente que las instituciones jurdicas son una variedad de la organizacin social y que por lo tanto la Ciencia del derecho es una de las ramas de la ciencia social. El hombre es un ser social, la convivencia social es para el un dictado de la naturaleza, porque no puede satisfacer sus necesidades como un individuo aislado, como deca Aristteles, abandonado a s mismo no es autosuficiente. Tomando mujer crea familia, unindose a sus vecinos en la aldea provee a las necesidades sencillas de la cooperacin econmica y unindose a sus conciudadanos contribuye a edificar un Estado que le protege de sus enemigos y le permite lograr un progreso intelectual y moral. Podemos dar un paso ms : si la convivencia social es una experiencia de la naturaleza del hombre, un orden en esa asociacion es una condicin necesaria para esa convivencia. Si un hombre se beneficia a expensas de su vecino arrebatndole su pan, ser difcil establecer una
comunidad de intereses sobre una convivencia amistosa entre ellos. Solo cuando intervienen ciertas reglas para fijar la conducta normal de los hombres en el cambio de bienes, en las relaciones entre los sexos o en la organizacin de los servicios llega a ser regular y continua la convivencia social. Hay pues ciertas exigencias iniciales impuestas a quienes forman parte de la asociacin: No deben causar daos, no deben aprovecharse indebidamente de los dems u obrar como si sus deseos y placeres fuesen todo y los deseos y placeres de su prjimo nada. De lo dicho resulta evidente entonces que las leyes ocupan un lugar entre las normas de conducta que aseguran el orden y la convivencia sociales. El objeto de la norma jurdica es en primer termino dar reglas de conducta acerca de lo que se debe y lo que no se de hacer en un plano de interaccin entre personas. Ahora bien, es indudable que las normas jurdicas no son las nicas reglas de conducta que rigen las acciones de los hombres. En efecto, los seres humanos tambin nos conformamos a las modas, a los usos y costumbres, a las pautas convencionales y a los preceptos morales, a los preceptos religiosos Etc. Pensemos por otro lado que una persona que deja de tomar en cuenta las normas del grupo al cual pertenece, podr recibir un reproche de tal grupo e incluso , ser expulsada de l, sea ste grupo un club, una asociacin Etc. De otro lado, la importancia de los deberes morales desde un punto de vista social es grande y manifiesta, puesto que es evidente que si todos o la mayora de los miembros de la sociedad fuesen embusteros y ladrones habra pocas probabilidades de que en ella existiesen crdito, seguridad y bienestar. Incluso la norma jurdica se remite en ocasiones a conceptos morales ,como cuando prohbe trabajos o actividades contrarias a la moral pblica. 3. CLASES DE NORMAS JURDICAS Parte importante de las reglas jurdicas son rdenes o prohibiciones. De hacer o no hacer algo. Respaldadas por la amenaza de sancin en caso de quebrantamiento. La regla se divide en dos: La parte que ordena o prohbe y la que amenaza con sancin si no se respeta la orden o la prohibicin. La primera parte normalmente no est presente. Slo hallaremos la norma que impone la pena.
Pero hay otras normas jurdicas, con otro contenido. Son aquellas que autorizan a hacer determinadas cosas, conceden facultades o poderles, ponen a disposicin de las personas medios legales para que se realicen fines prcticos. Ejem. Las leyes que establecen como se adquiere la propiedad y reconocen las facultades del propietario. Tal situacin de poder es el DERECHO SUBJETIVO .Esfera de poder que podemos exigir 3
se nos respete y reconozca por el resto de la sociedad. Esta nocin de derecho tambin est arraigada .As, se dice: "Tengo derecho. significando que se tiene la facultad o poder legalmente reconocido y protegido de obrar en forma determinada. De esta manera podemos sostener que derecho subjetivo es una situacin de poder que la ley ampara y de la que su titular puede usar discrecionalmente para satisfacer sus necesidades. Es decir, el derecho objetivo reconoce y enuncia los derechos subjetivos. El derecho objetivo, esto es, el conjunto de normas a las que estamos sometidos , no se limita a conceder facultades sino que por su carcter instrumental pone al servicio de nuestra voluntad la posibilidad de modelar nuestras relaciones jurdicas con autonoma: la autonoma de la voluntad. Si queremos, contratamos, testamos, Etc. Una vez hecho el testamento perfeccionado el contrato, tienen amparo legal. Y esa sumisin al derecho la mantiene, soporta , ejerce y fiscaliza el Estado. 4. EL ESTADO MODERNO Fundamental resulta para comprender la nocin de derecho en un estado moderno aludir a lo que entendemos por ESTADO. Nos limitaremos a resumir que es una comunidad asentada en un territorio y dotada de una organizacin poltica independiente dirigida al gobierno de esa comunidad y de un poder originario es decir no derivado de otro superior. El fin del Estado es el Bien Comn de sus habitantes. Elemento fundamental del estado es el PODER ejercido por autoridades unipersonales y/o colegiadas, cuya designacin y funciones estn previamente reguladas. La comunidad es una unidad permanente independiente del cambio de los seres que la conforman en un momento determinado y de las formas polticas. Los actos y decisiones de la autoridad se le atribuyen a la comunidad, los cambios de gobierno no afectan la identidad del estado. El estado no es un ente real, es una creacin jurdica que asegura la continuidad y permanencia de la comunidad polticamente organizada. Ahora bien, EL ESTADO CREA EL DERECHO .Ciertos hombres dictan las normas de conducta atribuidas al estado como ente permanente. As, la vigencia de las normas es permanente hasta que una nueva decisin de los hombres que constituyen los rganos legislativos no la alteren. Por ello comparten su vigencia disposiciones de muy diferente data entre s, como las leyes recin dictadas con el Cdigo Civil que est vigente desde 1857.
El estado no solo crea el derecho, tiene el monopolio de su creacin. No puede existir otro derecho que el dictado o reconocido por l. Esto no significa que todas las normas las dicte directamente el estado. Hay otras fuentes del derecho, como por ejemplo, la costumbre 4
,los principios generales del derecho y tambin hay subdivisiones pblicas inferiores que establecen normas, como las municipalidades. Incluso ms, los particulares podemos crear una persona jurdica y esta ultima tendr estatutos dados por los socios pero que una vez reconocidos por el Estado, resultan obligatorios para los socios y fundadores. Asimismo, los tribunales pueden aplicar el derecho extranjero y el internacional. Pero es el Estado el que fija estos casos en que si bien no crea el derecho, lo reconoce y ampara y, en la medida que tal norma slo entonces adquiere fuerza, pasa a tener la calidad de norma jurdica. Adems, el estado tiene el poder y monta para ese efecto una serie de rganos especializados en aplicar el derecho (tribunales)y en imponerlo coercitivamente (polica).Tiene el monopolio de la fuerza. El Estado: Crea, aplica, e impone el derecho El Estado: Es legislador, juez y gendarme. 5. OTRAS REGLAS DE CONDUCTA. Todas las otras normas al margen de las analizadas carecen de la coaccin legtima en caso de incumplimiento. Por ello no son normas jurdicas pues solo stas tienen el respaldo de la fuerza estatal.
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USOS SOCIALES Hay reglas que sealan la forma de vestir, de comportarse, el dar propina. Etc. Algunas duran ms ,otras menos. Algunas coinciden con el derecho. Algunas lo contraran. Existe un transvase entre el derecho y los usos sociales. Si no se observan estos usos la sancin puede ser el reproche y hasta la expulsin del grupo social que los adopta y sigue, la reprobacin social Etc. Algunos robustecen al derecho.
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REGLAS MORALES La regla moral supone la conciencia de un deber. Su infraccin acarrea un reproche moral. Algunas coinciden con el derecho Por ej. No matar. Ahora bien, la norma moral tiene su mbito de aplicacin en el fuero interno de cada ser, en tanto que el derecho se aplica frente a hechos concretos perceptibles en el plano social. Puede haber derecho si hay mas de una persona. No se lo concibe en el caso de una persona absoluta solitaria como un nufrago en una isla desierta. En verdad, es notable la ntima relacin entre las nociones morales y jurdicas, tanto as que no es de extraar que pensadores antiguos ,como por ejemplo Aristteles incluyesen el estudio de los elementos del Derecho en sus tratados de Etica, ni que para Scrates y Platn 5
el anlisis del Derecho fuese inseparable de la idea de Justicia. Ms an el famoso jurisconsulto romano Ulpiano reconoci esto en su famosa definicin de Justicia: Vivir honestamente, no daar a otro, dar a cada uno lo suyo. Desde luego, las reglas son preceptos morales, pero todos ellos pueden ser aplicados de un modo u otro ,al derecho. No obstante, hay muchas normas jurdicas que nada tienen que ver con la tica ni con preceptos morales puesto que buscan asegurar otros planos de la convivencia social.. Un ejemplo podran ser las normas jurdicas relativas a las letras de cambio, o el pago de impuestos, o normas de ndole tributaria o comercial en general, que estn creadas por la practica comercial o por intereses creados, protegidos por el ordenamiento jurdico, pero que no tienen relacin con consideraciones morales. Podemos entonces concluir que en la legislacin y en la evolucin jurdica desempean un papel importante innumerables finalidades ajenas a pautas ticas :los intereses nacionales, las influencias de clase, las consideraciones de eficacia poltica Etc. Una concepcin que considere las normas jurdicas como un mnimo de preceptos morales resulta unilateral e incompleta puesto que los otros factores sealados tambin inciden en la formacin del cuerpo de normas jurdicas de una sociedad determinada. Pero el derecho es un mecanismo para imponer y garantizar un orden social. Los mviles le son indiferentes. En cambio las normas morales se relacionan con esos mviles.
Cada sistema jurdico se basa en una concepcin de moral, del bien comn, pero se mueven en planos diferentes las normas jurdicas y las morales. No hay duda de que infringimos a menudo normas que consideramos sagradas cuando juegan en beneficio nuestro; pero quienes violan tales normas tienen conciencia de un antagonismo entre su razn , que condena el acto y sus pasiones, que lo impulsan. Surge un caso de conciencia y tal contradiccin entre lo que acontece y lo que debe acontecer est en la raz de toda moralidad humana. Una cosa es el SER y otra el DEBER SER.
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NORMAS RELIGIOSAS. Histricamente la importancia de la religin es muy grande. An hoy en pueblos islmicos la relacin del derecho y la religin es muy fuerte. Pero en occidente se ha marchado hacia la separacin del derecho y la religin. Podemos asegurar que muchas normas han comenzado como meros usos sociales, luego tuvieron una connotacin tica y luego han devenido en normas jurdicas o religiosas. Las normas jurdicas que protegen los derechos fundamentales, tambin tienen una correspondiente norma religiosas que los protege ( No matar, no robar Etc.)
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DERECHO FUERA DEL ESTADO. Hay un DERECHO INTERNACIONAL otro, CANNICO que son supranacionales, 6
que no obedecen al concepto de normas supeditadas a un Estado. 10. DERECHO INTERNACIONAL. Los estados conforman una comunidad internacional, una comunidad de estados incluso existe una organizacin de esa comunidad, como lo es la ONU. Pero los estados son soberanos, no tienen un poder superior. La ONU no es un superestado. Slo coordina esta comunidad internacional y para ello los integrantes convienen en darse normas a las cuales libremente se sujetan. Pero algunos estiman que no existe el derecho internacional por cuanto sus normas, creadas, analizadas, invocadas por los juristas y por los estados precisamente carecen de coaccin, elemento diferenciador de la norma jurdica. En efecto, falta un poder supremo que sancione la violacin del derecho internacional. Un claro ejemplo se ve en la situacin de la ex Yugoslavia. Empero, tambin podemos advertir cmo cada vez ms, a medida que el mundo se empequeece, cada Estado particular debe someterse a normas no dictadas por l, sino por la Comunidad Internacional y Organismos Internacionales, a las cuales debe adherir para su desarrollo en la comunidad internacional.
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PUEBLOS PRIMITIVOS. En las sociedades primitivas no vemos una organizacin que podamos denominar Estado. Hay solo en forma incipiente alguna norma con indicios de juridicidad, normalmente las reglas tienen en esas sociedades elementos de norma religiosa, moral , jurdica y social simultneamente.
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CONCEPTO GENERAL DEL DERECHO. De lo expuesto podemos resumir que el derecho es en definitiva el conjunto de fenmenos sociales con elementos comunes: Normas de conductas obligatorias a toda la comunidad y respaldadas por mecanismos de coaccin. Es decir que LA ESPADA SIGUE SIENDO SMBOLO DE LA JUSTICIA.
SEGUNDA UNIDAD FINES DEL DERECHO. CLASIFICACIN DEL DERECHO. FUENTES DEL DERECHO. 1. TIENE FINES EL DERECHO?. Para algunos juristas es algo neutro y a travs de l pueden perseguirse las metas mas diversas. Sera un medio, con coaccin , carente de valor tico y poltico. Podramos decir que sera un mero vehculo que podr transportar cualquier clase de mercadera. Pero no es as, puesto que por imperfectamente que pueda lograr su finalidad en casos particulares, el derecho aspira a la rectitud y a la justicia. Tiene que haber un cierto equilibrio entre la justicia y la fuerza en todo sistema jurdico., y por lo tanto resulta unilateral e incompleta una visin del derecho basada exclusivamente en la coaccin ejercida por el Estado. En este orden de ideas, se da un paso importante si desviamos nuestra atencin de los medios a los fines, de la compulsin a la substancia de las normas jurdicas. Y: Cual es la finalidad? el filsofo alemn Kant lleg a la conclusin de que la finalidad del Derecho es la libertad y de que el proceso fundamental del derecho es la armonizacin de la libertad de cada uno con la de todos los dems miembros de la comunidad. El manifest: "Obra de tal modo que tu libertad se armonice con la de todos y cada uno". Avanzando en la filosofa jurdica se lleg luego a concluir que el fin del derecho es delimitar los diversos intereses de los miembros de la sociedad. De esta manera el derecho servira para delimitar los diferentes interese en conflicto. Y ello, sea conflictos entre particulares o de estos con el propio Estado. Habitualmente se citan como sus fines: la paz, la seguridad jurdica y la justicia. 1.-LA PAZ.-. Las situaciones entre los integrantes de la comunidad discurren sin violencia, el derecho tiene una MISIN PACIFICADORA.. Aunque a veces no logra completamente ese fin (ejem. los conflictos internacionales y entre los particulares, las situaciones de violencia, los delitos Etc.). En la medida que el nico que tiene la fuerza es el Estado, que nos provee del Derecho, los dems no podemos utilizar la fuerza, es decir, se termina la guerra de todos contra todos
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SEGURIDAD EN LAS RELACIONES JURDICAS.
Dada una situacin jurdica, tenemos la certeza de que no se nos molestar. Se nos protegen nuestros derechos. Otra seguridad es del hombre frente al poder del Estado. El poder constituye una tentacin de abusos. El derecho est para controlar y limitar al Estado y as no se cometern eventuales abusos. De all que el derecho debe ser conocido por todos, para conocer "sus derechos" (subjetivos) .Incluso quien delinque, debe saber que cometi un acto delictual y que pena tiene asignada ese delito. Por eso, es necesaria la publicidad del derecho y adems, en principio , no puede actuar con retroactividad afectando situaciones ya ocurridas. El derecho disminuye la arbitrariedad y el desamparo. El Derecho hace previsibles, seguros, los valores de libertad ,igualdad y otros, en suma se llega a otro fin: 3.- PROTECCION DE DERECHOS FUNDAMENTALES. El derecho debe ser cierto pero adems debe proteger el conjunto de intereses de la persona humana.: la libertad frente a detenciones arbitrarias, libertades constitucionales Etc. 4. LA JUSTICIA.
Otro fin del derecho es buscar la justicia en s misma. Darle a cada uno lo suyo de cada cual. Tratar como iguales a los iguales y no darle igual a los desiguales. Dar segn sus mritos y demritos (justicia distributiva ) y compensacin cuando se violan sus normas, esto es, castigar cuando no se respeta la ley. (justicia correctiva). 5.ESTADO DE DERECHO. Se entiende por tal EL ESTADO EN QUE EL EJERCICIO DEL PODER EN TODAS SUS DIRECCIONES ESTA SOMETIDO A REGLAS JURIDICAS QUE ASEGURAN LAS LIBERTADES Y DERECHOS DEL CIUDADANO FRENTE A ESE MISMO ESTADO. Su caracterstica es la limitacin del poder estatal en favor de los derechos del ciudadano mediante el sometimiento de las autoridades al derecho. Pinsese que hasta el renacimiento y an despus de l, los gobernantes tenan el concepto de que su poder emanada de Dios; Luis XIV, en pleno S. XVII deca L Estat ce moi,(el Estado soy yo)con lo que significaba que su voluntad era la voluntad soberana, su poder personal, el poder estatal. 6. FORMAS DEL DERECHO Para estos fines el D* adopta diferentes formas, de lo que se sigue que hay grupos de disposiciones que tienen principios comunes y coherencia interna, diferentes a otros grupos de normas. Es decir, el conjunto de normas que reglamenta la institucin de la familia, por ejemplo, tiene una serie de principios inspiradores, el conjunto de disposiciones previsionales tiene tambin principios inspiradores, diferentes a los de la familia, especficos a su finalidad. Normalmente, son normas de ORDEN PUBLICO, esto es, que debido a su 9
inters social, imponen necesariamente su regulacin , al revs de la norma de orden privado que permite la regulacin de los particulares libremente y slo rige cuando los particulares no lo hacen. 7.- DIFERENTES CLASIFICACIONES. As pues, debemos deducir que existen diferentes clasificaciones: NATURAL Y POSITIVO. Derecho Natural es el conjunto de normas y principios inmanentes e inmutables que conoce el hombre por su recta razn (respetar la vida) Etc. No es producto de la creacin humana, pero deriva de la naturaleza del hombre, el cual es creacin divina. Es Dios quien insufla los conceptos del bien y el mal, de lo justo e injusto en nuestras conciencias. Los iusnaturalistas normalmente tienen una tsis acerca del origen divino de la ley. Es decir, la ley humana debe supeditarse a la Ley Divina .En esta lnea podemos mencionar a autores como San Agustn. No obstante, hay tambin una lnea de iusnaturalismo independiente de lo religioso. Derecho Positivo: Conjunto de normas a cuya observacin se nos puede constreir. Es decir, el conjunto de normas vigentes en un momento dado, establecidas por la voluntad del hombre. OBJETIVO Y SUBJETIVO. OBJETIVO: Sistema de normas jurdicas vigentes.(Concepto coincidente con el de derecho positivo) SUBJETIVO: Facultad que otorga al titular del derecho la potestad de hacer, exigir o no hacer .Es el derecho objetivo el que consagra los derechos subjetivos. Tenemos miles de derechos subjetivos, Por. Ejem. En nuestra calidad de alumnos, de hijos, de padres, de ciudadanos, de contribuyentes Etc.
* NACIONAL E INTERNACIONAL. Nacional: Vigente en una nacin, en un pas ,en el Estado que lo dicta. Internacional: Que reconoce y aprueba la comunidad internacional. A su vez, el derecho internacional se subclasifica en derecho internacional publico, que regula las relaciones de las instituciones publicas o los estados entre s y derecho internacional privado ,que regula las relaciones de los individuos particulares de diferentes estados. PUBLICO, PRIVADO, MIXTO. Publico, es aquel derecho constituido por normas que determinan la organizacin del Estado y la relacin existente entre el Estado y sus componentes y entre el Estado y los particulares cuando el Estado acta como tal. Privado: El derecho privado es el conjunto de normas jurdicas que regula las relaciones de 10
los particulares entre s y de stos con el Estado cuando ste acta como sujeto de derecho privado. Mixto: Un derecho intermedio entre los dos anteriores, con la obligatoriedad del derecho publico que limita la autonoma de la voluntad caracterstica del derecho privado y con otras normas similares a las del derecho privado. Este tipo de derecho trata materias en que el Estado interviene por su importancia. Como Ejem. El derecho del Trabajo, el D* Agrario, el Minero Etc. Vemos que aqu sus protagonistas son, por ambas partes, particulares, pero la relacin jurdica que se origina es de tal relevancia, que el Estado la regula en gran parte y limita la autonoma de la voluntad. Pinsese en el contrato de trabajo, en l existen varios conceptos que las partes no pueden alterar y deben respetar: el ingreso mnimo, la jornada laboral Etc. Normalmente son normas de orden publico esto es, que debido a su inters social ,imponen necesariamente su regulacin, al revs de la norma de orden privado que permite la regulacin de los particulares libremente y solo rige cuando los particulares no lo hacen. El derecho publico est inspirado en el principio de la legalidad , reserva o de clausura esto es, slo puede hacerse aquello que la ley expresamente permite. Si se va mas all de lo permitido se configura una nulidad de derecho publico. El derecho privado est regido e inspirado por el principio de la autonoma de la voluntad, en cuya virtud, se puede hacer todo aquello que no est prohibido expresamente. De este modo ,las partes pueden darse convencionalmente las normas que estimen ms adecuadas a sus intereses, salvo que exista al respecto alguna prohibicin. Un Ejem. Sera la prohibicin de Dios a Adan y Eva en el Paraso: Pueden hacerlo todo, salvo comer del rbol prohibido. Tenan autonoma de la voluntad, pero tenan una prohibicin. Constituyen ramas del D* Publico: D* constitucional, D* administrativo, D* financiero ,D* penal ,D* procesal (el procesal en tanto organiza los Tribunales, es derecho pblico, en tanto regula el procedimiento penal tambin, pero el procesal civil quizs cae en el concepto de derecho mixto, pues sus protagonistas, demandante y demandado, son particulares y el procedimiento mismo est contenido en normas de orden publico, que no es lo mismo que de derecho pblico. Por su parte, constituyen parte del D* privado el derecho civil y el derecho comercial. Ramas del derecho mixto son el derecho del trabajo, minero Etc. 8.- FUENTES DEL DERECHO. Son los medios capaces de generar normas o reglas jurdicas. De donde fluye o emana la norma. Las fuentes del derecho son REALES O MATERIALES y FORMALES . Las primeras, estn constituidas por aquellos factores y elementos que determinan el contenido de las normas directa e indirectamente. Son circunstancias histricas, polticas, sociales, religiosas Etc. Directas son el Parlamento, los Tribunales. Indirectas son los factores histrico-sociales.
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El otro grupo de fuentes son las FORMALES: Constituidas por los procesos de creacin de las normas jurdicas ,corresponden al medio de produccin del derecho . Como ha surgido y son: 1. LA LEY 2. LA COSTUMBRE. 3. LA DOCTRINA 4. LA JURISPRUDENCIA. A estas cuatro, suele agregrsele los principios generales del derecho ,y algunos, aun ,agregan la equidad, los actos jurdicos y los actos corporativos. LA LEY: Segn el jurista y tratadista PLANIOL se define la ley como "Regla social obligatoria establecida con carcter permanente por la autoridad publica y sancionada por la fuerza". Nuestro Cdigo Civil ,redactado principalmente por el jurista venezolano don Andrs Bello defina la ley como "Una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohibe o permite". LA COSTUMBRE: Repeticin o reiteracin constante y permanente de una forma de conducta en el convencimiento de que ello obedece a satisfacer una necesidad jurdica.
Nuestro Cdigo Civil seala que la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. O sea que, en derecho civil, solo existe la costumbre segn la ley. En cambio, nuestro Cdigo de Comercio seala que en materias comerciales, la costumbre tiene validez tambin ,en el silencio de la ley, lo que da un campo de aplicacin mucho mayor que en el derecho civil. En derecho Penal no se admite la costumbre como fuente del derecho en todo lo referido al fenmeno del delito por la gravedad que ello podra llevar consigo. CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE. COSTUMBRE FUERA DE LA LEY. Suple el silencio de la ley. COSTUMBRE SEGUN LA LEY .La ley se remite a ella para que rija una materia. COSTUMBRE CONTRA LA LEY. Aqulla no aceptada por la ley, introduce una costumbre diferente a lo establecido legalmente .La costumbre en esta situacin no es fuente derecho.LA JURISPRUDENCIA: Es el D* que se desprende de los fallos de los Tribunales. La uniformidad de los fallos no crea propiamente D* sino que interpreta el D. Solo tiene un valor moral para casos posteriores porque en nuestro sistema judicial ,al contrario de lo que ocurre en el derecho anglo-sajn, cada fallo tiene valor obligatorio para el caso en que se pronuncia, de modo que no obliga a los jueces que deben juzgar otro caso posterior anlogo. Es una fuente del derecho emanada de la actividad del Poder Judicial.
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LA DOCTRINA. Es la opinin de los tratadistas, de los jurisconsultos. Tendr mayor valor o menor segn el prestigio del jurista que emite su opinin. Desde luego, no obliga a los jueces. Son estudios sobre algn tema jurdico, se expone, se critica, se analiza una institucin jurdica a la luz del derecho comparado de diversos pases Etc.
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TERCERA UNIDAD TEORIA DE LA LEY 1.-CONCEPTO. Hemos revisado las definiciones de ley en teora (Planiol) y aqulla que entrega el Cdigo Civil que debemos a Andrs Bello. En sentido estricto, podemos sealar que ley es la norma jurdica emanada del poder legislativo. En nuestro ordenamiento, es ley todo aquello que formalmente se genera como tal, con su tramitacin, sea un mandato general y abstracto o singular y concreto. (tericamente, la ley No debiera ser singular o concreta.) 2.- REQUISITOS.La ley tiene requisitos externos e internos. EXTERNOS: a) declaracin de la voluntad soberana. La soberana reside esencialmente en la Nacin, la cual delega su ejercicio en lo que a legislar se refiere, en el poder legislativo, constituido por el congreso (bicameral) y el Presidente de la Repblica (colegislador) b) manifestada en la forma prescrita por la Constitucin. El artculo 69 de la Constitucin Poltica seala que aprobado un proyecto por ambas cmaras, ser remitido al Presidente, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su promulgacin. INTERNOS. Estos son los requisitos en cuanto al contenido de la disposicin. Desde este punto de vista las normas pueden: MANDAR (norma imperativa) PROHIBIR (norma prohibitiva) PERMITIR (norma permisiva) Una norma es imperativa cuando manda hacer algo: pagar impuestos hacer el servicio militar Etc. Una norma es prohibitiva cuando impide hacer algo: leyes penales y civiles que tienen objeto ilcito, cuya sancin ser la nulidad absoluta (compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente ni separados totalmente de bienes).Hay que recordar aqu que el articulo 10 del Cod. Civil, seala que los actos que la ley prohibe, son nulos y sin valor, salvo que tengan otro efecto que la nulidad de acuerdo a la misma ley. Una norma es permisiva cuando tolera o declara un derecho, confiere un derecho entregado al arbitrio del titular de ese derecho. Si se infringe una norma de este tipo, la sancin es normalmente la indemnizacin de perjuicios al titular.
3.-PRINCIPIOS GENERALES DEL ESTUDIO DE LA LEY. 14
A.- Principio de constitucionalidad de la ley. b.- Principio del conocimiento de la ley. c.- Principio de la obligatoriedad de la ley. A.-CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY.- La Constitucin es la "Ley de leyes, la "Superley, a que todas las dems deben subordinacin. Si guardan relacin y armona con ella, son leyes constitucionales. AS, EL ORDENAMIENTO JURIDICO ES PIRAMIDAL: CONSTITUCIN LEYES REGLAMENTOS DECRETOS ORDENANZAS Y CIRCULARES Se advierte que en la cima, en la cabeza, est la Constitucin. Pero otra manera de graficarlo, seria al revs, considerando que la Constitucin est en la base, en los cimientos. ORDENANZAS DECRETOS REGLAMENTOS LEYES CONSTITUCION Ahora bien, la constitucionalidad tiene dos aspectos: CONSTITUCIONALIDAD DE FONDO: Cuando el contenido de la ley respeta los preceptos, las garantas constitucionales. CONSTITUCIONALIDAD DE FORMA: La ley est dictada por los rganos competentes y con las formalidades que establece la Const. EFECTOS DE UNA LEY INCONSTITUCIONAL: En principio, los tiene, pero hay medios para impugnarla y negarle validez. En Chile, el articulo 80 de la Cons. prescribe que la Corte Suprema de oficio o a peticin de parte, podr declarar inaplicable para casos particulares todo recepto legal contrario a la Cons. Adems, la Cons. estableci el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL que tiene entre sus funciones la de ejercer control de constitucionalidad de leyes orgnicas constitucionales antes de su promulgacin y de las leyes que interpretan algn precepto constitucional. Tambin el Trib. Cons. resuelve cuestiones de constitucionalidad durante la tramitacin de los proyectos. Cabe destacar que contra el fallo del Trib. Cons. no procede recurso alguno. Las disposiciones que declare inconstitucionales no pueden transformarse en leyes y los decretos impugnados quedan sin efecto. 15
Si el Trib. Cons. declara constitucional un precepto, la Corte Suprema no puede declararlo inaplicable por inconstitucional. B.-CONOCIMIENTO DE LA LEY: El articulo 8 del Cod. Civil, dispone que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que ha entrado en vigencia.(presuncin de conocimiento).En otros trminos, se presume de derecho que la ley es conocida de todos. Una presuncin de derecho, es aquella presuncin que no admite prueba en contrario, es decir, nadie podr tratar de probar que no conoca la ley. Es oportuno indicar aqu un concepto acerca de lo que en derecho se denomina PRESUNCION. Puede darse una idea sealando que en algunas oportunidades el legislador, de un hecho o circunstancia cierto, infiere, deduce o da por hecho y por cierto, otro hecho o circunstancia que desconoce. En estos casos, est presumiendo esta segunda situacin. Ahora bien, hay presunciones meramente legales, como que un hijo es legtimo e hijo del marido de la madre. Pero bien podra ese cnyuge demostrar que tal hijo no es suyo. En tal caso, su prueba estara destruyendo tal presuncin, lo que es posible porque es una presuncin meramente legal. Otras presunciones se denominan DE DERECHO y stas no pueden destruirse, no es permitido ni posible demostrar lo contrario del hecho presumido por el legislador. De modo que presuncin meramente legal es aquella que permite prueba en contrario y presuncin de derecho es aquella que no la permite. Esta presuncin se justifica porque si para ser dispensado del cumplimiento de un texto jurdico bastara alegar su desconocimiento, nadie respetara el derecho positivo. C.-OBLIGATORIEDAD DE LA LEY. El articulo 6 del Cod. Civil prescribe que la ley obliga una vez promulgada conforme a la Const. y publicada en el Diario Oficial. Podemos sealar que la promulgacin es el acto que consiste en que el Presidente de la Repblica dicta un decreto supremo que atestigua la existencia de la ley y ordena su ejecucin. La publicacin, es la insercin de su texto en el Diario Oficial. Esta insercin en el diario oficial, le da fecha a la ley, fecha de vigencia, desde entonces esta vigente y obliga. (Aunque la propia ley puede sealar otra fecha posterior para comenzar a producir sus efectos) 4.-VIGENCIA DE LA LEY. La ley produce efectos mientras dura su vigencia. Estos efectos constituyen lo que se conoce como el imperio de la ley y se refieren al tiempo, al espacio y a la sancin que produce su incumplimiento. 16
5.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO: En principio, la norma jurdica produce efectos desde su publicacin hasta su derogacin. Lo anterior significa que no puede dictarse un texto y ordenar que produzca efectos desde un tiempo anterior al de su publicacin, es decir que tenga vigencia con carcter retroactivo. Y esta irretroactividad se justifica por la seguridad que deben tener los ciudadanos que sus derechos, sus bienes, no se vern alterados por una norma futura que los afecte retroactivamente. La derogacin es el acto que suprime la fuerza obligatoria de la ley, del texto jurdico, sea porque se reemplaza por otro texto o porque simplemente, se elimina. (Recurdese que cuando se alude a la ley, en este prrafo se le esta dando un sentido amplio, de texto legal, de texto jurdico, as, estos principios son los mismos para la derogacin de un decreto) la derogacin puede ser: EXPRESA: Por otra ley (o norma legal de igual rango a la que se deroga)que expresamente deroga la norma hasta ese momento vigente. TACITA: Resultado de la publicacin de una nueva norma que contiene disposiciones incompatibles a la del texto anterior, inconciliables con el texto vigente, el cual queda entonces derogado en esa parte. Tambin la derogacin puede clasificarse en TOTAL si deroga toda una ley o cuerpo de disposiciones (Ejemplo, una ley dice dergase determinada ley que seala) o bien, PARCIAL cuando deroga solo una parte del texto preexistente. Existe la DEROGACION ORGANICA. Se produce cuando se legisla nuevamente sobre todo un conjunto de materias. Por ejemplo, si se dictara una nueva ley de Isapres, que regulara todo el sistema y este texto nuevo dijese en uno de sus ltimos artculos que a contar de su vigencia debe entenderse derogada la legislacin que hasta ese momento regulaba la actividad de tales instituciones de salud previsional. Existe un principio de especialidad de la norma en cuya virtud, cuando existe una ley general que regula una materia y se dicta un texto especial posteriormente que es especifico para tal caso, este texto especial prima sobre el general. As, respecto del caso en particular regulado por el texto especial, la ley general pierde aplicacin. Un ejemplo sera que un texto legal dispusiere que los camiones de 12 Tons. Con 4 ejes deban pasar por plazas de pesaje. Si luego se dicta otra que dice que los camiones de 4 ejes y 12 Tons. que transportan productos lcteos no pasarn por ese trmite, tales vehculos cuentan con una norma especial. Como se v , se tratara de un subconjunto dentro de un conjunto mayor. No se trata de una derogacin de la ley general, slo que se aplica la especial primando sobre la general que sigue vigente para los casos no comprendidos en la situacin especial. Cuando se deroga la ley derogatoria no revive el texto primitivo. Es necesario que nueva ley devuelva vigor a una derogada. 17
Adems, existen algunas causas que producen cesacin de los efectos de una ley. a.- Transcurre el tiempo fijado por la ley para producir sus efectos.(Ejemplo, la ley de presupuesto, que es anual) b.- Se logra la consecucin del fin que la ley se propona, (ejem. una ley que establece la ereccin de un monumento a un personaje importante) c.- Desaparicin de alguna institucin jurdica que era un presupuesto imprescindible para la ley.
Retroactividad de la ley interpretativa.- la retroactividad, esto es, la prolongacin de la aplicacin de un texto a una fecha anterior a su entrada en vigor, en todo caso debe ser expresa. Y ello, por tratarse de algo excepcional, incluso, en derecho penal, jams se permite la retroactividad, como garanta para los ciudadanos, es decir, no puede un texto considerar que alguna conducta es considerada delito y sancionarla con efecto retroactivo, con una fecha anterior a la de su publicacin. Una ley produce efectos retroactivos, cuando el texto en cuestin afecta derechos adquiridos. Por el contrario, si un texto de ley afecta slo meras expectativas no es retroactivo. Tomemos por ejemplo el caso de la edad para obtener licencia de conducir. Se sube de 18 a 20 aos. Si el nuevo texto dispone que ningn conductor podr tener menos de 20 aos, habr afectado derechos adquiridos de todos los que sacaron licencia de conductor entre los 18 y 20 aos y an estn en esa situacin. Pero si alguien que estaban entre esas edades no haba obtenido licencia, respecto de l el nuevo texto legal slo afect meras expectativas. PERO UNA LEY INTERPRETATIVA, ES DECIR QUE SE DICTA PARA EL SOLO OBJETO DE INTERPRETAR UNA YA VIGENTE, PASA A APLICARSE DESDE EL MOMENTO DE VIGENCIA DEL TEXTO AL CUAL INTERPRETA SIN ENTENDERSE QUE ES RETROACTIVA, PORQUE PASA A SER PARTE DEL TEXTO ORIGINAL, EN LA MEDIDA QUE SOLO LO ESTA INTERPRETANDO.
6.-EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCION El ordenamiento jurdido v en pos del cumplimiento de la ley y sanciona o castiga su violacin o incumplimiento ya sea con nulidad absoluta o bien, con nulidad relativa. Si se transgrede una ley esta conducta ser sancionada, penada por el ordenamiento jurdico. Si la norma transgredida era imperativa, la sancin ser que tal conducta, ser considerada Si el texto violado tena carcter prohibitivo, la sancin ser siempre la nulidad absoluta.
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Si el texto era permisivo normalmente se deber la indemnizacin de perjuicios u otra sancin especfica. 7.-EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.Esto se refiere a determinar a que personas caen bajo el imperio de la ley En principio, la ley obliga a todos los habitantes, incluso los extranjeros. La igualdad ante la ley no reconoce diferencias entre chileno y extranjero en cuanto al goce y adquisicin de derechos civiles. Hay excepciones en cuanto a ser testigos de un testamento,(solo un chileno podr serlo ) testigos de matrimonio (igual) 8.- EFECTOS DE LA LEY EN RELACION AL TERRITORIO.Se trata de determinar el mbito espacial de aplicacin de la ley. Todo estado ejerce dentro de su territorio la potestad legislativa, y slo puede hacer cumplir sus leyes en ese territorio. Este es el principio de TERRITORIALIDAD DE LA LEY El art. 14 de nuestro Cod. Civil manifiesta que la ley es obligatoria para todos los habitantes incluso los extranjeros. El art. 16 del mismo Cod. expresa que Los bienes situados en Chile estn sujetos a la ley chilena aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Los problemas que originan el conflicto de leyes en el espacio tienen adems otro principio, el de la EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY Segn este principio, la leyes se dictan para las personas y las acompaan an cuando estas personas se alejen del territorio de su nacin. La extraterritorialidad la regula el articulo 15 del Cod. Civil determinando: 1.-Que valor tiene la ley chilena fuera de Chile 2.-Que valor tiene la ley extranjera en Chile. Algunas veces, la ley chilena sigue al chileno. A.- Leyes patrias que regulan obligaciones y derechos civiles permanecern sujetos los chilenos no obstante su residencia en el extranjero. B.- En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar actos que han de producir efectos en Chile, C.- En obligaciones y derechos que nacen de relaciones de familia respecto de parientes chilenos. A su vez, la ley chilena reconoce validez a contratos otorgados validamente en el extranjero 19
para los efectos de esos contratos se regirn, en Chile, por la ley chilena. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn la ley chilena. 9.-INTERPRETACION DE LA LEY. Es determinar su verdadero sentido y alcance o valor. Ello, por cuanto un texto es algo general y abstracto y ha de llevarse al caso particular y concreto. CLASES DE INTERPRETACION.Por va de doctrina.- interpretacin doctrinal es aquella que hacen los estudiosos de derechos, los juristas y no tiene valor obligatorio. Por va de autoridad.- Es aquella interpretacin a cargo de los jueces, de los tribunales con ocasin de dictar sus fallos. Esta interpretacin tiene valor obligatorio. 10.- ELEMENTOS DE INTERPRETACIN . GRAMATICAL Es decir, se estudia y acude a la palabra utilizada en el texto. Las palabras se utilizan en su sentido natural y obvio, segn lo entiende la Real Academia. Pero cuando el legislador la utiliza en el sentido que le dan quienes profesan una ciencia, arte o tcnica, habr que entenderlas en ese sentido. Ejem. Si hablamos con un comerciante en maderas, entenderos por pulgada de alerce lo que tales comerciantes entiende por una pulgada (un madero de una pulgada de ancho por 8 y de tres, veinte metros) LOGICO. Se estudia la intencin o espritu entre las distintas partes y artculos de la ley. HISTORICO .Se analizan los antecedentes que tuvo el legislador para dictar el texto. Se ponderan las situaciones que llevaron a dictar la disposicin que se interpreta. Estos elementos pueden tener que ver con la coyuntura social, econmica Etc. Existente al momento de la dictacin del texto. SISTEMATICO. Este elemento interpretativo supone una conexin con otras instituciones y normas, con el espritu general de nuestra legislacin. As como el elemento lgico considera la armona de disposiciones dentro del texto, el elemento sistemtico hace lo propio pero ahora considerando toda la normativa positiva existente. Si el ordenamiento juridico es un sistema, puede concebirse como un todo coherente, completo, sin vacos. Por ello, nuestras normas procesales obligan al Juez a fallar y le impiden que se inhiba de hacerlo pretextando que no hay norma para solucionar el caso que debe sentenciar. Pero tambien puede considerarse que la legislacin no es completa y que la dinamica social siempre esta creando situaciones nuevas que no estn contempladas en la legislacin, precisamente por ello es que la funcin legislativa es permanente ,para que se legisle sobre las nuevas situaciones que se van presentando o para completar vacios que por inadvertencia u otra razn la ley fue dejando. Atendido estos vacos, el Juez si no encuentra norma, deber fallar conforme a los principios generales del derecho, a su criterio juridico 20
o conforme su nocin de justicia. Este vaco legal es lo que se denomina LAGUNA DEL DERECHO.
11.- REGLAS DE INTERPRETACION DE LAS LEYES.A.- Las leyes especiales priman sobre las generales. Recordemos el ejemplo del camin que transporta productos lcteos y que en virtud de la naturaleza de lo transportado tena una norma especial para ingresar en horarios que a otros camiones le estaba prohibido. B.- Disposiciones de excepcin han de interpretarse restrictivamente. Siguiendo con el ejemplo, si los vehculos que transportan productos lcteos segn el ejemplo, poda ingresar en otros horarios, supongamos que vienen dos camiones de la misma empresa, uno con lcteos y otro atrs con margarina. Este ltimo no podra acogerse a la disposicin que permite ingresar a la ciudad por cuanto la margarina es un producto vegetal no lcteo y ,como la disposicin especial constituye una excepcin a la prohibicin general, debe interpretarse restrictivamente y se concluye que el segundo vehculo no puede acogerse a la disposicin. En trminos domsticos se dira que no hay manga ancha para interpretar normas excepcionales. C.- Analoga: Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. Ello quiere decir que si en un caso el legislador dict una norma en un sentido, en otra situacin parecida, en que aparentemente no hay norma regulatoria, debe el juez o la autoridad encargada de resolver la situacin aplicar una solucin anloga y no contradictoria con aquella que s esta contemplada en la ley. D.- Argumento de contradiccin, o "A CONTRARIO SENSU" Si se manifiesta la voluntad en un sentido, cuando no se manifiesta debe considerarse que la voluntad es dar la solucin contraria.,en el otro sentido. Por Ejemplo, una norma dice:Los contribuyentes de primera categora... ello significa que se excluye a quienes son contribuyentes de segunda categora. Otro ejemplo, un texto dice Los ciudadanos mayores de 18 aos debern declarar si tienen vehculos motorizados Ello significa, a contrario sensu, que los menores de esa edad no deben hacer tal declaracin. E.- Argumento " "A FORTIORI" (forzosamente ) Se expresa con el dicho: Al que le est permitido lo ms, puede lo menos. Quien puede lo ms, puede lo menos. Es decir, si un Jefe de una Unidad de un servicio pblico puede aplicar al termino de un sumario a un subalterno una medida disciplinaria expulsiva (remocin, peticin de renuncia Etc.) con mayor razn podr aplicarle una medida menos severa. Si puede lo ms, puede lo menos. A la inversa, tambin se puede decir que si no puede lo menos, con menor razn podr lo ms. En el ejemplo propuesto, si ese Jefe directo no puede aplicar la sancin multa , es evidente que menos podr aplicar la expulsin del servicio. Porque al que lo est prohibido lo menos, con mayor razn, forzosamente, le est prohibido la ms. F.- Argumento del ABSURDO Consiste en rechazar una tesis que conduzca al absurdo. Si frente a una duda de quien esta interpretando un texto una interpretacin lo lleva a una conclusin absurda, debe preferir la interpretacin que no conduce a tal situacin. G.- Donde la ley no distingue, no es lcito al interprete distinguir. Por ejemplo si se dice que todos los habitantes pueden participar de una actividad, no podran los organizadores de tal evento impedir la participacin de alguien pretextando, por ejemplo, su condicin de 21
nacionalidad, o su edad , sexo u otra situacin que la ley no seala ni distingue. 12.- FORMACIN DE LA LEY. Es necesario tener en cuenta que de los tres poderes del Estado,(Legislativo, Ejecutivo y Judicial) intervienen en la formacin de la ley rganos representativos de dos de ellos: Por una parte, el Ejecutivo interviene en la medida que el Presidente de la Rep. tiene iniciativa exclusiva en algunas materias de ley. Adems, es el encargado de promulgar la ley.tambin durante su formacin puede desaprobar (vetar) un proyecto y reenviarlo al Congreso. Por esas circunstancias, es propio manifestar que bajo el actual sistema constitucional chileno, el poder legislativo, o mas bien, la funcin legislativa, est radicada en dos rganos que colegislan,: Por una parte, el Presidente de la Rep. y por otra, el Congreso o Parlamento que, como sabemos, est compuesto por dos cmaras, es decir, es bicameral. Cmara de diputados y el Senado. La formacin de la ley est tratada en los artculos 62 al 72 de la Cons.Esta Carta Fundamental dispone en su art. 60 que slo son materia de ley, aquellas veinte materias que all seala. El resto de las materias, sern pues de competencia de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica. Art.,. 62 ORIGEN. Cmara de Diputados Senado La iniciativa de los congresales se materializa en una MOCION patrocinada por no ms de 10 diputados o 5 senadores ,en su caso. Si la iniciativa es del Presidente, se materializa bajo la forma de un MENSAJE que enva al Congreso, sea a una cmara u otra indistintamente, o bien, slo a la que tiene atribuciones para actuar como cmara de origen ( la otra actuara como cmara revisora)
Existen leyes de origen exclusivo de la Cmara de Diputados: Leyes sobre Tributos Presupuestos de la Administracin Pblica Reclutamiento Otras leyes deben tener origen exclusivo en el Senado: Amnistas e indultos generales. Asimismo, el Presidente tiene iniciativa exclusiva respecto de leyes sobre: Alteracin de la divisin poltica y administrativa Administracin financiera y Presupuesto del Estado Enajenacin de bienes del Estado
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Aquellas leyes que fijan las FF.AA.(de aire, mar y tierra) y las que permiten la entrada o salida del pas de fuerzas extranjeras. Imposicin de tributos. Creacin de Servicios Pblicos. Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales necesitan aprobacin, modificacin o derogacin por tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Aquellas normas ORGANICAS CONSTITUCIONALES(materias que la propia Cons., ha sealado que deben regirse por leyes de esa naturaleza y no por leyes comunes) necesitan en cada cmara, para aprobarse, cuatro sptimos de los diputados y de los senadores en ejercicio, adems, antes de remitirse al Presidente de la Repblica para su tramitacin por ste, de acuerdo con el articulo 82 N 1 de la Const.,requieren informe favorable del Tribunal Constitucional. Las leyes de qurum calificado,(que versan tambien sobe materias que la Cons. Indica) se establecen ,modifican o derogan por mayora absoluta (mitad mas uno) de senadores y diputados en ejercicio. En el resto, esto es la leyes comunes, requieren, en cada cmara, ser aprobadas por mayora de los presentes. La ley de presupuesto, la debe presentar el Pres., tres meses antes de que comience a regir (cada ao calendario) Proyecto desechado en general en cmara de origen, no podra renovarse sino despus de un ao. Sin embargo, si era de iniciativa presidencial ,puede ste solicitar que el mensaje se vaya a la otra cmara, si esta lo aprueba, por 2 tercios, de presentes, vuelve a la de Origen, si esta insiste en su posicin de rechazo debe hacerlo por 2/3.Proyecto desechado en totalidad por cmara revisora, ser considerado por COMISIN MIXTA de igual numero de diputado y senadores que propondr formula. Proyecto de comisin mixta va a la cmara de origen que ser aprobado por esta y por la revisora por mayora de presentes en cada una. Si comisin mixta no llega a acuerdo, o si cmara de origen rechaza proyecto de comisin mixta, el Presidente puede pedir que esa cmara se pronuncie si insistir por 2 tercios en proyecto que aprob en primer tramite. Si hay insistencia, pasa a la cmara revisora que puede reprobar por dos tercios de presentes solamente. Proyecto adicionado o enmendado por la cmara revisora, volver a la cmara de origen y sta aprueba enmiendas por mayora de los presentes. Si reprueba por menos de 2/3 el proyecto pasa a la cmara revisora que debe aprobar por 2/3 . Si Cmara de origen reprueba por 2/3, no habr ley.
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Aprobado proyecto por las dos cmaras, pasa al Pres. que si lo aprueba, lo PROMULGA si el Pres. desaprueba el proyecto, lo enva a la cmara de origen dentro de 30 das, y si las dos cmaras lo aprueban se devuelve al Pres. y se aprueba y promulga. Si las dos cmaras rechazan observaciones del Pres. e insisten por 2 tercios, la envan al Pres. para su promulgacin. Si el Pres. no devuelve proyecto en 30 das, est aprobado. Pres. y Congreso, colegislan. DECRETOS LEYES: En los gobiernos de facto, el poder legislativo independiente del ejecutivo no existe. Es decir, existe una reunin de las funciones ejecutivas y legislativas, unin que est representada por el gobierno y sus gobernantes. Estos gobernantes tienen radicada en s mismos las facultades legislativa y ejecutiva. As, por ejemplo en Chile, desde 1973 hasta cuando comenz a regir la Constitucin de 1980, se dictaron mas de 3600 decretos leyes. Muchos de los cuales, an hoy estn vigentes. Podemos decir que el decreto ley es la ley que se dicta en gobiernos de facto, en los que no hay un poder legislativo independiente. Es la manifestacin de la actividad legislativa de los gobiernos de facto.-
OTRAS FUENTES DEL DERECHO: Aunque ya hemos enunciado estas fuentes, se recuerdan aqu, al trmino de la teora de la ley. JURISPRUDENCIA: Esta fuente del derecho emana de los Tribunales de Justicia. Es necesario sealara aqu que las sentencias de los tribunales tienen efecto obligatorio solo para el caso que se dictan. Pero para los dems casos, aunque sean anlogos al juzgado, solo tendrn un valor moral. DOCTRINA: Esta fuente del D* est constituida por la opinin de los tratadistas, de los juristas, son los estudios sobre algn tema jurdico, se expone, se critica el D. se construyen situaciones o normas hipotticas Etc. LA COSTUMBRE: Podemos definir esta fuente del derecho como la repeticin constante y uniforme de una norma de conducta en el convencimiento de que obedece a una necesidad jurdica. Recordemos que habamos sealado el valor de la costumbre en el derecho: En derecho civil, existe costumbre segn la ley. En derecho comercial existe en silencio de la ley 24
En derecho penal, no se admite la costumbre.(es todo escrito). Recordemos que la costumbre puede estar: contra la ley: en oposicin a la ley. segn la ley: La ley recurre y se remite a ella. costumbre fuera de la ley: en silencio de la ley, completa el derecho.. FUENTES SECUNDARIAS DEL DERECHO. DECRETOS: Algunos funcionarios pblicos, normalmente autoridades, de alto rango, tienen la denominada potestad reglamentaria que es la facultad de dictar normas obligatorias mas o menos generales para hacer cumplir la ley o para satisfacer una necesidad publica. Tiene esta potestad el Pres. de la Rep., sus Ministros, Intendentes Regionales, Alcaldes, Jefes de Servicios Etc. Estas normas son los decretos, cuando ellos son suscritos por el Pres. de la Rep. o con la formula "Por orden del Presidente", se denominan decretos supremos. Algunos decretos tienen el carcter de reglamentarios de una ley en particular, se dictan para dar normas mas detalladas sobre una materia ya legislada: son los llamados decretos reglamentarios. Otros, tienen un efecto ms particular, con un fin preciso, por ejemplo, autorizan un contrato entre un ente publico y un particular, nombran un funcionario publico, disponen una comisin de servicios Etc. son los llamados decretos de ejecucin. Como se advierte, los decretos reglamentarios tienen normas generales, aplicables a casos indefinidos, en tanto que los de ejecucin se refieren a casos particulares. DECRETOS CON FUERZA DE LEY (DFL). En algunas oportunidades, cuando se trata de materias muy tcnicas normalmente, en que equipos ministeriales han estado trabajando en ellas y en las cuales existe consenso de que una discusin parlamentaria retardara mucho su puesta en marcha, el congreso delega en el ejecutivo, para esas materias, y por un tiempo determinado, sus atribuciones. Es decir, mediante esta delegacin el Presidente, por ese periodo podr dictar normas que, de no mediar esta delegacin, seria materia de ley. La norma que dicta en estas condiciones el Presidente tiene la jerarqua y rango de una ley y se denomina precisamente decreto con fuerza de ley, porque tienen la fuerza de una ley. As, para modificarlo o derogarlo deber hacerse por una norma de su mismo rango, es decir, por otro DFL. o bien por una ley. LA CONSTITUCION Se ha dejado aqu para el final, por ser tal ves demasiado importante y requerir de nociones 25
previas, un breve comentario sobre la constitucin poltica. CONCEPTO: La Const. Pol. es la ley fundamental de la organizacin del Estado y su forma de gobierno. Es la norma jurdica de superior rango en el orden jurdico del pas, tal como se indic al inicio de esta Unidad. CONTENIDO: Las Cons. Pol. en lo fundamental contienen A: la forma de gobierno que se adopta para el ejercicio del poder estatal. (unitario, como en Chile, federal, como en EE.UU.) B: El establecimiento de los poderes pblicos (cmo se accede a tales cargos ) y sus funciones y atribuciones (ejecutivo, legislativo y judicial). Su conformacin y su manera de relacionarse entre s y con los particulares. C: los derechos fundamentales de los individuos esto es, el rgimen de garantas constitucionales, derechos y libertades que se reconocen a cada miembro de la sociedad.
CLASES DE CONST. Las hay Rgidas y Flexibles, segn si pueden modificarse con mayor o menor dificultad. La Const. puede emanara: de una sola persona de una comisin de una asamblea popular de una consulta popular. Este origen es el denominado poder constituyente esto es, el poder que tiene un Estado para darse su propia Constitucin Poltica. En Chile esta vigente una Cons. que data de 1980, fue aprobada por un plebiscito.. Ella contiene: I.- Bases de la Institucionalidad. II.- Nacionalidad y ciudadana. III.- Derechos y deberes constitucionales. IV.- Gobierno (Presidente, Ministros, Bases Grales de Administracin, Estados de excepcin) V.- Congreso Nacional (Atribuciones, materias de ley, formacin de la ley) VI.- Poder Judicial. VII.- Tribunal Constitucional. VIII- Justicia Electoral. IX.- Contralora General. X.- FF.AA. y de Orden y Seguridad. Publicas, XI.- Consejo de Seguridad Nacional. 26
XII.- Banco Central. XIII- Gbno. y Administracin Interior (Regional y comunal) XIV.- Reforma a la Cons. Disposiciones transitorias.
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CUARTA UNIDAD DE LAS PERSONAS. CONCEPTO DE PERSONA: Es todo ser capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones. Nuestro Cod. Civil en su articulo 55 define las Personas naturales : Son personas todos los individuos de la especie humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Por su parte, el articulo 545 del mismo cdigo define las personas jurdicas diciendo que se llama Persona jurdica : Una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente. PERSONAS NATURALES PRINCIPIO DE EXISTENCIA LEGAL: este principio de existencia tiene relacin con el hecho del nacimiento. NATURAL : tiene relacin con el hecho de la concepcin. Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das y no ms de 300 contados hacia atrs desde la media noche en que principie el da del nacimiento. La ley protege los derechos del que est por nacer, ejemplo de ello es que: El juez debe tomar las providencias que la parezcan convenientes para protegerlo. Todo castigo a la madre que pudiere acarrear dao al ser que est en su seno debe suspenderse. Las legislaciones senatorias y del trabajo contemplan medidas en favor de la mujer embarazada en miras de la proteccin de la criatura. Se castiga al que causa aborto.
FIN DE LA PERSONA NATURAL
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La muerte puede ser: REAL, es aqulla cuya ocurrencia consta. en cuanto a su fecha, existe inscripcin de la defuncin en el Registro Civil. PRESUNTA, es la declarada por el juez ,por sentencia, en conformidad a disposiciones especiales y bajo un procedimiento correspondiente. Existe en este procedimiento una citacin, plazos, y medidas de publicidad. Efectos de la muerte desde el punto de vista jurdico: 1.-Determina la apertura de la sucesin. 2.-Disuelve el matrimonio 3.-Extingue ciertos contratos (sociedad, mandato, confeccin de 4.-Produce emancipacin de los hijos del fallecido.
obra material).
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD. Son aqullas caractersticas que toda persona natural tiene. Las personas jurdicas tambien tiene atributos comunes a todas ellas que son, salvo el estado civil, los mismos de las personas naturales. En cambio, en su caso se agrega con toda propiedad como atributo ,el PATRIMONIO el cual no siempre es considerado o lo tienen las personas naturales. Puede definirse como el conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de avaluarse pecuniariamente y de all que comprenda tanto el activo como el pasivo. Tambin debe indicarse que no slo comprende los bienes actuales sino tambin puede extenderse a los que en el futuro ingresarn al patrimonio de una persona. As , el testador dispone hoy de su patrimonio, pero es respecto del patrimonio que tendr el da de su deceso.A .- CAPACIDAD DE GOCE La capacidad, es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por s misma. Ahora bien, algunas personas, por diferentes motivos no pueden ejercer por si mismas sus derechos (minora de edad Etc.) Esto significa que no tienen capacidad de ejercicio. En cambio, todas las personas tienen la capacidad de gozar de sus derechos, esta es la capacidad de goce, y es un atributo de la personalidad porque todas las personas tienen este atributo. Quienes no tienen capacidad de ejercicio son los incapaces. La incapacidad puede ser: 1.-ABSOLUTA aquella que tienen los impberes, los dementes y sordomudos que no pueden darse a en tender por escrito. 2.-RELATIVA Aquella incapacidad de los menores adultos, esto es de los hombres entre los 14 y los 18 y de las mujeres entre los 12 y los 18. Son tambin incapaces relativos los disipadores interdictos. 3.-ESPECIAL Es la incapacidad que afecta a ciertas personas que no pueden celebrar ciertos actos en razn de su posicin, parentesco o cargo. Los actos de los absolutamente incapaces son nulos de nulidad absoluta, no admiten caucin, no producen ni an obligaciones naturales. Los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa y pueden tener valor 29
en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes. B.- NACIONALIDAD.- Vnculo que une a un individuo con un Estado determinado. Este vnculo crea derechos y obligaciones recprocos entre el nacional y el Estado. Caractersticas de la nacionalidad son las siguientes: 1.-La nacionalidad no se impone, puede renuncirsela. 2.-Todo individuo debe tener una nacionalidad. 3.-Por regla general, nadie puede tener mas de una nacionalidad. Jus sanguinis (por sangre) NACIMIENTO U ORIGEN Jus soli (por suelo) NACIONALIDAD Nacionalizacin ELECCION Por Gracia especial Son CHILENOS las personas sealadas en el articulo 10 N 1,2,3,4 y 5 de la Const. Polit. La nacionalidad se pierde en los casos sealados en el articulo 11 N 1,2,3,4 y 5 de la Cons, Pol. (No confundir nacionalidad con ciudadana, esta ultima es la posibilidad de elegir y de ser elegido y no es un atributo de la personalidad pues no todas las personas tienen esta capacidad). C.- NOMBRE.Son las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems. El nombre consta de dos partes. A.- Nombre propio o de pila B.- Nombre propiamente dicho (lo que se denomina apellido). Nombre de familia o patronmico, es obligatorio, revela los orgenes del individuo.. Las partidas de nacimiento deben contener nombre y apellido del recin nacido. Hasta antes de la dictacion de la ley 19585,existan en Chile dos clases de hijos: Hijos legtimos: nacidos en matrimonio y que llevan nombre y el apellido de los padres. Hijos naturales: Nacidos sin vinculo matrimonial de los padres y que llevan nombre y apellido del padre ( o madre) que lo haya reconocido. Adems, existen hijos simplemente ilegtimos: Se inscriben con el nombre que seala la persona que requiere la inscripcin. La diferencia entre hijo nacido en matrimonio o fuera de l, esto es, hijos legitimos y naturales, desapareci con la ley citada , igualndose los derechos de unos y otros. Hoy existe el concepto de filiacin matrimonial y no matrimonial. El nombre propio es arbitrario, se elige libremente y puede cambiarse. 30
POR VIA PRINCIPAL (Ley 17.344) se solicita cambio al juez CAMBIO DE NOMBRE. POR VIA CONSECUENCIAL En la legitimacin de hijo, pasa a llevar los apellidos de los padres. Existe una figura delictiva en nuestro cdigo penal: El que usurpare el nombre de otro ser castigado con las penas que seala tal cdigo. Tambin se sanciona al que defraudare a otro usando nombre fingido. El sobrenombre carece de efecto jurdico. El seudnimo est amparado por la propiedad intelectual. NOMBRE COMERCIAL: Denominacin bajo la cual una persona natural o jurdica ejerce el comercio. Se llama razn social cuando se refiere a una sociedad comercial. No debe confundirse con el nombre del establecimiento de comercio. Ejem.: La librera "El Quijote", tiene como dueos a una sociedad cuyo nombre comercial pude ser Garcia y Ca Ltda. D.- DOMICILIO.Es la residencia en una determinada parte del territorio, acompaada, real o presuntivamente del animo de permanecer en ella. Las caractersticas son las siguiente: Es necesario Es obligatorio Es fijo Es nico (en principio) Respecto de esta materia es necesario distinguir tres situaciones desde el punto de vista legal: 1.-HABITACION O MORADA Es el asiento ocasional, accidental y transitorio de una persona. 2.-RESIDENCIA. Lugar donde habitualmente vive o tiene su asiento real la persona. 3.-DOMICILIO. Lugar de residencia, mas el animo real o presuntivo de permanencia. Si respecto de una persona concurren en varias secciones territoriales las circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene: Pluralidad de domicilios". El art. 62 del Cod. Civil dispone que el lugar donde un individuo esta de asiento o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio determina su domicilio civil o vecindad.
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El domicilio puede ser: 1.-LEGAL 2.-REAL 3.-ESPECIAL 1.- LEGAL.- Es aquel impuesto por la ley a ciertas personas por su situacin de dependencia o por su cargo (hijo de familia tiene el domicilio de sus padres, un Notario, los congresales, un interdicto Etc.) 2.-REAL.- es aquel donde se encuentra el asiento jurdico de una persona. 3.-ESPECIAL existen diversas clases de domicilios especiales en oposicin al domicilio general, concurre en algunos casos. Se subdivide en: Convencional ESPECIAL Impuesto por la ley El especial convencional es el acordado por las partes convencionalmente.(Ejem. cuando en las clusulas de los contratos se expresan que las partes fijan su domicilio en...) El impuesto por la ley: Todo litigante debe fijar uno dentro del lmite urbano en que funciona el Tribunal en la primera gestin judicial. Importancia del domicilio: Las notificaciones judiciales deben practicarse en domicilio de afectado. Menores siguen domicilio de sus padres. Sucesin de una persona se abre en su ltimo domicilio. Matrimonio se celebra en domicilio de uno de los cnyuges. E.- ESTADO CIVIL.Es la calidad del individuo que lo habilita para el ejercicio de ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. FUENTES DEL ESTADO CIVIL: A.- IMPOSICION DE LA LEY. Ejem. El hijo de un matrimonio es hijo legitimo por disposicin de la ley. B.-HECHO AJENO A LA VOLUNTAD HUMANA .Ejem. La muerte provoca el estado civil de viudez. C.- HECHO DE LA VOLUNTAD HUMANA.- Ejem. En la realizacin de hechos jurdicos, como el matrimonio, el reconocimiento de hijo natural Etc. NOTA No confundir capacidad con estado civil.
CARACTERES 1.- Todo individuo tiene un estado civil, pues es atributo de
la personalidad. 32
2.- El estado civil es uno e individual. 3.- Las leyes sobre estado civil son de orden publico. 4.- Tiene carcter permanente. El estado civil no se pierde Se acredita con: Partidas o certificados Otros documentos autnticos. Declaracin de testigos que hayan presenciado los hechos. Posesin notoria del estado civil.
mientras no se adquiera otro
El Est. Civ. Tiene que ver con las relaciones de familia, entendida sta como el conjunto de personas unidas por un lazo de parentesco o de matrimonio. Reposa sobre: 1.- La comunidad de sangre. 2.- El matrimonio. 3.- La adopcin PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD sera el vinculo de parentesco por un ascendiente comn, es decir, una persona desciende de la otra o de un mismo progenitor PARENTEZCO LEGAL O DE AFINIDAD es el que existe entre una persona que esta o ha estado casado y los consanguneos de su marido o mujer. ADOPCION PARENTEZCO LINEA recta colateral GRADO
Lnea: Serie de parientes que descienden unos de otros o de un tronco comn, Siendo la primera la recta y la segunda, la colateral. Grado: Numero de generaciones que separan a los parientes. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD. Son los derechos que tienen por finalidad defender intereses humanos ligados a la esencia de la personalidad. Los tienen todas las personas fsicas en su calidad de sujeto jurdico y tienen por presupuesto la existencia de la persona.
La Cons. Pol. los asegura en su Art. 19,consagrando constitucionalmente la defensa del derecho a la vida, a la integridad fsica de la persona, respeto a la vida pblica y privada, libertad de trabajo, propiedad intelectual, artstica e industrial. Los referidos derechos 33
pueden defenderse ,entre otros medios, por el recurso de proteccin. CARACTERISTICAS Son generales, esto es, todas las personas se constituyen en sus titulares. Son absolutos ,su respeto puede imponerse a todos los dems Son extrapatrimoniales, es decir; no son avaluables en dinero. Son esenciales ,porque nunca pueden faltar desde la cuna a la tumba". Son indisponibles, esto es, no pueden renunciarse, cederse, transmitirse ni transigirse. Son imprescriptibles: No se pierden por el no uso. Entre ellos, hoy da se reconocen los siguientes: Derecho a la vida, a la integridad fsica, o corporal, de disposicin del propio cuerpo y del propio cadver, al libre desarrollo de la propia actividad o derecho a la libertad (de locomocin, matrimonial, libertad contractual, comercial y de trabajo), al honor, a la imagen, derecho moral de autor e inventor, derecho al secreto epistolar, telegrfico y telefnico. La violacin de los derechos de la personalidad otorga al damnificado la facultad de demandar el cese del hecho perturbatorio, las sanciones penales que pueden corresponder al autor de ste y las indemnizaciones a que haya lugar. El dao indemnizable puede ser material o moral. Estn protegidos con el Recurso de Proteccin contemplado en la Cons. Pol. Y la libertad, con el recurso de Amparo. PERSONAS JURIDICAS Hemos dicho que sujeto de derecho es todo ser que el ordenamiento jurdico considera capaz de tener derechos y obligarse. As, no slo los seres humanos pueden serlo, porque hay entes colectivos que, organizados sobre la base de personas o bienes, o por tener personalidad propia, diferentes e independiente de sus miembros humanos, son sujetos de una relacin jurdica, son las llamadas personas jurdicas o morales. El Art. 545 del Cod. Civil las define: Son personas ficticias capaz de contraer obligaciones y ejercer derechos y de ser representadas judicial y extrajudicialmente.
Luego, el mismo art. seala que hay dos clases. CORPORACIONES FUNDACIONES Adems, seala que hay algunas que participan de uno y otro carcter.
REQUISITOS DE EXISTENCIA A) Que surja como entidad distinta e independiente de los elementos que la componen. 34
B) Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado Derechos y Obligaciones que no sean privativos de los elementos o miembros componentes, sino propios y caractersticos de ella.CLASIFICACION DE DERECHO PUBLICO PERSONAS JURIDICAS DE RERECHO PRIVADO A su vez, las de derecho privado se subdividen en: civiles persiguen fines de lucro que son sociedades : comerciales Per. Jurdicas de Der. Privado corporacin no persiguen fines de lucro fundacin CORPORACION: Es una persona jurdica de derecho privado que no persigue fines de lucro, formada por un cierto numero de individuos asociados para conseguir la realizacin de un fin de inters comn Ejem. Un club deportivo. Los elementos son :Individuos asociados fin comn lcito Nace como fruto del reconocimiento estatal de la solicitud que presentan sus asociadosFUNDACION: Es una persona jurdica de derecho privado que no persigue fines de lucro que tiene por objeto realizar un fin lcito de inters general por medio de bienes determinados, afectados permanentemente a su consecucin. Ejem. la Fundacin Domingo Santa Mara. El elemento diferenciador es que en el la Corporacin lo importante es la asociacin de personas con un fin comn, en cambio, la fundamental de la fundacin son los bienes afectados al fin de inters general. Estos bienes son puestos a disposicin de tal fin por el fundador de la fundacin.
PRINCIPIOS GENERALES DE LAS PERSONAS JURIDICAS 1.-constitucion :Se constituyen por ley o a travs de la aprobacin presidencial (va Ministerio de Justicia) Para someter a aprobacin los estatutos, deben estos constar en escritura publica y cumplir las normas de un reglamento sobre concesin de personalidad jurdica (D.S. N* 110,de 1979 Justicia) 2.-voluntad de las personas jurdicas: Se manifiesta por mayora de sala, entendiendo por sala la mayora de los miembros que tengan voto deliberativo reunidos. Si una corporacin tiene 50 miembros con voto deliberativo,26 forman sala ( la mitad mas 35
uno) y 14 bastan para ser mayora de la sala para constituir la voluntad de la Corp. 3.-reforma y modificacin: Sujetndose a los mismos tramites que para su formacin. 4.- disolucin .-A) Por voluntad de los asociados requirindose autorizacin de la misma autoridad que legislo sobre su existencia (generalmente ministro de Justicia) B) Por disposicin de la autoridad o de la ley a pesar de la voluntad de los miembros si comprometen la seguridad o los intereses del Estado o no cumplen con los fines para los que fue creada. C). reduccin de sus miembros a tan corto numero que no puede cumplir sus objetivos o faltan todos sus miembros. Las fundaciones se rigen por las mismas normas que las corporaciones con las modificaciones naturales atendida su naturaleza. Esto es, como se constituyen por voluntad del fundador, el Presidente de la Rep. slo aprueba su existencia. las formas de constitucin de las fundaciones pueden ser: El fundador puede hacer una asignacin testamentaria en que directamente crea la fundacin o dispone los medios para que esta se cree. Tambin puede constituirse en forma solemne por instrumento publico en que conste el acto de su fundacin, los estatutos y el poder del que solicita pueda constituirse sujetndose al Rglto. respectivo ya aludido.La disolucin de la Fundacin se produce por destruccin de los bienes destinados a su manutencin. Como la persona jurdica es un sujeto distinto de los miembros que la constituyen, tiene sus propios atributos: NOMBRE Y DOMICILIO. Nombre designado en sus estatutos o acto de constitucin y con el que se le designa en la ley o decreto supremo que otorga su personalidad jurdica. Las sociedades, tienen como nombre su razn social (regida por el Cod.- Civil si es Soc. civil o por el Cod.- de Comercio si es comercial) Importa el nombre para identificar adecuadamente a la persona jurdica y diferenciarla de otros sujetos de derechos y as determinar sus derechos y obligaciones.
NACIONALIDAD. Materia discutida en doctrina y en derecho internacional. Algunos sostienen que debe llevar aquella del pas donde tiene su sede, otros, del pas en que se constituy o donde su autoriz su existencia, otros, en fin, que debe tener la misma nacionalidad de las personas naturales que la controlan. PATRIMONIO. El conjunto de sus derechos y obligaciones susceptibles de apreciacin pecuniaria. En algunos casos, si slo tiene pasivo, puede llegarse a su disolucin. CAPACIDAD. Son capaces de ejercer derechos, contraer obligaciones civiles y ser representadas judicial y extrajudicialmente. naturalmente, algunas obligaciones no pueden concebirse en su caso, principalmente las relativas al derecho de familia. RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS. 1.-RESPONSABILIDAD PENAL.- Esta resp., en la legislacin nacional solo recae en personas naturales, por las jurdicas, responden personalmente los que han intervenido en el 36
acto delictivo, sin perjuicio de la resp. civil o patrimonial que afecte a la corporacin en cuyo nombre actu la persona natural. 2.-RESPONSABILIDAD CIVIL.- A. Contractual: La Per. Jur. responde de todas las obligaciones vlidamente contradas en su nombre por sus representantes si stos han obrado dentro de su mandato. Si no cumple, la per. jur. se ver obligada a pagar indemnizaciones por incumplimiento de contrato. B.- Extracontractual: Las per. jur. responden de los hechos ilcitos dolosos o culposos que ocasionen dao a terceros, ya provengan de su actitud o de personas que la componen an y cuando no la representen. Tambin pueden responder por hecho ajeno dado que de acuerdo al Cod. Civil ,los amos responden de la conducta de sus empleados, pudiendo exonerarse si acreditan el ejercicio impropio de las funciones del dependiente. PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PUBLICO. Son aqullas que despliegan su actividad para lograr un fin de carcter pblico, que interesa al Estado, al contrario de las privadas, que buscan un fin privado. El valor de las manifestaciones de voluntad de los entes pblicos es preponderante respecto de los particulares. Son entes que nacen directamente del Estado, normalmente son de creacin legislativa. normalmente encuadrados en lo que denominamos administracin publica o, en trminos, mas amplios administracin del estado .Aunque hay personas jurdicas de derecho publico que no integran es Estado, como las Iglesias y algunas comunidades religiosas Estas personas gozan de imperio ,es decir, dictan normas obligatorias para los particulares ,en el mbito de sus funciones. A su vez, tiene control estatal, ya sea de la Contralora General de la Repblica o de diversas Superintendencias u organismos fiscalizadores.
Por otra parte, la fuente de los recursos de los entes pblicos para cumplir con sus fines, son proporcionados por la generalidad de los habitantes de la Nacin (va impuestos) y concedidos o asignados mediante un presupuesto (Aunque los autnomos personalizados tienen patrimonio propio con fuentes de financiamiento especial, por Ejem. Municipalidades). En otros trminos, es el Estado, quien le entrega anualmente los fondos para su funcionamiento a los sus propios organismos. Su personal normalmente tiene la calidad de empleado publico pues son agentes del Estado. El Cod. Civil reconoce como pers, jurdicas de D* publico en su art. 547 a: la Nacin, el Fisco, las Municipalidades, Iglesias, comunidades religiosas, y establecimientos que se costean con fondos del erario nacional. Se gobiernan de acuerdo a lo que al respecto seale la Con. Pol. y sus leyes administrativas especiales y sus reglamentos. En Chile, el Estado tiene persona jurdica de derecho pblico. Hay diferentes teoras para su concepto y su diferenciacin de la Nacin. As tenemos que el estado, desde un punto de vista patrimonial se denomina fisco, que no es sino el Estado considerado en el aspecto de sus relaciones privadas o patrimoniales. Los servicios pblicos pueden ser: CENTRALIZADOS Que actan con las personalidad jurdica del Estado, con los bienes y 37
recursos del mismo y estn sometidos a dependencia directa del Pres. de la Rep. a travs de un ministerio. DESCENTRALIZADOS Estos servicios actan con personalidad jurdica propia. Asimismo, tienen patrimonio propio que la ley que los crea se ha encargado de considerar, lo que no los priva de tener en algunos casos aportes estatales directos, con cargo a la ley de presupuesto. Tambin est sometidos a la dependencia del Pres. de la Rep. Cabe manifestar que los centralizados ,como actan con la personalidad jurdica del Estado, judicialmente son representados por el Presidente del Consejo de Defensa del Estado, que es el representante frente a la Justicia del Estado. Ese consejo de Defensa del Estado es quien los defiende frente a los tribunales. En cambio, los que tienen personalidad jurdica propia, son representados por su jefe superior tanto judicial como extrajudicialmente. Con personalidad jurdica independiente tenemos como ejem.: Consejo de TV: Universidades Estatales Etc. La representacin extrajudicial de los organismos centralizados corresponde al Pres. de la Rep. quien normalmente delega en el Jefe Superior del Servicios muchas atribuciones reservndose para s las ms importantes. Por otra parte, existen organismos descentralizados territorialmente, al contrario de los que son descentralizados funcionalmente. Un mayor grado de autonoma an lo representan los organismos autnomos (como las universidades estatales) Una ley orgnica constitucional de bases generales de la administracin publica del Estado (ley 18575) regula actualmente los principios que rigen esta materia en Chile. El derecho administrativo es la rama del derecho encargada de estudiar la organizacin, clasificacin funcionamiento y extincin de los entes pblicos y de la actividad administrativa del Gobernante.. Adems, existen entidades semifiscales: las Cajas de Previsin del antiguo rgimen previsional, que tenan, dentro de su patrimonio, recursos obtenidos de los particulares que en ellas cotizaban. Estos entes tienen personalidad jurdica de derecho publico independiente del Fisco, recursos propios, estn creados para satisfacer una necesidad publica y se administran con cierto grado de autonoma pero tienen fiscalizacin de una superintendencia. Pero, en sus organismos de administracin (consejos) hay representacin privada ( de los imponentes).
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QUINTA UNIDAD EMPRESA La actividad econmica para ser eficiente y poder adaptarse a los imperativos de produccin y demanda en gran escala necesita adoptar una organizacin determinada, que no es otra cosa que la empresa. La empresa requiere una organizacin o estructura jurdica que le permita desarrollar y cumplir su funcin. Este estatuto jurdico contiene los derechos y deberes que le corresponden En sentido jurdico, la empresa tiene los siguientes caracteres: 1.-La actividad que desarrolla debe ser de orden econmico, as ,no lo ser si tiene finalidades artsticas o intelectuales. 2.-Debe tratarse de una actividad organizada en busca de conseguir sus fines propios. 3.- Debe ser una actividad profesional, en el sentido que debe ser continuada, sistemtica, con tendencia a durar y con propsito de lucro permanente. 4.-El fin perseguido por esta actividad deber ser la produccin de bienes o servicios o el cambio de los mismos en el mercado y no el goce o consumo directo por el productor y su familia. En el sentido econmico, los caracteres de la empresa son: 1.-El empresario no aporta los factores productivos. En cambio, en el taller artesano, que es otra forma que puede revestir la explotacin econmica, el artesano es dueo de los factores productivos que combina y del producto que elabora. 2.-La empresa adquiere los factores productivos en el mercado y al precio que arroja el juego de la oferta y la demanda. 3.-La empresa acta en funcin del mercado: el bien que produce con los factores que adquiere y organiza lo vende en el mercado y al precio que all se forma. 4.- La empresa no combina factores productivos apreciados en especie ,no persigue la obtencin de un producto apreciado en especie. Ella combina precios de factores productivos y slo le interesa el precio del producto, bien o servicio que vende. 5.- empresa tiene una sola finalidad: El logro de ganancia mxima. IDEA DE EMPRESA EN EL DERECHO NACIONAL. El cdigo de comercio no define empresa. Pero ,el decreto ley N1006, hoy derogado con motivo de la promulgacin del actual Cdigo del Trabajo, defina la nocin de empresa: Constituye empresa, la entidad destinada a la produccin o comercio de bienes o a la prestacin de servicios que, persiguiendo una finalidad econmica y social, se encuentra organizada con el concurso de trabajadores e inversionistas bajo una direccin comn.-
Aada ese D.L. que las empresas podan adoptar el carcter de empresas individuales, cooperativas de trabajo, cooperativas de usuarios, sociedades de personas, comunidades, sociedades annimas o cualesquiera otra forma. El actual Cod. del Trabajo define empresa: Para los efectos de la legislacin laboral y de 39
seguridad social se entiende por empresa toda organizacin de medios personales ,materiales o inmateriales, ordenados bajo una direccin para le logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada. A su vez, el empresario, jurdicamente no es la persona natural con que se le identifica econmicamente. En derecho, basta que la actividad se desempee en nombre del empresario aunque de hecho se desarrolle por personas delegadas. No hay derechos y obligaciones de la empresa sino derechos y obligaciones del empresario, sea ste persona natural o jurdica. Ahora bien, el empresario no puede desarrollar su actividad sin el concurso de un conjunto de bienes materiales e inmateriales conocidos con la expresin ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO, que no es sino el conjunto de bienes puestos al servicio de esa actividad. As, puede presentarse el caso de un establecimiento de comercio sin empresario (si ha fallecido por ejem.) y situaciones en que el establecimiento sirve al ejercicio de varias empresas pertenecientes al mismo empresario. La relacin jurdica del empresario con el establecimiento de comercio ser normalmente la de dueo, pero tambin puede ser arrendatario o usufructuario. CLASIFICACIONES DE EMPRESA Como desde el punto de vista jurdico la empresa es una actividad econmica organizada con la finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios, se desprende que pueden dedicarse al ejercicio de actividades civiles como mercantiles, de all que: EMPRESA COMERCIAL: Es aquella que desarrolla una actividad de ndole comercial. EMPRESA CIVIL. Toda empresa cuyo objeto sea otro que la actividad mercantil, debe ser considerada civil. Ejem., la explotacin de un predio agrcola es una actividad econmica para no constituye una actividad comercial porque no concurren en ella los elementos de cambio, intermediacin y lucro, de modo que la empresa que se dedique a este objeto es de carcter civil. De acuerdo a la ley chilena, las empresas son comerciales cuando tienen por objeto la realizacin de algunos de los acatos de comercio. La determinacin del carcter comercial o civil de una actividad escapa a la voluntad de las personas siendo la ley quien realiza esta calificacin.
EMPRESAS PRIVADAS, PUBLICAS Y DE ECONOMIA MIXTA. Si el Estado no se conforma con reglamentar la explotacin de determinadas empresas, sino que las explota por s mismo o a travs de sus organismos, se habla de empresa publica o bien, puede ser mixta si los particulares tienen alguna participacin en ella. Por su parte, las privadas son aquellas en que el capital pertenece a manos privadas, su rgimen de funcionamiento est regido por el derechos privado y la explotacin a que se dedica no est reservada al Estado. En las empresas pblicas la mayor de su capital de explotacin pertenece al Estado, su 40
rgimen de administracin est determinado por layes de derecho pblicos, leyes orgnicas especiales y la actividad que desarrollan las ha sido especialmente reservada por ser de inters de toda la colectividad. Son mixtas, por ltimo, aquellas en las cuales el Estado, sea por el mecanismo de la participacin en el capital o por el rgimen de administracin mantiene una determinada injerencia. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL DE COMERCIO. El derecho comercial estudia y regula el comercio de los sujetos que ejercen esta actividad, los instrumentos o medios de que se valen y los de los actos jurdicos que celebran se preocupa esta rama del derecho. Si esta actividad la desarrolla una persona natural, la ley le impone una serie de obligaciones y le reconoce ciertos derechos: Constituyen el estatuto jurdico del comerciante. El Art. 7 del Cod. de Comercio, dice: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. Los elementos de la definicin son pues: Capacidad de ejercicio, de obligarse validamente, de ejecutar actos de comercio y que esto lo hagan habitualmente. Naturalmente, se requiere ejecutar los actos mercantiles en nombre propio y no en representacin de otra persona. As, los representantes no tienen la calidad de comerciantes, porque no actan en nombre propio, los representantes de las sociedades comerciales no son por eso comerciantes. Es importante determinar si una persona es o no comerciante, porque si tiene esa calidad conlleva una serie de obligaciones: -Inscribir ciertos documentos en el registro de comercio. -llevar determinados libros de contabilidad. -Pagar ciertos impuestos. Adems, la quiebra de quien ejerce una actividad comercial, industrial, agrcola o minera, es ms severa que la de un sujeto que no realiza estas actividades
Esta actividad termina por la muerte del comerciante o por su retiro de la actividad. Terminada la actividad mercantiles, en materia tributaria, debe declararse el termino de giro y pagar el impuesto correspondiente. Si se trata de una persona jurdica, su disolucin, extraa el trmino de la actividad comercial. No obstante, las obligaciones comerciales contradas durante la actividad, pueden originar la declaratoria de quiebra cuando ha cesado en el pago de alguna obligacin.
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SEXTA UNIDAD DE LOS BIENES 1.-LOS OBJETOS DEL DERECHO: Es necesario sealar primero el concepto de COSA. Todo aquello que existe en tanto que el concepto de BIENES: Son aqullas cosas que:1.-Pudiendo producir una utilidad al hombre, 2.- son susceptibles de apropiacin privada. El Cod. Civil no define ni a unas ni a otros. Adems, emplea indistintamente ambos trminos que la doctrina diferencia. 2.-Lo que s hace el Cod. Civil, es clasificar las cosas: Art.565: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. COSAS CORPORALES: Las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos. COSAS INCORPORALES: Las que consisten en meros derechos ,como los crditos y las servidumbres activas. Los derechos pueden ser reales o personales, A su vez las cosas (bienes) corporales se dividen en muebles: Las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose a s mismas (animales) sea que se muevan por una fuerza externa(cosas inanimadas) Adems, hay cosas que siendo muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por su destino: Losas de pavimento, tubos de caeras, utensilios de labranza, alambiques, calderas, toneles y maquinas de un establecimiento industrial, animales de un estanque, conejeras, colmenas Etc., que estn adheridas al suelo. Las plantas adheridas al suelo por sus races . inmuebles: o fincas, o bines races, son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas y las que se adhieren permanentemente a ellas, como los edificios y los arboles. La importancia de esta clasificacin jurdicamente es que: 1.- La venta de inmuebles es solemne y la de muebles consensual. 2.-La tradicin de inmuebles se efecta por inscripcin y la de muebles ,por le entrega de la cosa. 3.-El plazo de prescripcin adquisitiva ordinaria es de 5 aos para inmuebles y de dos para muebles. 4.-Para disponer de los inmuebles ,los herederos deben obtener la posesin efectiva, la que no se requiere para disponer de los muebles. 5.-La venta de bienes races de un pupilo debe efectuarse previo decreto judicial y por subasta publica, lo que no ocurre respecto de los muebles.
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6.-La lesin enorme solo tiene efecto tratndose de bienes races. 7.-Los muebles ingresan a la sociedad conyugal hayan sido adquiridos a cualquier ttulo. En cambio, los inmuebles ingresarn o no segn el ttulo como se hayan adquirido.(gratuito u oneroso). 8.- La caucin de los inmuebles es la hipoteca, en tanto que para los muebles existe la prenda. 9.-La apropiacin ilcita de un mueble es el robo o el hurto la de un inmueble es la usurpacin. 10.- Los actos de comercio se refieren a bienes muebles, de modo que todos los actos sobre inmuebles ,son civiles. 11.-Vara en algunos casos la competencia del juez si se trata de una accin mueble o inmueble. OTRAS CLASIFICACIONES DE LAS COSAS: A.- PRINCIPALES: Aqullas que pueden subsistir en forma independiente sin necesidad de otra. B.- ACCESORIAS. Son las que estn subordinadas a otras sin las cuales no pueden subsistir (Ejem. Los arboles) A.-DIVISIBLES Aquellas susceptibles de divisin fsica o intelectual B.-INDIVISIBLES: Son los bienes que no pueden subdividirse ni fsica ni intelectualmente (Ejem.: la hipoteca) A.-CONSUMIBLES: Aquellos que no pueden usarse sin destruirse. B.-NO CONSUMIBLES. Aquellos que no se destruyen por su primer uso. A.-FUNGIBLES Aquellas susceptibles de ser reemplazadas por otras de la misma naturaleza, cantidad o calidad ( Ejem. El combustible) B.-NO FUNGIBLES : Aquellas que no tienen otra equivalente que pueda reemplazarlas. A.- COMERCIABLES aquellas respecto de las cuales se pueden celebrar actos jurdicos. INCOMERCIABLES: Aquellas respecto de las cuales no pueden celebrarse actos jurdicos: el mar, las plazas Etc. A.- APROPIABLES Aqullas que pueden tener dueo, aunque en la practica no lo tengan. B.-INAPROPIABLES Aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres y no son susceptibles de dominio privado.(alta mar, aire Etc.)
Dijimos que las cosas incorporales se dividen en: DERECHOS REALES: Aqullos que tenemos sobre las cosas sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el dominio, el de herencia, de usufructo, uso y habitacin, los de servidumbres activas, prenda, y el de hipoteca. De estas derechos nacen acciones reales. 43
DERECHOS PERSONALES: o CREDITOS Son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas, como el que tiene el prestamista contra el deudor por su dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen acciones personales. El Cdigo civil en su Art. 580 expresa: Los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. El Art. siguiente expresa que los hechos que se deben se reputan muebles. Estudiaremos una importante clasificacin de bienes, cual es la que se refiere a un tipo especial de bienes, los llamados bienes nacionales. BIENES NACIONALES: Son aqullos cuyo dominio pertenece a la Nacin toda (Art. 589 Cod. Civil) A su vez se subdividen en dos tipos: 1.-BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO Que son aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes, y 2.-BIENES FISCALES: Cuyo uso no pertenece a todos los habitantes. BIENES NACIONALES DE USO PUBLICO: Su tuicin queda encargada a distintas autoridades segn su naturaleza, Municipalidades, Ministerio de OO.PP. FF.AA. Divisin de Bienes Nacionales del Min. de Bienes Nac. Etc. Su uso pertenece a todos los habitantes Son incomerciables No pueden ganarse por prescripcin por los particulares (lo que no se opone a que la autoridad otorgue a particulares determinados "permisos" y "concesiones" sobre algunos, para que se destinen a fines especficos de los que se beneficie, en ltimo trmino ,la comunidad toda. Si el Estado estima necesario desprenderse de alguna de estos bienes, debe primero "desafectarlo" de su condicin de bien nacional de uso pblico. Para es estudio de estos bienes se acostumbra distinguir diferentes "Dominios". 1.-Dominio pblico martimo :Reglamentado por la ley 18565 y el decreto de lneas de bases rectas. El mar adyacente hasta 12 millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base , es mar territorial y de dominio nacional. 2.-Dominio pblico terrestre: Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico de la superficie terrestre(calles, plazas, caminos Etc.)Se reglamentan principalmente por la ley Gral. de Urbanismo. 3.-Dominio pblico fluvial y lacustre: Materia que reglamenta la ley 16640 ,de Reforma Agraria ,en lo que permanece vigente el Cdigo de Aguas y otras disposiciones. Cabe precisar que todas las aguas existentes en el territorio nacional son bienes nacionales de uso pblico. Los particulares pueden servirse de algunas aguas para determinadas necesidades, mediante el denominado derecho de aprovechamiento de aguas". 4.-Dominio pblico areo: El Estado tiene soberana en el espacio ubicado sobre su territorio, l es el facultado para regular la utilizacin de dicho espacio. Regula el derecho 44
areo y diferentes tratados internacionales. BIENES FISCALES: El Estado, ente derecho pblico, puede ser sujeto de derechos privados. Son los bienes fiscales. Constituyen el patrimonio privado del Estado, le pertenecen a l en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para cuyo efecto es llamado "fisco". Estos bienes nacionales tienen un uso que no pertenece a todos los habitantes del territorio nacional. Aqu la expresin Estado debe entenderse amplia, compresiva de sus integrantes centralizados, descentralizados, municipalidades, entes autnomos, mixtos Etc. incluyendo los establecimientos pblicos (universidades estatales Etc.) Tericamente, el rgimen jurdico de estos bienes es el del derecho privado, sin embargo, hay leyes especiales que reglamentan su adquisicin, administracin y disposicin. Principalmente, los administra la Divisin de Bienes Nacionales del Ministerio de Bienes Nacionales. Entre ellos se cuentan bienes muebles e inmuebles afectados al funcionamiento de los servicios pblicos, bienes que componen las herencias en que sucede el Fisco como heredero. Tambin se incluye la captura blica, los impuestos y contribuciones, las tierras que dentro del territorio ,carecen de otro dueo Etc. Finalmente, respecto de las minas existe una disciplina del derecho especial (derecho de minera),en que se establece que algn tipo de minas son tambin fiscales. 3.-DERECHOS REALES Hemos dicho que los derechos reales son aquellos que tenemos sobre las cosas sin respecto a determinada persona y sealamos que ellos son: el dominio,( o propiedad),el derecho real de herencia, el de usufructo, el de uso y habitacin ,los de servidumbres activas ,el de prende y el de hipoteca. Corresponde estudiarlos separadamente y se comenzara por el ms amplio y completo, que es el dominio.
3.1
DOMINIO CONCEPTO: Es el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente no siendo contra la ley o contra derecho ajeno (Art. 582 Cod. Civ.) Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene al "propiedad" de su derecho de usufructo.(art. 583 Cod. Civ.) Las propiedades del talento o del ingenio son propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se rige por leyes especiales (de propiedad intelectual, industrial Etc.) La propia Constitucin, en el numeral 25 de su articulo 19 asegura a todas las personas el derecho del autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo que seale la ley y que no podr ser inferior a la vida del titular. El derecho de autor abarca del aspectos o vertientes: en primer lugar el derecho de propiedad o expresin patrimonial econmica del derecho de autor y, en segundo trmino, los derechos inmateriales o meramente morales, que comprenden la paternidad de la obra, como el derecho de editarla o 45
mantenerla indita y la integridad de la misma obra. La ley 19039 establece normas sobre propiedad industrial y las leyes 17336 y 19166 se refieren a la propiedad intelectual. CARACTERES DEL DOMINIO: Es un derecho real y esta amparado por la accin reivindicatoria que es una accin real. Es un derecho absoluto ,porque comprende todos los derechos que es posible tener sobre una cosa: Uso, goce y disposicin.. Es un derecho perpetuo ,pues no se extingue por el transcurso del tiempo (Por excepcin caducan la propiedad intelectual, industrial y fiduciaria Etc.)Puede perderse si otro posee la cosa y llega a ganarla por prescripcin adquisitiva cumpliendo los requisitos para ello.Es un derecho exclusivo y excluyente, pues nadie puede impedir que el dueo ejerza sobre la casa las facultades que le confiere el dominio. Adems, no puede haber dos o ms propietarios sobre una misma cosa con iguales poderes sobre ella, no es posible el derecho de propiedad de 2 o mas titulares sobre un mismo bien. La copropiedad (comunidad) no constituye una excepcin a esta caracterstica pues all varios son los titulares de un solo derecho de dominio, pero no hay varios dominios. No obstante, hay excepciones: El derecho de uso inocuo que se tiene en la cosa de otro para obtener un provecho sin causar dao alguno al dueo y el derecho de acceso forzoso que se reconoce al dueo o administrador de una cosa para entrar transitoriamente a propiedad ajena a ejecutar algn acto relativo a la utilizacin de aqul objeto. Tambin cabe considerar el principio del mal menor ,en que cualquier persona puede aprovecharse de cosa ajena para salvar una cosa o un bien jurdico de mayor valor. Estos presupuestos se vinculan con la "funcin social" del dominio y constituyen algunas limitaciones transitorias al dominio. FACULTADES QUE OTORGA EL DOMINIO I.- USO, significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa. II GOCE: Significa que el propietario puede beneficiarse con los frutos y productos de la cosa. III DISPOSICION: Significa que el dueo dispone de la cosa ya sea jurdicamente, celebrando negociaciones con terceros respecto de la cosa, gravndola con prendas, hipotecas u otras limitaciones y, enajenndola, o bien, dispone materialmente cuando ejecuta sobre el bien hechos de esta naturaleza como por ejemplo, lo transforma, lo modifica o incluso, lo destruye. Debe consignarse que el derecho de propiedad tiene limitaciones en algunos casos por razones de ndole social: Se limita la facultad de disponer del bien del que se es propietario. Como en derecho privado se puede efectuar todo lo que no est expresamente prohibido por la ley, se entiende que es lcito que el dueo pacte, por ejemplo, una prohibicin de enajenar su bien por algn perodo de tiempo y bajo algunas condiciones. CLASIFICACIONES DE LA PROPIEDAD 1.-SEGUN EL OBJETO: Propiedad Civil Propiedad Minera Propiedad Intelectual 46
Propiedad Austral Propiedad Indgena Propiedad industrial 2.-SEGUN SU TITULARIDAD (Sujetos) Propiedad Individual Es aquella en que una sola persona (natural o jurdica)es el titular del derecho de dominio y tiene las facultades de uso, goce y disposicin. Propiedad Colectiva Es la que tiene varios titulares que ejercen el derecho de dominio sobre la misma cosa, esto ese, ejercen sobre la misma cosa derechos de la misma naturaleza. 3.-SEGUN LA EXTENSION O INTEGRIDAD PROPIEDAD Planees la que tiene el propietario conservando todos los atributos (uso, goce y disposicin) PROPIEDAD NUDA, o mera propiedad, es aqulla en que el propietario esta privado del goce (caso del usufructo) o del goce y del uso y slo mantiene la facultad de disposicin. 4.-SEGUN LA DURACION Propiedad absoluta, que no esta sometida a duracin o trmino, ni gravamen o condicin. PROPIEDAD FIDUCIARIA, Sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin.
5.-SEGUN LA EXTENSION MATERIAL: Esto es, los lmites hasta los que se extiende la propiedad ( el bien u objeto del cual se tiene el dominio)debe considerarse el plano horizontal con su demarcacin y el plano vertical donde se plantean los problemas del espacio areo y del subsuelo. Tambin debe recordarse la propiedad por pisos, o propiedad horizontal, en un edificio, en que comnmente se es dueo del departamento y comunero de los lugares o espacios comunes del edificio. Hemos dicho que la propiedad puede limitarse por la ley o por el derecho ajeno. As, un individuo puede verse privado de su propiedad, de su dominio por sentencia judicial o por causa de utilidad publica, pero tendr siempre derecho a una indemnizacin por la privacin de su dominio, lo que est consagrado constitucionalmente. COPROPIEDAD Existe cuando varias personas ejercen sobre la misma cosa derechos de la misma naturaleza. Se habla de "comunidad" cuando dos o ms sujetos tienen un derecho de idntica naturaleza jurdica sobre la totalidad de un mismo objeto. Se habla de "copropiedad" (o condominio) cuando dos o ms sujetos tienen el dominio sobre la totalidad de un mismo objeto. As, la comunidad puede ser sobre una universalidad 47
jurdica, en que se tienen diferentes derechos, no solo el de dominio, sobre ese conjunto de cosas, en cambio, la copropiedad siempre ser sobre una especie o cuerpo cierto. La comunidad puede ser de dos tipos: PROINDIVISO: La autentica comunidad, el derecho de cada comunero se extiende a la totalidad del objeto. PRODIVISO: El derecho de cada sujeto recae sobre una parte determinada del objeto (departamento, estacionamientos condominios Etc.) ORIGEN DE LA COMUNIDAD CONVENCIONAL: Si deriva de la voluntad de las partes LEGAL: Si la establece la ley (herederos, sociedades disueltas y an no liquidadas) JUDICIAL: Si la indivisin ha sido ordenada por el juez Puede sealarse que puede derivarse de un hecho (como ocurre con e hecho de la muerte, que origina la comunidad hereditaria),de la voluntad de las partes (si dos o mas personas adquieren en comn algo) o de la ley,(Como en la medianera, en las servidumbres, o en la propiedad horizontal). Segn la DURACION existen diferentes comunidades. 1.-INDETERMINADAS Como la sociedad conyugal disuelta o la de los herederos. 2.-DETERMINADAS. Que puede ser pactada por los comuneros con pacto de indivisin hasta por 5 aos como mximo. Si no se ha celebrado pacto de indivisin, puede pedirse la divisin o liquidacin en cualquier momento. 3.-PERPETUA. Establecida por la ley, atendida la naturaleza de las cosas (mausoleos, edificios, medianeras etc.). El Cod. Civil trata la comunidad en los cuasicontratos (obligaciones contradas sin convencin, de un hecho voluntario lcito)sin embargo, no es el cuasicontrato su nico origen como hemos visto, pues puede tener origen legal o convencional. Cualquiera de los comuneros puede oponerse a que en la cosa se ejecuten actos jurdicos o materiales como cualquiera de los comuneros puede oponerse esto trae a veces un inmovilismo que llega a ser paralizante. Cada comunero puede impedir las actuaciones de los otros en la cosa comn. Resulta conveniente entonces designar un administrador con facultades para actuar. TERMINO DE LA COMUNIDAD 1.-Por la REUNION de todas las cuotas en una sola persona 2.-Por la DESTRUCCION de la cosa comn. 3.-Por la DIVISION de la cosa comn. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO Son ciertos hechos materiales en virtud de los cuales nace el dominio ( y los dems derechos reales) para una persona o se le traspasa de otra ,en conformidad a la ley. En nuestro derecho entonces ,para adquirir el dominio deben concurrir dos elementos: A.-TITULO B.- MODO DE ADQUIRIR 48
El titulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio (causa remota) El modo de adquirir, es el hecho o acato jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio (causa prxima). Los Modos de Adquirir el dominio son: 1.-OCUPACIN :Modo de adquirir cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no es prohibida. 2.-ACCESION .Modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa para a serlo de lo que esta produce o de lo que se junta a ella. 3.-TRADICION : Consiste en la entrega que el dueo hace de la cosa a otro habiendo por una parte facultad e intencin de transferir el dominio y por la otra, capacidad e intencin de adquirirlo. 4.-SUCESION Modo de adquirir por el cual una persona adquiere todos los bienes derechos y obligaciones transmisibles de un difunto o una cuota de ellos. 5.-PRESCRIPCION :Modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo cierto lapso de tiempo y transcurriendo dems requisitos legales. 6.- LA LEY: Modo de adquirir en los siguientes casos: Expropiacin por causa de utilidad publica. Usufructo que sobre bienes de la mujer tiene el marido y del padre sobre bienes del hijo Etc. Los modos de adquirir pueden ser objeto de diversas clasificaciones: Originarios y derivativos, si existe un titular del dominio que traspasa este o bien, nace el dominio para ese titular. Pueden ser A titulo singular o bien a titulo universal, si es que se adquieren bienes determinados o universalidades jurdicas. Pueden ser por actos entre vivos o por causa de muerte Pueden ser a titulo gratuito o bien oneroso. 3.2.- LIMITACIONES AL DOMINIO Materia que tambin puede estudiarse como derechos reales limitados, esto es, que no dan las tres facultades de uso, goce y disposicin, o bien que la dan pero con alguna limitacin .En este sentido son limitaciones al dominio el usufructo, la propiedad fiduciaria, el uso .A su vez, la servidumbre puede entenderse como limitacin pues es un gravamen para el propietario. 3.2.1.-PROPIEDAD FIDUCIARIA Aquella propiedad sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin. Ejem. Juan (constituyente) establece al propietario fiduciario (Pedro) una clusula en virtud de la cual tendr la propiedad del fundo "El Molino" mientras permanezca soltero, si se casa, pasar el fundo a Luis (fideicomisario) La propiedad fiduciaria se puede constituir por: 49
A.- Acto solemne sobre mueble o inmueble. B.- Por acto entre vivos (gratuito u oneroso) c.- Por acto de ultima voluntad (testamento).
3.3.- USUFRUCTO. CONCEPTO Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirla si la cosa no es fungible o con cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor si la cosa es fungible. (esta ultima situacin se conoce como cuasiusufructo). CARACTERISTICAS 1.-Es un derecho real de goce (El usufructuario tiene el uso y el goce de la cosa sobre la cual recaer este derecho real) 2.-Es un derecho real principal (No requiere de otro derecho para existir) 3.-Puede recaer sobre mueble o inmueble. 4.-El usufructuario es un mero tenedor. (Significa que no tiene la propiedad sobre la cosa, pues esta propiedad, la tiene el nudo propietario , quien tiene entonces la disposicin de la cosa. Incluso tal nuda propiedad puede transmitirse por causa de muerte) 5.-Es temporal, requiere plazo Al termino , se consolida con la propiedad. Se puede fijar por un determinado tiempo o pr toda la vida del usufructuario. Si se constituye a favor de una persona juridica , no puede exceder de 30 aos. 6.-Recae sobre cosa ajena. 7.-Es intransmisible. Esto significa que si el usufructuario muere antes de terminado el plazo por el cual se constituyo este derecho real, los herederos de ste no le suceden en el goce hasta la expiracin del plazo prefijado por el constituyente, porque el usufructo es instransmisible por testamento o abintestato. Es pues un derecho personalsimo. PERSONAS QUE INTERVIENEN. A.- Constituyente: El que crea el usufructo. B.- Nudo propietario: El que conserva la nuda propiedad. C.- Usufructuario: El que tiene derecho a gozar la cosa.(uso y goce) CONSTITUCION DEL USUFRUCTO PUEDE TENER ORIGEN: 1.Por voluntad del propietario (ya sea por acto entre vivos o por testamento) 2.Por ley (como el que tiene el padre sobre los bienes del hijo no emancipado.) 3.Por Prescripcin (cuando ha recado en cosa ajena) 4.Por sentencia judicial. EXTINCION DEL USUFRUCTO: 1.- Se cumple la condicin 50
2.- Muerte del usufructuario. Salvo que haya varios usufructuarios, pues entonces acrece el usufructo de los restantes. 3.- Prescripcin adquisitiva. Si un tercero adquiere por prescripcin adquisitiva el derecho de usufructo sobre el mismo bien o adquiere incluso la propiedad por prescripcin del mismo bien. 4.- Renuncia. 5.- Destruccin de la cosa. 6.- Sentencia judicial que lo termina.
3.3 - USO Y HABITACIN USO :Derecho real que consiste generalmente en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa y a la utilidad de morar en ella, se llama HABITACION. CARACTERISTICAS: Es un derecho Real Es Personalisimo (no puede transmitirse a los herederos, cederse, arrendarse, pues es solo respecto de esa persona). Es inembargable. Es temporal. Lo que no impide que pueda ser vitalicio en beneficio de una persona. 3.4.-SERVIDUMBRES. CONCEPTO Gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. CARACTERISTICAS Es un derecho real Inmueble Accesorio .No puede hipotecarse ,cederse independientemente del predio a que acceden. Perpetuo: Aunque puede disponerse por un tiempo determinado o bajo una condicin que la termina. Indivisible: Se ejercen totalmente, no parcialmente. CLASIFICACIONES: Existen servidumbres naturales: Provienen de la natural situacin de los lugares (descenso de aguas) Otras en cambio son legales es decir ,impuestas por la ley. Pueden ser de inters publico, como el uso de las riberas para pesca. de inters privado, como las de demarcacin, cerramiento, medianera, transito, acueducto, luz y vista.
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Segn su objeto pueden ser: servidumbres positivas :Que imponen una obligacin de dejar hacer ( Ejem. servidumbres de transito, de acueducto) servidumbres negativas: Imponen una obligacin de no hacer (servidumbres de vista, luz, en que no se puede construir en virtud de la servidumbre existente. Segn como se constituyen pueden existir servidumbres: 1.2.3.4.Derivadas de un titulo ya sea por contrato o testamento. Derivadas de una sentencia judicial en el caso de la particin, que pude dar origen a servidumbres de transito Etc. Por prescripcin ,en las continuas y aparentes. Por destinacin del padre de familia que la establece entre dos porciones de su heredad.
Tambin pueden clasificarse segn si estn siempre la vista (aparentes) o si no se advierten por seal exterior (inaparentes) Por ultimo, si requieren hecho actual del hombre (discontinuas) como la servidumbre de transito o si no requieren de hecho actual del hombre (continuas) como las servidumbres de acueducto. 3.5 HIPOTECA Y PRENDA Finalmente , debe recordarse, aunque no se analizaran mayormente, dos importantes derechos reales que son la Prenda y la hipoteca. La primera es un derecho real que consiste en la entrega de cosa mueble al acreedor prendario como garantia de cumplimiento del contrato principal, normalmente un prestamo. Tambien hay prendas en que el deudor no desplaza la cosa prendada, esto es, no se hace entrega de la cosa sobre la cual recae el derecho real en examen, esto se llama prenda sin desplazamiento. (Pinsese en prenda sobre maquinaria industrial o agrcola, el industrial o el agricultor solicita un prstamo pero no puede entregar sus elementos de trabajo precisamente para laborar y poder pagar tal mutuo prendario) La hipoteca es similar a la anterior, pero el derecho real del acreedor hipotecario recae sobre cosa inmueble. Esta debe inscribirse al margen de la inscripcin de dominio del bien hipotecado. La prenda y la hipoteca dan un derecho de preferencia a los acreedores prendarios y hipotecarios. Ello significa que tiene preferencia de pago respecto de otros acreedores frente , por ejemplo, a un caso de quiebra del deudor. Como son derechos reales, persiguen a la cosa corporal sobre la que recaen, de manera que , aunque cambie el propietario de ella, el gravamen en que consisten estos derechos no se extingue. Ambos son derechos reales accesorios, de modo que siguen la suerte de lo principal. As, si se destruye la cosa hipotecada prendada, se terminar la hipoteca o la prenda respectivamente.
SEPTIMA UNIDAD TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS JURIDICOS 52
1.- Hay acontecimientos o sucesos que tienen inters desde el punto de vista jurdico. Otros, no tienen relevancia jurdica alguna: Aquellos que s tienen injerencia jurdica ,a su vez, pueden provenir de la naturaleza o del hombre y se llaman "Hechos Jurdicos". Los hechos jurdicos que provienen de la naturaleza, sin intervencin de la voluntad humana son, por ejemplo, el nacimiento. Los que provienen del hombre, pueden serlo sin su voluntad consciente, como por ejem. los hechos de los dementes o infantes, algunos hechos voluntarios a los que la ley le atribuye efectos jurdicos diversos de los perseguidos o queridos por su autor, sean estos actos lcitos (cuasicontratos) o ilcitos, (cuasidelitos) y, finalmente, actos en que interviene la voluntad humana conscientemente, destinados a producir un efecto jurdico predeterminado o querido por su autor, como es crear, modificar o extinguir un derecho. Estos ltimos se denominan ACTOS JURIDICOS Definimos acto jurdico como la manifestacin de la voluntad que se hace con la intencin de crear, modificar o extinguir un derecho o una obligacin. Ahora bien, los actos jurdicos tienen pues ciertos requisitos bsicos de existencia del acto mismo, para que nazca a la vida jurdica. 2.- REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LOS ACTOS JURIDICOS: 1.-VOLUNTAD .Que es la facultad humana que impele a actuar. 2.-OBJETO: que son el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue. 3.-CAUSA: que es el motivo jurdico que induce a actuar, esto es, a llevar adelante el acto jurdico. 4.-SOLEMNIDADES, que son formalidades externas que deben cumplir algunos actos. Si faltan estos requisitos, el acto no existe, y esto se sanciona con la NULIDAD ABSOLUTA del acto.
Nacido el acto jurdico, interesa que nazca sano a la vida jurdica, sin vicios o incumplimiento de exigencias que lo sujeten a sanciones que lo privan de sus efectos (nulidad). Los actos jurdicos tienen que cumplir entonces con los llamados requisitos de validez. 3.- REQUISITOS DE VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO 1.- Capacidad que es la aptitud legal para ser titular de un derecho y ejercitarlo. 2.-Voluntad exenta de vicios. Estos vicios son el error, la fuerza y el dolo,. 3.-Objeto lcito, es decir que los derechos que crea el acto no sean contrarios al 53
ordenamiento jurdico. 4.-Causa Lcita, Que el motivo que induce a materializar el acto no sea ilcito.
4.- ELEMENTOS ACCIDENTALES O MODALIDADES DEL ACTO JURDICO. En ciertos casos, se agregan elementos accidentales que, ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto y que son agregados por medio de declaraciones en clusulas especiales alterando los efectos normales del acto. Estos ELEMENTOS ACCIDENTALES SON : a. CONDICION b.- PLAZO c.- MODO . Ahora bien, los actos jurdicos CREAN MODIFICAN O EXTINGUEN derechos normalmente slo respecto de quienes concurren a su formacin, concurren al acto y son partes, personalmente o representadas (representante legal o por mandatario). Es decir, por regla general, los efectos jurdicos del acto no alcanzan a terceros. Pero, excepcionalmente, como ocurre en la representacin, en la estipulacin en favor de tercero y en la promesa de hecho ajeno, ocurre que aparece obligada una persona por un acto en el cual no ha participado o consentido expresa o tcitamente. Estipulacin de favor de tercero es aquella situacin en que B pacta con A para que este ultimo haga algo en favor de C, que por no haber intervenido en el acto, es un tercero ajeno al acto. Se da el caso de la promesa de hecho ajeno cuando B promete a A que C har algo en su favor. Mas discutible es sealar que en la representacin el tercero no ha participado, lo que all ocurre es que no participa personalmente, pero quien lo representa debe actuar premunido de un mandato otorgado por el tercero quien, seguramente, le ha dado instrucciones a su mandatario. PRUEBA DEL ACTO JURDICO: Finalmente, cabe sealar aqu, aunque no ser objeto de materia de estudio de este curso, que en la llamada "Teora de la Prueba" se estudia el establecimiento por los medios legales acerca de la verdad de un hecho que sirve de fundamento al derecho que se reclama .Existe un aforismo :Dime los hechos y te dir el derecho puesto en boca de los jueces. Significando que el derecho no se prueba, desde luego, porque se presume conocido por todos y, lgicamente, por los jueces. De manera que lo que se prueba en los tribunales son los hechos que tienen connotaciones jurdicas. Excepcionalmente, se prueba la ley extranjera o la costumbre ,cuando se invoca como norma jurdica. Tambin la ley nos indica como debe probarse, enumerando ,definiendo y determinando la aplicacin y valor de los medios probatorios, que son: Instrumentos, Testigos 54
Confesin de parte Inspeccin ocular del Tribunal, Informe de peritos y Presunciones. Existen diferentes sistemas probatorios, desde el punto de vista de cmo rendir la prueba o desde el punto de vista del valor que se le d a cada medio probatorio. El sistema de prueba reglada implica que el legislador seala si un medio probatorio produce plena prueba o semi plena y requiere entonces ser complementado por otro medio probatorio. A su vez, existen sistemas flexibles en que el juez pondera los medios probatorios de acuerdo al denominado sistema de sana crtica, esto es, de acuedo a su experiencia jurdica o , incluso ms, pondera la prueba y juzga en conciencia, esto es, acta como jurado, caso , este ltimo, en que tiene mxima discrecionalidad para arribar a sus conclusiones.
5.- CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS A.Actos jurdicos unilaterales: Aquellos que para formarse y perfeccionarse requieren la voluntad de una sola persona (Ejem. Hacer un testamento) Actos jurdicos bilaterales: Aquellos que para perfeccionarse requieren el concurso de dos partes. Se llaman tambin convencin. Convencin es pues el acto jurdico bilateral y, como todo acto jurdico, crea, modifica o extingue derechos. Aquellas convenciones que crean derechos ,son los actos jurdicos denominados contratos.
B.FORMALES O SOLEMNES, Son aquellos actos sometidos a ciertas solemnidades (ejem. El matrimonio, pues debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil y suscribirse un Acta de Manifestacin del Matrimonio en presencia de testigos, es decir, esta rodeado de formalidades, no basta la sola voluntad de los contrayentes para que sea perfecto y produzca efectos jurdicos. NO FORMALES O NO SOLEMNES. Tambin llamados consensuales, son aquellos que no requieren formalidades para su nacimiento. Ejem. La compraventa de bienes muebles. C.GRATUITOS: Aquellos en que slo una parte se beneficia sufriendo la otra un gravamen.(Ejem. la donacin) ONEROSOS. Aquellos en que ambas partes se benefician y gravan recprocamente. Ejem. 55
La compraventa, el arriendo Etc. D.PRINCIPALES <Para su subsistencia no necesitan la existencia de otro acto jurdico. Ejem. La compraventa la sociedad. ACCESORIOS, Solo subsisten en cuanto acceden a otro acto jurdico principal, Ejem. La hipoteca que avala un contrato principal, la prenda que tambin cauciona otro contrato ,la fianza ( que es tambin una garanta). Debe recordarse que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de manera que extinguido lo principal, se entiende extinguido lo accesorio. E.PUROS Y SIMPLES. Aquellos actos jurdicos que producen sus efectos de inmediato, sin alteraciones o modificaciones posteriores. SUJETOS A MODALIDADES: Aquellos sujetos a una modalidad que lo afecta, es decir, a una condicin, a un plazo o a un modo. F.- REALES Aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa objeto del acto. CONSENSUALES Se perfeccionan por el acuerdo de las partes. Ejem. compraventa de bienes muebles.
SOLEMNES Se perfeccionan por ciertas formalidades. Ejem. Compraventa de inmuebles. Compraventa de inmuebles. Tambin hay otras clasificaciones: Actos entre vivos y por causa de muerte. Actos patrimoniales y actos de familia Etc. directos, e indirectos, verdaderos y simulados.-
ESTUDIO PARTICULAR DE LOS REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO Y DE LOS ELEMENTOS ACCIDENTALES. VOLUNTAD.: Actitud disposicin para querer algo. O bien, facultad que impele a actuar.REQUISITOS DE LA VOLUNTAD: Debe ser seria ,o sea, destinada al fin jurdico que persigue. Debe ser manifestada o declarada sea en forma expresa o tcita. (que es aquella voluntad que se infiere o deduce de ciertos antecedentes). Ello porque la voluntad mientras permanece en el fuero interno del individuo es indiferente al derecho. El silencio no es afirmacin ni negacin por ende nada dice ni indica. Sin embargo, el 56
silencio constituye manifestacin de voluntad excepcionalmente, cuando la persona debe manifestar su voluntad dentro de cierto plazo y no lo hace. En esto casos, el legislador dir: El silencio se entiende como que repudia, o bien, como que acepta. (Por ejem. si dentro de cierto plazo debe aceptar una herencia y nada se dice, se supone que la acepta, lo mismo ocurre con un cargo publico, tambin cuando en un contrato se pacta su renovacin automtica si ninguna de ambas partes da aviso a la otra de querer darlo por terminado con algn plazo de anticipacin. Etc. Es lo que se llama SILENCIO CIRCUNSTANCIADO Puede haber desacuerdo entre la voluntad real lo que se desea y la voluntad manifestada. Aqu, conocida la intencin de las partes, prevalece sobre lo literal de las palabras. Se denomina CONSENTIMIENTO el acuerdo de voluntades dirigido a producir efectos jurdicos. Es importante determinar cuando y cmo se forma el consentimiento porque: a).-Al formarse, el contrato queda perfecto si es consensual. b).-La capacidad de las partes debe existir en ese momento. c).-La licitud de un acto o contrato se determina al momento de formarse el consentimiento, de acuerdo a las normas que rigen en ese momento. Hay dos etapas en la formacin del consentimiento: OFERTA Ya sea escrita u oral. ACEPTACION Supone una respuesta afirmativa.
EL CONSENTIMIENTO SE FORMA EN EL MOMENTO QUE EL DESTINATARIO DE LA OFERTA DA SU ACEPTACION. Para que el requisito denominado voluntad tenga presencia y valide al acto jurdico debe tratarse de una voluntad consciente y no viciada. La voluntad puede estar afectada por algn vicio que puede anular el acto absoluta o relativamente. Sabemos que los vicios de la voluntad son ERROR FUERZA DOLO Algunos agregan LESION cuando es lesion enorme (se paga mas del doble o menos de la mitad del justiprecio) A.- ERROR .Es el falso concepto que se tiene de la ley, de un hecho o de una persona. a).-El error que recae sobre una ley o cuando se alega desconocerla, se llama error de derecho y no vicia el consentimiento, al contrario, existe una presuncin de mala fe respecto de quien alega desconocer la ley. Y es una presuncin de derecho, que no admite prueba en contrario. Pero hay una excepcion, del que paga sin fundamento legal creyendo que lo haba, puede pedir la restitucin .Otro caso es el art. 19 de la ley 18287 (Policia Local ) que permite al Juez que absuelva al infractor por ignorancia excusable o buena fe comprobada. b).-error de hecho puede ser 1.error esencial ,recae sobre la naturaleza del acto o 57
contrato o sobre la identidad de la cosa objeto del acto. Este error produce NULIDAD ABSOLUTA del acto. 2.-error substancial, recae sobre la substancia o calidad de la cosa como cuando se cree por una parte que el objeto sobre el cual se esta contratando es de oro y realmente es de otro metal semejante. Produce NULIDAD RELATIVA. 3.-error accidental recae sobre cualquiera otra cualidad de la cosa, que no sea esencial ni substancial. Por ejem. Si yo compro un libro creyendo, entre otras cosas, que es de papel biblia , pero la verdad es de otro tipo de papel fino. Generalmente este error no vicia el consentimiento. Pero si ese elemento accidental fue el motivo principal que indujo a contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte, y se produce error sobre esta cualidad, tal error vicia el consentimiento. Ejem. Compro un escritorio que se dice al venderlo que perteneci a Freddie Mercury ,pago un elevado valor por el y luego resulta ser falsificado .Aqu se produce nulidad relativa si el vendedor saba que yo pagaba tal precio por esa cualidad falsa (aunque sin dolo de su parte). c).-error sobre la persona, Generalmente, no vicia el consentimiento, lo vicia slo cuando la persona es la causa principal que induce a la otra a celebrar el acto o contrato, produce en este caso NULIDAD RELATIVA. Ejem. Se contrata con una empresa para que traiga una cantante para hacer el papel del "Carmen" ( de Bizet) y la empresa enva una cantante de mala calidad que nunca ha desempeado ese papel. Se produce NULIDAD RELATIVA.
FUERZA Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar el acto jurdico Se dice incluso que en la fuerza fsica no hay voluntad. La fuerza vicia el consentimiento cuando es capaz del producir una impresin fuerte en la persona atendidas su condicin, edad, sexo Etc.Debe ser.: Grave Injusta Determinada a obtener el consentimiento Provenir de una persona Actual e inminente. El temor reverencial no vicia el consentimiento ,entendiendo por tal aquel que se origina por el excesivo respeto que produce una persona en otra, en terminos tales que esta ultima teme negarle algo o contradecirle. DOLO Es la intencin positiva de inferir injuria a la persona propiedad de otro. Tambin, como vicio del consentimiento se le entiende como toda maquinacin fraudulenta empleada para engaar a fin de determinar a una persona a ejecutar el acto.
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El dolo vicia el consentimiento solo si: A.- Es obra de una de las partes. B.- Es Principal (determina o decide a una persona a actuar o celebrar el acto en que incide.). En los dems casos da derecho a pedir indemnizacin de perjuicios. El dolo no puede perdonarse anticipadamente. El dolo debe probarse por quien lo alega por que la buena fe se presume. LESION Es el perjuicio que sufre una parte por falta de equivalencia de las prestaciones acordadas en el acto. Anula el acto cuando es LESION ENORME, entendindose por tal aquella que se produce cuando ,en la compraventa de bienes inmuebles ,el precio que se recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que se vende o bien, desde el punto de vista del comprador, si el justo precio es inferior a la mitad del precio que se paga por la cosa.2.-CAPACIDAD Este segundo requisito de validez del acato jurdico es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y poder ejercitarlos.
Sabemos que la capacidad se divide en capacidad de goce, que es aquella capacidad de adquirir derechos y que todos tenemos y por ende es un atributo de la personalidad, y capacidad de ejercicio que es la capacidad para ejercer por s mismo los derechos. La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa. Son absolutamente incapaces: dementes Impberes Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. El acto celebrado por el absolutamente incapaz tiene nulidad absoluta. Son relativamente incapaces: Menores adultos Interdictos por causa de disipacin, Los actos de los relativamente incapaces son nulos relativamente. Adems, hay incapacidades especiales(las de los tutores respecto de los bienes de su pupilo, entre cnyuges, padre ,jueces Etc.) 3.OBJETO
Conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue. tambien se agre: transmite o transfiere. As, la compraventa crea derechos y obligaciones para las partes. A su vez, las obligaciones tienen por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer Si estas cosas, son bienes, estos bienes deben ser: Reales, Comerciales, Determinados o 59
determinables. Tambien las obligaciones pueden tener por objeto una prestacin, un hecho positivo o negativo pero en todo caso, determinado y fsicamente posible OBJETO ILICITO, Existe cuando se trata de una obligacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa prohibida por las leyes o contrarias al orden publico o buenas costumbres. La sancin cuando existe objeto ilcito es la NULIDAD ABSOLUTA. Casos de objeto ilcito: 1.-Todo lo que contraviene el Derecho Pblico chileno. 2.- Pactos sobre sucesiones futuras. 3.-Condonacin de dolo futuro. Y en general actos contrarios a la moral 4.- Enajenacin de : a.- cosas que no estn en el comercio. b.- derechos personalisimos c.- cosas embargadas d.- especies en litigio.
4.-
CAUSA
Es el motivo jurdico que induce al acto. es entonces una representacin psquica del fin practico que se desea lograr con el acto jurdico. Ejem. La causa de mi obligacin de entregar mi casa, como vendedor ,consiste en la obligacin que a su vez tiene el comprador de pagar el precio y eso yo me lo represento anticipadamente . Deseo obtener ese precio y por esa causa vendo mi inmueble. Requisito: La causa debe ser A.- REAL: Esto es, debe existir realmente, no aparente. Por ejem. Se aparenta una causa para ocultar la real B.- LICITA: Porque la contraria al orden publico ,la prohibida por la ley y la contraria a los buenas costumbres ser ilcita. Como la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un acto inmoral, una proposicin indecente. La sancin para la causa ilcita es la nulidad absoluta del acto. Existen ACTOS ABSTRACTOS ,a los que la ley da valor independientemente de la causa que lo produce o general, son incausados, ejem.,. La letra de cambio, para garantizar su trafico la ley ha purificado de todas las situaciones personales que no provienen del ttulo. El deudor aceptante no podr alegar situaciones personales de otros participes en la letra. No interesan la causa que se tuvo para suscribirlos . 5.- SOLEMNIDADES Son requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia misma de ciertos actos . 60
tener
LAS SOLEMNIDADES se clasifican en SOLEMNIDADES (propiamente tales )requisitos de existencia del acto .Ejem. Las exigidas en el contrato del matrimonio. FORMALIDADES HABILITANTES Requisitos para completar la voluntad ( si alguna de las partes es incapaz ).Si falta la solemnidad existir nulidad relativa.8Ejem. autorizacin judicial para enajenar ). FORMALIDAD DE PRUEBA Si no se cumple con la solemnidad, no se puede probar el acto. Ejem. La escritura publica en la sociedad). MEDIDA DE PUBLICIDAD .A fin de que los terceros sepan del acto porque podran algn inters.( Ejem. La publicacin de la posesin efectiva, la muerte presunta Etc.) 6.- MODALIDADES DEL ACTO JURDICO: Que soin los elementos accidentes condicion ,plazo y modo. Estudiados los requisitos de existencia y validez corresponde dar alguna nocin sobre la nulidad
7.-NULIDAD DEL ACTO Consiste en privarlo de sus efectos jurdicos. Existe nulidad absoluta :Sancin por objeto ilcito, causa ilcita, actos de los absolutamente incapaces, falta de causa u objeto, existencia de error esencial. Existe tambin nulidad relativa ,Sancin por actos de relativamente incapaces, error substancial, fuerza, dolo, omisin de solemnidades exigidas para completar la voluntad de una de las partes ( solemnidades denominadas formalidades habitantes). LA NULIDAD ABSOLUTA NO PUEDE SANEARSE, por la ratificacin de las partes. En cambio, la nulidad relativa puede sanearse. Ya sea por la confirmacin del acto o por la renuncia de la accin de nulidad. Los efectos de ambas nulidades son los mismos: Privar de efectos civiles al acto Las partes tienen derecho a ser restituidas al estado anterior al acto como si nunca se hubiere celebrado. Toda nulidad DEBE DECLARARSE JUDICIALMENTE y produce efectos entre las partes y respecto de terceros. EFECTOS JURIDICOS DE LOS ACTOS JURIDICOS. Loa actos jurdicos crean, modifican o extinguen derechos . Normalmente esto ocurre respecto de quienes concurren al acto, por eso se dice que: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino por su mutuo consentimiento o por causas legales. As lo expresa el 61
Cdigo Civil en su articulo 1545.,consagrando el denominado principio: La ley
del contrato.
El acto en principio pues obliga a las partes no a los terceros, salvo en el caso de: A.- La representacin (poder o mandato). B.- Estipulacin en favor de otro. C.- Promesa de hecho ajeno. A.- Uno puede hacer que otro concurra al acto en representacin del mandante. Existe un mandante y un mandatario. Es discutible sealar que en la representacin se obliga un tercero (mandante) que no interviene, porque el mandante si bien no interviene personalmente instruyo al mandatario y este ultimo solo puede actuar premunido de un poder otorgado por ese tercero quien incluso suela haberle dado instrucciones acerca del acto que se celebrar y el modo de llevarlo adelante. B.- Si se estipula en favor de tercero, solo el tercero puede demandar lo estipulado. Se d si B pacta con A para que este ultimo haga algo a favor de C. Que por no haber intervenido en el acto es un tercero y es el unico que puede demandar lo estipulado .Ejem. el seguro de vida ,en que los beneficiarios son terceros. C.- Si alguien se compromete a que un tercero del cual no es representante, haga, de, o no haga algo, el tercero no contrae obligacin alguna salvo que ratifique el acto. En estas tres situaciones aparece obligada una persona por un acto en el cual no ha participado o consentido expresa o tcitamente. Si el tercero no ratifica el acto, es decir , no d, hace o no hace lo prometido, el que se comprometi deber indemnizar a quien hizo la promesa. MODALIDADES DEL ACTO JURIDICO (ELEMENTOS ACCIDENTALES) Son elementos que las partes o la ley introducen al acto y alteran sus efectos. Ellas son la condicin, el plazo y el modo.
A.- CONDICIN : Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. Las condiciones pueden ser 1.-Positivas: Consisten en que acontezcan un hecho 2.-Negativas: Consisten en que un hecho no acontezca. Ejem. de positiva Si te recibes de medico antes de los treinta aos de edad. Condicin negativa ser: Si Felipe no se casa con Helena antes del 2000.Tambin pueden clasificarse en SUSPENSIVAS Que es el hecho futuro incierto del que depende el nacimiento del derecho.(Si te recibes, te regalo un auto) y RESOLUTORIAS que son un hecho futuro incierto del que depende la extincin del derecho. Ejem. Te presto mi computador pero me lo devuelves si te sacas promedio inferior a cinco. Ejem. Suspensiva: Te regalo un auto si besas a Madonna. Resolutiva Perders el auto si vas en l a la playa con tu compaera de curso. 62
Las condiciones pueden encontrarse A.- Pendientes: Todava no se realiza el hecho y se ignora si se realizara o no. B.- Cumplida: El hecho se realiza. C.- Fallida, El hecho en que consista ,ya no puede realizarse. B.- PLAZO Hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extincin de un derecho. Existen Plazo Expreso: Estipulado formalmente. Plazo Tcito: El indispensable para cumplir una obligacin. Tambin existe otra clasificacin de los plazos, segn su origen: Convencional: Fijado por las partes Legal: Fijado por la ley. Judicial: Fijado por el juez.
Otra clasificacin es Plazo suspensivo: Del que depende el ejerci del derecho. Plazo extintivo: Del que depende la extincin del derecho. Todos los plazos corren hasta la media noche del ultimo da del plazo. C.- MODO Manera dada y establecida para cumplir una obligacin ,como ejecutar ciertas obras, o sujetarse a ciertas cargas. No suspende o extingue der3echos u obligaciones slo afecta la manera de ejercer el derecho. Ejem. Te doy este edificio "para que" en el explotes un establecimiento escolar. VIII UNIDAD :OBLIGACIONES (CONTRATOS) 1.- El titular de un derecho, puede ejercerlo directamente sobre una cosa (si es un derecho real) o bien estar vinculado con otro sujeto que, por un hecho suyo(contrato o cuasicontrato, delito o cuasidelito) o la sola disposicin de la ley, ha contrado una obligacin. Se le puede pues exigir el cumplimiento del derecho personal denominado Crdito o derecho personal. Desde el punto de vista del obligado a la prestacin ,nos encontramos con el concepto de OBLIGACION . Desde el punto de vista de la otra parte, de un credito. OBLIGACIONES es pues un vnculo jurdico entre determinadas personas en virtud del cual una de ellas (sujeto pasivo o deudor) ESTA EN LA NECESIDAD DE EFECTUAR 63
EN FAVOR DEL OTRO (sujeto activo o acreedor) UNA PRESTACION QUE TIENE POR OBJETO DAR, HACER O NO HACER ALGO. La circunstancia de ser un vinculo jurdico significa que esta reconocido ,sancionado por la ley, por el ordenamiento jurdico. 2.- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES .-Las obligaciones nacen o tienen sus fuentes en un hecho del deudor o directamente de la ley, Ahora bien, el hecho puede ser voluntario, lcito o a la inversa, y sus combinaciones, asi se llega a: Contratos voluntario licito Cuasicontratos involuntario licito Delitos voluntario ilcito Cuasidelitos involuntario ilicito la ley. Directamente la ley impone obligaciones : Al padre, dar alimentos a sus hijos Etc. Las obligaciones pueden clasificarse en: 1.- DE DAR, DE HACER Y DE NO HACER. La de dar conlleva la entrega de una cosa, sea como tradicin, mera tenencia o restitucin. La de hacer es desplegar una actividad y la de no hacer es la abstencin de una actividad. 2.- POSITIVAS :Llevar a cabo algo NEGATIVAS :Abstenerse de algo. 3.- DE ESPECIE O CUERPO CIERTO :Aquellas en que se debe determinadamente un individuo de una clase o genero. Ejem. Entregar el caballo "Patio de Naranjos". Se extingue la obligacin si se pierde la cosa debida. DE GENERO: Aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o genero: Ejem. Entregar un caballo. No se extingue si se pierde un individuo de la especie y el genero, nunca perece. 4.-DE OBJETO SINGULAR: Se debe una cosa DE OBJETO MULTIPLE: Se deben varias cosas 5.-DE SUJETO SINGULAR: Un solo deudor y un solo acreedor. DE SUJETO MULTIPLE: Mas de un acreedor o mas de un solo deudor. A su vez, pueden ser estas ultimas simplemente conjuntas o solidarias, se da esto ultimo cuando cada deudor de pagar el total y/o cada acreedor exigir el total. 6.- CIVILES Y NATURALES. Las primeras ponen al deudor en la necesidad de efectuar una prestacin pues dan derecho a exigir su cumplimiento ,las naturales no confieren derecho para exigir ero cumplidas voluntariamente por el deudor, dan derecho a retener lo que se ha dado en razn de ellas. 7.-PRINCIPALES Y ACCESORIAS.- Siendo las ultimas las que se contraen para seguridad de las primeras.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES 64
Los efectos de las obligaciones se traducen en derechos que tiene el acreedor para exigir el cumplimiento al deudor, desde el punto de vista del sujeto activo. Desde el punto de vista del sujeto pasivo o deudor, se traducen en el deber de dar cumplimiento integro exacto y oportuno a la obligacin ,para extinguirla y ver consecuencialmente liberado su patrimonio de crditos (derechos personales) que lo afecten. El segundo efecto de las obligaciones se produce frente al no pago oportuno de la obligacin y se denomina ejecucin forzada y es forzada porque se cumplir por la fuerza, por el imperio de la ley ya que la obligacin es un vinculo jurdico. Siendo la obligacin un vinculo jurdico, el acreedor esta dotado de facultades legales para llegar incluso a la ejecucin forzada como un segundo efecto, pero el primero es la necesidad juridica en que se encuentra el deudor de cumplir la obligacin este cumplimiento se denomina PAGO o SOLUCION de la obligacin. Esta materia lleva a estudiar el llamado derecho de prenda general de los acreedores, en cuya virtud, estos pueden hacer efectivo se crditos en todos los bienes presentes y futuros del deudor, races o muebles, salvo los inembargables. Al decir patrimonio presente y futuro debemos concebir, por ejemplo, una obligacin sujeta a plazo. Frente a un eventual incumplimiento del deudor, el acreedor llevar adelante la ejecucin forzada no en el patrimonio que su deudor tena al momento de contraer la obligacin sino , en el que tiene a la fecha de pago de la obligacin. Ahora bien, este ltimo patrimonio puede ser mayor o menor que el que exista a la fecha en que se contrajo la obligacin. Adems, si el deudor dolosamente, ha menoscabado su patrimonio, el acreedor tiene la accin pauliana o revocatoria mediante la cual , se acciona para que los bienes que salieron se reintegren al patrimonio del deudor. Asimismo, si el deudor tiene a su vez deudores, pero se comporta como un acreedor negligente, precisamente porque sabe que ,exigiendo pagos a sus deudores todo lo que obtenga , en definitiva , beneficiar a su acreedor cuando ejecute su patrimonio, este ltimo, puede subrogar a su deudor y exigir, a traves de la denominada accin oblicua o subrogatoria, el cumplimiento de las obligaciones a los deudores de su deudor para as incrementar el patrimonio de este sobre el cual el ejercer luego sus acciones. Si el deudor cumple, su obligacin, esta se extingue y desvincula al sujeto activo del pasivo. Si el deudor no cumple, el contratante cumplidor podr pedir (en los contratos bilaterales) la resolucin del contrato ( o destruccin del vinculo) o el cumplimiento forzado de la obligacin, en estos casos, con indemnizacin de perjuicios. Si la indemnizacin de perjuicios sustituye completamente al objeto de la obligacin, estaremos en presencia de una INDEMNIZACIN COMPENSATORIA, pues compensa el no cumplimiento . Tambin tiene este carcter frente a un cumplimiento parcial. Si se pide el cumplimiento forzado con indemnizacin, esta indemnizacin solicitada no estar compensando la obligacin, pues se esta pidiendo que ella se cumpla tambin, y se cumplir finalmente de manera forzada, en este caso la indemnizacin est paliando los efectos del retardo en el cumplimiento y tiene carcter de INDEMNIZACIN MORATORIA pues compensa la mora, esto es, el retardo culpable. La indemnizacin requiere que el incumplimiento de la obligacin sea: A.- Imputable al deudor, es decir, excluye el incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor, debe tratar se de 65
incumplimiento culpable o doloso. B.- que el deudor se encuentre en mora de cumplir (no cumple en el plazo y se le ha requerido para ello). C.- Que la inejecucin haya causado perjuicios al acreedor. La ejecucin forzada en las obligaciones de dar lleva implcito el apremio al deudor a travs del procedimiento ejecutivo. Contempla el embargo y remate de bienes para, con su producto, pagar el Credito. En las obligaciones de hacer, la ejecucin forzada es el apremio para que el deudor ejecute lo que debe o se ejecute por el acreedor o por un tercero con cargo al deudor. Finalmente, en las obligaciones de no hacer, si lo hecho puede destruirse, se solicitar la destruccion ,si no puede destruirse, se pedir la indemnizacin de perjuicios.
MODOS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES. 1.-MUTUO ACUERDO, Tambin llamado resciliacin. Ambas partes consiente en dar por nula la obligacin (Notase que la expresin darla por nula es equvoca, aunque la emple el Codigo Civil, no se trata de declararla nula, sino de dejar sin efecto una obligacin que es valida y no tiene vicio de nulidad..2.-PAGO Que consiste en efectuar la prestacin debida o dar algo en pago 3.-NOVACION. Sustitucin de una obligacin por otra nueva que sustituye a la anterior, que se extingue. Tambin hay novacin por cambio de deudor o acreedor. 4.-COMPENSACION Cuando ambos sujetos son recprocamente deudores y acreedores, de obligaciones liquidas y actualmente exigibles .se extinguen las deudas hasta concurrencia de la menor. 5.-CONFUSION. Se confunden en una personas las calidades de deudor y acreedor. Por ejem. El hijo acreedor del padre ,al morir este ultimo, seria acreedor de si mismo. Otra vez se extingue la obligaciones sin que el acreedor vea satisfecho su Crdito: 1.-Prescribe la accin, para exigir la obligacin 2.-Perdida de la cosa debida pues a lo imposible nadie esta obligado en las de especie o cuerpo cierto. 3.-Condonacin que es el perdon o liberacion de la obligacion por el acreedor. 4.-destruccion de lo debido. 5.-nulidad que puede dejar la obligacin como natural solamente. CONTRATOS Ahora bien, el acuerdo de voluntades que genera derechos y obligaciones se llama contrato. Hay una relacin de genero a especie entre convencin y contrato, pues la primera genera 66
modifica o extingue derechos y obligaciones, el contrato es la convencin que genera. Los contratos se clasifican en: 1.-BILATERAL Aquel en que ambas partes se obligan y UNILATERAL Aquel en que una parte se obliga y la otra no contrae obligacin ,como el mutuo, que el mutuante no se obliga, tambien son unilaterales el comodato, la prenda y el deposito. 2.-GRATUITOS y ONEROSOS dependiendo se ambas partes que se gravan una en beneficio de la otra recibe ambas utilidades o bien ser gratuito si es un contrato en que una parte solo recibe utilidad, caso en el cual, para esa parte, el contrato ser gratuito.(Lo que ocurre en el mutuo o prstamo de consumo) 3.-PRINCIPALES Y ACCESORIOS Son principales aquellos contratos que subsisten por si mismo, como la compraventa, en cambio, son accesorios aquellos que existen en funcin de uno principal, como por ejemplo, las garantas (prendas, hipotecas) respecto de una compraventa. 4.-REALES, se perfeccionan por la entrega de la cosa como el mutuo, comodato y la prenda. CONSENSUALES que se entienden perfectos desde que se forma el consentimiento SOLEMNES se perfeccionan cuando se practican ciertas solemnidades.
5.-CONMUTATIVOS cuando las prestaciones de ambas partes se miran como equivalentes ALEATORIOS cuando se pacta una contingencia incierta de ganancia o perdida EJEM./ la renta vitalicia, la apuesta, el seguro Etc. 6.-Cuando ambas partes discuten libre y discrecionalmente las clusulas, se denomina contrato de LIBRE DISCUSION regido por la autonoma de la voluntad cuando una parte formula las condiciones y la otra se limita a prestar su aprobacin, aceptando y adhiriendo en bloque las condiciones que se le presentan el contrato se denomina DE ADHESION, como ocurre con las diferentes compaas que prestan servicios bsicos, con las tarifas de los medios de transportes Etc.
CONTRATOS EN PARTICULAR CONTRATO DE PROMESA Es aquel en que ambas partes, por escrito, prometen celebrar en cierta poca un contrato determinado especficamente. Por regla general, la promesa de celebrar contrato no produce efecto alguno, para que los produzca deben darse los siguientes requisitos: 1.-Promesa debe constar por escrito ( aunque sea un escrito privado) 2.-Que el contrato prometido sea valido. 67
3.-Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato prometido. 4.-Que se especifique de tal modo el contrato prometido que para su perfeccionamiento solo falte la tradicin y las solemnidades legales. EFECTOS: El contratante cumplidor puede pedir una de estas tres alternativas: 1.- Apremio al deudor para ejecutar el contrato prometido 2.-Autorizacin para ejecutarlo l mismo a expensas del deudor. 3.-Indemnizacin de los perjuicios por el incumplimiento del contrato. COMPRAVENTA Contrato mediante el cual una parte se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que se da por la cosa es el precio.
REQUISITOS: RESPECTO DE LA COSA A.-Debe ser susceptible de enajenar. B.-Lcita, no prohibida por la ley. C.-Determinada por lo menos en cuanto a su genero. O determinable. D.-Debe existir o esperarse que exista. E.-No debe ser del comprador. F.-Singular, ya que no puede venderse un patrimonio de una persona en forma universal. REQUISITOS DEL PRECIO A.- DEBE SER EN DINERO b.- Real, que exista, no fingido. ni simulado. C.- Serio, o sea, que corresponda a la intencin de las partes. D.- Determinado por las partes o por tercero. El CONSENTIMIENTO debe recaer sobre la cosa y el precio; y sobre la naturaleza del contrato. CARACTERISTICAS La compraventa es un contrato bilateral, pues ambas partes se obligan, es CONSENSUAL salvo cuando se venden bienes races en que pasa a ser solemne. Es ONEROSO pues ambas partes se benefician y gravan es CONMUTATIVO ya que lo que se paga se mira como equivalente a la cosa vendida. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA NO TRANSFIERE EL DOMINIO, solo crea obligaciones, como todo contrato. Esto significa que es un titulo traslaticio de dominio pero no un modo de adquirir. El modo de adquirir ser la tradicin posterior, esto es ,la entrega de la cosa (real ) en los muebles (ficta) en los inmuebles, en que consiste en la inscripcin en el registro de propiedades. 68
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR 1.-ENTREGAR LA COSA ,EN EL LUGAR Y TIEMPO CONVENIDO 2.-SANEAMIENTO DE LA EVICCIN que significa que debe amparar al comprador en el dominio y posesin tranquila y pacifica de la cosa vendida frente a terceros que disputen al comprador el dominio por hechos anteriores a la venta. y responder de los defectos o vicios ocultos de la cosa, denominados VICIOS REDHIBITORIOS,. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR 1.-Recibir la cosa vendida. Si esta en mora de recibir ,debe abonar perjuicios al vendedor. 2.- PAGAR EL PRECIO en tiempo, lugar y forma. EFECTOS Si una parte no cumple, la otra tienen derecho a demandar alternativamente:
RESOLUCION DEL CONTRATO MAS INDEMNIZACION DE PERJUICIOS. o bien: CUMPLIMIENTO FORZADO MAS INDEMNIZACION DE PERJUICIOS. Recordemos que existe un contrato muy similar denominado PERMUTA en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo a otra, y se aplican las normas de la compraventa.-
IX UNIDAD: LEGISLACION E INFORMATICA. El avance tecnolgico en informtica y computacin ha invadido diferentes aspectos del quehacer ordinario de las personas ,sean estas jurdicas o naturales. Toda la informacin comercial que se guarda en archivos computacionales puede sin embargo llegar a atentar contra la privacidad resguardada por la Constitucin Poltica. Existen amplios registros sobre personas en Servicios Pblicos tales como el Registro Civil y el Servicio Electoral. Sin embargo, jurdicamente, podemos decir que no se ha legislado para dar una limitacin o alcance a esta interesante actividad. Por otra parte, las grandes empresas de elementos Computacionales presentan contratos de adhesin para sus clientes ,quienes no tienen la posibilidad de acordar clusulas de tenor diferente al que se les presenta. A veces, incluso la terminologa que presentan estos contratos de adhesin es una terminologa legal extraa a nuestro sistema jurdico y con 69
evidente influjo del derecho norteamericano, basado en principios del todo diferentes al de Chile que sigue la huella del Derecho Romano. Con fecha 7 de junio de 1993,se public en el Diario Oficial, la LEY 19223 que tipific figuras penales relativas a la informtica.: Dice esta ley: PRIMERO: El que maliciosamente destruya o inutilice un sistema de tratamiento de informacin o sus partes o componentes, o impida, obstaculice o modifique su funcionamiento, sufrir la pena de presidio menor en su grado medio ( 541 das a tres aos) a mximo ( 3 aos y un da a 5 aos). Si como consecuencia de estas conductas se afectaren los datos contenidos en el sistema, se aplicar la pena sealada en el inciso anterior en su grado mximo. Luego, en articulo 2 , sanciona con presidio menor en su grado mnimo a medio al que con nimo de apoderarse ,usar o conocer indebidamente de la informacin contenida en un sistema de tratamiento de la misma, lo intercepte, interfiera o acceda a l. (esto va entra 61 das a 540 y de 541 das a 3 aos).
A continuacin ,el articulo 3 , dispone que el que maliciosamente altere, dae o destruya los datos contenidos en su sistema de tratamiento de informacin ser castigado con presidio menor en su grado medio ( 541 das a 3 aos). Finalmente, el articulo 4 , y ltimo de la ley en comento, previene que el que maliciosamente revele o difunda los datos contenidos en un sistema de informacin ,sufrir la pena de presidio menor en su grado medio. Si quien incurre en estas conductas es el responsable del sistema de informacin, la pena se aumentar en un grado. Como puede verse de la sola lectura del texto ,se infiere que estos delitos requieren desde luego un dolo directo, esto es deber existir intencin expresa de causar el dao o ejecutar la accin que se describe como delito. En nuestro concepto, la ley es muy genrica y adolece de defectos como son la amplitud de sus trminos lo que ha significado que en la practica, haya tenido poca aplicacin an. En relacin con la proteccin de la vida privada, en lo concerniente a datos de carcter personal, se ha legislado tambin en la ley 19628 . Esta ley se refiere al tratamiento de datos de carcter personal en registros ya sea de servicios pblicos o de empresas particulares. Se legisla sobre al almacenamiento de datos, la comunicacin o transmisin de los mismos, se conceptualiza el llamado dato sensible.El responsable del registro debe establecer un procedimiento automatizado de transmisin de datos que cautelen los derechos de los titulares de los mismos, es decir, de las personas que estn en esas bases de datos. La misma ley establece responsabilidades por infracciones a su contenido. 70
X.-CONTRATO DE CUENTAS CORRIENTES BANCARIAS El texto actual de este contrato esta en el DFL N. 707,de1982, del Ministerio de Justicia. 1.- CONCEPTO: La cuenta corriente bancaria es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado,. El banco mantendr en estricta reserva el movimiento de la cuenta corriente y de sus saldos y depsitos, excepcin de los requerimientos judiciales.2.- EL CHEQUE :Es una orden escrita y girada contra un banco para que este pague a su presentacin el todo o parte de los fondos que el librador tiene en su cuenta corriente. El cheque es siempre pagadero a la vista, es decir, no existe legalmente el denominado "cheque a fecha" . El cheque, ya sea en comisin de cobranza o en pago, debe llevar las siguientes menciones: 1.-Nombre del librado. 2.-Lugar y fecha de expedicin. 3.- Cantidad girada en letras y nmeros. 4.- Firma del librador.
4.- Como caractersticas del contrato de cuenta corriente se sealan las siguientes: Es un contrato CONSENSUAL, no obstante, en la prctica, los bancos siempre lo celebran por escrito, pero la ley respectiva no contempla solemnidad alguna. Es un contrato UNILATERAL ,por cuanto general obligaciones solamente para el banco librado (la obligacin de pagar las ordenas de pago llamadas cheques) Es un contrato DE ADHESION, pues el banco establece las clusulas y el particular adhiere a ellas. Es un contrato DE TRACTO SUCESIVO ,porque las obligaciones se generan da por da durante la vigencia del contrato. Ahora bien, las cuentas corrientes son de dos clases: 1.-Cuenta Corriente de deposito 2.-Cuenta Corriente de Credito. La cuenta de deposito existe cuando los particulares hacen depsitos de dinero en su cuenta ,pasando dichos dineros al dominio del banco, que contrae la obligacin de cumplir 71
las rdenes de pago del librador hasta el monto de los depsitos. La Cta. Cte. de crdito es aquella en que el banco autoriza mediante la concesin de un crdito (prstamo),cuyo monto el determina, para que el particular gire rdenes de pago hasta el monto del prstamo. Estos contratos generalmente se celebran por escritura pblica y con garanta hipotecaria. Hemos dado la definicin de cheque. Ahora bien, de ella se desprende que este es un mandato entre librador (o girador) y el librado (que siempre ser un banco). Tambin podemos decir que el cheque es un documento solemne y la formalidad (solemnidad) consiste en que es una orden escrita.
4.- Los cheques tienen un plazo para cobrarse, contado desde su fecha: Si el librado (banco) estuviese en la misma plaza de la emisin, el plazo es de sesenta das .Si el librado es de otra plaza (esto es, se est presentando el cheque para su cobro en otro lugar de donde es la cuenta corriente)tal plazo es de noventa das, a contar de la fecha del documento. Vencido esos plazos el cheque caduca y no puede cobrarse salvo que se renueve por el girador, al dorso. 5.- Hay tres formas de girar un cheque: 1.A la orden 2.Al portador 3.Nominativo.
A LA ORDEN que girado a la orden de una persona determinada y se caracteriza porque puede ser transferido por endoso al beneficiario. Lleva borradas las palabras "al portador". AL PORTADOR Aquel que no se extiende a nombre de persona determinada o si se gira a nombre de una persona, no se borran las palabras "O al portador, de manera que para traspasarlo, basta con la entrega material y el tenedor podr presentarlo a cobro en el banco librado. NOMINATIVO Aquel girado a nombre de una persona y que no puede ser transferido por endoso por cuanto lleva borradas las expresiones "a la orden " y "al portador". Existen, desde otro punto de vista, dos formas de girar un cheque: cheque mandato por el cual el girador encomienda al beneficiario para que presente a cobro ante el banco. El beneficiario lo cobra, pero no se hace dueo de la cantidad, a recibe a nombre de su comitente. Este documento debe llevar la expresin "Para m". Si el cheque no lleva la expresin para mi ,significa que no es un cheque mandato ,sino un cheque girado en pago de obligacin. 6.- Las personas que intervienen en el cheque son: 72
1.- El girador.(cuenta correntista) 2.- El girado o librado ( el banco) 3.- El beneficiario, que puede ser: a.- una persona extraa b.- el propio librador (para mi) c.-el portador La circulacin del cheque depende de si es girado al portador ,a la orden o nominativo. Solo requiere endoso para traspasarse el cheque a la orden, pues el que est al portador circula por la sola entrega ,en tanto que el nominativo no puede circular. El librado deba abstenerse de pagar un cheque no slo cuando han caducado los plazos ( 60 y 90 das, segn el caso) sino tambin cuando hay ORDEN DE NO PAGO . 7.- Las causales que la ley contempla para la procedencia de la orden de no pago son: 1.- Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada. 2.- Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario con posterioridad a la emisin. 3.- Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
8.- CHEQUE EN GARANTIA Es un cheque condicionado, sujeto a la condicin que consiste en que si no se cumple una obligacin ajena, este se va a hacer efectivo. Este cheque depende de la buena voluntad de su tenedor, pues podr protestarlo y cobrarlo de inmediato. No resulta procedente el cheque en garanta ,por cuanto es un cheque condicionado y el cheque, por definicin, es ajeno a toda condicin. Un cheque puede ser CRUZADO. Esto significa que slo puede ser cobrado por un banco y no por una persona natural "por ventanilla. Intervienen entonces dos bancos generalmente: el del cuenta correntista, que es el banco librado y el del beneficiario o tenedor del cheque. Ahora ,si el girador y el beneficiario tienen cuenta corriente en el mismo banco, actuar slo tal entidad bancaria. 9.- CHEQUE VIAJERO :Tambin llamado circular ,es un documento cobrable en diferentes oficinas del mismo banco librado u otras oficinas corresponsales nacionales o extranjeras del banco librado. Siempre el cheque viajero es "a la orden". 10.- La eficacia del cheque consiste en que de l nacen dos acciones: una civil y otra penal. Ademas.el cheque es un documento incausado. El dinero depositado encuentra corriente puede ser objeto de embargo.73
Ahora bien, un cheque se torna ineficaz por las siguientes razones: Muerte (del librador) Quiebra (del librador) Revocacin de la orden. Las tres causales precedentes tienen que ver con el librador. Pero tambin existen causales de ineficacia respecto del librado (del banco),como por ejemplo, si se disuelve la sociedad bancaria, esto es, termina el banco. Asimismo, hay causales de ineficacia derivadas del documento mismo: Estas son: Caducidad Falta de cuenta corriente Falta de provisin de fondos Destrozo Perdida del cheque. Interesa analizar algunas de estas causales: Inexistencia de la cuenta corriente: Indudablemente conlleva un fraude y se puede ejercer las acciones penales correspondientes ante la Justicia del Crimen. Falta de provisin de fondos :De ella surge responsabilidad civil y penal para el girador.
Perdida del cheque: Esta situacin obliga al beneficiario a practicar algunas diligencias: 1.- Dar aviso escrito del hecho al librado (al banco) 2.- Publicar aviso en diario de la localidad tres das. 3.-Requerir del librador y endosante dentro de 10 das la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo. 11.- Protesto de cheque: Es la consecuencia del no pago,: Es un acto solemne por el cual el banco librado deja testimonio del no pago del cheque .Tiene como formalidades las siguientes: a.- Debe estamparse al dorso del documento (se agrega una colilla) b.-Debe estamparse al tiempo de la negativa de pago, dando cuenta del da y hora. c.- Debe contener la firma del portador y del librado. d.- Debe sealara la causa de la negativa de pago .Esta causa debe ser alguna de las que contempla la ley y son: Falta de cancelacin (falta el timbre o la firma de cancelacin, esto es, la firma que pone la persona que lo presenta a cobro. Mal extendido (falta algn requisito para considerarlo cheque) Caducado: Se presenta a cobro fuera del plazo respectivo. Falta de portador legitimo: Lo cobra quien no es su legitimo portador (puede faltar endoso o 74
ser nominativo y estar presentndolo otra persona). Cheque falso o firma disconforme:(Firma no es la del dueo de la cuenta corriente). Orden de no pago: Que puede provenir del portador (con valor suspensivo) o del girador. Cuenta cerrada: Se presenta a cobro un cheque girado con posterioridad al cierre de la cuenta corriente. Falta de Fondos: No existen fondos disponibles para cubrirlo. 12.- PROCEDIMIENTO DE LA ACCION DERIVADA DEL CHEQUE Si un cheque es protestado, el beneficiario o tenedor deber proceder a la notificacin judicial del protesto ante el juez civil. Se ingresa un escrito al Tribunal haciendo ver al Juez que el documento fue protestado indicando la causal. Este escrito va acompaado del documento y el tribunal ordena que se notifique por ministro de fe (Receptor Judicial) al girador. El girador tiene tres das para consignar en la cuenta corriente del tribunal el valor del cheque. Si no lo hace, el peticionario solicita copia de lo obrado en ese tribunal al juez con la certificacin de que no se pago en el plazo legal y solicita la devolucin del documento. Como segunda etapa, intenta la querella por giro doloso de cheque ante el Juez del Crimen, acompaando las copias de lo cobrado ante el juez civil y naturalmente, el cheque en cuestin. El juez del crimen dicta auto de procesamiento en contra del girador y dispone su detencin.
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3.-PRINCIPIOS GENERALES DEL ESTUDIO DE LA LEY. 14

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FIN DE LA PERSONA NATURAL

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CARACTERES 1.- Todo individuo tiene un estado civil, pues es atributo de

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SEPTIMA UNIDAD TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS JURIDICOS 52

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