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Roj: Id Cendoj: rgano: Sede: Seccin: N de Recurso: N de Resolucin: Procedimiento: Ponente: Tipo de Resolucin: SAP M 4958/2011 28079370212011100160 Audiencia Provincial Madrid 21 853/2008 189/2011 Recurso de apelacin MARIA ALMUDENA CANOVAS DEL CASTILLO PASCUAL Sentencia

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 21 MADRID SENTENCIA: 00189/2011 AUDIENCIA PROVINCIAL DE MADRID SECCIN 21 1280A Tfno.: C/ FERRAZ, 41 Fax: 914933872-73-06-07 914933874 N.I.G. 28000 1 7013471 /2008 Rollo: RECURSO DE APELACION 853 /2008 Proc. Origen: JUICIO CAMBIARIO 121 /2003 rgano Procedencia: JDO. PRIMERA INSTANCIA N. 63 de MADRID Ponente: LA ILMA. SRA. D. M ALMUDENA CNOVAS DEL CASTILLO PASCUAL AA De: Pelayo , Luis Mara Procurador: MARTA LOPEZ BARREDA, JOSE MANUEL DORREMOCHEA ARAMBURU Contra: Carmelo Procurador: MYRIAM ALVAREZ DEL VALLE LAVESQUE SENTENCIA MAGISTRADOS Ilmos Sres.: D. GUILLERMO RIPOLL OLAZBAL D. RAMN BELO GONZLEZ D. M ALMUDENA CNOVAS DEL CASTILLO PASCUAL

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En Madrid, a seis de abril de 2011. La Seccin Vigsimo primera de la Audiencia Provincial de Madrid, compuesta por los Seores Magistrados expresados al margen, ha visto en grado de apelacin los autos de juicio cambiario nmero 121/2003, procedentes del Juzgado de 1 Instancia n 63 de Madrid, seguidos entre partes, de una, como apelantes-demandados: D. Pelayo y D. Luis Mara , y de otra, como apelado-demandante: D. Carmelo . VISTO , siendo Magistrado Ponente la Ilma. Sra. D. M ALMUDENA CNOVAS DEL CASTILLO PASCUAL .

I.- ANTECEDENTES DE HECHO

La Sala acepta y da por reproducidos los antecedentes de hecho de la resolucin recurrida. PRIMERO .- Por el Juzgado de 1 Instancia nm. 63 de Madrid, en fecha 8 de julio de 2008, se dict sentencia , cuya parte dispositiva en del tenor literal siguiente: "FALLO: Que desestimando la demanda de oposicin formulada por D. Pelayo , y D. Luis Mara contra D. Carmelo , ratifico las medidas acordadas contra D. Luis Mara y a D. Pelayo condenndoles al pago de trece millones de pesetas (78.131,57 euros) en concepto de principal de las letras de cambio acompaadas a la demanda, y otros tres millones novecientas mil pesetas (23.439,47 euros) calculados por intereses, gastos y costas, as como al pago de las costas procesales causadas por la oposicin al juicio cambiario". SEGUNDO .- Contra la anterior resolucin se interpuso recurso de apelacin por la parte demandada, admitido en ambos efectos, se dio traslado del mismo a la parte apelada, quin se opuso en tiempo y forma. Elevndose los autos junto con oficio ante esta Seccin, para resolver el recurso. TERCERO .- Por providencia de esta Seccin, de 16 de diciembre de 2010, se acord que no era necesaria la celebracin de vista pblica, sealndose para deliberacin, votacin y fallo el da 5 de abril de 2011. CUARTO .- En la tramitacin del presente procedimiento han sido observadas en ambas instancias las prescripciones legales.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

Se aceptan los fundamentos jurdicos de la resolucin recurrida. PRIMERO .- D. Carmelo formul demanda de juicio cambiario contra D. Pelayo y D. Luis Mara y D. Segismundo , como tenedor que era de cinco letras de cambio libradas el da 11 de Junio de 1999 y con vencimiento el 11 de Junio de 2000, por un importe total de trece millones de pesetas, en las que estos ltimos figuraban como librados-aceptantes, siendo la libradora en las mismas D Aurelia , quien a su vez se las haba endosado a l, no habiendo resultado satisfechas tales letras a su vencimiento una vez que fueron presentadas al cobro, habindose levantado los correspondientes protestos. Despachada ejecucin D. Pelayo se opuso a la misma, manteniendo la actuacin fraudulenta del Sr. Carmelo como tenedor de tales cambiales, y ello en tanto que haba llegado a hacerse con las mismas sin contraprestacin alguna y con la nica finalidad de desposeerles de lo medios de defensa que tenan frente a la libradora en tales letras de cambio, que era quien en principio deba haberles entregado el importe correspondiente a tales cambiales entregadas en garanta de devolucin del prstamo a su favor otorgado por la misma, conociendo aqul de las actividades fraudulentas llevadas a cabo por la libradora y las entidades intermediarias en la negociacin del prstamo referido, y del carcter usurario de su actuacin. D. Luis Mara y D. Segismundo se personaron en el procedimiento solicitando la suspensin del mismo por prejudicialidad penal, y ello en tanto que haban presentado querella por apropiacin indebida y estafa entre otras personas contra D Aurelia , quien haba librado las letras de cambio objeto de ejecucin, as como contra el Sr. Carmelo como tenedor de las mismas, e igualmente frente a las entidades Crdito Consulting S.A. e Ivernorte S.L que eran quienes como intermediarias haban intervenido en la operacin de libramiento de las cambiales objeto de ejecucin, conociendo de tal querella el Juzgado de Instruccin nmero 36 de los de Madrid. Consta en autos que D. Segismundo falleci durante la tramitacin del procedimiento (folio 506), el da 10 de Marzo de 2005.

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La Juzgadora de instancia, tras desestimarse la existencia de una posible prejudicialidad penal, dict sentencia en la que vino a desestimar la oposicin formalizada por los Sres. Pelayo frente al despacho de ejecucin acordado, esencialmente por entender que no haba actuacin dolosa alguna en la conducta del Sr. Carmelo en cuanto a la adquisicin de las cambiales objeto de la misma, sin que hubiera actuado en perjuicio de los deudores demandados, considerando justificada la existencia de provisin de fondos que entenda derivada del abono de cierta cantidad para la adquisicin de tales cambiales, habiendo mostrado su disconformidad con esta resolucin la representacin de D. Segismundo y D. Luis Mara , manteniendo dichos apelantes que debi ser estimada la excepcin de prejudicialidad penal por ellos alegada ya en instancia, manteniendo la existencia de falta de provisin de fondos y la exceptio doli en la conducta del Sr. Carmelo que justificaba pudieran oponer frente al mismo a las excepciones personales que podran haber alegado a la Sra. Aurelia como libradora de tales cambiales. SEGUNDO .- Son hechos acreditados en las actuaciones, y que ya no se discuten en esta alzada, que debido a determinados problemas econmicos, y esencialmente con el fin de solucionar los derivados del vencimiento de una hipoteca que gravaba la vivienda familiar sita en la CALLE000 nmero NUM000 de Madrid, constituida a favor de la entidad Ayco Trust PLC, Sucursal en Espaa, los hermanos Pelayo Luis Mara y D. Segismundo , padre de ambos, entraron en contacto con las entidades Ivernorte S.L y Crdito Consulting S.A. quienes les propusieron la concesin de dos crditos por importe uno de ellos de 45.000.000 de pesetas, y otro de 12.000.000 de pesetas, instrumentndose la referida operacin mediante la forma de cuatro escrituras pblicas de fecha 11 de Junio de 1999, otorgadas ante el Notario Sr. Echvarri Lomo con los nmeros 1693 a 1696 de su protocolo, recogindose en las reseadas con los nmeros 1693 y 1695 de tal protocolo sendas actas de manifestaciones en las que los Sres. Luis Mara Pelayo y Segismundo manifestaban haber recibido copia del acta de depsito de Crdito y Consulting S.L y presupuesto de Ivernorte S.L en relacin con una hipoteca cambiaria que habran de suscribir posteriormente, aceptando libre y voluntariamente los trminos de dichos contratos, cifrndose los gastos de la primera operacin, por un nominal de 45.000.000 de pesetas en 12.000.000 de pesetas, y los de la segunda operacin por un nominal de 12.000.000 de pesetas en 3.323.000 pesetas, recogindose en las cartas de depsito referidas en cada una de estas escrituras que los Sres. Luis Mara Pelayo y Segismundo y D Aurelia , los primeros como librados y esta ltima como libradora, entregaban efectos por el importe de cada una de las operaciones, quedando autorizada la entidad Crdito Consulting a cambiar dichas letras de inversor. En las escrituras que figuran a los nmeros 1694 y 1695 de las del protocolo del Notario Sr. Echvarri Lomo se constituyeron sendas hipotecas -una segunda hipoteca- para la garanta de la obligacin de pago tanto de los 12.000.000 de pesetas como de los 45.000.000 de pesetas que hemos referido respecto de la vivienda sita en la CALLE000 nmero NUM000 , piso NUM001 , letra NUM002 y una plaza de garaje en la misma casa. D Aurelia endos las letras de cambio objeto de ejecucin en la litis a D. Carmelo , quien de la prueba documental y testifical practicada, concretamente de las respuestas dadas en el acto del juicio a las preguntas que se le formularon por parte de D. Julin , ha quedado acreditado que pag por ellas la cantidad de 11.604.348 pesetas a D. Jon actuando ste en nombre de Crdito Consulting S.L., habiendo recibido en ese momento el Sr. Carmelo , adems de las letras, la escritura de segunda hipoteca respecto de la vivienda sita en la CALLE000 a que nos hemos referido, en garanta de pago de aqullas, constando que el sobrante habido tras la ejecucin de la primera hipoteca sobre dicho inmueble por el Juzgado de 1 Instancia nmero 32 de los de Madrid, en el procedimiento 109/2000 de los tramitados en l mismo se encuentra retenido a resultas del procedimiento penal del que conoce el Juzgado de Instruccin nmero 36 de los de Madrid, Diligencias Previas 3221/99, tal y como consta en certificacin que de la Sra. Secretario de dicho Juzgado obra al folio 646 de las actuaciones. TERCERO .- Es un hecho cierto el que seguidas diligencias penales ante el Juzgado de Instruccin nmero 36, conforme sealamos en el antecedente jurdico anterior, y habindose solicitado por los demandados-demandantes de oposicin en la litis la suspensin del procedimiento en tanto se resolvan aqullas, se dict Auto por el Juzgado de Instancia acordando la suspensin del mismo por prejudicialidad penal, habiendo sido recurrida en apelacin esta resolucin, dictndose Auto por la Seccin 9 de esta Audiencia Provincial con fecha 9 de Mayo de 2008 estimando dicho recurso de apelacin, acordando el levantamiento de la suspensin acordada (folio 959), habiendo devenido firme dicho pronunciamiento. En cualquier caso consta que en el Procedimiento Abreviado seguido como consecuencia de la querella en su da presentada por los Sres. Luis Mara Pelayo y Segismundo , del que conoce el Juzgado de Instruccin nmero 36 de los de Madrid, con el nmero 3221/99 de los tramitados en l mismo, se dict Auto con fecha 4 de Abril de 2005 sobresendo las diligencias penales seguidas contra D. Carmelo , por

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entender que ste era un simple endosatario y tenedor de las letras objeto de la litis, sin que de lo actuado se desprendiera existiera "contubernio o concierto de voluntades del mismo con los responsables y personas imputadas de las entidades Ivernorte y Rdito y Consulting", por lo que se acordaba el sobreseimiento provisional de la causa respecto de aqul. Tal y como indicamos en el antecedente de hecho primero de la presente resolucin los hoy apelantes en sus respectivos escritos de apelacin interesaron se apreciara la existencia de prejudicialidad penal con carcter previo a entrar a conocer de las cuestiones de fondo discutidas en la litis, lo que igualmente reiteraron en el rollo de apelacin que nos ocupa. Esta Sala entiende que la cuestin en cuanto a la prejudicialidad penal alegada ha sido ya resuelta entendiendo que no proceda la misma, conforme ya se indic por resolucin de esta misma Audiencia Provincial de fecha 9 de Mayo de 2008 de la Seccin 9 , sin que conste el acaecimiento de hechos nuevos y diferentes a los tenidos en cuenta por la misma que nos lleven a entender que deba quedar sin efecto lo ya acordado por ella, siendo por ello por lo que, reiterando idnticos argumentos a los ya expuestos por aqulla, entendemos que no procede acceder a la suspensin del procedimiento en tanto se resuelvan las diligencias penales de las que conoce el Juzgado de Instruccin nmero 36 de los de Madrid. CUARTO .- Entrando a analizar el fondo de la cuestin en la litis planteada, y frente al ejercicio de una accin cambiaria como la ejercitada en el supuesto que nos ocupa, solo son admisibles las excepciones a que se refiere el Art. 67 de la Ley Cambiaria y del Cheque, en el que se establece un rgimen nico de excepciones, oponibles tanto en el juicio ejecutivo como en el ordinario, debiendo diferenciar entre aquellas excepciones que traen causa del propio ttulo (de sus propios vicios, vicisitudes o de las obligaciones asumidas por los firmantes), que son las cambiarias, de las extracambiarias, que estn fundadas en las relaciones personales que puedan mediar entre el deudor demandado y el tenedor demandante, o entre aqul y el librado o los tenedores anteriores, que son las que aparecen reguladas en el art. 67.1 y en el artculo 20 LCCH , invocados como infringidos. As, resulta que mientras las excepciones cambiarias slo pueden ser opuestas frente a determinados tenedores, en funcin de su respectiva naturaleza, las excepciones extracambiarias, en principio, solamente pueden ser opuestas al demandante que haya sido parte en la relacin personal sobre la que se funde la excepcin de que se trate. No obstante, queda abierta la puerta a este tipo de excepciones por parte del deudor demandado frente al tenedor demandante cuando ste haya procedido en la adquisicin de la letra a sabiendas en perjuicio del deudor (art. 20 y 67 I LCCH ). Sealando nuestro Tribunal Supremo en alguna de sus resoluciones, como por ejemplo en sentencias de de 17 de Abril y 1 de Diciembre de 2006 ( recursos de casacin 3716/99 y 573/00 ) que la doctrina cientfica, seguida en algunas sentencias de Audiencias Provinciales, propone la exclusin de la condicin de tercero, con la consiguiente posibilidad de esgrimir frente a l la falta de causa del ttulo, del adquirente a ttulo gratuito o por negocio cambiario conectado con el negocio causal, por inexistencia o irregularidad del trfico, en relacin con la jurisprudencia que excluye de la condicin de tercero a quien de alguna manera intervino en el contrato subyacente, de forma que como se concluye en aquellas sentencias que hemos sealado, si concurren las pertinentes circunstancias, el deudor cambiario podr alegar frente al tenedor en quien concurra la condicin de tercero las excepciones fundadas en las relaciones personales que aqul tuviera con el librador o con anteriores tenedores de la letra, constituyendo stas modalidades de la denominada genricamente exceptio doli. Nuestro Tribunal Supremo en las sentencias de 17 de Abril y 1 de Diciembre de 2006 que hemos referido, recordaba que al tercero que no ha sido parte en el contrato causal slo pueden afectarle las excepciones nacidas de ste si hubiere intervenido de alguna forma en el contrato subyacente, aunque sea de modo encubierto o en connivencia con las partes o confabulado con el librador o como testaferro; pero, de no darse estos supuestos, la letra funciona como ttulo causal en las relaciones del librador con el tomador, en las del endosante con el endosatario y en las del librador con el librado, pero como ttulo abstracto en las dems relaciones que puedan existir entre los distintos firmantes de la letra, y ello teniendo en cuenta la antigua regulacin en materia cambiaria, si bien en todo caso esta doctrina, conforme ya indic dicho Tribunal en sentencia de 20 de noviembre de 2003 , sigue sustancialmente vigente en relacin con las excepciones extracambiarias basadas en las relaciones personales que contempla el art. 67.I de la Ley Cambiaria y del Cheque, correspondiendo a la parte demandada- ejecutada en un supuesto como el que nos ocupa la carga de probar el principio de existencia, validez y licitud de la causa de la que derivan unas letras de cambio como las que han sido objeto de ejecucin en el procedimiento, de forma que la acreditacin de una posible falta de provisin de fondos o la exceptio doli debe acreditarlas quien alega estas excepciones. QUINTO .- Esta Sala examinada la prueba practicada y obrante en las actuaciones, y teniendo en cuenta los hechos que como relatados referimos en los fundamentos jurdicos anteriores, entiende que

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desde luego de la misma no ha quedado acreditado que el Sr. Carmelo adquiriera de forma dolosa las letras objeto de ejecucin, con la intencin de perjudicar a los demandados en la litis, habiendo satisfecho en cualquier caso un precio cierto por su adquisicin, sin que desde luego l mismo tuviera intervencin alguna en la operacin crediticia de la que deriva la existencia de las mencionadas letras, no constando que desde luego conociera la situacin econmica en que se encontraban los demandados, tratndose en cualquier caso las cuestiones alegadas por los demandados-apelantes de meras manifestaciones de parte no probadas, debiendo haber acreditado en todo caso aqullos las mismas mas all de las meras suposiciones o deducciones que recogen en sus escritos formalizando los recursos de apelacin que nos ocupan. En base a lo expuesto y haciendo nuestros los razonamientos efectuados por la Juzgadora de instancia en la resolucin recurrida, no procede sino que desestimemos el recurso e apelacin que nos ocupa, confirmando la sentencia dictada en instancia. SEXTO .- Las costas procesales devengadas en esta alzada sern de cuenta de cada una de las partes apelantes, conforme a lo previsto en los arts 394 y 398 de la LECv . Vistos los artculos citados y dems de general y pertinente aplicacin.

III.- F A L L A M O S
Que desestimando tanto el recurso de apelacin formulado por el Procurador de los Tribunales Sra. Lpez Barreda, en nombre y representacin de D. Pelayo , como el recurso de apelacin formulado por el Procurador de los Tribunales Sr. Dorremochea Aramburu, en nombre y representacin de D. Luis Mara , contra la sentencia dictada por la Ilma Sra. Magistrado Juez del Juzgado de 1 Instancia nmero 63 de los de Madrid, con fecha ocho de Julio de dos mil ocho , debemos confirmar y confirmamos la misma, con expresa imposicin a la parte apelante de las costas procesales devengadas en esta alzada. As por esta nuestra sentencia, de la que se unir certificacin literal al Rollo de Sala, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACIN.- Firmada la anterior resolucin es entregada en esta Secretara para su notificacin, dndose publicidad en legal forma, y se expide certificacin literal de la misma para su unin al rollo. Certifico.