EXISTE LA PELIGROSIDAD SEXUAL

por Adriana Mara Holzwarth; Fabiana Tamagnone; Griselda Barrionuevo; Cecilia Superti con la coordinacin1 de Jos I. Cafferata Nores

Sumario I.- Introduccin. II. Los proyectos legislativos existentes a) Registros sobre datos personales b) Registro de datos genticos c) Proyectos que incorporan la pena de castracin al Cdigo Penal d) Proyectos sobre tratamiento penitenciario especial para condenados por delitos contra la integridad sexual III. Algunas reformas ya sancionadas IV. La opinin de la ciencia medica a. Sntesis introductoria b.- No hay retroceso histrico c.-Algunas consideraciones sobre el diagnstico c. 1.-Perspectiva Psicoanlitica: c.-2.- Modelo psiquitrico-dinmico d.-Aportes de la neuropsicologa para el diagnstico de personalidades psicopaticas f.-Conclusiones V.- Consecuencias

1 Los puntos I, III, y V reflejan la opinin de los abogados Jos I. Cafferata Nores y Cecilia Superti. El punto III, fue desarrollado por la abogada Griselda Barrionuevo. Y el punto IV ha sido elaborado por las peritos psiclogas del Poder Judicial de Crdoba, licenciadas Adriana Mara Holzwarth y Fabiana Tamagnone

I.- Introduccin. Las presentes reflexiones nacen al calor de la realidad en la que vivimos. Ella evidencia que se ha instalado entre nosotros (y tambin en muchas otras latitudes), una discusin a nivel publico y con repercusin legislativa, sobre la necesidad de adoptar, respecto de adultos condenados por delitos contra la integridad sexual, especialmente en perjuicio de menores de edad, nuevos tipos de penas (vgr. castracin2), o el cumplimiento ntegro de la pena impuesta (vgr. prohibicin absoluta de ejecucin de libertad condicional), o diferentes tratamientos penitenciarios (vgr, prohibicin de los beneficios de la ley de ejecucin de la pena privativa de libertad; tratamiento mdico psicolgico especial)3, u obligaciones posteriores al cumplimiento ntegro de la pena impuesta, a cumplir por los condenados (vgr, las definidas por los registros de violadores4; o las iniciativas sobre

Y aunque parezca curioso, , y de dudosa constitucionalidad por afectar el principio de humanidad de la pena, la exigencia de que la pena tenga por finalidad la readaptacin social del condenado y por ser contrarios al concepto mismo de persona, los legisladores que han presentado este tipo de proyectos extremos, los defienden-incluso por los medios de comunicacin- a capa y espada. 3 An cuando deba aclararse que tanto la prohibicin de la libertad condicional como de los dems beneficios de la ley 24.660 no pueden constitucionalmente mantenerse despus de haberse efectivizado la readaptacin social del condenado, por ser tal el fin y por ende el lmite de la pena (art. 5.6 CADH y 10.3 PIDCP)
4 Por una razn de honestidad intelectual, Cafferata Nores en su condicin de coordinador de este trabajo quiere expresar que frente a uno de los Proyectos que fuera fuente de los que sern motivo de anlisis (Registro de autores de delitos sexuales inserto en el T.P. 99 del 2000 de la H.C.D.N.) expuso - en ese ao- una opinin crtica en los siguientes trminos: Destacando inicialmente que la gravedad del problema que se pretende solucionar con el Proyecto es sumamente atendible y debera suscitar una actividad estatal especial de control y seguimiento, no puedo compartir el medio que se quiere implementar a tal fin, que sustituye la desidia estatal en el control por una verdadera pena de infamia, que implica que el control de la autoridad sea desplazado por el control individual. Mis objeciones son las siguientes: La normativa supranacional sobre derechos humanos incorporada a nivel constitucional (art. 75 inc. 22 CN) dispone que no se puede admitir la tortura ni penas "crueles", "inhumanas" o "degradantes" (art. 5 DUDH ). Adems, segn la normativa supranacional, la pena (entendida como "medida represiva" como "un castigo" por el delito, tiene por fin esencial la reforma y la "readaptacin social" del condenado (art. 5.6 CADH; art. 10.3 PIDCP). Pero esta funcin preventiva de la pena no autoriza procurarse mediante la aplicacin de penas infamantes : Nuestra legislacin prohbe penas que privan del honor a la persona ( penas infamantes) seala Nez, Ricardo, Manual de Derecho Penal, Cba 1999, pag 281. La registracin que se propone tiene un indudable sentido infamante, contrario a los fines de readaptacin social que el orden constitucional le asigna. El registro que se propone tiene un indisimulable sabor a derecho penal de autor , sistema abolido por nuestro orden jurdico, contrario a todas las normas legales y expresiones cientficas citadas precedentemente: en la Argentina se pena por lo que se hizo o se dej de hacer, no por lo que se es. -El registro tiene un claro componente peligrosista, propio de las teorias de Lombroso; la pena de infamia se aplica a sujetos que se presume, sin ningn elemento cientfico indiscutible que lo permita inducir y solo por su comportamiento anterior, que van a reacaer en el mismo tipo de delito. Crea as una nueva e ilegal categora de argentino el peligroso sexual registrado. El registro se convierte en una verdadera pena de destierro pues el registrado quedar automticamente desterrado del barrio o ciudad en el que habita. No le importa al registro si por obra de este destierro el peligroso sexual se traslada a otro barrio, salvo que se piense que de all tambin podr ser desterrado, y as sucesivamente. El registro tiene as un indisimulable sentido eliminativo del peligroso sexual. La aceptacin de esta categora, podra favorecer, luego, propuestas de castracin qumica e incluso la pena de muerte ( que, hoy se advierte, pronto aparecieron). Esta opinin parte de una concepcin liberal del Derecho Penal, que lo estudia como

medidas de seguridad curativas- tratamiento de rehabilitacin mdico-psicolgicosocial), entre otras propuestas, algunas de las que ya son derecho positivo vigente en Argentina, como veremos luego. La madre de esta discusin es la actualmente difundida idea de que el abusador sexual adulto, sobre todo cuando sus vctimas son nias o nios, delinque por una suerte de compulsin5, y que la misma es refractaria a cualquier especie de tratamiento cientfico de recuperacin y por ende insuperable6. O sea que se piensa que es inevitable, o al menos altamente probable que en el futuro, el abusador condenado repita su comportamiento delictivo, lo que es la nota tpica de la peligrosidad criminal. Y como esta futura reiterancia ser de abusos sexuales, es claro que lo que se da por sentado con estas argumentaciones, es que estaramos frente a casos de lo que podramos denominar peligrosidad sexual.7 Y al calor de tal conclusin (o algunas un poco ms benignas pero no muy diferentes en cuanto al pronstico) es que surgen todas las aludidas propuestas, tendientes a defender a hipotticas futuras vctimas de semejante peligro latente, que se cristalizan muchas veces en proyectos de ley, algunos de los que se mencionarn a continuacin.8.

recurso de ltima ratio, respetuoso de su naturaleza estrictamente sancionatoria y acorde con la Constitucin Nacional y Tratados Internacionales de Derechos Humanos de igual jerarqua que la misma, y fundamentalmente, no funcionalizado en miras al cumplimiento de otros fines del Estado, por ms legtimos que estos sean (tal como ocurre con la seguridad). Por cierto que este trabajo que ahora presentamos procura mostrar una nueva reflexin ,- con fuerte eco legislativo- sobre esta posicin, y refleja argumentaciones mdicas (psiquitricas, psicoanalticas o psicolgicas) que su esgrimen para justificar un abordaje diferente. Esta es una concepcin desarrollada histricamente por la llamada escuela positivista del derecho penal cuyo origen son las tesis de Lombroso sobre la existencia de un tipo humano destinado natural y necesariamente al crimen. Se lo recuerda como el "delincuente nato", el clebre nombre que le diera para distinguirlo del delincuente de ocasin, que merece un trato jurdico-penal y poltico criminal diferente. Aqul era detectable por un conjunto de anomalas: forma, peso y talla del crneo, escasa piloridad del cuerpo, fuerte pigmentacin, potente desarrollo de las mandbulas y cigomas, prognatismo, ideas supersticiosas, inclinacin al alcohol. Tambin se incluan el epilptico, el atvico, el loco moral, el infantil, el mattoide (loco a medias). Y se aceptaban causas externas como la raza ( vgr. los latinos tienen ms tendencias al homicidio)-influjos culturales, climatolgicos, profesin etc. .Luego es Ferri quien se encarga de agregar el factor social como determinante del delito, a lo que se agrega luego la concepcin de la transmisibilidad hereditaria de los caracteres patolgicos ( de expresa aceptacin en el art 86 inc 2 de nuestro Cdigo Penal sobre el aborto-teraputico) , Cfr. lo que dice Mar, Enrique, El marco jurdico del movimiento positivista argentino en El derecho penal hoy, Del Puerto 1995. En la actualidad nos despiertan preocupacin algunas teoras sobre la posibilidad de que, ciertas tendencias delictivas, puedan predecirse a partir de estudios genticos.
6 Para el delincuente peligroso incorregible, Von Liszt en su Programa de Marburgo, haba propuesto la pena indeterminada como solucin inocuizadora. Cfr Lascano, Carlos Julio, El nuevo rgimen de la libertad condicional en Pensamiento Penal y Criminolgico, Ao V , n 9.2004. 7 Aqu nos ocupamos de la peligrosidad sexual porque es la nica que ha motivado la plyade de proyectos legislativos tendientes a neutralizarla. 8 Cfr. Mar, loc cit.. 5

El desafo es, entonces, evaluar si las restricciones que tales proyectos imponen a los derechos de los declarados autores de este tipo de delitos teniendo en miras la seguridad de la sociedad, son admisibles en nuestro sistema constitucional de derecho. Analizada la cuestin desde el punto de vista del derecho penal, advertimos desde ya en la mayora de ellas una suerte de neopositivismo, en donde la pena ya no es considerada un castigo sino mas bien un medio de defensa social ( o de defensa de potenciales vctimas individuales). No se funda en la culpa, que es una manifestacin del libre albedro del ser humano (se reprime al agente su tan libre como maliciosa eleccin que el delito importa9), sino en la temibilidad del delincuente10, y no busca resocializarlo sino neutralizarlo fsicamente para evitar cometa nuevos delitos (teora de la prevencin especial negativa), librando de este modo una guerra al delincuente (quien se encuentra por ende desprovisto de todo derecho o garanta) . Si bien no es lo mismo, no es superfluo recordar aqu que la idea de delincuentes peligrosos ( incluso incorregibles) tiene una discutible acogida en el C.Penal vigente ( no reducida, por cierto en sus alcances, a abusadores sexuales), considerada por alguna doctrina como resabio positivista. Ella se manifiesta, por un lado, en la trascendencia que el cdigo acuerda a la mayor o menor peligrosidad11 como pauta para determinar la pena a aplicar (art. 41 CP); y por otro lado, en la posibilidad de que, en ciertos casos, a la pena que se impone a un condenado por lo que hizo, se les adiciona -por el peligro social que representa- una medida de seguridad postdelictual ( art 52 CP) que no guarda relacin con el injusto ni la culpabilidad del autor, sino exclusivamente con su personalidad, medida que es no punitiva sino simplemente resocializadora pero que, si no logra su cometido, adquiere un carcter segregativo o si se quiere inocuizante,

9 Se alega que reprimir debido a que el hombre debe responder por sus actos, se parece ms a una hiptesis religiosa sobre premios y castigos, cuya discusin sera mejor dejar para el terreno de la moral y no para el jurdico.Cfr.Mar Loc cit. 10 Eeste es un concepto de Garfalo. 11 Esto sin embargo, ha sido duramente criticado por la doctrina que lo considera un resabio positivista, afirmando Zaffaroni en tal sentido que el principal problema que plantea al art. 41 CP para cualquier reconstruccin dogmtica de su desordenado contenido es la inclusin del concepto positivista de peligrosidad del siglo XIX, antojadizamente injertado en el texto, que resulta insostenible en la actualidad, por su incompatibilidad con la Constitucin y el derecho internacional de los derechos humanos. (Zaffaroni, Alagia, Slokar, Manual de Derecho Penal- Parte General, Ed. Ediar, Bs. AS. 2005, pg. 763).11 Aqu nos ocupamos de la peligrosidad sexual porque es la nica que ha motivado la plyade de proyectos legislativos tendientes a neutralizarla.

incompatible con la finalidad de la pena, segn la normativa internacional de derechos humanos de nivel constitucional en la Argentina 12. El objetivo de esta trabajo, necesariamente interdisciplinario13 , es el de procurar establecer si la aludida peligrosidad sexual existe y -en caso de existir- es pasible de ser demostrada cientficamente en sede judicial, del modo que se exige en cualquier proceso penal: mediante pruebas, ms precisamente, mediante prueba pericial . Si esta cuestin se respondiera en sentido negativo (no existe o no es posible la prueba de la peligrosidad sexual) o dubitativo (hay razones de igual peso para afirmar que existe y que es posible probarla, como para afirmar lo contrario) cualquiera de las novedades referidas carecera de base cientfica y por lo tanto de justificacin jurdica frente al sistema constitucional y penal vigente entre nosotros.14 Pero si se respondiera en sentido ms o menos afirmativo (vgr. la peligrosidad sexual existe y es posible probarla, aunque sea como una seria probabilidad), el eje de discusin de aqullas propuestas, debera transitar por carriles histricos ya andados; o quizs sera ms claro decir que habra que desandarlos, para defender nuevamente la idea ( de nivel constitucional entre nosotros por cuanto surge fundamentalmente del principio de exterioridad de la accin y autonoma tica art. 19 1ra parte- y principio de legalidad art 18 CN) que el poder penal del Estado solo se aplica por lo que el delincuente hace (derecho penal de acto) y que no puede aplicarse por lo que el

La reclusin por tiempo indeterminado prevista en el art 52 del C.Penal vigente es una medida de seguridad accesoria a la pena previstas para delincuentes reincidentes habituales peligrosos y delincuentes incorregibles. Los primeros podrn obtener su libertad condicional ( de la medida de seguridad) siempre que sea posible suponer verosmilmente que no constituirn un peligro para la sociedad. Pero si el liberado cometiera un nuevo delito ser reintegrado al rgimen carcelario anterior ( o sea, a la medida de seguridad accesoria) y no podr obtener una nueva libertad condicional: estos son los incorregibles .Cfr, De la Ra, Jorge, Cdigo Penal Argentino-Parte General- ( 2 ed), pg 930. Sin embargo, tal medida tambin est hoy siendo seriamente discutida en su constitucionalidad por cuanto se trata de una pena postdelictual que no se vincula con el grado de injusto ni la culpabilidad del autor siendo por ende irracional, por violar la prohibicin de doble condena y doble punicin, y por responder claramente a un tipo de autor. (Cfr. .Zaffaroni, Alagia, Slokar, op. Cit. Pg. 53/4).-

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Esta condicin es la que facilita la discrepancia de opiniones y conclusiones que pueden advertirse en el desarrollo del presente trabajo. Discrepancias que deben servir para alertar sobre sus consecuencia prcticas. 14 Del que intenta ser expresin la nota n6 precedente,

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delincuente es (derecho penal de autor), resultando por ende inadmisibles las restricciones a sus derechos fundadas exclusivamente en la peligrosidad 15. De ms estar decir que la base de la respuesta a la pregunta que titula estas reflexiones solo puede provenir del campo de la ciencia mdica, ( lo que justifica el abordaje interdisciplinario al que ya nos referimos): a ella acudiremos en este trabajo. Y lo haremos aunque no nos permita como se ver- llegar a conclusiones comunes, porque cualquiera a la que se arribe deber luego ser analizada jurdicamente para considerar la viabilidad constitucional de su incorporacin legislativa. La pregunta tambin tendr influencia en el desarrollo del proceso penal por tres aspectos principales: a) su respuesta deber canalizarse a travs de operaciones periciales que procurarn un dictamen cientfico sobre la posibilidad de que en el futuro el agente repita su comportamiento sexualmente delictivo; b) si as se estableciera, si tal dictamen ser de aprovechamiento a los fines de la investigacin de la autora de otros delitos de esta misma naturaleza que puedan ocurrir en el futuro; y c) el hecho de que algunos cdigos implcitamente requieren de este dictamen al momento de resolver sobre la imposicin ciertas medidas cautelares de coercin sobre el imputado16. Tambin ser indiscutible su influencia en la etapa de ejecucin de la pena - cuyo lmite debera ser siempre la readaptacin social del condenado- como por ejemplo cuando se hace depender la libertad condicional de un condenado por un delito sexual, de un informe de peritos que pronostique en forma individualizada y favorable su reinsercin social..., o sea, cuando se exige un pronstico de que no va a cometer nuevos ilcitos de ese tipo si recupera su libertad ( art 13 CP segn ley n 25.892 ). Y los proyectos legislativos a los que aludimos dejan tambin abierto el interrogante sobre posibles intervenciones estatales que afecten el condenado sexualmente peligroso despus del agotamiento de la pena impuesta, lo que tambin derivara la cuestin sobre la naturaleza del derecho que debera ocuparse de este problema y los
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Autor cuya temibilidad social exige que la sociedad se defienda de sus probables agresiones. Un imaginario dilogo -recordado por Mar, loc cit- entre un delincuente nato y la sociedad en la que ste vive resume expresivamente esta posicin:"Est bien que diga l (el delincuente), como buen espiritualista: Pero yo robo o mato, segn vosotros, porque una fatalidad de mi organismo fsico y moral me impele a ello. La sociedad, como buena positivista, responde: Pues yo tambin me defiendo de ti, porque la necesidad fatal de mi conservacin me lo impone".

Vgr, el art 310 del CPP Nacional autoriza que cuando se dicte auto de procesamiento sin prisin preventiva por alguno de los delitos previstos en el Ttulo III, Libro Segundo del C.Penal ( delitos contra la integridad sexual), cometidos dentro de un grupo familiar conviviente, y las circunstancias del caso hicieran presumir, fundadamente que puede repetirse, el juez podr disponer como medida cautelar, la exclusin del hogar del procesado.

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lmites de aquellas, fundamentalmente la determinacin si tales medidas son admisibles en el marco del derecho penal. .

II. Los proyectos legislativos existentes Muchas son las iniciativas legislativas presentadas en el Congreso Nacional que intentan cuestionar los derechos de los condenados por delitos contra la integridad sexual incluso una vez cumplida con la pena privativa de la libertad- a favor de la seguridad o proteccin de los miembros de la sociedad, sobre todo de los ms vulnerables como son los nios e incapaces, frente a la posible reiteracin delictiva de aqullos. Con mayores o menores fundamentos jurdicos, la mayora de estas iniciativas intentan satisfacer el reclamo social de la bsqueda de mecanismos de prevencin de la reincidencia, o de soluciones definitivas -y an drsticas- para el tratamiento de los autores de estos delitos, reclamo que recrudece cuando las crnicas periodsticas dan cuenta de algn aberrante caso reciente. A los fines de este trabajo -como ya lo anticipamos- hemos escogido los proyectos que nos parecen que expresan mas ilustrativamente las distintas posiciones sobre el tema. Estos se diferencian, en primer lugar, entre los que proponen una solucin por medio de la intervencin directa del Estado sobre la persona del delincuente: la castracin qumica o quirrgica como pena accesoria para el caso de los delitos tipificados como violacin de menores (vgr. de 13 aos) seguido de muerte, o la crcel hasta la muerte (privacin perpetua de libertad sin posibilidad de recuperarla por ninguna va); y los que proponen dicha intervencin en el entorno social al que ser reintegrado el agresor una vez cumplida la condena, mediante la creacin de registros -de libre difusin, o de acceso pblico ms o menos limitado- que contengan los datos de los condenados por delitos contra la integridad sexual, incluyendo la creacin de bancos de datos genticos de estos sujetos, a veces complementados con los obtenidos, como rastros del delito, en el cuerpo o ropas de las vctimas. Dicho de otro modo, estos registros se dividen entre los que plantean la creacin de un banco de datos personales principalmente destinado al conocimiento de la comunidad a la que se reincorpora el penado que sale en libertad, y los que establecen la creacin de un banco de datos genticos para la averiguacin futura de ese tipo de delitos (cometidos o a cometerse). Por razones de seriedad expositiva nos ha parecido aconsejable alterar el orden precedente. 7

a) Registros sobre datos personales17: En general, estos proyectos proponen la creacin de una seccin especial dentro del Registro Nacional de Reincidencia Criminal, que contenga especficamente los datos personales de los condenados por delitos contra la integridad sexual, y en su caso, la trascripcin de la sentencia; por ello mantienen la competencia del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos en el manejo del registro, a excepcin del proyecto Di Leo que lo coloca bajo la rbita de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Dicha seccin especial, agrupara a los autores de todos los delitos contenidos en el Libro II, Ttulo III, Captulos II, III y IV del Cdigo Penal, incluyendo desde la violacin y el estupro, hasta la corrupcin de menores y pornografa, con la salvedad de que, el proyecto de Falbo18 lo acota para los casos en que las vctimas fueran menores de edad o incapaces. Los datos que se registran corresponden principalmente a la identificacin civil y fsica del condenado -incluyendo, en algunos casos, fotografas e informacin gentica- como as tambin la determinacin de su lugar de residencia una vez adquirida la libertad por cualquier causa. Con este ltimo propsito, se establece la obligacin del liberado de comunicar y actualizar su domicilio peridicamente, adems de la de notificar en un plazo perentorio cualquier cambio, ante las autoridades judiciales o policiales (del lugar de su residencia), bajo apercibimiento de incurrir en la pena de prisin -equiparable a la resistencia a la autoridad, artculo 239 del Cdigo Penal; o a la evasin de la pena, artculo 280 del Cdigo Penal-. Respecto del mantenimiento de cada registracin en particular, solamente el proyecto de Falbo se separa de la normativa contenida en el artculo 7 de la Ley 22.117 -al cual remiten los dems por principio-, estableciendo que sta (la registracin) se mantiene durante el tiempo de la condena y por hasta diez aos ms, por resolucin judicial, teniendo en cuenta la ndole del delito y el dictamen pericial sobre el riesgo de reiteracin delictiva.

Se incluyen los proyectos 4504-D-00 de Marta Di Leo; 0617-D-03 de Mara del Carmen Falbo; 4307S-04 de Mirian Curletti; 6917-D-04 de Alfredo Atanasof y 7978-D-02 de Miguel Saredi; estos dos ltimo, si bien incluyen la incorporacin de datos genticos, no le atribuyen a dicha registracin ninguna utilidad especfica, por lo que se han agrupado junto con los de datos personales, por compartir, en principio, su finalidad. 18 Que tiene media sancin en la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin (4/12/2003); ingresado a la Cmara de Senadores en el DAE 193/2003

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En cuanto a la consulta del registro, los proyectos varan entre los que proponen un sistema amplio, como el de Di Leo, que establece que puede ser consultado por cualquiera que acredite en forma fehaciente su identidad, sea mayor de edad y tenga residencia en la zona de jurisdiccin de la dependencia policial en que se realiza la consulta (la informacin se maneja por medio de CD-Rom actualizable, a ser distribuido a todas las dependencias policiales del pas), y los que condicionan la posibilidad de consulta, en principio, a una autorizacin judicial por solicitud del ministerio fiscal, o bien, por persona interesada bajo determinadas condiciones, a fin de conocer si determinado individuo se halla o no incluido en la registracin. Se exprese o no abiertamente, la finalidad principal de este tipo de registro, es la de prevencin para la poblacin en la que reside el liberado, posibilitando que sta pueda conocer sus antecedentes (y tomar medidas para cuidarse de su posible reiteracin, agregamos nosotros). Secundariamente, tiende a establecer un padrn de ex convictos para facilitar, eventualmente, la averiguacin de un nuevo delito expresivo de reincidencia: este es un propsito procesal. Los fundamentos de los proyectos, con diversos argumentos, debaten sobre el conflicto entre el derecho a la honra e intimidad del condenado y el derecho a la seguridad de la comunidad, haciendo prevalecer el segundo sobre el primero, debido a que dan por cierto que existen evidencias comprobadas de una alta tasa de reincidencia de este tipo de delitos, o cuanto menos de la tendencia a dicha reiteracin. No obstante, el proyecto Falbo cita entre sus fundamentos un trabajo acadmico que demostrara, a contrario sensu, un elevado ndice de eliminacin total de la reiteracin delictiva19. b) Registro de datos genticos20 En este apartado citaremos un Proyecto de Ley y una Resolucin del Poder Ejecutivo b. 1.-El proyecto de ley de la Diputada Chiacchio regula la creacin de un Registro de Identificacin Gentica de Abusadores Sexuales (RIGAS), en el mbito del Registro Nacional de Reincidencia Criminal, en el que deber inscribirse la informacin gentica de todos los condenados por los delitos comprendidos en el Libro II, Ttulo III, Captulos II y III del Cdigo Penal.

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Ver en el proyecto citado, fundamentos, prrafo 5to., cita del trabajo The treatment of adult male child molesters through grupo family intervention, por Dorothy W. Walker, en la obra Violencia, de Aminta Parra Colmenares y Rubn Hernndez Serrano, Universidad Central, Caracas, Venezuela.

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Se incluye el proyecto 0642-D-03 de Nora Chiacchio y la Resolucin 415/2004 sobre Registro de Huellas Digitales Genticas, del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin.

A tal fin, establece que el sometimiento a la extraccin de la muestra de material gentico y su registracin deben ser dispuestos por el juez al momento de dictar la sentencia correspondiente, considerndose aquella prctica una pena accesoria a la condena por los mencionados delitos. Adems, crea una seccin especial a la que se incorporan los datos genticos de autores desconocidos de los delitos contra la integridad sexual, cuya informacin pueda ser extrada de las vctimas. Respecto del plazo de duracin de la registracin, mantiene la normativa del artculo 7 de la ley 22.117 para el caso de los condenados, pero lo limita al trmino de la prescripcin de la accin penal para el caso de los datos de los autores desconocidos. En cuanto a la consulta del Registro, restringe los alcances del artculo 8 de la Ley 22.117 excluyendo los incisos f): solicitud del certificado de antecedentes por los particulares, y g): solicitud de los legisladores de la Nacin, atento a que la liberacin de los datos en dichas circunstancias excedera el fin para el cual se toman las muestras y se registra la informacin gentica, exclusivamente ligado a la investigacin criminal. Es que este proyecto tiene como finalidad la creacin de un banco de datos genticos a ser utilizado nicamente para la identificacin de las personas imputadas en el marco de una investigacin judicial determinada. Bajo esas condiciones establece que las constancias, mantenidas de modo inviolable e inalterable, constituyen prueba preconstituida que hace plena fe, pudiendo ser impugnadas slo judicialmente por error o falsedad. Es decir que, a diferencia de los proyectos de Registro de Datos Personales, el presente tiene el objetivo principal de facilitar el accionar de la justicia (finalidad procesal) en la resolucin de los casos en que se hubiere cometido un delito contra la integridad sexual, a cuyo efecto, la identidad entre las muestras genticas halladas en la vctima y las constancias del registro, redundarn en su esclarecimiento y consecuente aplicacin de las penas correspondientes. La utilidad de las constancias se presume sobre la base de la creencia de la alta tasa de reincidencia de estos ilcitos. Sin embargo, se alega no descuidar la proteccin del derecho a la intimidad del condenado, circunstancia que obliga a revestir la registracin y su consulta de extremos recaudos de confidencialidad y seguridad. En este entendimiento, el proyecto aclara que la informacin gentica debe ser tomada del ADN no codificante -que no proporciona informacin mdica sobre las personas y

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slo tiene un valor identificatorio-, y prohbe la utilizacin de las muestras con otros fines que la identificacin personal. Partiendo del intento de conciliar el inters en la investigacin de los hechos y el hallazgo de la verdad material, con los derechos fundamentales de las personas, los fundamentos de la iniciativa reconocen su escaso valor preventivo de futuros delitos por parte de los mismos autores. Pero, a su vez, argumentan que, en una etapa posterior a su puesta en prctica, la existencia del registro podra ejercer una suerte de efecto disuasivo respecto de quienes, una vez cumplida la condena por delitos contra la integridad sexual y recuperada la libertad, sean conscientes de que su impronta gentica ha quedado registrada y cuentan con pocas probabilidades de reincidir sin ser descubiertos21. b. 2.- Haremos ahora una breve referencia a la Resolucin 415/2004 del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos, que se halla vigente y puede constituir el punto de partida para la puesta en prctica de un registro especial de datos genticos para el caso de los condenados por delitos contra la integridad sexual. La mencionada Resolucin crea el Registro de Huellas Digitales Genticas, en el mbito de la Polica Federal Argentina, el cual debe ser inscripto, a su vez en el Registro creado por ley 25.326 de Proteccin de los Datos Personales a cargo de la Direccin Nacional del mismo nombre. La informacin a registrarse consiste en los datos genticos -sobre la base de genotipos que carezcan de asociacin directa en la expresin de genes y aporten slo informacin identificatoria, (al igual que el proyecto Chiacchio) que consten en: 1) evidencia obtenida en el curso de una investigacin policial o proceso penal no asociada a persona determinada; 2) huellas genticas de las vctimas de un delito obtenidas en iguales condiciones; y 3) huellas genticas asociadas a la identificacin de persona imputada, procesada o condenada en proceso judicial penal. El objetivo del Registro es el de facilitar el esclarecimiento de los hechos investigados en una causa criminal, particularmente en lo relativo a la identificacin de la o las personas responsables.

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En lneas similares en la Comisin de Legislacin Penal de la H. C. De Diputados de la Nacin se elabor un proyecto de dictamen sobre la base de los proyectos 0617-D-03 de Mara del Carmen Falbo; 4504-D-00 de Marta Di Leo; 7978-D-02 de Miguel Saredi y 0642-D-03 de Nora Chiacchio, que contiene la creacin de dos registros: el de datos personales y el de identificacin gentica de los condenados por delitos de carcter sexual; aglutinando en una sola iniciativa las disposiciones de los proyectos que se han analizado en el punto anterior y en el presente, a fin de conciliar en una nica normativa los intereses y finalidades declarados por ambos grupos.

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La norma establece que la extraccin de muestras debe realizarse por orden judicial cuando se trate de un proceso en curso; y en oportunidad de realizarse los anlisis a que refieren los artculo 13 y 144 de la ley 24.660 para el caso de las personas condenadas. Como se advierte, esta Resolucin es ms abarcativa que el proyecto de ley que se ha analizado, atento a que extiende la registracin de datos genticos a cualquier tipo de investigacin judicial penal por cualquier tipo de delito, y lo hace considerando que para fortalecer la actividad de Estado, destinada al esclarecimiento de ilcitos penales, es necesario otorgar a los rganos de persecucin penal una herramienta de alta eficacia, como la que otorga la tecnologa de determinacin del ADN. Imponiendo las debidas garantas del carcter reservado del registro, su acceso restringido, la imposibilidad de la utilizacin de los asientos con otros fines o por otras instancias, y la salvaguarda de la dignidad, intimidad, privacidad y honra de las personas, bajo apercibimiento de las sanciones correspondientes, el Ministro fundamenta su competencia en el dictado de la norma sobre la base de la remisin a la legislacin del Habeas Data (ley 25.326)22. c) Proyectos que incorporan la pena de castracin al Cdigo Penal23 En trminos generales, estos proyectos incorporan al Cdigo Penal la pena de castracin24 como accesoria a la privativa de la libertad en los casos de condenas por

Sin entrar en ponderaciones de tipo constitucional, cita el artculo 23 inciso 2 de la mencionada ley, que establece que el tratamiento de datos personales con fines de defensa nacional o seguridad pblica por parte de las fuerzas armadas, fuerzas de seguridad, organismos policiales o inteligencia, sin consentimiento de los afectados, queda limitado a aquellos supuestos y categora de datos que resulten necesarios para el estricto cumplimiento de las misiones legalmente asignadas a aqullos para la defensa nacional, la seguridad pblica o para la represin de los delitos; dentro de cuyo marco se justifica y estructura el Registro. Se incluyen los proyectos 2686-S-96 de Alberto Maglietti; 0751-D-01 de Lorenzo Pepe y 8018-D-02 de Elsa Lofrano. 24 Aunque quizs por lo evidente-no hara falta decirlo, la pena de castracin, (tanto qumica como quirrgica) contrara el principio de humanidad de las penas, consecuencia de la prohibicin de aplicacin tormentos dispuesta en el art. 18 C.N. y de aplicacin de penas crueles, inhumanas y degradantes prevista en el art. 5 DUDH, en art. 7 PIDCP, art. 5.2 CADH y especficamente en el art. 16 de la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes. Tal especie de pena se opone tambin a la finalidad que la misma debe tener segn la normativa internacional, es decir, la readaptacin social del condenado (art. 5 CADH y art. 10.3 PIDCP), por cuanto busca evitar la reincidencia pero no a partir de la resocializacin sino de la anulacin fsica del funcionamiento de un rgano degradando a la persona como tal. Esto es lo que se conoce como prevencin especial negativa (modelo de Garfalo), es decir, como un modo de neutralizar al autor mediante coaccin fsica. Segn Zaffaroni, este tipo de penas seran adems inconstitucionales por lesionar el concepto mismo de persona, afirmando que a nivel terico para el liberalismo jurdico y poltico resulta incompatible la idea de una sancin jurdica con la creacin de un puro obstculo mecnico o fsico, porque ste no motiva el comportamiento sino que lo impide, lo que lesiona el concepto de persona (art. 1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y art. 1 de la Convencin Americana) cuya autonoma tica le permite orientarse conforme a sentido. Por ello, cae fuera del concepto de derecho, al menos en nuestro actual horizonte
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delitos contra la integridad sexual; sin embargo, el proyecto de Lofrano es el nico que hace extensiva la sancin a todos los casos contemplados por los artculo 119; 120 y 124 del mismo cuerpo legal. La iniciativa ms moderada es la de Maglietti que propone la incorporacin del artculo 124 bis por el que reglamenta las condiciones bajo las cuales se impone dicha pena. En principio, se halla contemplada nicamente para el caso de violacin de menores de 13 aos seguida de muerte25, y su aplicacin vara segn se trate de una primera condena o de reincidencia: en la primera hiptesis es facultad del juez ordenarla y en la segunda es obligatorio. En ambos casos, el autor del delito es sometido a un tratamiento farmacolgico castracin qumica- cuyo plazo comienza desde una semana antes de recuperar la libertad y se extiende en el tiempo hasta tanto se demuestre que ya no es necesario. En cualquier hiptesis se establece la opcin para el condenado de someterse voluntariamente a una alternativa quirrgica permanente; sin perjuicio de lo cual, y a los fines de preservar sus derechos, debe ser informado tanto de los efectos del tratamiento qumico como de la intervencin quirrgica. El proyecto de Pepe dispone la sancin accesoria an para el caso de primera condena, sin especificar a qu tipo de intervencin se refiere cuando prescribe la castracin, no obstante lo cual, de sus fundamentos puede colegirse que la intencin de este legislador fue la de establecer la castracin quirrgica, en tanto expresa la necesidad de establecer una norma legislativa que castigue con la mxima severidad el mencionado delito26. Por ltimo, el proyecto de Lofrano hace referencia a cualquiera de las dos intervenciones -qumica o quirrgica- indistintamente. Las tres iniciativas fundamentan la propuesta en la necesidad de hallar un mecanismo seguro y definitivo de prevencin de la reiteracin delictual27, tomando en cuenta, especialmente, la proteccin de los nios, y considerando que la castracin es un freno adecuado al instinto violento que desencadena estas conductas delictivas, bajo la implcita presuncin de la irrecuperabilidad de los autores, o cuanto menos, la inevitabilidad de la reincidencia.

cultural. (Zaffaroni, Eugenio Ral; Alagia, Alejandro; Slokar, Alejandro: Manual de Derecho PenalParte General, Ed. Ediar, Bs. AS. 2005, pg.48).25 26

Al igual que el proyecto de Pepe Ver fundamentos del mencionado proyecto, prrafo 2do. 27 Lo que es altamente discutible por las razones ya expuestas en las notas precedentes.

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Dicha presuncin los exime de ensayar algn tipo de argumento que justifique la intervencin estatal sobre la persona de quienes han cumplido una condena, y han quedado, por esa razn, fuera de la rbita penal; sin perjuicio de lo cual, citan en apoyo de su decisin legislativa antecedentes de la legislacin comparada. Un punto caracterstico de las tres propuestas, orientado tal vez a reforzar tan drstica sancin, es la mencin que realizan acerca de la existencia de un incremento, acentuacin o escalada de los delitos contra la integridad sexual. Paradjicamente esta observacin se realiza en tres perodos parlamentarios distintos y contradice la doctrina convencional respecto de la baja elasticidad de estos ilcitos, que por lo general no dependen de circunstancias econmicas o sociales coyunturales. No obstante lo dicho, se advierte, en por lo menos dos de estos proyectos, la admisin de la posibilidad de recuperacin o reconversin del delincuente28, como aspiracin final que flexibiliza estas posturas. d) Proyectos sobre tratamiento penitenciario especial para condenados por delitos contra la integridad sexual Estos proyectos29 establecen modificaciones al rgimen penitenciario de los condenados por delitos contra la integridad sexual, mientras estn cumpliendo la condena y an despus de su liberacin. Las iniciativas de Pichetto y de Marino establecen modificaciones al Cdigo Penal por las que se establece: 1) el agravamiento de la pena para el caso del artculo 124: reclusin o prisin perpetua -si bien el primero la restringe para el caso en que la vctima fuera un menor de 13 aos-; y 2) la eliminacin de la posibilidad de obtencin de libertad condicional para los condenados por los delitos contra la integridad sexual. Asimismo, el proyecto de Pichetto (de incorporacin del artculo 124 bis al Cdigo Penal, con la sancin que ya se mencion) impone la accesoria de reclusipon por tiempo indeterminado, sin posibilidad de indulto, conmutacin de pena, reduccin de condena,

Expte. 2686-S-96 en el articulado establece que el condenado deber iniciar el tratamiento de acetato de medroxiprogesterona una semana antes de recuperar la libertad y deber continuar los tratamientos hasta que demostrara que este tratamiento ya no es necesario; y Expte. 8018-D-02, en los fundamentos expresa: creo que respecto de esta problemtica ha llegado la hora de tomar el toro por las astas y sancionar la tipologa penal descrita por los artculos 119, 120 y 124 del Cdigo Penal, con una pena que contemple acabadamente la imposibilidad de reincidencia por un lado, favoreciendo as la reconversin del delincuente y por otro, que coloque a la sociedad a buen resguardo de la comisin de este tipo de delitos.
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Se incluyen los proyectos 0844-S-04 de Norberto Massoni; 0831-S-04 de Juan C. Marino y 0172-S-04 de Miguel A. Pichetto.

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ni acceso a ninguno de los beneficios liberatorios que otorguen las normas sobre ejecucin de las penas privativas de la libertad30, cuando en el caso del tercer prrafo del artculo 119, tratndose de un menor de 13 aos, resultare la muerte de la persona ofendida (pese a la confusa redaccin debe entenderse que el menor es la vctima). Por su parte, el proyecto de Marino prev la incorporacin del artculo 133 bis al Cdigo Penal, por el que se establece que los condenados por los delitos contra la integridad sexual cumplirn la totalidad de la condena en forma efectiva, no pudiendo acceder a los beneficios de la libertad condicional ni a ningn otro de los establecidos en la ley 24.660 (artculo 3 del mencionado proyecto). Y la propuesta de Massoni dispone la incorporacin del inciso 5 al artculo 17 de la ley 24.660, por el que establece que no podr otorgarse el beneficio del ingreso al rgimen de salidas transitorias y semilibertad a aquellos condenados por los delitos establecidos en los artculos 119 y 120 del Cdigo Penal (artculo 3 del proyecto). Hasta aqu, todos los proyectos revelan claramente la intencin -con distinto alcance- de establecer el cumplimiento total y efectivo de las penas privativas de libertad respecto de los condenados por los delitos contra la integridad sexual, con el agravante que, en los casos en que se prevn penas de prisin o reclusin perpetua, no existe posibilidad para el autor de recuperar la libertad bajo ninguna forma.31Las dos ltimas iniciativas, no obstante, disponen un tratamiento especial para dichos condenados con la alegada finalidad de recuperarlos o rehabilitarlos manteniendo la teleologa de la ley de ejecucin; propuestas que pasaremos a comentar por separado a efectos de una mejor comprensin. El proyecto de Marino32, propone la incorporacin del artculo 145 bis a la ley 24.660, por el que se establece que todos los condenados por delitos sexuales debern someterse
Tal disposicin, por estar contenida en el Cdigo Penal, alcanza inclusive a las leyes de ejecucin penal provinciales. 31 Penas a cumplir se enfatizaba verbalmente en la discusin de la Comisin de Legislacin Penal de la HCD. Como se dijo, dispone la pena de reclusin o prisin perpetua, cuando en los casos de los artculos 199 y 120 del Cdigo Penal el agresor sea reincidente o resultare la muerte de la persona ofendida (artculo 1 del proyecto que modifica el artculo 124 del Cdigo Penal); excluye del beneficio de la libertad condicional a los condenados por los delitos sancionados en los artculos 119 y 120 podra advertirse una incongruencia en virtud de que deja a salvo el mencionado beneficio para el caso agravado del artculo 124-, (artculo 2 del proyecto que modifica el artculo 13); propone la incorporacin de un artculo 133 bis por el que dispone el cumplimiento total y efectivo de la pena, sin posibilidad de los beneficios de libertad condicional o de los establecidos en la ley 24.660 para el caso de los delitos sancionados en este captulo podra advertirse otra incongruencia, atento a que por la numeracin, el artculo propuesto abarcara solamente al captulo V, artculos 132 y 133, y no a todo el Ttulo III del Cdigo Penal- (artculo 3 del proyecto). 32
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a un tratamiento mdico y psicolgico especial individualizado, cuya finalidad ser la recuperacin y rehabilitacin del reo. Dicho tratamiento partir de un diagnstico inicial actualizable peridicamente, y podr extenderse ms all del cumplimiento de la condena conforme dictamen pericial33. El proyecto de Massoni propone la incorporacin de un artculo 124 bis al Cdigo Penal, por el que establece que, por resolucin judicial, todos los condenados por los delitos previstos en el Captulo II del Ttulo III del Libro II del Cdigo Penal, una vez cumplida la condena y previo dictamen pericial que as lo aconseje, sern sometidos a una medida de seguridad curativa consistente en un tratamiento de rehabilitacin mdico, psicolgico y social, mediante un rgimen de internacin, cuya duracin depender del arbitrio judicial (artculo 1 del proyecto). Adems, plantea la incorporacin de una Seccin Quinta al Captulo II del la ley n 24660, por la que se incluye un tratamiento especial a los condenados por los mencionados delitos contra la integridad sexual, durante el tiempo que dure el cumplimiento de la condena.34 III. Algunas reformas ya sancionadas Diversas normas -recientemente modificadas- del Cdigo Penal son receptivas de

algunas de estas posiciones, como ya anticipamos,. El artculo 14 CP directamente niega la libertad condicional al condenado por abuso sexual seguido de muerte de la vctima, a su vez reprimido con pena privativa de

Conforme las modificaciones que propone el proyecto, el tratamiento pos penitenciario no alcanzara a los condenados por penas perpetuas, las cuales se prevn de cumplimiento efectivo y excluidas de los beneficios de libertad condicional y de los establecidos por la ley de Ejecucin de las Penas Privativas de Libertad. 34 A tal fin, dispone la creacin de un cuerpo de peritos tcnico-criminolgicos en cada Unidad Penitenciaria, conformado por un equipo multidisciplinario que incluya un psiquiatra, un psiclogo forense, un asistente social, un representante de la defensora Oficial y un representante del consejo profesional del establecimiento penitenciario. Consecuentemente, cada establecimiento deber contar con instalaciones especiales para el tratamiento de dichos condenados, quienes debern ser alojados en forma separada del resto de los internos. Los informes del cuerpo de peritos debern contener: a nivel penitenciario, la evaluacin del desempeo institucional; y respecto del interno: a nivel mdico, la evaluacin de las necesidades de tipo preventivo y/o asistenciales; a nivel psicolgico, las caractersticas de la personalidad y modalidad de ajuste al medio; y a nivel social, la influencia del contexto socio histrico cultural. El tratamiento constar de distintas fases: diagnstico, evaluaciones peridicas, y un dictamen al trmino de la condena, el que, a su vez, deber consignar: si ha cesado la peligrosidad del interno, la inclusin en un rgimen teraputico de externaciones transitorias, la continuacin de un tratamiento especfico en otros establecimientos, o su egreso con el alta definitiva; si no ha cesado la peligrosidad, la medida de seguridad curativa a la que refiere el artculo 124 bis del Cdigo Penal, consistente en un tratamiento psiquitrico de rehabilitacin especializada, que podr cesar por resolucin judicial previo dictamen pericial.

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libertad de carcter perpetua; por lo que ste estar preso hasta morir35, pues tampoco le son aplicables las disposiciones de la Ley de Ejecucin de la Pena Privativa de la Libertad N 24.66036 que permitan alguna forma de egreso anticipado. Aqu el derecho proporciona una por lo menos discutible respuesta: intenta neutralizar la peligrosidad sexual del condenado mediante la duracin de la pena, aunque ms no sea con relacin a quienes se encuentran fuera de los muros carcelarios37. Asimismo, el artculo 13 CP que regula la libertad condicional, condiciona el beneficio en los casos en que sea aplicable- a que exista un informe de peritos que pronostique en forma individualizada y favorable su reinsercin social, lo que importa decir que si el pronstico pericial requerido no lo es en el sentido del texto, no se conceder la libertad condicional. Esta disposicin aplicada a un condenado por abuso sexual, cuya reinsercin social fuere repelida por un pronstico pericial sobre su recaida en ese tipo de delito, lo llevar a cumplir su pena ntegramente.38 De este modo (impidiendo su libertad condicional) se procurar neutralizar su peligrosidad sexual, con los lmites geogrficos sealados en el prrafo anterior. No es nuestro propsito entrar en el anlisis crtico de estas recientes reformas. Mas bien pretendemos con su mencin evidenciar los nuevos antecedentes de derecho positivo vigente de esta parte del problema que hoy se discute; si bien admitimos que no se expiden sobre si el condenado por un abuso sexual, podr ser sometido a restricciones a sus derechos con posterioridad al agotamiento de la pena impuesta por el acto cometido, con el fin de proteger a la sociedad de su peligrosidad criminal como autor de delitos sobre esta materia39.

Salvo que sea de aplicacin el art 33 de la ley 24660 relacionado a condenados mayores de 70 aos, que no se encuentra comprendido por las nuevas restricciones impuestas por el art 56 bis (ley 25948) de la referida ley de ejecucin de la pena privativa de la libertad. 36 Parece oportuno acotar aqu, en relacin a la restriccin de beneficios durante la ejecucin, que ella debe estar estrictamente controlada para evitar que se distorsione la finalidad de la pena. En efecto, si segn los Tratados Internacionales de derechos humanos tal finalidad es la readaptacin social del condenado, es sta la que debe funcionar de lmite a la pena, siendo ilegtima cualquier prolongacin de la misma ms all de ella, con fines de neutralizacin de la conducta.
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Cfr, la cita de Lascano hecha en nota anteriormente Aunque no se encontrar excluido de los beneficios de la ley n 24660 que le pudieran corresponder ( salvo que su condena sea por abuso sexual seguido de muerte de la vctima, art 14 CP, art 56 bis ley 24660) Postulado, claro est, de cuo claramente positivista.

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IV. La opinin de la ciencia medica40 Aqu realizaremos, a modo de introduccin, una sntesis expresada en trminos de fcil comprensin para luego intentar una respuesta cientfica a los interrogantes que nos convocan. a. Sntesis introductoria Segn las profesionales de la medicina y de la sicologa intervinientes en este trabajo, para dar una respuesta sinttica expresada en trminos si se quiere vulgares para facilitar su comprensin, se podra decir que por lo general, el abusador sexual adulto es un psicpata (la psicopata se evidencia en una conducta antisocial persistente que obedece a ciertos factores o rasgos de la personalidad), o un perverso (perversidad es la apropiacin del cuerpo del otro en desmedro de su subjetividad; la desubjetivacin del objeto con el cual se estructura el goce sexual). Por cierto que para arribar a cualquiera de esas dos conclusiones en relacin a un imputado o condenado por cualquier forma de abuso sexual, se requiere de un diagnstico cientfico serio.

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Acudimos a la siguiente bibliografa, que luego citaremos sintticamente. 1.-Navas Collado E, Muoz Garca JJ( 2004) El sndrome disejecutivo en la psicopata. II Congreso Internacional de Neuropsicloga. En Rev. Neurol. 2004, 38(6):582-590.:2.-Cleckley (1976) The mask of sanity. 5 ed. St. Louis: Mosby; en Rev Neurol. 2004, 38(6):582-590.:3.- Hare RD,(1991)The Hare psychopathy checklist-revised. Toronto:Multihealth Systems; en Rev Neurol. 2004, 38(6):582-590.:4.- Hare RD, 1991. A research scale for the assessment of psichopathy in ciminal population. Pers Individ Dif 1980: 1:111-7, en Rev Neurol. 2004, 38(6):582-590.;5.- Harpur (1989), Twwo-factor conceptualization of psychopathy: construct validity and assessment implications. J Consult Clin Psicol. 1989; 1:6-17.;6.- Hart SD(1991), Discriminant validity of the psychopathy checklist in a forensic psychiatric population. ;7.- Raine A, (2001), Into The mind of a killer. Natur 2001; 410:296-8, en Rev Neurol. 2004, 38(6):582-590.;8.Damasio A.R. (1994), Descartes error: emotion, reason, and the human brain. New York: Grosset/Putnam; en Rev Neurol. 2004, 38(6):582-590.; 9.-, Damasio H, Grabowski T, Frank R, Galaburda AM, Damasio AR, 1994).The return of Phineas Gages:clues about the brain from the skull of a famous patient. Science ;264:1102-5 Rev Neurol. 2004, 38(6):582-590.;10.-Lockhart, Saunders y Cleveland, 1989, Sexual Ofender Treatment; biopsychosocial perspectives. journal of Psychology & Human Sexuality (SIN; 0890-7064) Vol.11, cover date 2000. http://by9fd, bay9.hotmail,msn.com/eginin/getmsg-23/7/05; 11.- Nelson, Niner, Mrques, Russell, y Achterkinchen, (1989). Sexual Ofender Treatment; biopsychosocial perspectives. journal of Psychology & Human Sexuality (SIN; 0890-7064) Vol.11, cover date 2000. http://by9fd, bay9.hotmail,msn.com/egi-nin/getmsg-23/7/05: 12.-Taska et. al 1997) Sexual Ofender Treatment; biopsychosocial perspectives. journal of Psychology & Human Sexuality (SIN; 0890-7064) Vol.11, cover date 2000. http://by9fd, bay9.hotmail,msn.com/egi-nin/getmsg23/7/05.; 13.- Sexual Ofender Treatment; biopsychosocial perspectives. journal of Psychology & Human Sexuality (SIN; 0890-7064) Vol.11, cover date 2000. http://by9fd, bay9.hotmail,msn.com/egi-nin/getmsg23/7/05. ;14.- Bleichmar S. (2004) Post grado sobre sexualidad humana. Material terico. Facultad de Psicologa. UNC.; 15.- Musicante R. (2005) Entrevista Psicoanalista del Centro de Atencin a la vctima.

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Este diagnstico es ofrecido tanto desde una perspectiva psicoanaltica (que trata de interpretar a actitudes o comportamientos de los seres humanos intentando dar cuenta de sus motivaciones latentes o inconscientes); como desde la perspectiva psiquitrica dinmica, en el espectro de las neurociencias y en el modelo cognitivo comportamental que da cuenta de las causas de los comportamientos humanos y los fenmenos

mentales, basndose en el modelo mdico con fundamento psicopatolgico. Si el diagnstico de psicopata o perversidad, obtenido mediante las herramientas tcnico-cientficas a que acuden aquellas dos vertientes, es positivo (o sea si se concluye que el sujeto que abus sexualmente es psicpata o perverso), ambas vertientes pueden pronosticar- si bien no una certeza- s una alta probabilidad de reincidencia del mismo en conducta sexualmente abusivas. Para amabas concepciones (la psicoanaltica y la psiquitrico dinmica-cognitivo

comportamental) es crucial tratar de establecer el quantum, o sea cuanto es el grado de perversin del sujeto, para poder establecer en funcin de ello las caractersticas del tratamiento. Porque si bien se piensa que estas patologas no se curan, tambin se considera plausible pensar que intervenciones teraputicas especficas pueden reducir la posibilidad de reincidencia en algunos delincuentes sexuales, pero no necesariamente en todos. b.- No hay retroceso histrico Lo dicho no configurara un retroceso histrico, en el sentido de regresar a conceptos terico- prcticos Lombrosianos, deterministas y reduccionistas, que intentan pronosticar, explicar o dar cuenta de las conductas esperables de un sujeto, atenindose a las caractersticas de su cabeza, o las orejas etc.. No se trata tampoco de establecer generalizaciones y decir que todo aquel que abusare sexualmente de otro es un psicpata y por ende irrecuperable. Si se trata de hacer un corte con las tendencias mencionadas y situarnos desde una perspectiva en donde se analice a la persona como totalidad, no solo por lo que hace, sino tambin por lo que es; o sea qu motiva el acto. Desde lo psicolgico, se trata de determinar el posicionamiento del sujeto frente al acto cometido. Para ello habr que analizar los hechos ( el acto) y despegarse de los mismos, para interrogarse sobre las causas internas que motivan que esa persona pueda cometerlos, el reconocimiento de su participacin en ellos, involucracin, presencia o ausencia de angustia o culpa por lo actuado. Es el anlisis caso por caso, lo cual implica un pormenorizado conjunto de medidas clnico-tcnicas especficas de la profesin mdico-psicolgica, para arribar a un diagnstico. 19

El diagnstico en estos trminos es siempre probabilstico, y es a su vez susceptible de transformacin a travs de las verificaciones que surgen desde la clnica (clnica entendida como el tratamiento). Una vez realizado este diagnstico se procede a determinar el tipo de tratamiento para el caso particular. c.-Algunas consideraciones sobre el diagnstico: Si la pregunta se formula como si es posible la prueba de que un abusador sexual va a reiterar su conducta abusadora en el futuro?, no podemos responder afirmativamente de manera categrica expresando que es posible establecer certeramente un pronstico psicolgico de reincidencia de los abusadores sexuales. Si es factible, en cambio, trabajar la temtica si reformulamos la pregunta, por ejemplo plantendonos los riesgos que se corren frente a personalidades con determinadas caractersticas psicopatolgicas, las cuales presentan un nivel mayor de probabilidades de reincidir. La categora de sujetos alto riesgo implica una alta probabilidad de reincidencia y esta se funda en el tipo de personalidad con la que estamos trabajando. Daremos cuenta de las caractersticas de personalidad que presentan las personas que cometen estos actos, imprescindibles para arribar a un diagnstico que nos permita la seleccin de sujetos de alto riesgo, y luego nos referiremos al tratamiento de su patologa, desde las dos vertientes ya sealadas que a nuestro entender son las que representan el pensar cientfico en esta problemtica: el modelo teorico psicoanaltico, por un lado, y la psiquiatria dinamica y neurociencias, por otro. c. 1.-Perspectiva Psicoanlitica: Desde el psicoanlisis, el diagnstico preciso del abusador sexual es complejo, pero de gran valor para determinar la posibilidad del tratamiento y recuperacin. Cuando tenemos que definir un diagnstico, lo que nos interesa es comprender que motiva la accin, que lleva a esa persona a ejercerla, como as tambin como se involucra este sujeto ante el hecho: o sea que no podemos interpretar una accin por sus consecuencias, sino por aquello que lo determina: El acto abusivo es un intento de solucionar un evento traumtico y por lo tanto tiene un sentido, es decir, un valor simblico que permanecer incomprensible si no se explicita la relacin con las causas que lo determinaron41.

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Ruiz-Recco, Carcter simblico del Acto Delictivo, Primer Congreso Iberoamericano de Psicologa Jurdica.. Santiago de Chile, 1995.

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Tenemos que saber a que responde esa accin del sujeto, porque alguien puede abusar a otro sin odiarlo, alguien puede abusar a otro con odio, y alguien puede abusar con indiferencia, con lo cual las estructuras psquicas que estn en juego en cada caso son diferentes. La accin del sujeto no es un hecho aislado sino que se inscribe dentro de una personalidad que nos remite a una historia vital determinada. Es decir que la accin del sujeto, desde el abordaje psicolgico, se debe definir no por el efecto sino por lo que motiv la accin; hay que establecer la relacin con las causas que lo determinan. Esto es de suma importancia porque el diagnstico debe poder dar cuenta de la

motivacin que llevo al sujeto a ejercerla y la estructura psquica que la produce, los mecanismos que operan y la forma de procesamiento psquico de la persona a diagnosticar. Ello es as dado que la motivacin en el abuso sexual puede presentarse como una situacin ocasional impulsiva en un perodo determinado de esa persona o bajo formas de una compulsin ritualizada en una personalidad perversa, pudiendo diferenciarse por el grado de coercin, el castigo y perversidad impuesta sobre el otro42. Es por esto la importancia de un correcto diagnstico del tipo de abusador, del cual derivar la posibilidad de resultados del tratamiento. En los casos de abuso infantil se toma una clasificacin diagnstica con respecto a los abusadores que los diferencia en los paidoflicos o primarios, de un lado y los secundarios o situacionales, de otro. Los primeros son aquellos que buscan mantener contactos sexuales exclusivamente con nios: estos presentan regularmente un patrn conductual ms patolgico y tienen peor pronstico. Los segundos son aquellos que no persiguen mantener encuentros sexuales con menores de edad, pero por alguna circunstancia en particular (efectos de sustancias, como alcohol o drogas), necesidades libidinales no resueltas de la vida cotidiana, encuentros sexuales anteriores con personas adultas con las que se siente rechazado, impotente o desvalorizado, buscan un partenaire ms subordinado y menos amenazante., aunque su patrn regular de contactos sexuales han sido personas adultas. Estos casos tambin los encontramos dentro de la dinmica endogmica. Estos tiene un buen pronstico en el sentido de controlar, a travs del tratamiento, las conductas paidofilicas regresivas. Cabe precisar, a esta altura, que significamos cuando hablamos de perversin. Lo que define la perversin es la apropiacin de cuerpo del otro en desmedro de su
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Becher- Kuperman, Maltrato Infantil, una deuda con la niez. Ed. Urbano, Arg,1999.

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subjetividad. En la perversin se toma el cuerpo del otro al margen de la consideracin de l como sujeto. Siendo esto lo que la caracteriza, la desubjetivizacin del objeto con el cual se estructura el goce, entendido el goce como el ejercicio parcial desligado de lo amoroso, (no se establece vnculo amoroso con el objeto). La estructura perversa se define a travs de un modo de relacin con el objeto, desubjetivado, un modo de relacin de la vida ertica. Goce y un mecanismo defensivo dominante de disociacin yoica, por la cual el sujeto se rehsa a reconocer una parte de la realidad, acompaado por fallas en los modos de funcionamiento de la represin, implicando siempre en estos casos compulsin y pasaje al acto. En toda cultura hay universales destinados a pautar un tipo de relacin con el

semejante, que se inscriben en el espacio psquico llamado super yo, que son las pautas de convivencia con el tercero. El super yo pone en marcha la idea de culpabilidad en el sujeto como efecto de que la no aceptacin de la ley moral pone en riesgo a un tercero, es decir que se pueda reconocer el dao que mi accin pueda producir en el otro. Estamos frente a una modalidad de estructura psquica que da cuenta de las dificultades del sujeto para inscribirse en una normativa, con lo cual el problema es que cuando uno encuentra a alguien que no se ajusta a las normativas, hay que determinar si est regido por otra normativa o se rige por s mismo. Porque el problema de la perversin tiene que ver con la imposibilidad del sujeto de establecer el bien comn, porque en definitiva lo que posibilita que ese sujeto se inscriba en una cierta normativa, es el reconocimiento del bien comn. A la normativa lo que la define es la posibilidad de un cdigo intersubjetivo que no debe ser definido solo endogamicamente, sino principalmente exogmicamente. En la perversin a nivel de sujeto psquico la indiferencia hacia el otro opera como un dficit moral por la imposibilidad de identificacin con el sufrimiento43. El otro no es concebido en sus tensiones subjetivas, sino como un medio para la produccin de placer. Por esto es de suma importancia ser cuidadosos en definir el horizonte de pertenencia del sujeto dado que en la perversin no hay reconocimiento del otro. Apareciendo la perversin escindida del conjunto de la vida psquica y esto determina la poca reversibilidad porque es un aspecto que no es reconocido y por lo tanto no asumido.

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Bleichmar Silvia. Que Permanece De Nuestras Teoras Sexuales Para La Prctica Actual, Postgrado dictado en Crdob,a 2004-2005.

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Esto nos lleva a preguntarnos sobre el abordaje y tratamiento en el caso de los abusadores, siendo importante aclarar que la psicologa no es predictiva, por lo que tenemos que hablar en trminos de probabilidades. Si podemos decir que el nivel posible de reversibilidad va a estar dado en relacin al nivel de perversin en juego; que tan escindida esta la conducta sexual abusadora en la persona. En los casos donde esto es muy acentuado, nos vamos a encontrar con que el sujeto no va a demandar, no se va angustiar, no se va a implicar y por lo tanto no va a asumir su responsabilidad. En estos casos prevalece una tendencia a la actuacin, acompaado por fallas en los frenos inhibitorios, falta de angustia, falta de culpa (siendo la culpa un sentimiento que se define en relacin al dao al tercero, tiene que ver con el reconocimiento del otro). Presenta tambin un dficit en su simbolizacin, dado por el procesamiento de los conflicto psquicos mediante acciones, abuso y no representaciones. Con dificultades en el contacto con la realidad, en la autocrtica y en su sistema de valores. Con predominio de una modalidad fallida para comunicar lo ms profundo y perturbador con las consiguientes severas limitaciones para efectuar un autntico autocuestionamiento y aceptar la propia responsabilidad de sus sentimientos y acciones. Puede prevalecer la evitacin de toda referencia subjetiva y de esta forma no implicarse en sus actos, lo cual lo aleja de la posibilidad de reconocer sus conflictos internos. Esto lo va a limitar en la posibilidad de visualizar, discriminar y readaptar su conducta y problemtica. Siendo un rasgo de la perversin el desconocimiento de lo que habra que cambiar de su condicin. Por eso los objetivos necesarios para el tratamiento son: el cese de la negacin de sus actos por parte del sujeto, quien debe responsabilizarse de su conducta abusiva; debe lograrse un aumento de empata ante las necesidades de los otros, es decir consideracin de un tercero sufriente y reconocimiento de la angustia de este por el accionar del sujeto. En las situaciones de abuso sexual lo fundamental es que el abusador ponga fin a su negacin del abuso- ya sea que niegue los hechos en s, su conciencia de tales hechos, su responsabilidad en ellos o la repercusin que pueda tener- y que acepte su responsabilidad principal en la situacin. Si esto no sucede es muy probable que vuelva a cometerlo44.

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Schust, Contreras, Berstes, Violencia y Abuso Sexual. Redes, Vnculos y Subjetividad. . Ed. LugarArg,1999.

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La pregunta es entonces, que sucede cuando estamos frente a estos casos de peor pronstico?, Consideramos que en estos casos el tratamiento posible consiste en un control externo, es decir debe provenir desde afuera del agente ( especficamente desde el mbito de la ley y de la justicia) , ya que en ellos no se ha internalizado la angustia y por lo tanto no hay remordimiento y no hay demanda. La justicia tiene que instrumentar estos tratamientos- seguimientos dentro de un marco legal, dado que en el sujeto no hay registro del otro, no hay arrepentimiento, solo se esta cuidando de no ir preso, o en la crcel hacer buena conducta para salir, no para cambiar. Por esto es necesario contar con los dispositivos legales y con los instrumentos estatales que posibiliten el control social y el seguimiento. Quizs algunos de los proyectos de ley que se aluden en este trabajo tiendan a favorecerlos. A partir de lo expuesto se advierte lo complejo que resulta poder responder, de manera acabada, sobre la recuperacin posible de un violador, dado que se ponen en juego mltiples variables y la nica manera para realizar un pronstico es responder desde la singularidad, en el caso por caso, considerando los indicadores de riesgo mencionados anteriormente, el valor de un diagnstico preciso y la evolucin del tratamiento, pudiendo a partir de esto determinar los riesgos de reincidencia Y es as que podemos encontrar desde los diagnsticos ms optimistas a los de peor pronstico, basados en lasus caractersticas estructurales del agente, su disposicin y permeabilidad a un tratamiento, como as tambin su posibilidad de reinsertarse socialmente. Pensamos que es necesario desarrollar una interaccin de los profesionales que intervenimos desde diferentes modelos tericos en la consideracin de esta problemtica, con la finalidad de explorar las posibilidades de tratamiento y rehabilitacin. Esto conlleva que para poder realizar un diagnstico adecuado debemos considerar las posibilidades de rehabilitacin y no solo el cumplimiento de la ley punitiva, ya que una actitud basada solamente en la punicin no sirve no solamente al abusador sino tampoco a la victima y a la comunidad. c.-2.- Modelo psiquitrico-dinmico Desde esta perspectiva acordamos que las personalidades a las que hay que diagnosticar es a las que se denomina en la psicopatologa como las psicopatas . El hecho de que ella no aparezca en los manuales de diagnstico como DSM-IV-TR, en la CIE-10 es un indicativo de las dificultades que acarrea una concepcin unvoca de la psicopata. Pese a que el trmino psicopata sigue utilizndose en diversos mbitos populares, psicolgicos, psiquitricos, legales, etc. no es fcil dar una definicin precisa del 24

concepto. Histricamente ha habido dos aproximaciones bien diferenciadas que representan dos tradiciones tericas diferentes45 Ellas son: Una hace referencia a la descripcin de la conducta manifiesta desviada del sujeto que denomina trastorno antisocial de la personalidad obtenidas de los manuales diagnsticos o sistemas clasificatorios ( D.S.M. ) actualmente usados y vigentes en la prctica mdica. La otra vertiente terica-prctica hace referencia a las caracteristicas intrinsecas de los sujetos es decir, los rasgos de su personalidad. Est representada por las investigaciones europeas y norteamericanas46 que hacen referencia al psicpata como una persona con encanto externo y notable inteligencia, ausencia de alucinaciones u otros signos de pensamiento irracional, ausencia de nerviosismo o de manifestaciones psiconeurticas, poca formalidad, falsedad, falta de remordimientos, con conductas antisociales, razonamiento insuficiente, egocentrismo patolgico, pobreza en las relaciones afectivas, sin intuicin, insensibles a las relaciones interpersonales con comportamientos fantsticos (con o sin bebida), amenazas de suicidio que raramente se llevan a cabo, vida sexual impersonal, y fracasos para seguir un plan de vida. Sin embargo es posible elaborar un concepto que integre ambas vertientes. La concepcin ms adecuada de la psicopata en la actualidad es la de Hare47 que supone una revisin y actualizacin de los conceptos anteriores48 . Dicha lnea de investigacin propone un instrumento de diagnstico para la deteccin de los psicpatas 49 compuesto por 22 elementos comportamentales y de relacionadas personalidades que obtuvieron una alta consistencia interna y fiabilidad interjueces 50 . d.-Aportes de la neuropsicologa para el diagnstico de personalidades psicopaticas. Desde las neurociencias se est investigando las relaciones entre las personalidades psicopticas y un funcionamiento o procesamiento particular su mente. Consideran como hiptesis que las conductas tpicas del psicpata pueden

relacionarse con determinados dficits cerebrales estructurales y funcionales apreciables en las tcnicas de neuroimagen y en tests neuropsicolgicos. Estos dficit consisten en la incapacidad de los psicpatas para la integracin de los procesos de razonamiento con las emociones . Los psicpatas son un claro ejemplo de
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Navas Collado E, Muoz Garca JJ, 2004 Representadas por Cleckley (1976)y la CIE-10 (17). 47 Hare RD,(1991) 48 Cleckley (1976), 49 La Psychopathy Checklist (Pcl) 50 Hare RD, 1991

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desajuste en relacin entre cognicin y emocin con un peculiar procesamiento de la informacin acompaado de disfunciones mentales. .Una vez diagnosticado el caso individualmente, en los trminos arriba mencionados, nos preguntamos: hay tratamientos?; cuales son los resultados de los mismos?, En Crdoba, Argentina, en el sistema carcelario, no se reportan experiencias de tratamientos a ofensores sexuales. Estas personalidades no demandan terapia, no acuden al psiclogo en las crceles, es mas, de los datos obtenidos, los terapeutas no cuentan con programas de investigacin para la seleccin (diagnstico), tratamiento y

seguimiento de estos delincuentes. Los obstculos para el desarrollo de programas de tratamiento hunden sus races en diferentes causas. Una de ellas es la visin que la sociedad tiene de los abusadores sexuales, de que son incorregibles y sobre todo merecedores de castigo, lo que motiva el pedido por sobre todo de medidas punitivas. Otra causa es el fracaso de las tcnicas psicoanalticas tradicionales, y la falta de efectividad en los acercamientos psicodinmicos51 Se reporta en la bibliografa el desarrollo de programas orientados con un enfoque cognitivo-conductal, los cuales se basan en la prevencin de las recadas. El objetivo principal de estos programas es la disminucin de futuras actuaciones abusivas, al ayudar a los futuros abusadores a tener ms conciencia y as desarrollar respuestas alternativas a los disparadores asociados con su respuesta desviada y lograr empata por sus vctimas y por otras personas52. Sostienen los cognitivistas, que es necesario que el abusador reprocese su propia historia como vctima, lo cual conlleva la

resignificacin y el desarrollo de las motivaciones para entender, modificar, y revisar continuamente las conductas desadaptadas por el resto de sus vidas53. Uno de ellos54 dice haber constatado en sus tratamientos que: 1-la mayora de los abusadores fueron ellos mismos vctimas de varios tipos de abuso a menudo incluyendo el abuso sexual; 2-Los abusadores que fueron vctimas, fueron en su mayora culpabilizados por sus cuidadores primarios por sus cuidadores primarios por ser abusados, tanto como que ellos mismos mantuvieron esto en secreto por el miedo de ser culpabilizados de ser la vctima.; 3-La mayora de los abusadores
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Lockhart, Saunders y Cleveland, 1989.

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Nelson, Niner, Mrques, Russell, y Achterkinchen, 1989. Lockhart, 1989. 54 Lockhart, 1989

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identificaron que en su temprana edad, que la conducta de sus propios abusadores era motivada por el poder y el control; 4-La mayora de los abusadores intentaban

satisfacer las necesidades humanas ms bsicas a travs de deseos distorsionados, que estaban a menudo asociados con su propio abuso no resuelto; 5-La mayora de los abusadores tienen personalidad adictiva y utilizan formas variadas de disociacin a los largo de sus vidas; 6- La mayora de los abusadores encuentra su conducta abusiva ego distnica y por lo tanto, utilizan una combinacin de distorsiones cognitivas para racionalizar sus conductas y luego la amnesia como una forma de disociacin para alterar o bloquear distintos detalles de sus abusos. Dicen los investigadores, que los ofensores sexuales con historia de ser vctimas infantiles, con culpa, vergenza y tendencias disociativas, son ms propensos a repetir estos actos que los otros nios vctimas. En torno al tratamiento, mencionaremos como ejemplo la experiencia Canadiense, de 1981
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para la prevencin de la reincidencia. Consisti en una investigacin en donde

se compararon dos grupos de sujetos que cometieron delitos sexuales, una muestra de 1.160 no tratada y otra de 257 tratada con terapia cognitiva durante el perodo de 10 aos, con un seguimiento de 5 aos56. Los resultado mostraron que hubo diferencia significativa en la reincidencia de los tratados respecto de los no tratados57, Proponen un programa cognitivo conductal que puede reducir la reincidencia sexual de los delincuentes de alto riesgo58. La investigacin Canadiense es un avance, por que es una evidencia emprica con resultados estadsticos demostrables. Es una propuesta alternativa para resolver que se hace, aparte de la imposicin de la pena legal, con estos delincuentes. En la Argentina, pareciera que queda todo por andar. f.-Conclusiones: 1- Desde el psicoanlisis como desde la psiquiatra dinmica y la neuropsicologa se puede realizar el diagnstico de perversin o psicopata en relacin a un imputado de cualquier forma de abuso sexual. Para dicho diagnstico se acuerda poner el acento en
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Tomado del Journal of psychology & Human Sexuality,(2000). En este grupo hubo 55% de violadores, 16% de pedfilos, 11% de incesto, 18 % de violadores de adultos y nios. 57 Refieren que agregaron la definicin de sujetos de alto riesgo a aquellos con condenas previas de delito sexual, y aqu los resultados dieron diferentes: los sujetos de alto riesgo tratados, dieron tasas significativamente bajas de repeticin de delito sexual y mas repeticin de delitos no sexuales. Agregan que es mas probable la reincidencia de pedfilos que los violadores de adultos y nios o de incesto, y a su vez que estos ltimos fueron condenados por otros delitos.
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las caractersticas intrnsecas de los sujetos que cometen estos actos, o sea sus rasgos de personalidad. Y ahondar en las causas que motivan estos actos, en un anlisis caso por caso que exprese el cuantum de perversin o psicopata para poder establecer las probabilidades de reincidencia del acto perverso. La psicopata no se cura, y solo es pasible de estabilizacin, con lo cual es posible predecir la alta probabilidad de reincidencia o repeticin de estos actos. 2.Los delincuentes sexuales, ofensores sexuales en general son personalidades

psicopticas que pueden de acuerdo al grado de perversin ser: pedfilos, ofensores de adultos y nios ante los que hay evidencias empricas que presentan alta reincidencia y abusadores incestuosos, estos ltimos considerados los ms recuperables. La asociacin de personalidad psicoptica (PP) ms reincidencia, nos da la categora de sujetos de alto riesgo necesaria para incluir los que van a tratamiento. 3.- En torno al tratamiento, el psicoanlisis propone un tratamiento seguimiento, ya que considera la irreversibilidad de estas personalidades, por lo cual los controles deben ser externos( legales). Los cognitivistas proponen la creacin de programas de tratamiento que prevean las recadas al tratar los eventos traumticos no resueltos de la niez que generalmente llevan despus a conductas mala adaptadas compulsivas y adictivas. Si no se resuelven los orgenes de los deseos mal adaptados y conductas del abusador, cualquier tratamiento est destinado al fracaso. 4.- Los ofensores sexuales, no consultan generalmente, no piden un turno al psiquiatra o al psiclogo para aliviar su malestar, por que no sienten malestar, angustia o remordimientos. 5.-.- Los programas de diagnstico y tratamiento de estos sujetos deben operativizarse en el Sistema Criminolgico de las instituciones carcelarias que los obligue a iniciar y terminar el protocolo teraputico. 6.- Hay un aprendizaje que se transmite generacionalmente y que forma una cadena de repeticin de abusos y violaciones. El abusador adulto acta sobre el nio abusado, el cual se impregna de vergenza, culpa y disociacin, y tiene altas probabilidades de ser cuando adulto un ofensor sexual continuando el ciclo. Hoy en Crdoba, observamos y diagnosticamos el problema en este nivel infantil. Nios vctimas de abusos por

incesto, nios abusados por sus pares en las instituciones de menores que los alojan, o abusados y o violados por otros internos 5 u 8 aos mayores son da a da identificados en el servicio de justicia. La lgica y el compromiso tico nos lleva a los profesionales 28

que trabajamos en esta temtica a exigir programas operativos que no solo frenen y sino que aborden teraputicamente tanto el abuso sexual en el marco de las instituciones de menores, como en las poblaciones de ofensores sexuales que cumplen su condena en las crceles.

V.- Consecuencias Si las conclusiones a que arriban precedentemente las profesionales de las ciencias mdicas se aceptaran como correctas, es decir que la peligrosidad sexual existe y es posible pronosticar cientficamente en juicio que el condenado, al momento de recuperar su libertad, procurar cometer nuevos abusos sexuales, el problema se depositar en el campo de los penalistas59. Ellos tendrn la responsabilidad de reflexionar sobre lo que puede hacer el derecho penal con el condenado por abuso sexual que sea sexualmente peligroso, tanto frente a la posibilidad de aplicacin de penas que pueden ser contrarias al principio de humanidad, como de eliminacin de beneficios durante la ejecucin de la pena (fundamentalmente la libertad condicional) an cuando se haya logrado el fin de resocializacin; y sobre todo fijar posicin sobre que despus de que el condenado haya agotado la pena impuesta, habiendo pagado su deuda con la sociedad se le restrinja el libre ejercicio de sus derechos (intimidad, honor, libertad, etc.) para neutralizar su peligrosidad, es decir, para evitar que cometa nuevos e hipotticos abusos sexuales (incluso alertando a la sociedad sobre su condena ya cumplida y la peligrosidad que de ella se deriva). Todo ello debern evaluarlo teniendo especialmente en miras los lmites del derecho penal que surgen de los derechos y garantas previstos en la Constitucin Nacional y Tratados Internacionales de Derechos Humanos de nivel constitucional. Y en caso de que se concluya que el derecho penal no puede tolerar ninguna de tales medidas, por cuanto las restricciones constitucionales impiden su funcionalizacin para cumplir otros fines legtimos del Estado, tal vez competa de todos modos a los penalistas indicar qu otra rama del derecho puede absorber tales cuestiones.

Por la misma razn invocada en la nota n 6 de este trabajo, Cafferata Nores piensa que todos los avances mdico-cientficos a que alude la opinin medicas aqu reseada y las invocadas en las nuevas tendencias legislativas comentadas, solo pueden configurar un aporte para la mejor investigacin de delitos sexuales y su tratamiento penitenciario, pero que no alcanzan a justificar una intervencin estatal inocuizadoraque afecte derechos del condenado luego de que ste haya cumplido con la totalidad de la pena impuesta y sus accesorios.

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En este aspecto pareciera absolutamente injustificable la aplicacin de medidas posteriores al cumplimiento ntegro de la pena, con fundamento estricto en la peligrosidad de la persona, pues ellas se acercan en mucho al derecho penal de autor, concepcin inaceptable en nuestro sistema constitucional por lesionar

fundamentalmente el principio de exterioridad de la accin y autonoma tica (art. 19 1ra. Parte CN) y el principio de legalidad (art. 18 CN). A propsito de esta discusin no puede dejar de sealarse que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha condenado expresamente tales sanciones considerndolas contrarias a los derechos humanos. Ello por cuanto ha dicho60 que la valoracin de la peligrosidad del agente implica la apreciacin del juzgador acerca de las probabilidades de que el imputado cometa hechos delictuosos en el futuro, es decir, agrega a la imputacin por los hechos realizados, la previsin de hechos futuros que probablemente ocurrirn. Con esta base se despliega la funcin penal del Estado. En fin de cuentas, se sancionara al individuo con pena de muerte inclusive- no con apoyo en lo que ha hecho, sino en lo que es. Sobra ponderar las implicaciones, que son evidentes, de este retorno al pasado, absolutamente inaceptable desde la perspectiva de los derechos humanos. El pronstico ser efectuado, en el mejor de los casos, a partir del diagnstico ofrecido por una pericia psicolgica o psiquitrica del imputado. Asimismo si las conclusiones a que arriban las profesionales de las ciencias mdicas se aceptaran como correctas y es posible lograr la prueba de la existencia de la peligrosidad sexual, ello repercutir fuertemente en el mbito del proceso penal, pues ser en su transcurso donde se deber practicar la prueba pericial tendiente a diagnosticarla61. Ello exigir una correcta fijacin de los puntos de pericia, una delicada observancia de los derechos del peritado en su realizacin, una alta seriedad cientfica en la fundamentacin, una fuerte precisin en las conclusiones de los expertos y una escrupulosa valoracin judicial de ellas. Y tambin incidir en la etapa de ejecucin,
Caso Fermn Ramrez vs. Guatemala (sentencia del 20 de junio de 2005) El Cdigo Procesal Penal de Crdoba dispone que deber someterse obligatoriamente a pericia psiquitrica el imputado al que se le atribuya un delito de carcter sexual ( art 85). Justificando esta disposicin se dijo que llegar el da en que la justicia penal se administre con el auxilio indispensable de peritos psiclogos y psiquiatras, es decir, que el juez tenga real posibilidad de penetrar en la mente de los transgresores de la ley penal y valorar los factores internos y externos que han determinado su conducta antisocial; y esto ocurrir cuando triunfe en toda su profundidad y dimensin el concepto de que, en muchos casos, el delincuente es un sujeto psquicamente anormal, que es preciso curar ms que reprimir.( Velez Mariconde, Alfredo, Proyecto de CPP para la Pcia de Crdoba, pg 22). Habr pensado este autor, al redactar el Proyecto, en la problemtica que hoy nos ocupa?
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cuando a los fines de la libertad condicional se procure el informe de peritos que pronostique en forma individualizada y favorable su reinsercin social que exige el art 13 del C.Penal. Y bajo el aspecto prctico indicar como una herramienta de investigacin importante casi imprescindible- para la individualizacin de los posibles autores en un caso de abuso sexual, indagar sobre quienes registran antecedentes por este tipo de delitos, conforme a ciertas pautas (vgr. modus operandi; interrupcin transitoria de algunas clases de abusos coincidente con la poca de encarcelamiento de un abusador, etc), o acudir a alguno de los bancos de datos de ADN que se proponen, con diferentes alcances, desde proyectos legislativos fundados en estudios de gentica forense62.

Fuente: http://www.justiciacordoba.gov.ar/site/Docs/RevistaCientifica/PeligrosidadSexual. doc

Penacino, Gustavo,(Presidente de la Sociedad Latinoamericana de Gentica Forense), La solucin est en el ADN, publicado en La Voz del Interior (Crdoba) del 6 de enero de 2005, propone dos bases de datos disociados :una en el que se encuentren los patrones genticos y un cdigo nico para cada individuo(sin nombres propios), y otra que identifique cada cdigo con el nombre del individuo y sus datos personales. Cada base estar a cargo de un funcionario diferente, que no podr acceder a los datos de la otra. La autoridad judicial que haya recogido un patrn gentico lo enviar a la primera base, y si all se encuentra alguna coincidencia, el funcionario encargado de esa base comunica a la justicia requirente el cdigo del individuo coincidente. Con ese cdigo el magistrado recurrir a la base que identifica ese cdigo con los datos de la persona a quien corresponda, y all habr establecido la relacin buscada.

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