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Informativo Caballero Bustamante

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Ley que establece procedimiento temporal y excepcional para subsanar la omisin de utilizar medios de pago
Ley N 29707

Fecha de Publicacin : 11.06.2011 Fecha de Vigencia : 12.06.2011

1. Publicacin y vigencia de la norma


Mediante la Ley N 29707, publicada el 11 de junio 2011, en adelante la Ley, se establece un procedimiento temporal y excepcional para subsanar la omisin de utilizar los medios de pago a que se refiere el artculo 4 del Texto nico Ordenado de la Ley N 28194, aprobado mediante el Decreto Supremo N 150-2007-EF. Cabe indicar que, de conformidad con lo previsto por la Norma X del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, las leyes tributarias rigen desde el da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, es decir a partir del 12 de junio 2011.

2. Antecedentes de la problemtica generada por el artculo 8 del TUO de la Ley N 28194


Es claro que la presente norma se encuentra orientada a neutralizar los consecuencias perniciosas que se generan para los contribuyentes por la aplicacin del artculo 8 del TUO de la Ley N 28194, en el supuesto que no se utilicen medios de pago, lo que se traduce en no poder deducir costos, gastos o crdito fiscal; realizar compensaciones ni solicitar devoluciones de tributos, saldos a favor, reintegros tributarios, recuperacin anticipada o restitucin de derechos arancelarios. Si bien es cierto, la Ley bajo comentario establece no una solucin a la problemtica de la confiscatoriedad que se presenta por la indolente y abusiva aplicacin del referido artculo 8 del TUO de la Ley N 28194, sino nicamente un paliativo al establecer un procedimiento temporal y excepcional para subsanar la omisin de no utilizar medios de pago, la dacin de la misma respon-

de al clamor de un sinnmero de contribuyentes -especialmente del sector MYPE- en el sentido de neutralizar las consecuencias negativas de la tantas veces mencionada norma, ya que se han visto perjudicados con el desconocimiento del efecto tributario tanto para el Impuesto a la Renta como para el IGV, de los pagos que se han realizado sin utilizar los referidos medios de pago, a pesar de que dichas deducciones responden a operaciones reales y fehacientes cuyos alcances e importes pueden ser acreditados y/o verificados con otros documentos. En similar sentido debemos expresar que, el artculo 8 del TUO de la Ley N 28194 ha sido ampliamente criticado por la doctrina nacional(1), ya que al incumplirse la obligacin de utilizar medios de pago la lgica nos indica que debera aplicarse una sancin como la multa con un importe razonable en funcin a la infraccin cometida, en tanto su incumplimiento incide directamente en el mbito patrimonial de los contribuyentes, de tal manera que si una sancin es irracional o no proporcional al hecho que la origin, puede devenir en un acto confiscatorio que vulnera econmicamente al contribuyente, constituyendo lo que se ha venido a denominar como sanciones disimuladas, sanciones anmalas, sanciones impropias, sanciones atpicas o sanciones ocultas(2), las mismas que tienen efectos anlogos a cualquier sancin, en el sentido que repercuten negativamente en el patrimonio del contribuyente.

de la Ley N 28194, es decir, desde el 27.03.2004. Los contribuyentes, debern acceder al procedimiento de subsanacin dentro de un plazo de noventa (90) das calendario contados a partir del da siguiente de la publicacin del Reglamento de la Ley. Cabe indicar que la parte final del artculo 2 de la Ley establece un plazo de caducidad(3), por cuanto prev que en el supuesto que los contribuyentes no procedan a la subsanacin dentro del plazo de noventa (90) das calendario contados a partir del da siguiente de la publicacin del Reglamento de la Ley, perdern todo derecho a solicitar el acogimiento al procedimiento, motivo por el cual los contribuyentes debern estar atentos a los plazos, con la finalidad de no desaprovechar esta oportunidad para no perder entre otros, el costo, gasto o el crdito fiscal.

4. Procedimiento de Subsanacin (Artculo 3)


Con la finalidad de proceder a la subsanacin de la omisin de utilizar medios de pago, el contribuyente deber tener en cuenta los requisitos detallados en el cuadro siguiente:
Requisitos para Acogerse al Procedimiento de Subsanacin Presentar la solicitud de subsanacin de la omisin del uso de medios de pago, conforme a la forma y condiciones de establezca la SUNAT, la misma que por su propia naturaleza, constituye un Procedimiento No Contencioso. Abonar una multa equivalente a diez (10) veces el importe del Impuesto a las Transacciones Financieras (ITF) que le hubiera correspondido pagar por cada operacin en la que no se utiliz medios de pago. Cabe indicar que al referido importe se le adicionar el inters moratorio, el mismo que deber ser abonado dentro del plazo de vigencia del beneficio.

3. Acceso al Procedimiento de Subsanacin (Artculo 2)


La Ley consagra que pueden acceder al procedimiento de subsanacin: Aquellos contribuyentes que omitieron el uso de medios de pago a que estaban obligados, de conformidad con los artculos 3 y 4 del TUO de la Ley N 28194. Resulta factible subsanar las omisiones del uso de medios de pago que se hayan producido desde la entrada en vigencia

Resulta pertinente acotar que, la SUNAT estar a cargo del cobro de la multa y sus

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intereses, debiendo tenerse presente que el pago parcial de la misma determina la subsanacin de la omisin de no utilizar medios de pago en forma proporcional al importe cancelado, no siendo factible realizar un nuevo pago respecto de la misma transaccin(4). Debe tenerse presente que la SUNAT debe expedir una resolucin que de la conformidad al acogimiento, en el supuesto que se cumplan los requisitos establecidos en la Ley y su Reglamento, la misma que deber ser emitida dentro del plazo de treinta (30) das siguientes a la fecha de presentacin de la solicitud.
Efectos de la Resolucin que Otorga Conformidad al Acogimiento Una vez que se reciba o se publique la notificacin de la resolucin, se da por subsanada la omisin y el contribuyente queda habilitado para deducir gastos, costos, crditos y saldos a favor, as como solicitar compensaciones, devoluciones, reintegros tributarios, recuperaciones anticipadas o restituciones de derechos arancelarios. Debe tenerse presente que, la subsanacin de la omisin de utilizar medios de pago no implica, la convalidacin de operaciones calificadas como no reales o no fehacientes por parte de la SUNAT dentro de un procedimiento de fiscalizacin, no impidiendo que la Administracin Tributaria repare gastos, costos o crditos en el supuesto que no se cumplan los requisitos establecidos por la normatividad tributaria. Cabe indicar que, las operaciones subsanadas conforme a la Ley, no sern consideradas dentro de los pagos realizados en el ejercicio sin utilizar medios de pago, con la finalidad de aplicar el doble de la alcuota prevista en el artculo 10 del TUO de la Ley, acorde con lo prescrito en el literal g) del artculo 9 de la norma anteriormente citada, ello sin perjuicio que se consideren dentro de la totalidad de pagos realizados en el ejercicio. Sobre el particular, consideramos necesario que el Reglamento precise los alcances del numeral 3.5 del artculo 3 de la Ley, ello con la finalidad de aclarar a que se refiere al ejercicio en el cual se realizaron los pagos originalmente.

solicitud de acogimiento, ste no quedar invalidado, si la Administracin Tributaria en atencin a su facultad de fiscalizacin consagrada en el artculo 62 del Cdigo Tributario, ubica al proveedor en otra direccin. Sobre este punto, consideramos acertada la tesis asumida por el legislador al haber establecido que la Administracin Tributaria en pleno uso de sus atribuciones, pueda subsanar el acogimiento del contribuyente, ubicando al proveedor en una direccin diferente a la sealada por el deudor tributario, lo que constituira una muestra ms de la prevalencia del aspecto sustancial (ubicacin del proveedor) sobre el aspecto formal (direccin declarada por el contribuyente). Para el caso de operaciones realizadas con sujetos no domiciliados, adems del cumplimiento de lo indicado en el punto 4 del presente comentario, el sujeto domiciliado debe adjuntar una declaracin jurada del proveedor en la que conste haber recibido el pago correspondiente a la operacin, certificada por un notario de la localidad del proveedor o quien cumpla las funciones de ste, y visada por un consulado peruano en el exterior. Sobre el particular, entendemos que la exigencia de la declaracin jurada con stas formalidades al proveedor, resulta siendo razonable, por cuanto se encuentra orientada a otorgarle un mnimo de fehaciencia al pago supuestamente realizado por el cliente domiciliado a favor del no domiciliado.

de su publicacin, para que el Ministerio de Economa y Finanzas en coordinacin con la SUNAT, publique el Reglamento, dispositivo este ltimo en el cual se contemplarn las normas requeridas con la finalidad de cumplir con lo previsto por la Ley.

7. Efectos de la Ley sobre los Procesos Administrativos en curso (nica Disposicin Complementaria Transitoria)
En esta norma se toma una clara posicin a favor de la Teora de los Hechos Cumplidos, segn la cual, la norma jurdica se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes; concordante con ello, la Ley prev su aplicacin a los procedimientos que se encuentren en trmite en sede administrativa (no incluyndose a los procesos que se siguen en el Poder Judicial o en el Tribunal Constitucional) ante la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, SUNAT, o el Tribunal Fiscal, ya sea en fase de reclamacin o apelacin, respectivamente. Sobre el particular, consideramos correcta la posicin adoptada por el legislador al incorporar dentro de los alcances de la Ley, aquellas situaciones que forman parte de sendos Procedimientos Contenciosos Tributarios en curso que se siguen en la va administrativa, por cuanto estimamos que en los primeros aos de vigencia de la Ley N 28194, la incidencia de incumplimiento de la obligacin de utilizar medios de pago cuando ello corresponda ha sido mayor, tendiendo a disminuir los incumplimientos conforme los alcances de la Ley N 28194 han sido conocidos por un universo ms grande de contribuyentes.

6. Reglamento de la Ley (Primera Disposicin Complementaria y Final)


La Ley prev un plazo mximo de treinta (30) das contados a partir del da siguiente

NOTA (1) Esta carga fiscal, al igual que en muchas situaciones previstas en nuestro ordenamiento tributario, representa una severa sancin, pues el desconocimiento de la deduccin del gasto o costo y crdito, por el no uso de los medios de pago excede la razonable facultad que tiene el legislador de establecer sanciones, al menoscabar los valores de justicia y equidad, pilares que deben sostener todo sistema tributario sancionador; al respecto se puede revisar ZEA TORRES, Mara Janette. Efectos de la No Bancarizacin - TUO de la Ley N 28194: Sancin Ilegal, Encubierta y Cuestionable. Trabajos Tcnicos del XXII Congreso Nacional de Contadores Pblicos del Per 2010, pg. 564. (2) En anterior oportunidad, habamos sealado que dichos trminos, a pesar de ser muy certeros en cuanto a hacer notar el efecto prctico que se deriva hacia el contribuyente, no son muy felices, ya que califican como sancin a un instituto que a la luz del marco legal vigente, carece de dicha calidad. Sin nimos de abundar en detalles sobre la terminologa que corresponde acuar para referirnos a dichas figuras, consideramos ms apropiado utilizar el trmino de parasanciones. Para mayor detalle, puede revisarse el ICB de la segunda quincena de mayo 2011, pg. A3. (3) De conformidad con lo previsto por el artculo 2003 del Cdigo Civil, la caducidad extingue el derecho y la accin correspondiente. (4) Entendemos que esta imposibilidad obedece a un criterio de economa administrativa, el mismo que se encontrara orientado a evitarle mayor carga laboral a la Administracin Tributaria. n

5. Ubicacin del proveedor y de sujetos no domiciliados (Artculo 4)


Al respecto, en el supuesto que la SUNAT no ubique al proveedor en las direcciones declaradas por el contribuyente en su