Aspectos prticos da Lei 12.

403, com perguntas e respostas

Qua, 13 de Julho de 2011 01:00

JURDICO Os breves apontamentos acerca da Lei 12.403/2011 visam a dar substrato para que os Delegados de Polcia do Estado de Gois, em seu mourejar dirio, dem soluo, com a PERFEIO JURDICA que lhes peculiar, aos casos concretos apresentados. Impende mencionar que as OPINIES encerradas no presente trabalho tm cunho meramente INFORMATIVO, vez que no visam a substituir a deliberao jurdica autnoma de cada Delegado de Polcia do Estado de Gois. FIM DA BIDIMENSIONALIDADE (PRESO X SOLTO) No curso da investigao criminal no havia outra alternativa para o investigado: ou estava preso, ou estava solto. Hoje, com a sistemtica preconizada pela Lei 12403/2011, prevem-se medidas cautelares que intermedeiam os extremos: livre x preso. Assim, entre a liberdade do investigado e seu encarceramento cautelar, criou um rol de -se medidas que podem ser utilizadas para LIMITAR A LIBERDADE PESSOAL do investigado. Dentre essas medidas, a autoridade policial escolher em sua representao a que melhor lhe aprouver, conforme o binmio NECESSIDADE e ADEQUAO. Deve o Delegado de Polcia mencionar expressamente NA REPRESENTAO a cautelar requerida, fundamentando o porqu da adequao de tal medida, sob pena de indeferimento judicial. Lembre-se que a regra que o juiz no pode conceder de ofcio qualquer medida cautelar na fase POLICIAL, por isso, eventual rep resentao inadequada pode gerar o indeferimento cabal da representao. Questo: O que seria a ADEQUAO da medida cautelar? Resposta: Resume-se em uma anlise da compatibilizao da medida cautelar requerida com as CONDIES PESSOAIS DO AGENTE, GRAVIDADE DO CRIME e CIRCUNSTNCIAS fticas criminosas. Tal juzo realizado, na fase de investigao, pelo Promotor ou Delegado ( quando da Representao/Requerimento) e pel Juiz o (quando da decretao). Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a: I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; II - adequao da medida gravidade do crime, circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou acusado.

REGRAS GERAIS ACERCA DAS MEDIDAS CAUTELARES. QUEST H prazo mximo para durao das medidas cautelares (inclusive a Priso Preventiva)? R t : No houve qualquer di osi o da Lei 12.403/2011 acerca do referido ponto. Importante mencionar que o fator limitador da durao das cautelares o binmio NECESSIDADE e ADEQUA da medida. A medida cautelar perdurar enquanto necessria e adequada aos fins preconi ados pela Legislao. Alm disso, insta ressaltar que a Jurisprudncia e a doutrina vm se filiando que a durao da cautelar deve ser atrelada ao prazo mximo de dilao processual, o qual, hodiernamente, de 86 dias (Lei 11.719/2008). Questo: Poder a autoridade Policial requerer a converso de uma medida cautelar, por outra, caso no tenha havido o descumprimento da referida? E no caso do descumprimento, pode a autoridade Policial representar pela substituio agravadora? Resposta: 4o No caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas, o juiz, de ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, de seu assistente ou do querelante, poder substituir a medida, impor outra em cumulao, ou, em ltimo caso, decretar a priso preventiva (art. 312, pargrafo nico). 5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. Em face da simples LEITURA do disposto no 4 do artigo 282, no poder. Esse dispositivo no titularizou a autoridade policial para representar pela referida concesso (tanto pela converso por descumprimento, quanto pela converso sem descumprimento). Entretanto, acreditamos que, DESDE QUE NO CURSO DA INVESTIGA O POLICIAL, naturalmente aceitvel que a Autoridade Policial possua a titularidade (capacidade postulatria especial) em ambas as hipteses. Seria desarrazoado que a autoridade Policial, a qual representa por uma medida cautelar na fase inquisitorial, em tomando conhecimento de seu descumprimento, no pudesse representar pela converso em outra medida cautelar. Alm disso, nada impede que a Autoridade Policial represente pela converso de medida cautelar j decretada (a seu pedido) em outra cautelar, inclusive menos gravosa ao ru, vez que tambm agente garantidor dos Direitos e Garantias fundamentais do autor do fato. Filiando-se a tal entendimento, narra Pacelli: a medida imposta pode ser substituda por outra, mais gravosa e adequada, no caso de descumprimento, em ltimo caso, a priso preventiva. E essa substituio poder ser feita na investigao ou no processo; no primeiro caso, depender de requerimento do Ministrio Pblico ou da autoridade policial; no segundo, do mesmo Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou, de ofcio, pelo juiz ( artigo 282, 4, CPP). Questo: possvel que, apesar de ter havido representao por parte da Autoridade Policial no sentido de concesso de uma medida cautelar, seja decretada outra pelo juiz?

Resposta: Acreditamos que NO. Importante dizer que no pode o juiz decretar a priso preventiva ou qualquer outra medida cautelar, NA FASE POLICIAL, se estas no tiverem sido o objeto de representao. O artigo 282, 2, claro no sentido de conceder a titularidade EXCLUSIVA ao Ministrio Pblico e Autoridade Policial, no curso da investigao policial, para representar por quaisquer medidas cautelares, vedando a decretao judicial de ofcio. O que valeriam tais dispositivos se fosse permitido ao Juiz ESCOLHER OUTRA medida cautelar diferentemente da requerida na fase policial pelo Delegado de Polcia ou Promotor? Acreditamos, ento, que o 5 permite ao Juiz substituir a medida cautelar, conforme o binmio NECESSIDADE e ADEQUAO, somente quando a converso se referir a uma medida cautelar j DECRETADA. TAL POSICIONAMENTO, ORA DEFENDIDO, COADUNA-SE COM O DEVER DE IMPARCIALIDADE QUE DEVE MANTER O MAGISTRADO QUANDO DAS INVESTIGA ES POLICIAIS. MARIA DA PENHA E AS DISPOSI ES DA LEI 12.403/2011. QUEST : E as medidas protetivas de urgncia, previstas no artigo 22 e seguintes da Lei 11.340/2006, as quais so essencialmente cautelares, submetem-se s regras gerais preconizadas pela Lei 12403/2011? Resposta: Acreditamos que sim. Apesar de haver diferena cronolgica entre as Leis em comento, alm de ser a Lei Maria da Penha mais especfica, no vemos qualquer incongruncia entre elas (Lei 12.403/2011 e Lei 11.340/2006). Dessarte, natural que, inclusive, possam-se submeter as medidas protetivas de urgncia ao procedimento de contraditrio prvio, caso no coloque em risco a efetividade da medida. Dessa feita, imprescindvel que a Autoridade Policial, em sendo o caso, deixe explicitado, nos AUTOS DE ENCAMINHAMENTO DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA, os riscos do CONTRADITRIO PRVIO efetividade da medida cautelar requerida, bem como a necessidade de urgncia na sua tramitao/decretao. QUEST : possvel a aplicao das medidas cautelares previstas na Lei 12.403/2011 aos casos da lei Maria da Penha? Resposta: Sim. O disposto no artigo 22, 1, da Lei 11.340/2006, assim o prev: 1o As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras previstas na legislao em vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunst ncias o exigirem, devendo a providncia ser comunicada ao Ministrio Pblico. BUSCA E APREE SO E O CONTRADITRIO PRVIO. QUESTO: A busca e apreenso tambm est adstrita s regras de contraditrio prvio trazidas pela Lei 12.403/2011? Resposta: Dvidas freqentes so trazidas baila quando se menciona a busca e apreenso e as novas regras sobre cautelares. Ser que a busca e apreenso agora se submete regra geral de contraditrio prvio? Acreditamos que no! A busca e apreenso, apesar de SER UMA MEDIDA CAUTELAR (lato senso), refere-se FORMAO PROBATRIA DIRETA(meio de prova), diferentemente das cautelares em estudo, as quais incidem sobre A LIBERDADE PESSOAL DO

INVESTIGADO(precipuamente liberdade de locomoo). Alm disso, a nova lei das cautelares, n. 12.403/2011, nada disciplinou acerca de tal medida (busca e apreenso). Igualmente, mesmo que a busca e apreenso seja considerada compatvel juridicamente com o procedimento do contraditrio prvio, ontologicamente seria antagnica, vez que o intento da medida (apreenso de prova oculta) restaria prejudicado. Caso deferido o direito ao contraditrio prvio, a busca e apreenso mais se assemelharia a um pedido de entrega de elementos de convico, o que nos parece desarrazoado. Por ltimo, pugnando, a posteriori, o Judicirio e a doutrina pela obrigatoriedade do contraditrio prvio na busca e apreenso, pode o Delegado fundamentar a INCOMPABILIDADE(no caso concreto) no risco de ineficcia da medida, em virtude do preconizado no 3 da Lei 12403/2011. 3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. (Artigo 282 do CPP). PRISO PREVENTIVA. QUESTO: QUAIS SO AS MODALIDADES DE PRISO PREVENTIVA? Ficaram, ento, com a Lei 12403/2011, assentadas QUATRO situaes que permitem a priso preventiva: 1- A qualquer momento da investigao ou do processo, de modo autnomo e independente (PRISO PREVENTIVA AUTNOMA); 2- como converso da priso em flagrante, quando insuficientes ou inadequadas outras cautelares, bem como no seja caso de relaxamento ou liberdade provisria(PRISO PREVENTIVA CONVERTIVA); 3- em substituio medida cautelar DESCUMPRIDA (PRISO PREVENTIVA SUBSTITUTIVA ou AGRAVADORA). 4- quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la (PRISO PREVENTIVA IDENTIFICADORA). Questo: possvel a decretao de priso preventiva autnoma para crimes cuja pena mxima cominada seja inferior a 4 anos? Resposta: Cremos que, na modalidade autnoma, no. Entretanto, importante mencionar que quatro so as modalidades de priso preventiva, entre essas, a priso preventiva SUBSIDIRIA ou AGRAVADORA. Neste caso, em havendo descumprimento de uma medida cautelar decretada, pode ser convertida, em ltimo caso, em Priso preventiva (independentemente da pena cominada ao crime). Nesse sentido, Pacelli. Questo: Qual o fundamento da priso preventiva substitutiva ou agravadora? Possui limitaes legais em relao pena do crime praticado?

Resposta: A priso preventiva (por ns considerada AGRAVADORA - substitutiva) veio para dar substrato persecuo criminal e/ou preservao da PAZ SOCIAL, independentemente do crime praticado. Uma vez descumprida a cautelar anteriormente decretada poder haver a sua substituio pela PRISO PREVENTIVA. Desta feita, no se limita tal PRISO aos crimes cuja pena mxima cominada sejam maiores de QUATRO ANOS, bastando, somente, que o investigado descumpra a Ordem Judicial cautelar. Importante frisar que, no caso de descumprimento das medidas cautelares anteriormente decretadas, a priso preventiva ser a ltima medida imposta (ultima ratio), ou seja, somente quando no for possvel a resoluo da contendo com as demais cautelares, possvel a converso em preventiva. QUESTO: O que priso preventiva identificadora? 'Resposta: Outra IMPORTANTE MODALIDADE DE PRISO PREVENTIVA a IDENTIFICADORA. O pargrafo nico do artigo 313 do Cdigo de Processo Penal admite a decretao de priso preventiva, quando houver dvidas acerca da identidade civil da pessoa ou quando no forem fornecidos elementos suficientes para esclarec -la. ACREDITAMOS QUE, no caso de HAVER dvidas acerca da identidade do autuado, DEVE O DELEGADO REPRESENTAR SUMARIAMENTE POR TAL MEDIDA CAUTELAR (em despacho apartado ou relatrio sumrio), inclusive no BOJO DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE. Segundo compreendemos do referido texto legal, no est ligada a citada providncia criminal ao crime praticado (por isso no sujeito pena mxima cominada). Desse modo, a referida providncia cabe para todo e qualquer delito cometido. QUESTO: POSSVEL DECRETAO DE PRISO PREVENTIVA NO CASO DE CRIMES CULPOSOS? Resposta: Menciona Pacelli que no ser cabvel priso preventiva para os crimes CULPOSOS, vez que o artigo 313, inciso I, CPP menciona SOMENTE os crimes dolosos. Concordamos com tal argumento, mas o restringimos somente PRISO PREVENTIVA AUTNOMA. Entretanto, acreditamos que o pargrafo nico do artigo 312(por ser modalidade subsidiria) no necessita do atendimento cumulativo dos demais requisitos preconizados no artigo 313 do CPP. Por isso, possvel que, em ocorrendo o descumprimento de medidas cautelares anteriores, possa haver a substituio pela Priso Preventiva, MESMO QUE O CRIME ORIGINRIO SEJA CULPOSO. QUESTO: possvel a substituio da PRISO PREVENTIVA por outra cautelar? Resposta: bvio que sim. O Artigo 282, 5, do CPP prev que o juiz pode substituir a medida cautelar aplicada (inclusive a preventiva), quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. Priso domiciliar A priso domiciliar modalidade substitutiva da priso preventiva, quando atendidos determinados requisitos legais. As hipteses legais que justificam a citada medida so

fundadas na condio pessoal do agente, ou pela condio de necessidade de seus dependentes. Assemelha-se ao regime fechado, vez que PRISO CAUTELAR FIXANDO RECOLHIMENTO PERMANENTE DO INDICIADO. Em face do cerceamento permanente da liberdade de locomoo, cabvel a detrao. QUESTO: A autoridade Policial pode representar pela substituio da Priso Preventiva pela PRISO DOMICILIAR? Resposta: Acreditamos que a PRISO DOMICILIAR tambm seja uma medida cautelar, por isso, passvel de converso no curso da investigao policial. SE A AUTORIDADE POLICIAL AFERIR, NO CURSO DA INVESTIGAO POLICIAL, ALGUMA DAS CIRCUNSTNCIAS AUTORIZADORAS da mencionada converso, PODER REPRESENTAR PELA SUBSTITUIO. Desarrazoado seria no proporcionar ao delegado de polcia (o qual representara pela priso preventiva) a possibilidade de requerer a substituio da PRISO PREVENTIVA PELA PRISO DOMICILIAR. Se assim a entender mais adequada, a nosso ver, deve o Delegado representar pela substituio, uma vez que, INCLUSIVE, MEDIDA CAUTELAR MAIS FAVORVEL AO INDICIADO. QUESTO: A PRISO DOMICILIAR PODE SER REQUERIDA, AUTONOMAMENTE, PELO DELEGADO DE POLCIA? Resposta: NO, a priso domiciliar substitutiva da priso preventiva nos casos em que a lei assim a autoriza, ou seja, no medida cautelar principal. S o juiz pode substituir a priso preventiva pela priso domiciliar, nunca a decretar como medida cautelar primria. Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: I - maior de 80 (oitenta) anos; II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia; IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco. Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo. (NR) FLAGRANTE DELITO A priso em flagrante no mais medida cautelar, conforme ensinamentos do grande jurista Luiz Flvio Gomes. Ela no tem mais o condo de manter algum preso durante a ao penal. Ou o magistrado decreta a preventiva, de forma fundamentada, ou aplica medidas cautelares diversas da priso (art. 319), podendo, ainda, em alguns casos, conceder a liberdade provisria com ou sem fiana. Antes, o juzo do magistrado, quando do recebimento do flagrante, era meramente formal (confirmava a legalidade da priso ou a RELAXAVA, no caso de ilegalidade). Agora, o juiz tem que imiscuir preliminarmente no mrito (JUZO DE DELIBAO PRVIO), vez que tem que decidir, inclusive, pela converso da priso em flagrante em preventiva ou decretao de outra medida cautelar ou, ainda, conceder liberdade provisria(com ou sem fiana).

Inegvel que tal decisrio far o juiz ade ntrar, preliminarmente, no mrito da pendenga, fazendo natural JUZO DE DELIBAO. QUESTO: Em face da Lei 12.403/2011, ser necessria a confeco de representao sumria acerca da necessidade de converso do flagrante em priso preventiva no bojo do Auto de Priso em flagrante? Resposta: Acreditamos que sim. A costumeira colheita probatria, no caso de flagrante, ter que transmudar para uma produo de provas mais detalhada, visando a subsidiar futura deciso JUDICIAL CONVERTIVA. A necessria dilao probatria (basiladora da representao policial) funda-se na necessidade de o Delegado convencer o magistrado acerca da necessidade da CONVERSO da Priso em flagrante do autuado em PRISO PREVENTIVA. ACREDITAMOS, ENTO, QUE O TRABALHO DE REPRESENTAO POLICIAL (DE FORMA SUMRIA e NOS PRPRIOS AUTOS DA PRISO EM FLAGRANTE) SER NECESSRIO. ALM DISSO, ACREDITAMOS QUE O FATO DE SER VEDADO AO MAGISTRADO A CONCESSO DE PRISO PREVENTIVA (NA FASE POLICIAL), DE OFCIO, OBRIGA A AUTORIDADE POLICIAL A REPRESENTAR SUMARIAMENTE PELA CONVERSO DA PRISO EM FLAGRANTE POR UMA CAUTELAR (INCLUSIVE A PREVENTIVA). QUESTO: O Delegado obrigado a representar, necessariamente, pela converso da Priso em Flagrante em PRISO PREVENTIVA? Resposta: NO. importante mencionar que o Delegado de Polcia no obrigado a representar, necessariamente, pela converso da Priso em Flagrante em Priso Preventiva. Ora, se o Delegado entender que a Priso preventiva no a melhor alternativa, pode representar (no bojo do Auto de Priso em flagrante) pela converso da Priso em Flagrante em OUTRA MEDIDA CAUTELAR, vez que cabe a Autoridade Policial valorar acerca da ADEQUAO da medida proposta. QUESTO: Quais so os aspectos mais importantes a serem observados quando da autuao em flagrante? Resposta: Tirando as formalidades de praxe, indicamos as seguintes aes: 1. Colher elementos de convico, de forma pormenorizada, principalmente em relao s causas de aumento de pena e qualificadoras. Tal providncia pode fazer um crime, aparentemente afianvel, tornar-se inafianvel na esfera policial. Por exemplo, no caso do delito de furto comum no se dar a devida ateno s qualificadoras; entretanto, o furto simples, segundo a Lei 12403/2011, afianvel na esfera policial, j o furto qualificado no o . 2. Juntar elementos acerca da possvel ocorrncia de CRIME FORMAL e CRIME CONTINUADO, vez que as citadas circunst ncias podem fazer um crime, aparentemente afianvel, tornar-se inafianvel na esfera policial. Se possvel, juntar boletins de ocorrncia ou cpias dos autos de priso em flagrante lavrados anteriormente. 3. Arbitrar fiana nos casos que a Legislao o permite, levando em considerao as

causas de aumento ou diminuio de pena. Mencionar, no Termo de Arbitramento de fiana, que o prazo mximo para recolhimento da fiana, na delegacia, ser o encaminhamento do Auto de Priso em Flagrante(com a devida comunicao) ao Poder Judicirio. 4. Representar, no final do Auto de Priso em Flagrante, pela converso da PRISO EM FLAGRANTE em uma das medidas cautelares previstas no artigo 319 do CPP (ou PRISO PREVENTIVA). 5. Representar, no final do Auto de Priso em Flagrante, pela PRISO PREVENTIVA IDENTIFICADORA, nos casos que a lei o permite e quando assim o fizer necessrio. QUESTO: Como fica a autuao em flagrante delito no caso de legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito e estrito cumprimento do dever legal? Resposta: HAVER, NORMALMENTE, a autuao, vez que no cabe ao Delegado aferir a antijuridicidade do fato criminoso. Se for o caso, aps a comunicao da priso (feita em at 24 horas), o JUIZ, FUNDAMENTADAMENTE, conceder ao ACUSADO A LIBERDADE PROVISRIA VINCULADA (vinculada ao comparecimento a todos os atos processuais). NO PODE SER DECRETADA PREVENTIVA NESSES CASOS (disposto no artigo 314 do CPP). Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. (NR) (ARTIGO 310 da Lei 12.403/2011) Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal. (NR) QUESTO: Na liberdade provisria vinculada h obrigatoriedade do comparecimento do autor do fato aos atos investigatrios policiais (Polcia Civil)? Resposta: Apesar de no ter a lei 12.403/2011 mencionado expressamente essa necessidade, todavia acreditamos que sim. Segundo nosso entendimento, a expresso utilizada no pargrafo nico do Artigo 310 todos os atos processuais deve ser entendida com maior elastrio abrangendo tambm os atos policiais. No haveria razo para no obrigar o autor do fato a comparecer Delegacia de Polcia, MAS, sim, S S AUDINCIAS JUDICIAIS. IMPORTANTE DIZER QUE COMPARECER DIFERENTE DE PRODUZIR A PROVA EM SEU DESFAVOR. O REQUISITO COMPARECER, E NO 'COLABORAR'. Corroborando tal raciocnio jurdico, importante mencionar que a fiana fixa a obrigatoriedade conjunta de o afianado comparecer instruo do procedimento policial, bem como instruo do processo criminal. Art. 327. A fiana tomada por termo obrigar o afianado a comparecer perante a

autoridade, todas as vezes que for intimado para atos do inqurito e da instruo criminal e para o julgamento. Quando o ru no comparecer, a fiana ser havida como quebrada. COMUNICAO DAS PRISES EM FLAGRANTE E A NOVA SISTEMTICA DA LEI 12.403/2011. Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. 1o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. 2o No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas. (NR) Pelo artigo supracitado, nota-se uma importante diviso dicotmica: a comunicao da priso e o encaminhamento do auto de priso em flagrante. QUESTO: Em face da lei 12.403/2011, a quem deve comunicar a Autoridade Policial acerca a priso do autuado? Resposta: Em primeira mo, manteve-se a obrigatoriedade de comunicao da priso as seguintes autoridades: JUIZ COMPETENTE e MINISTRIO PBLICO. Alm disso, mantivera-se a obrigatoriedade de comunicao da pessoa requerida pelo preso. Segundo tal redao, NO FOI MANTIDA A OBRIGATORIEDADE DE COMUNICAO DA DEFENSORIA PBLICA. QUESTO: Em face da lei 12.403/2011, a quem deve a Autoridade Policial encaminhar o Auto de PRISO EM FLAGRANTE? Resposta: No que tange ao ENCAMINHAMENTO DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE, obrigatrio o encaminhamento, em at 24 horas aps a priso, para o Judicirio, bem como para a defensoria pblica (caso o indiciado no apresente advogado). Necessrio dizer que, pela nova sistemtica, o Ministrio Pblico ser comunicado da priso em flagrante, mas no h necessrio encaminhamento de cpia do APF ao Parquet. Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. 1o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. QUESTO: No caso de no haver defensoria pblica instalada no Municpio da lavratura do Flagrante, a quem encaminhar os autos do Flagrante?

Resposta: ACREDITAMOS QUE SEJA RAZOVEL CONSTAR DA COMUNICAO JUDICIAL TAL CIRCUNSTNCIA (inexistncia de Defensoria Pblica), VISANDO A NOMEAO DE ADVOGADO DATIVO por parte da autoridade judiciria. PRISO POR MANDADO JUDICIAL. QUESTO: No caso de priso, por mandado judicial, a quem cabe a Autoridade Policial comunicar? Resposta: Em consonncia com o 3 do artigo 289-A do CPP, a priso ser imediatamente COMUNICADA AO JUIZ DO LOCAL DO CUMPRIMENTO DA MEDIDA (mandado de priso), o qual informar ao juzo que a decretou. Frisando, o prprio juiz do local do cumprimento do mandado quem PROVIDENCIA a COMUNICAO com o Juzo da expedio do mandado. A Importante alterao reside no fato de que, conforme preconiza o 4, do mesmo artigo, a DEFENSORIA PBLICA ser comunicada da priso, caso o preso no informe o nome de seu advogado. QUESTO: A quem cabe providenciar a remoo do preso? Resposta: Antes da lei 12403/2011, face ao disposto no artigo 290 do Cdigo de Processo Penal, a incumbncia de providenciar a remoo do preso era da Autoridade Policial. Agora, segundo o artigo 289, 3, CPP, cabe AO JUIZ PROCESSANTE (o qual expediu o mandado e no qual tramita a ao penal) providenciar a remoo do preso no prazo mximo de 30 dias. 3o O juiz processante dever providenciar a remoo do preso no prazo mximo de 30 (trinta) dias, contados da efetivao da medida. APRESENTAO ESPONTNEA. QUESTO: Como fica a apresentao espontnea Autoridade Policial com o advento da lei 12.403/2011? Resposta: Importante mencionar que a apresentao espontnea, nos moldes conhecidos pelos Delegados de Polcia, foi uma criao doutrinria/jurisprudencial, vez que a Lei Processual Penal no deu a tal instituto o elastrio de aplicao que constatvamos na praxe policial. Art. 317. A apresentao espontnea do acusado autoridade no impedir a decretao da priso preventiva nos casos em que a lei a autoriza. O Cdigo de Processo Penal, no artigo 317, preconizava SOMENTE acerca da priso PREVENTIVA, mas nunca se ateve a priso em flagrante, nem muito menos em relao priso temporria. No obstante as acaloradas discusses jurdicas acerca do tema, cremos ter se chegado a um termo. A antiga redao do artigo 317 do Cdigo de Processo Penal fora substituda, o que, a nosso ver, faz desaparecer de nosso ordenamento o INSTITUTO JURDICO da apresentao espontnea. Acreditamos, por

fim, que, com a revogao da anterior redao do artigo 317 do Cdigo de Processo Penal, somente nos casos expressamente previstos em lei, ser possvel obstacularizar a lavratura do presente auto de priso em flagrante, vide gratia, o dispositivo do CTB: Art. 301. Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela. FIANA Questo: O que h de novo em relao fiana? Resposta: A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos, independentemente de o(s) crime(s) se sujeitar(em) a deteno ou recluso. Acima desse patamar, apenas o juiz pode fix-la, em at 48 horas. O JUIZ PODE CONCEDER FIANA PARA QUALQUER MODALIDADE CRIMINOSA (INDEPENDENTEMENTE DA PENA COMINADA), DESDE QUE O CRIME NO SEJA CONSIDERADO ABSTRATAMENTE INAFIANVEL. Antes, o artigo 325 do CPP permitia que somente o juiz aumentasse o valor da fiana em at 10 vezes no cabendo ao Delegado tal atribuio. O Delegado somente podia diminuir o valor da fiana, o que ainda pode faz-lo, segundo a nova legislao. Entretanto, a nova legislao (Lei 12.403/2011), aumentando as atribuies do Delegado de Polcia, permite-o que, alm de reduzir a fiana em a t 2/3, aumente-a em at 1000(mil) vezes. Questo: Como COMPATIBILIZAR causas de aumento/diminuio de pena e a fiana? RESPOSTA: Com o advento da Lei 12403/2011, a fiana (com parmetros quantitativos obstacularizantes) passou a ser um problema da AUTORIDADE POLICIAL, a qual ter, agora, que resolver a lacuna do legislador acerca da escorreita aplicao das causas de aumento ou diminuio de pena, quando do arbitramento da fiana. O que modificou a Lei 12.403/2011, verdadeiramente, foi que o parmetro da fiana (antes pena mnima cominada) passou a ser a pena mxima cominada, mas permanecendo sem soluo a dvida em relao ao percentual das majorantes e minorantes a ser aplicado no caso de CONCURSO FORMAL, CRIME CONTINUADO, TENTATIVA etc.. Dessa forma, em face da necessidade de darmos soluo ao presente caso concreto, trazemos baila as posies jurdicas que podem ser adotadas pelos Delegados no caso das majorantes/minorantes: 1. TEORIA DA PIOR DAS HIPTESES: no caso da incidncia de causas de aumento de pena(por exemplo, concurso formal), aplicar-se- a MAIOR frao sobre a pena mxima cominada. No caso de incidncia de causa de diminuio de pena(por exemplo, tentativa), aplicar-se- sobre a pena MXIMA cominada a frao que MENOS diminua. 2. TEORIA GARANTISTA: no caso de incidncia de causas de aumento de pena, aplicar-se- a MENOR frao sobre a pena mxima cominada. No caso de incidncia de causa de diminuio de pena(por exemplo, tentativa), incide sobre a pena MXIMA cominada a frao que MAIS diminua. Essa posio, a nosso ver, a que traz maior segurana jurdica para o Delegado.

QUESTO: At quando recomendvel que a Autoridade Policial recolha a fiana na Delegacia de Polcia? Resposta: Antes do advento da lei 12.403/2011, acreditvamos que a fiana poderia ser prestada (recolhida) enquanto no fosse remetido o Inqurito ao Judicirio (10 dias, em regra). Agora, em face do juzo de delibao realizado pelo Juiz (menos de 24 horas aps a priso) decidindo, inclusive, acerca da concesso de medidas cautelares (dentre elas a fiana), acreditamos s poder ser a fiana recolhida at o encaminhamento do Flagrante ao Poder Judicirio. Caso outro seja o argumento acolhido, h risco de a 'prestao' da fiana na Delegacia (aps a comunicao Judicial) ser INCOMPATVEL COM AS DELIBERA ES JUDICIAIS ACERCA DAS CAUTELARES. Em suma, a fiana pode ser prestada at o trnsito em julgado da sentena condenatria, mas, a nosso ver, recolhida em Delegacia s at o encaminhamento dos Autos da Priso em Flagrante ao Judicirio. Recomend amos, por fim, que no TERMO DE ARBITRAMENTO DE FIANA, o qual ser assinado pelo autuado, dever constar EXPRESSA MENO DE QUE A FIANA SER RECOLHIDA, EM DELEGACIA, SOMENTE AT A REMESSA DOS AUTOS DE PRISO EM FLAGRANTE AO PODER JUDICIRIO. PRESOS EM DELEGACIAS DO ESTADO DE GOIS. QUESTO: Aos Delegados de Polcia, responsveis por Delegacias que abriguem presos, cabe o imperativo de separao de presos provisrios e definitivos? Resposta: Antes a lei dizia quando possvel, o preso provisrio ficar separado do preso definitivo. Essa clusula aberta e facultativa caiu, surgindo para o Estado o dever de separar os presos processuais dos presos definitivos. Hoje, um imperativo separar presos provisrios de presos definitivos, INDEPENDENTEMENTE DO LOCAL DO RECOLHIMENTO (DELEGACIA ou PRESDIO). Importante salientar que os Delegados de Polcia (Carreira Jurdica de Fato e de Direito) desempenham a primeira VALORAO JURDICA sobre os fatos criminosos(tpicos) ocorridos em sua rea de atuao, o que sobreleva o argumento do trabalho eminentemente JURDICO da Autoridade Policial. Em face da importncia deste juzo axiolgico, faz-se necessrio conhecimento crtico e aprofundado da Legislao em questo. Espero, por fim, que este humilde trabalho hermenutico tenha proporcionado algum conhecimento aos meus nobres colegas de profisso, DOUTORES DELEGADOS DE POLCIA DO ESTADO DE GOIS.
Sobre o autor ADRIANO SOUSA COSTA Delegado de Polcia do Estado de Gois desde 2009 (Delegado Titular da 5 Delegacia de Aparecida de Goinia). Exerceu, por anos, a funo de Presidente de Comisso de Sindi cncia e Processo Administrativo Disciplinar no Governo do Distrito Federal. Alm disso, foi Escrivo de Polcia no Distrito Federal. O autor possui duas especializaes em reas relacionadas com a ativ idade Policial (Escrivania Policial e Cincias Penais) . Atualmente, tambm professor Universitrio (Graduao).

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