Infanticdio

Direito penal parte especial, 2ed., jurdico atlas, Ney Moura teles.
- Conceito: o infanticdio o homicdio da me contra o prprio filho, durante o parto ou logo aps, sob influncia do estado puerperal. Em alguns pases, o infanticdio tambm o crime da me motivada por uma razo de honra quando ela, desejando esconder a gravidez indesejada, por fruto de adultrio ou sendo solteira ou viva, acaba por causar a morte do recm-nascido. Tambm no passado foi esse o critrio que tornava a morte do recm-nascido um homicdio privilegiado. - A norma confere proteo vida extra-uterina que comea, como j dito, com o incio do parto. Essa proteo unicamente vida do nascente aquele que ainda no se livrou completamente da dependncia da vida da me, porque ainda no se concluiu o parto- e a vida do neonato o que acabou de nascer. O parto tem incio com o rompimento do saco amnitico, terminando com a expulso da placenta e o corte do cordo umbilical. - Assim o bem jurdico protegido a vida humana extra-uterina a partir do seu inicio e at logo aps o parto. - Trata-se de crime que s pode ser praticado pela prpria me da vtima, nascente ou neonata. Dessa forma, o sujeito ativo a prpria me. E o sujeito passivo o ser humano nascente ou que acabou de nascer. Pode ser invivel, que ainda assim haver crime. - O natimorto o que veio luz sem vida no ser humano, logo seria crime impossvel, por absoluta impropriedade do objeto. - Elemento subjetivo: sob influncia do estado puerperal. - A conduta da me poder ser comissiva ou omissiva. Ela poder mat-lo por ao, geralmente por asfixia, sufocao ou estrangulamento, ou por qualquer outro meio, mais ou menos violento. Todavia, tambm se omitindo do dever de impedir-lhe a desnutrio e a morte natural, porque a me tem o dever legal de impedir a morte do filho, mormente do recm-nascido. Exige o tipo que a morte do filho seja realizada durante o parto ou logo aps. A morte nesse intervalo de tempo corresponde ao elemento temporal durante o parto. a morte do nascente. A lei no fixa prazo, em horas, dias ou semanas. Conquanto o tipo contenha no apenas elementos objetivos, mas tambm um de natureza subjetiva, que o mais importante e indispensvel para a sua conformao sob a influncia do estado puerperal -, a determinao do elemento temporal deve ser feita em conjunto com a durao desse estado de perturbao psquica. Assim, a concluso a que se deve chegar a de que, enquanto a me estiver sob a influncia do estado puerperal, pode-se considerar que h infanticdio. - delito doloso, devendo a me estar consciente de que sua conduta causar a morte do filho e agir com vontade de mat-lo. Alm do dolo, deve a me estar sob a influncia do estado puerperal. So dois, portanto, os elementos subjetivos desse tipo de crime. O dolo de matar e a influncia do estado puerperal. O dolo o mesmo do homicdio. Conscincia e vontade de realizar o tipo. Possvel o dolo eventual, com previso e aceitao do resultado, mesmo sem o desejar. O segundo elemento subjetivo a influncia do estado puerperal.

- Puerprio o perodo de tempo, varivel conforme as caractersticas de cada parturiente, compreendido entre o parto e at oito semanas, em que a mulher experimenta profundas modificaes genitais, gerais e psquicas, com o gradativo retorno ao perodo no gravdico. Inicia-se com a dequitao da placenta. A experincia traumtica do parto, com dores, contraes, enorme esforo fsico, toda a expectativa da maternidade, o incio da lactao e a presena do recm-nascido, somada alterao do ritmo do sono, pode trazer para a me alteraes de natureza psquica que vo alm de simples crise de choro at crises depressivas, seguidas de instabilidade emocional e at mesmo de um quadro de psicose puerperal. O estado puerperal existe logo aps todos os partos, mas, nem sempre, suas conseqncias so to graves. Assim indispensvel que este estado afete, de modo grave, a mente da me.Quando a gravidez no desejada, seja por motivo de honra, cada vez menos freqente, mas principalmente por motivos de ordem econmica e social, mais comum sofrer a gestante a influncia do puerprio, tenso seu equilbrio psicolgico afetado de modo importante e levando-a, muitas vezes, a comportamentos desatinados. - Nelson Hungria traz importantes lies de especialistas: KRAFFT EBING assim se exprime: Ainda que Jrg tenha exagerado...,, entretanto, inegvel que o processo do parto exerce, reflexivamente, uma to profunda ao fsica sobre a parturiente, que pode determinar facilmente uma transitria conturbao da conscincia. Refere-se o mesmo autor aos temores e apreenses que, notadamente no caso da prenhez ilegtima, assaltam o nimo da parturiente e conclui: Imaginem-se tais receios exercendo sua influncia no instante em que o corpo est exausto e irritado pelas dores do parto! fcil que surjam ento emoes tumulturias, que podem ir at a completa subverso dos sentidos. BERTHERAND chega a falar em loucura emotiva das parturientes. FRITISCH (apud PELLEGRINI) afirma que as dores, a excitao, o temor; podem colocar a parturiente em tal estado, que lhe fiquem suprimidas a reflexo e a capacidade de avaliar as conseqncias dos prprios atos. ASCHAFFENBURG refere-se a um particular estado de falta de orientao ou desatino (Ratlosigkeit). KNIG, autor que se ocupa especialmente do assunto, chega concluso de que o parti pode ocasionar uma confuso mental passageira. GLEISPACH reconhece que influem no psiquismo da parturiente as dores, a perda de sangue, o excessivo esforo dos msculos e disserta: um estado de comoo e extenuao, segundo o grau do curso do parto e tambm dependente do estado de nimo natural da parturiente. Referindo-se particularmente ao infanticdio in ipso partu declara o autor: ...parece-nos certo que, com o parto, novos motivos sobrevm aos j antes existentes e surge uma fora coercitiva para a deciso, e a parturiente, menos capaz e tranqila reflexo, e extenuada, no pode resistir aos impulsos para a ociso do filho e, em certos casos, deixa-se, por assim dizer, dominar por ele. - Se, entretanto, o estado puerperal atuar de modo ainda mais grave, interagindo com alguma particular e preexistente condio psquica da me, de tal modo que se possa concluir que ela atuou sem a capacidade de entendimento ou de determinao, poder ser considerada inimputvel ou com capacidade diminuda, havendo homicdio inculpvel ou com pena reduzida na forma do que dispem, respectivamente, o caput e o pargrafo nico do artigo 26 do Cdigo Penal. - Como no homicdio, tambm no infanticdio deve existir, entre a conduta da me e a morte do filho, nexo de causalidade. Para se falar em infanticdio preciso

provar que nasceu com vida, o que se faz atravs das chamadas docimasias ou docimsias, que so exames feitos mediante sinais obtidos do exame do cadver. As docimasias so respiratrias pulmonares ou extrapulmonares ou no respiratrias. A prova unicamente testemunhal no deve ser considerada, seno com reservas, para afirmar o nascimento com vida, mormente nos tempos de hoje, em que o desenvolvimento tecnolgico poder oferecer elementos idneos para a soluo de to importante questo. - Tratando-se de um crime material, em que o tipo descreve conduta e resultado, exigindo a produo deste para a sua consumao, a tentativa de infanticdio perfeitamente possvel. Iniciada a execuo, pode o procedimento tpico ser interrompido por circunstancias alheias vontade da me, bem assim, depois de concludo todo o processo executrio, pode acontecer da morte, ainda assim, no acontecer. Do mesmo modo, plenamente possvel tambm a ocorrncia de desistncia voluntria ou do arrependimento eficaz. - Tema interessantssimo o do concurso de pessoas no infanticdio: DAMSIO, mesmo considerando a soluo injusta, entende que, em faze do disposto do artigo 30 do Cdigo Penal, que considera incomunicveis as circunstncias de carter pessoal, exceto as elementares do crime, o concorrente do infanticdio por ele responder. Sugere que, de lege ferenda, seja criada norma que defina infanticdio como uma espcie de homicdio privilegiado, quando ento, o problema no mais existiria. HELENO FRAGOSO: Entendemos que deve ser adotada a lio de Hungria, fundada no direito suo, segundo a qual o concurso de agentes inadmissvel. O privilgio se funda numa diminuio da imputabilidade, que no possvel estender aos partcipes. Na hiptese de co-autoria (realizao de atos de execuo por parte do terceiro), parece-nos evidente que o crime deste ser o de homicdio. - S pode, portanto, esse homicdio especial ser praticado pela me, em relao ao prprio filho. Por mais ningum. O tipo foi construdo para alcanar, exclusivamente, a conduta da me, em relao ao prprio filho, naquele tempo e sob aquela influncia, que a ningum mais pode afetar. Tivesse nossa lei adotado o critrio puramente psicolgico a causa de honra ao, sim, poder-se-ia admitir o concurso, mas apenas para os que tambm incorporassem o motivo de honra em seu ntimo para participar do crime. CERNICCHIARO: O infanticdio, portanto, um tipo que pensa uma agente. Ela e s ela. O juzo de reprovabilidade exclusivo pessoa descrita no tipo. A mais ningum. O estranho narrao do modelo quando, de qualquer modo concorre para matar algum, amolda-se a outro tipo de culpabilidade, no caso, do homicdio. Assim, aquele que de qualquer modo concorrer para o infanticdio, na condio de co-autor ou de partcipe, ainda que atuando com menor importncia, responder pelo crime de homicdio. - Pensa-se que h incompatibilidade entre o infanticdio e uma causa de excluso da ilicitude. A culpabilidade, entretanto, deve ser bem examinada pelo julgador. Considerando imputvel a me, pode ocorrer que ela venha a atuar sem conscincia da ilicitude ou que no se possa, em determinadas circunstncias, dela exigir outra conduta. Pode a me atuar em erro de proibio invencvel, supondo situao de fato que, se existente, tornaria sua conduta lcita, como num estado de necessidade putativo. Poder seu erro, tambm, incidir sobre ilicitude do fato, diante, por exemplo, de um

filho portador de anomalias fsicas ou mentais gravssimas que levaria a sua prpria inviabilidade, crendo ser incidente, nesse caso, uma causa de justificao como a do aborto por indicao eugnica ou a de eutansia. Em outras situaes, pode-se considerar inexigvel conduta diversa, no caso de a me ter em seus braos uma criana portadora de graves e incomuns deformidade fsicas. Penso que o Direito no pode exigir dela ter e manter um ser dessa natureza, devendo ser desculpada. A me que, estuprada, no teve a coragem de buscar o aborto como forma de impedir o nascimento indesejado pode, aps o nascimento, sob influncia do estado puerperal, matar o recm-nascido e, nesse caso, tambm deve ser desculpada, por no se lhe poder exigir outra conduta.

Curso de direito penal brasileiro Vol. 2 parte especial Editora revista dos tribunais Luiz Regis Prado.
- No direito romano, a morte dada ao filho pela me era equiparada ao parricdio. Contudo, se o pai fosse o responsvel pela morte do filho no incorria em qualquer delito, pois era titular do jus vitae ac necis. A lei das XII Tbuas (sculo V a.C.) autorizava a morte do filho nascido disforme ou monstruoso: 1. permitido ao pai matar o filho que nasce disforme, mediante o julgamento de cinco vizinhos; 2. O pai ter sobre os filhos nascidos de casamento legitimo o direito de vida e de morte e o poder de vend-los. - No direito germnico, considerava-se infanticdio to-somente a morte dada ao filho pela me. O direito cannico punia com severidade a morte do filho pelos pais havida como homicdio-, baseado na debilidade da vtima, na violao dos deveres de proteo e cuidado pelo titular do ptrio poder e na sua premeditao que, em geral, supe tal delito segundo Heleno Fragoso, lies de direito penal, parte especial, v. I, p.53 e ss. - Com o iluminismo, avolumaram-se as vozes que propugnavam tratamento mais benigno para o infanticdio, sobretudo quando impulsionado por motivo de honra (honoris causa). Importa aludir lio de Beccaria, ao destacar que o infanticdio , ainda, o efeito quase inevitvel da terrvel alternativa em que se encontra uma desgraada, que apenas cedeu por fraqueza, ou que sucumbiu aos esforos da violncia. Por uma parte a infmia, da outra a morte de um ente incapaz de avaliar a perda da existncia: como no preferiria essa ltima alternativa, que a subtrai vergonha, misria, juntamente com o infeliz filhinho? (Dos delitos e das penas, XXXVI, p.83) - Nessa trilha figurou o infanticdio pela primeira vez, como crime privilegiado, no Cdigo Penal austraco (1803), que consignou expressamente a atenuao da pena imposta, com lastro nos motivos determinantes. Esse Diploma considerou o infanticdio como homicdio privilegiado, tendo em conta as condies fsicas e psquicas da mulher durante o parto, e solucionando assim o conflito entre a prevalncia da honra ou do instinto maternal (LEVENE, Ricardo. El delito de homicdio, p.315) - Cf. BRUNO, Anbal. Crimes contra a pessoa, p. 147-148. o delito de infanticdio, atravs da Histria, comporta quatro perodos distintos no que respeita sua punio: 1-) impunidade; 2-) rigorismo penal (com trs fase: militar religiosa e jurdica); 3-) equiparao do infanticdio ao homicdio (causa de diminuio de pena/homicidio privilegiado); 4-) benignidade penal(crime autnomo) - No Brasil, o Cdigo Criminal do Imprio (1830) previu penas reduzidas no apenas para a me que matasse o filho recm-nascido para ocultar desonra prpria, mas

tambm para terceiro que o fizesse, ainda que no imbudo de semelhante propsito. Instituiu, pois, insustentvel e absurdo privilgio, j que estabelecia margens penais reduzidas para a morte dada a uma criana, sem qualquer restrio. - Neste diapaso, o Cdigo Penal de 1890 embora aumentando a pena cominada considerava infanticdio a morte dada a recm-nascido nos sete primeiros dias de vida pela me, por motivo de honra, ou por terceiro. - Na atualidade, o infanticdio encontra-se insculpido no artigo 123 do Cdigo Penal, que perfilha na sua definio um critrio fisiolgico. Entende-se, portanto, como infanticdio a morte dada ao prprio filho, durante o parto ou logo aps, sob a influncia do estado puerperal. No adota a orientao oposta (psicolgica), que fundamenta a reduo da pena pelo motivo de honra (honoris causa). Ao contrrio, partilha do critrio introduzido pelo Cdigo Penal suo de 1937, que confere destaque influencia fisiolgica do estado puerperal. - As razes que postulam por um tratamento penal mais benvolo ao infanticdio, como crime autnomo podem ser reunidas em duas vertentes distintas: a primeira sustenta um critrio psicolgico e a segunda um critrio fisiopsquico. Assim por um lado se tem o motivo da honra, que nas hipteses em que a gravidez resulta de relaes extrapatrimoniais. A culpabilidade atenuada pelo temor da prpria desonra. O delito motivado pelo mpeto de resguardar o pudor ante a inevitvel reprovao social que seria endereada mulher. A angstia resultante dessa situao e o conflito ntimo que aflige a me nessas circunstancias contribuiriam para a ecloso durante ou logo aps o parto de um processo perturbador da conscincia, que culminaria na morte dada ao filho. O privilgio conseqncia do desespero da parturiente que concebeu fora do matrimnio. Segundo Anbal Bruno, essa concepo, porm, encontrou firmes opositores, que alegavam sob o aspecto emocional, a destruio da vida de um ser sem culpa e sem defesa e a abominao de um ato que contradizia o sentimento de maternidade e, sob o ponto de vista jurdico estatal, o enfraquecimento da proteo vida humana como valor individual e unidade componente da massa demogrfica da comunidade. De outra parte, figura um critrio fisiopsquico, que abandona qualquer considerao acerca da legitimidade da gravidez. No cabe perquirir, segundo essa diretiva, o motivo determinante da prtica delituosa em questo. A causa honoris deixa de ocupar posto de destaque para ceder lugar ao exame da perturbao fisiopsquica produzida pelo fenmeno do parto. De acordo com essa segunda orientao, o privilgio s ser concedido se a morte dada ao filho ocorrer sob a influncia do estado puerperal. Esse ltimo critrio o adotado pelo Cdigo Penal brasileiro. Buscou-se, portanto, fundamentar o privilgio em uma perturbao de ordem fisiopsquica, capaz de atenuar a magnitude da culpabilidade. A abstrao do motivo de honra deve-se a diversas razes, dentre as quais pode ser apontada a inconvenincia em se acentuar a causa honoris em detrimento de motivos outros que tambm poderiam ser eventualmente sustentados como dignos de tratamento mais benvolo (v.g. dificuldades econmicas, o excesso de prole). Demais disso, a proteo da vida humana sobrepuja a tutela conferida honra objetiva individual. No obstante, em que pese a ausncia de referncia explcita ao motivo de honra, a legislao penal ptria no impede que esse antecedente psicolgico seja examinado. Com efeito, possvel que a defesa da honra alie-se ao estado de perturbao fisiopsquica proveniente do parto para fundamentar a diminuio da culpabilidade da parturiente. indispensvel que todas essas causas psicolgicas e fisiolgicas sejam globalmente analisadas pelos intrpretes e aplicadores da lei. O Anteprojeto elaborado

por Hungria, em sua redao original, perfilhava simultaneamente os dois critrios expostos: Art. 119. Matar, para ocultar desonra ou sob a influncia de perturbao fisiopsquica provocada pelo estado puerperal, o prprio filho, durante ou logo aps o parto. A reviso aboliu a previso alternativa, optando pelo motivo de honra: Art. 121. Matar a me o prprio filho, para ocultar sua desonra, durante ou logo aps o parto: Pena deteno, de dois a seis anos - um crime prprio.