Novo Conceito de Famlia e a Aplicao da Lei n 11.

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Postado em 20. fev, 2008 por Joo Rodholfo em Direito de Famlia RESUMO: Este artigo tem como objetivo demonstrar que as relaes familiares mudaram bastante ao longo dos anos, gerando situaes que necessitaram e necessitam de proteo especial da legislao para vencer e evitar o surgimento de novas demandas judiciais muitas vezes desnecessrias. Neste contexto, este estudo teve como objetivo principal analisar e verificar as leis, em especial a Maria da Penha (11.340/06), para assim aumentar a proteo aos novos arranjos familiares possibilitando sua plena participa o na sociedade. Atravs da reviso bibliogrfica do tema e da pesquisa de documentos, legislaes e estudos jurdicos da rea os resultados levam entender que a sociedade mutvel e cabe ao direito acompanhar essas mudanas. Demonstrando-se assim, que apesar do expresso reconhecimento constitucional e agora infraconstitucional do novo conceito de famlia, ainda necessrio a elaborao de regras precisas no que concerne ao casamento homossexual, sucesso por homossexuais e por irmos afetivos, regras previdencirias dentre outras .PALAVRAS-CHAVES: Direito de Famlia. Famlia Moderna. Novo Conceito de Famlia. Famlia Plural. Famlia Homoafetiva. 1 CONSIDERAES INICIAIS Conceituar famlia uma tarefa rdua e complexa; j que este instituto tem importncia e significado social diferentes para vrios povos, sendo cabvel destacar ainda que os parmetros sociais sofrem alteraes conforme o momento histrico vivenciado; e baseando-se neste constante movimento ao qual a vida submetida que estudiosos devem analisar situaes e circunstncias de ordem variada, refletindo e revendo pontos antes no adotados, procurando solues concretas para os problemas enfrentados pela sociedade do novo milnio. Na seara jurdica, um dos ramos que sofreram maiores modificaes foi o Direito de Famlia que passou por reformas no tocante a reconhecimento de filhos, nas modalidades de unio, no ptrio poder, nas formas de dissoluo do casamento, alm claro de sofrer a mais importante de todas elas: a aplicao dos laos afetivos e suas repercusses nas relaes jurdicas. Lugar antes ocupado com destaque pela Teoria Econmica onde a condio financeira era muitas vezes mais importante do que o afeto existente entre os membros da famlia. Logicamente, com o passar dos sculos , os rgidos conceitos trazidos do modelo familiar greco-romano e do catolicismo medieval deixaram de ser absolutos e deram lugar a entendimentos sociais mais liberais baseados nos ideais da Revoluo Francesa, Industrial e Sexual dos anos 60. Confirmando esse raciocnio Fiza (2002, p. 796) explica que com o tempo, porm, o patriarcalismo ocidental v suas estruturas se balanarem, principalmente aps as revolues modernas e a vitria do livre pensar nos paises democrticos.

Embora, em alguns pontos, a sociedade continue com a mentalidade machista, o fato que a mulher passou a exercer um papel cada vez mais ativo dentro do lar familiar; o sustento passou a ser um dever de ambos e os papeis de ativo e passivo se revezam. Isto , ora manda o homem ora mand a a mulher. No Brasil, muito j se avanou desde adoo do Estado laico. A Constituio Federal de 1988 trouxe grandes inovaes ao ordenamento jurdico nacional, passando a considerar a unio estvel como unidade familiar entre homem e mulher ou entre qualquer um dos pais e seus descendentes. Com isso, fora dado o ponta p inicial para a implantao do novo conceito de Famlia, ou seja, o casamento deixou de ser sua nica fonte, dividindo esse status com outros institutos. Logo, essa seara tornou -se frtil para as discusses doutrinrias e legislativas que deram origem a vrias legislaes especializadas em proteger a famlia originada em qualquer um dos novos arranjos. Assim evidente que foi essa demanda social, encabeada em parte por homossexuais e mulheres vtimas de violncia de vrios tipos que fizeram a Cincia do Direito por meio da Lei 11.340/06 (Lei Maria da Penha) regular situaes importantes para a sociedade brasileira, tal como o reconhecimento da Unio entre pessoas do mesmo sexo expressa no artigo 5 do novo dispositivo legal. O problema que em face da novidade da legislao, no se pode afirmar ao certo se o dispositivo recm inaugurado ser suficiente para regular, reconhecer e fornecer efetiva proteo a mais essas novas entidades familiares. 2 DA FAMLIA CODIFICADA NO ANTIGO CDIGO CIVIL O campo do direito privado sofreu grandes mudanas com o advento da Constituio de 1988, sendo o Direito de Famlia uma das ramificaes mais afetadas, j que foi reconhecido o papel jurdico do afeto , o que irradiou um novo alcance para as normas jurdicas, tornando possvel se identificar, tambm, uma interdisciplinaridade entre as diversas disciplinas que tratam das mltiplas formas de organizao familiar, tanto sob o vis dos relacionamentos pessoais entre o casal quanto no que atine a uma nova forma de ver e conceber a filiao. Nesse sentido vejamos o que nos ensina Pereira (1997, p.43): O direito privado, em especial o direito privado de famlia, possui uma vinculao direta e imediata com os valores vigentes e aceitos por uma determinada sociedade em um determinado momento histrico. Talvez, por essa caracterstica peculiar, seja o direito de famlia o ramo do direito a mais sofrer presses e a sentir a tenso existente entre o fato social e norma jurdica. Tambm recai sobre essa rea do direito a pretenso de estabelecer e definir legalmente, o que esta fora do dito normatizvel, ou seja, o afeto e a sexualidade humana. Assim, pode-se afirmar que a famlia legal contempornea no encontra mais um modelo nico para se expressar. Sendo porosa e plural, recebendo e incorporando as modificaes ocorridas nos costumes da sociedade brasileira que foram influenciados por fatores de ordem econmica, social e tecnolgica. A ordem jurdica ps oitenta e oito, por meio do artigo 226 da sua lei maior, consagrou novas formas e tipos de famlias trazendo para o meio social a aplicao de princpios d e direitos humanos, ou

seja, passou a permitir a constituio de unidades familiares que no tem base o casamento tradicional. As mudanas ocorridas no regime familiar do Cdigo Civil de 1916 para as estruturas contemporneas foram muitas e significativas, j que foram traduzidos para o texto jurdico valores e conceitos morais que dominavam o cenrio social naquele momento, portanto, tal diploma legal no se importou em estabelecer direitos e garantias que visassem respeitar o indivduo e a existncia de cada membro da famlia; que at tal momento histrico tinha como principais funes a produo e a transmisso de nome e patrimnio. Outro ponto de excluso contido no Cdigo Civil anterior era a questo da mulher, subjugada primeiro a vontade do pai e depo is a vontade do marido que limitava seu acesso ao mercado de trabalho e a propriedade. Sob esse ponto de vista a famlia era tida como um compartimento fechado, imutvel e eterno que simbolizava a necessidade econmica e a afirmao social do cnjuge varo. Com o passar dos anos ocorreu no s no Brasil, mas no mundo todo, a industrializao e a urbanizao que trouxeram com elas a liberao sexual da mulher e sua progressiva e necessria entrada no mercado de trabalho, o que fez com que casse por terra o modelo de famlia patriarcal com um grande nmero de filhos que normalmente eram usados como fora de trabalho. E dentro desse conceito amplo de famlia, pensada e tida como uma entidade formada por laos de afeio mtua, que se torna possvel investigar as organizaes familiares formadas tambm por homossexuais e por seus filhos. No mesmo sentido, vejamos o que diz Girardi (2005, p.31): No h mais como se ignorar que vrias so hoje as formas de se viver e realizar em famlia, tanto que nova codificaes civil em vigor desde janeiro de 2003, com base nos novos valores constitucionais, prescreve o reconhecimento jurdico da pluralidade e liberdade quanto organizao familiar, assegurando tutela famlia matrimonializada, unio estvel com ou sem filhos e s famlias monoparentais, formados estas por um ascendente e filhos. A famlia do Cdigo de 1916 recebia a tutela estatal com a finalidade de perpetuar suas funes no seio da sociedade, funes essas que no tinha relao com os membros que a formavam, j que estes eram apenas componentes com papeis previamente delimitados. Como exemplo, ocupar o papel de pai significava basicamente prover e representar a famlia no meio externo, e no meio interno sua participao se resumia imposio de sua vontade sobre a mulher e os filhos. curioso que a partir do momento que a mulher se afastou do fogo e do tanque de roupas passando a ocupar lugar no mercado de trabalho, ajudar no sustento do lar e dividir com o homem as decises relativas ao destino da famlia; a convivncia social e gerao de filhos deixaram de ser um dever e passaram ser uma faculdade. Portanto, depois do advento da atual ordem jurdica no h mais possibilidade de se referir a famlia como uma estrutura formal, permanente e imutvel. Vejamos o que ensina Ferreira Filho (1989, p.314) a respeito do artigo 226 da CF/88: A Constituio ainda v na famlia a base da sociedade. No direito anterior, esta famlia era a constituda pelo casamento, e, at a Emenda n. 9/77, de vinculo indissolvel. No

direito vigente, no s se apegou a indissolubilidade do vinculo como se equiparou a ela a unio estvel entre homem e mulher e a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. Desta forma, o reflexo do texto constitucional uma socieda de que refora sua preocupao com a famlia, entretanto, para apreender a nova realidade em que vive teve de ampliar seus conceitos para ao final acolher as diferenas. Assim, no que diz respeito a unidades familiares pode -se dizer que a Constituio no criou um rol taxativo, j que mesmo regulando algumas situaes importantes a poca de sua promulgao deixou a cargo de legislaes infraconstitucionais e da jurisprudncia situaes como as unies formadas por avs e netos, irmos, tios e sobrinhos e c laro a unio dos homossexuais. Bons exemplos das legislaes infraconstitucionais que foram influenciadas pela CF/88 e passaram a regular o novo direito de famlia so: o Estatuto da Infncia e Juventude (Lei n. 8.069/90), a Lei sobre a Investigao de Pat ernidade (Lei 8.560/92), Leis relativas aos Direitos dos Companheiros (Lei 8.560/94 e 9.278/96), o Novo Cdigo Civil e agora a Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06). Essas legislaes entram em vigor para fazer valer princpios como o da igualdade e da prpri a isonomia familiar, tanto na filiao (art. 227, 6, da CF/88) quando na conjugalidade (art. 226, 5, da CF/88), assim como a proteo de outras formas de organizao familiar que no somente o casamento (art. 226, 3, da CF/88), sendo que essa constan te penetrao do direito constitucional sobre a matria infraconstitucional recebe o nome de fenmeno hermenutico da constitucionalizao do direito civil. Sobre a constitucionalizao do direito privado, vejamos o que diz Bittar (1988, p. 9): [...] a nvel internacional, foram sendo editadas Declaraes (1948), de cunho universal ou regional, com a sacramentao de princpios tendentes a balizar a legislao interna dos paises aderentes e a obter a uniformizao correspondente no plano da defesa dos direitos da pessoa humana, com as posies particulares destacadas da mulher e dos filhos. A constitucionalizao do direito privado, em especial, no tocante famlia, presta -se igualmente, como um mecanismo, um meio a possibilitar a penetrao e o ingresso das normas constantes dos diplomas internacionais na rbita interna dos pases signatrios, refletindo um movimento universal de preocupao com a famlia e com as pessoas do ncleo familiar, no importando uma origem religiosa, econmica e social. Incorporar princpios de direito pblico significa outorgar tutela e proteo tanto a entidade familiar em si, como aos membros que a compem, ou seja, significa o Estado poder interferir nas relaes de cunho privado no sentido de restabelecer o equilbrio da unid ade, seja para mant-la, ou para manter a integridade psicofsica de seus membros; caractersticas da repersonalizao das relaes familiares. 3 REPERSONALIZAO DAS RELAES FAMILIARES O movimento que se processou no direito civil brasileiro e que aind a se processa com a promulgao de leis como a Maria da Penha (Lei 11.340/06) muito especial, j que

busca a atualizao do Direito no apreender a realidade social que h muito tempo expressava valores diferentes dos normatizados. Contudo, essa mudana d e pensamento no to recente quando se imagina, autores como Orlando Gomes j criticavam o atraso da legislao em relao ao pensamento social em livros publicados por volta de 1955 afirmando que o processo histrico no flui num s ritmo ao contrario do processo de elaborao legislativa. Na constante busca pela adequao das normas jurdicas aos costumes sociais, o direito civil de um modo geral vem se afastando de valores patrimonialistas constitudos pela burguesia com o intuito de circular e incorpo rar riquezas sem se importar com a satisfao individual do ser humano por trs do patrimnio, assim avana o direito no sentido de dar proteo a famlia, no s proteo patrimonial a ela inerente, mas tambm assegurando a toda e qualquer pessoa o direit o de buscar um sentido intimo e psicofsico para sua existncia. Quanto a esse aspecto no direito de famlia, Mattos (2000, p. 104 -105): A repersonalizao das relaes familiares significa sair daquela idia de patrimnio como orientador da famlia, onde se forma pela afetividade e no mais exclusivamente pelo vinculo jurdico -formal que une as pessoas. Deve o Direito Civil, cumprir seu verdadeiro papel: regular as relaes relevantes das pessoas humanas colocar o homem no centro das relaes civilsticas. [...] E, gravitando o Direito Civil em torno da pessoa, no h lugar para concepes excludentes de determinados sujeitos de tutela jurdica ou atribuidoras de um tratamento jurdico inferir a eles j no h espao para as discriminaes de gnero. [...] Uma das conseqncias praticas de repersonalizao vem a ser a nova concepo da famlia, espelhando a idia bsica da famlia eudemonista, ou seja, da famlia direcionada realizao dos indivduos que a compe. A chamada repersonalizao do direito de famlia importa na derrocada da famlia como um fim em si mesma, ou seja, existe a nova tendncia de se privilegiar a pessoa em detrimento a entidade, a famlia na verdade passou a ser o local para o desenvolvimento dos interesses existenciais e individuais da pessoa humana, favorecendo, assim, o seu pleno desenvolvimento com tal. Pode -se, dessa forma, dizer que o principio da dignidade da pessoa humana encontra na nova entidade familiar solo fecundo para a o desenvolvimento da pessoa, quer ela ocupe o l ugar de homem, mulher, filho, filha, pai ou me. E assim sendo, a repersonalizao do direito de famlia busca atender as necessidades concretas e reais do sujeito de direito que a ele se apresenta, importando o cuidado com a diversificao das necessidades pessoais de cada ser humano, no caso, no tocante aos homossexuais, no respeito diferena quanto ao exerccio da sexualidade por ser referir ao feixe de direitos que emanam da personalidade desse sujeito de direito. Vejamos o que diz Girardi (2005, p.45 ) sobre a ligao dos direitos a personalidade com a opo sexual: A retomada dos direitos das personalidades possibilita a eficcia da repersonalizao do direito, pois os direitos da personalidade do um novo sentido para a normativa civil, na medida em que se prestam como mecanismo legal a possibilitar a tutela de

parcelas essenciais da personalidade humana, muitas vezes desconsideradas pelo direito, como o foi a questo da realizao sexual das pessoas. Desta feita, o sexo deixou de ter apenas funo de procriao para tornar-se uma expresso, uma forma de externar a personalidade humana, passando a ser mais um direito da pessoa onde a satisfao total fundamental para o cumprimento dos preceitos constitucionais. 4 O PRINCPIO DA DIGNIDADE COMO CLUS ULA GERAL DA TUTELA DA PERSONALIDADE A Constituio de 1988 at hoje conhecida como Constituio Cidad; tal nomenclatura dada a ela por trazer em suas linhas princpios e regras que fizeram do Estado brasileiro um verdadeiro Estado humanstico, onde a busca pela satisfao das necessidades humanas, inerentes a sua realizao pessoal, profissional e social passaram a ser objetivos de toda uma nao. A preocupao com o bem estar do ser humano, depois chamado de dignidade da pessoa humana, no mrito apenas do legislador nacional, suas razes esto profundamente ligadas ao direito natural e na prpria doutrina crist e que se tornaram centro das discusses mundiais logo aps os massacres realizados na Segunda Guerra Mundial, sendo efetivado universalmen te por meio da Declarao Universal dos Direitos do Homem. Sobre essa mudana de pensamento, vejamos o que diz Girardi (2005, p.49): Inserido nesse cenrio, o ordenamento constitucional brasileiro tambm recepcionou o principio da dignidade da pessoa human a como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, estabelecendo com isso que a proteo da pessoa humana pressuposto e fundamento da ordem jurdica nacional, devendo o ser humano, enquanto tal, ser respeitado independentemente de diversos outr os atributos, tais como raa, religio, condio social, sexo, idade etc., pelo simples fato de pertencer e integrar a comunidade de seres humanos. Dessa forma, pela incidncia constitucional no sob seu aspecto meramente formal, mas sim seu aspecto concreto e real, tais valores (respeito ao ser humano) passaram a se sobrepor sobre o conjunto do direito civil classicamente conhecido como ramo do direito dedicado a cuidar das esferas privadas do individuo e da sociedade. A sociedade moderna tem trazido para a apreciao do mundo jurdico situaes cada vez mais complexas, que envolvem o direito privado das pessoas e seus limites ante aos interesses de direito pblico; tais confrontos fortalecem a necessidade de uma maior abrangncia da tutela dos direitos de personalidade, o que segundo autores como Gustavo Tepedino (1999, p.45) citando Perlingieri, nem mesmo necessitam de tipificao: [...] a personalidade humana mostra-se insuscetvel de uma reconduo a uma relao jurdica-tipo ou a um novelo de direito su bjetivos tpicos, sendo, ao contrrio, valor jurdico a ser tutelado nas mltiplas e renovadas situaes em que o homem possa se encontrar a cada dia. Da resulta que o modelo do direito subjetivo tipificado ser

necessariamente insuficiente para atender as possveis situaes subjetivas em que a personalidade humana reclame tutela jurdica. Diante de um processo legislativo lento e com diversas amarras burocrticas a interpretao do princpio da dignidade da pessoa humana, como clusula geral dos direitos da personalidade, permite afirmar que medida que se vai exercendo o principio da centralidade da pessoa, se vai tambm dando fundamento a uma articulao que liga os direitos personalssimos historicamente considerados sob a esfera dos direitos privados, dando, assim proteo jurdica a toda e qualquer situao que viole ou ameace violar os mltiplos direitos advindos da personalidade humana. 5 O RECONHECIMENTO LEGAL DO CONCEITO MODERNO DE FAMLIA NA LEI MARIA DA PENHA. A luta por um pas mais justo e hu mano no um mrito jurdico to recente, contanto com esforos de organizaes internacionais e tambm de grupos ptrios, no que tange a violncia e discriminao contra a mulher, as tentativas de implementao de medidas efetivas datam de 1984, ou seja, a assinatura da Conveno de Belm do Par [Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher - Cedaw (ConventionontheEliminationofAllFormsofDiscriminationagainstWomen)]. Inicialmente o referido tratado foi ratificado com re servas, haja vista existir ainda em nosso sistema jurdico diferenas jurdicas gritantes entre homens e mulheres. Porm, em 1994, aps a consagrao da CF/88 o governo brasileiro retirou as ressalvas estabelecendo de forma definitiva a igualdade entre hom ens e mulheres, em situaes que partiam desde a escolha a escola dos filhos at em que fundo de investimento o casal colocaria suas economias. Apesar de ter sido previsto a no discriminao, o respeito, a incluso e a proteo da mulher a transio de um sistema discriminatrio e machista para um sistema igualitrio e respeitador no foi e ainda no fcil, na poca em que foram retiradas as ressalvas feitas a Conveno de Belm do Par, no existiam no ordenamento jurdico nacional mecanismos de ordem p rocessual e nem de ordem tcnica para efetivar o que havia sido estabelecido pela Constituio pela prpria Conveno Internacional. Nem mesmo a criao dos Juizados Especiais em 1995 foi suficiente para resolver o problema, j que serviu apenas como porta de entrada para o judicirio e no como um sistema completo onde da sada brotasse solues. Um dos fenmenos sociais resultantes da Lei 9009/95 foi o baixo ndice de resoluo dos problemas da mulher, a impunidade e a falta de punio concreta aos agressores. obvio que a legislao dos juizados tem seus mritos, afinal trouxe agilidade e informalidade a justia, princpios que devem ser expandidos a todos os ramos do direito, porm do que tangem a resoluo dos conflitos de violncia familiar e domestica no conseguiu atingir seus objetivos uma vez que quando os agressores eram condenados tinham suas penas substitudas por penas alternativas ou eram condenados a pagar cestas bsicas a ofendida que no final se revertiam em prol do prprio agressor. Tentando avanar internacionalmente e atender os clamores sociais o governo

ratificou, em 28 de junho de 2002, do Protocolo Facultativo Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher (CEDAW), que ofereceu a possibilidade de as denncias individuais serem submetidas ao Comit. Esse mecanismo adicional firmado pelo Brasil veio integrar a sistemtica de fiscalizao e adoo de medidas contra Estados signatrios desses acordos internacionais que estejam condescendentes com casos isolados de discriminao e violncia contra a mulher. Um desses acontecimentos ganhou repercusso internacional: o caso Maria da Penha Maia Fernandes, que exps as entranhas do lento processo judicial brasileiro ao mundo. A partir de ento, com as feridas do judicirio amostra, houve finalmente uma proposta concreta e condizente no Congresso Nacional para que fosse feita uma lei dura e eficaz para a preveno e represso da violncia domestica e familiar. Assim, no dia 07 de agosto de 2006, foi sancionada pelo Presidente Lus Incio Lula da Silva a Lei n. 11.340, que: Cria mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Pen al e a Lei de Execuo Penal; e d outras providncias. Sendo imediatamente apelidada de Maria da Penha em homenagem a mulher que denunciou a lentido do sistema judicirio nacional por em 29 de maio de 1983, ter sofrido um atentado do seu marido que tento u mata-la com disparos de arma de fogo enquanto a mesma dormia, sendo que procurou encobertar a sua ao alegando que houve uma tentativa de roubo em sua residncia. Aps ficar hospitalizada por duas semanas, Maria da Penha retornou ao lar com a seqela permanente da paraplegia nos seus membros inferiores. No obstante, seu marido voltou a atentar contra sua vida, tentando eletrocut-la durante o banho. Felizmente, Maria da Penha conseguiu sobreviver, mas seu marido ficou impune durante longos 19 (dezenove) anos e 6 (seis) meses, quando, finalmente, veio a ser condenado e preso. A nova lei seguiu as recomendaes internacionais e programou medidas de proteo, preveno e punio, tais como: como o afastamento do lar, a priso preventiva, a suspenso de procuraes e a proibio de realizao de negcios com os bens familiares. Contudo, trouxe tambm, o reconhecido das relaes homossexuais como entidade familiar. A lei 11.340/06 trouxe ao ordenamento jurdico nacional mecanismos de cunho objetivo e subjetivo para prevenir e repreender a violncia contra a mulher no mbito familiar, domstico e de relaes ntimas; alm de trazer para sua tutela os relacionamentos homossexuais h muito discutido e no solucionados. Assim, no que concerne a proteo da mulher, todas sem distino de raa, credo, classe social e orientao sexual (lsbicas, travestis, transexuais e transgneros que mantm relao ntima de afeto em ambiente familiar ou de convvio) usufruiro dos benefcios da Lei Maria da Penha.

Contudo, ao contrrio do que se pensa, a Lei em questo no se limitou somente em proteger a mulher agredida independente de sua orientao sexual, foi tambm a primeira a reconhecer infraconstitucionalmente o conceito moderno de famlia, traduzindo-o no seu artigo 5, II, ou seja, a famlia a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa. Caindo definitivamente por terra a idia de que famlia na acepo jurdica apenas aquela formada por enlace sanguneo ou por casamento, habilitando expressamente o reconhecimento de todos os arranjos no previstos constitucionalmente at mesmo aqueles formados por homossexuais. importante frisar que a famlia como entidade social ultrapassa as barreiras jurdicas e que a partir de agora o afeto dominar as relaes que permeiam o tema, devendo o direito reconhecer como tal todo e qualquer grupo que assim se considere. Para corroborar esse entendimento, vejamos o que diz Alves (2006, id. 9138): A outra concluso a que se chega que esse conceito legal acaba por expressamente reconhecer, no mundo jurdico, a unio homossexual (ou homoafetiva). Alis, a prpria Lei Maria da Penha no deixa dvidas de que possvel considerar a unio homoafetiva como entidade familiar ao dispor, no pargrafo nico do art. 5o, que as relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual . Desde j, ressalte-se que, apesar do referido dispositivo tratar apenas do homossexualismo feminino, bvio que, com base no princpio constitucional da igualdade, tal regra tambm deve ser aplicada ao homossexualismo masculino. Nesse sentido, todos os projetos de lei que visem o reconhecimento das unies homossexuais como entidades familiares perdero razo de ser, assim como todas as aes que tenham o mesmo objetivo perderam seu objeto jurdico; tendo em vista que a partir de agora o principal vinculo para formao da famlia o afeto, ou seja, basta que os sujeitos se considerem assim para serem considerad os como tal. Ainda seguindo a mesma linda de raciocnio fala Dias (2006, id. 8985): Diante da expresso legal, imperioso reconhecer que as unies homoafetivas constituem uma unidade domstica, no importando o sexo dos parceiros. Quer as unies formadas por um homem e uma mulher, quer as formadas por duas mulheres, quer as formadas por um homem e uma pessoa com distinta identidade de gnero, todas configuram entidade familiar. Ainda que a lei tenha por finalidade proteger a mulher, fato que ampliou o co nceito de famlia, independentemente do sexo dos parceiros. Se tambm famlia a unio entre duas mulheres, igualmente famlia a unio entre dois homens. Basta invocar o princpio da igualdade. A partir da nova definio de entidade familiar, no mais cabe questionar a natureza dos vnculos formados por pessoas do mesmo sexo. Ningum pode continuar sustentando que, em face da omisso legislativa, no possvel emprestar-lhes efeitos jurdicos ( ).Diante da definio de entidade familiar, no mais se justifica que o amor entre iguais seja banido do mbito da proteo jurdica, visto que suas desavenas so reconhecidas como violncia domstica. inadmissvel que com todas as modernidades surgidas na sociedade e com todos os novos conceitos morais existentes, que operadores do direito tentem excluir da

proteo da justia, porque no do Estado s relaes de afeto advindas de organizaes familiares no previstas constitucionalmente. O ganho para esses arranjos com a legislao infraconstitucional imensurvel, mas ainda necessrio que novas regras sejam estabelecidas para complementar o que tem sido feito at ento. 6 CONSIDERAES FINAIS Neste trabalho procurou-se refletir sobre como a cincia do direito vem concebendo e tratando as novas demandas sociais, que neste caso representada pelo reconhecimento e proteo dos novos arranjos familiares, bem como a analisar os princpios, os conceitos e os mecanismos legais introduzidos pela Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06), a aptos a contemplar essa problem tica. Assim, a Lei Maria da Penha alm de inovar no que tange ao reconhecimento do novo conceito de famlia, tambm trouxe ampla proteo mulher, que passou ser valorizada como cidad, tendo suas liberdades sexuais, mentais e patrimoniais protegidas por um aparato de mecanismos policiais e judiciais de aplicao imediata e futura. Claro que isso no torna a Lei perfeita, existem pontos de dificuldade, como por exemplo, as argies de inconstitucionalidade e as dificuldades interpretativas e que podem atrapalhar a efetivao das regras por ela mesma criada. No que tangue aos novos arranjos familiares (avs e netos, tios e sobrinhos, primos e primas etc) todos passam a gozar de proteo e reconhecimento expressos, at mesmo as unies formadas por homossexuais j que o requisito para a formao de famlias afetividade, ou seja, a vontade expressa de ficar juntos e de assim se considerar. Baseado nessas mudanas, aplicar essas regras a situaes polemicas como os novos arranjos familiares uma tarefa difcil, frente presso das Igrejas Crists e dos ramos mais conservadores da sociedade que pregam a permanncia da famlia como uma unidade fechada, lacrada dependendo para sua formao do casamento e quando muito da unio estvel, por conseguinte fazer valer essas normas frente a aes de reconhecimento de unidade familiar, sucessrias, de adoo e previdenciria talvez seja mais demorado e dispendioso do que aprovar uma lei com conjunto claro e especifico de regras para evitar interpretaes dbias ou em bra nco por parte dos operadores do direito. No s no caso dos homossexuais patente o reconhecimento das suas entidades familiares, porm ainda faz-se necessrio a regulamentao de situaes diversas que so inerentes prpria natureza da famlia, tais como: filiao, nome e patrimnio. A formao da famlia hoje, mais do que nunca no se da apenas pelo casamento, no entanto necessrio um conjunto de normas para evitar conflitos sociais em situaes polmicas como o casamento, a unio estvel e a sucesso entre homossexuais e irmos afetivos. notrio que o ordenamento jurdico positivo no tem capacidade para prever todos os casos e inovaes que podem surgir ao longo dos anos. Por isso que sempre se recomendou que ante a impossibilidade de prever tod os os casos particulares, o legislador deve fixar princpios e preceitos gerais de amplo alcance, embora precisos e claros. A norma jurdica do direito evoludo caracteriza -se justamente pela generalidade. No tendo por objeto situaes concretas, estabele ce um padro de

conduta social, um tipo de relao jurdica que poder ocorrer no endereado a ningum em particular. 7 REFERNCIAS ALVES, Leonardo Barreto Moreira. O reconhecimento legal do conceito moderno de famlia: o art. 5, II e pargrafo nico, da Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1225, 8 nov. 2006. Disponvel em: . Acesso em: 22 dez. 2007. BITTAR, Carlos Alberto. Novos Rumos do Direito de Famlia: o direito de famlia e a Constituio de 1988. So Paulo: Saraiva, 1989. BRASIL. Congresso Nacional. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05 de outubro de 1988. BRASIL. Congresso Nacional. Lei 8.069, de 13 de julho de 1990. Estatuto da Criana e do Adolescente. BRASIL. Congresso Nacional. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Cdigo Civil Brasileiro. BRASIL. Congresso Nacional. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Cdigo Civil Brasileiro. Lei n 11.340, de 7 de agosto de 2006. Lei Maria da Penha DIAS, Maria Berenice. Violncia Domstica e as Unies Homoafetivas. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1185, 29 set. 2006. Disponvel em: . Acesso em: 22 dez. 2007. FIUZA, Csar. Direito civil: completo. 6.ed. rev. Atual e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. FEREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional. 17.ed.rev.atual. So Paulo: Saraiva, 1989. GIRARDI, Viviane.Famlias Contemporneas, filiao e afeto: a possibilidade jurdica da adoo por homossexuais. Porto Alegre: Livro do Advogado, 2005. LEMOS, Aline Maria da Rocha. Convivncias Homoafetivas. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1030, 27 abr. 2006. Disponvel em: . Acesso em: 22 dez. 2007. MATTOS, Ana Carla Harmatiuk. As Famlias no fundadas no casamento e a condio feminina. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituio de Direito Civil. 6.ed.rev.atual. Rio de Janeiro: Forense, 1994. PEREIRA, Rodrigo da Cunha [coord]. Direito de Famlia Contemporneo. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil: introduo ao direito civil-constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. RABELO, Iglesias Fernanda de Azevedo; SARAIVA, Rodrigo Viana. A Lei Maria da Penha e o reconhecimento legal da evoluo do conceito de famlia. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1170, 14 set . 2006. Disponvel em: . Acesso em: 22 dez. 2007. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. So Paulo: Atlas, 2001, v.5 1- Artigo Cientfico apresentado como Trabalho de Concluso de Curso (TCC) e em cumprimento s exigncias de avaliao do Curso de Ps Graduao em Direito Civil e Processo Civil da Faculdade de Cincia Humanas, Letras e Exatas de Rondnia FARO. 2- Andr Fagundes Mendes, Delegado de Polcia Civil, Ps Graduando em Curso de

Ps Graduao em Direito Civil e Processo Civil da Faculdade de Cincia Humanas, Letras e Exatas de Rondnia FARO. E-mail: afagundesm@hotmail.com 3- Gulber Diniz Barros, Advogado, Ps Graduando em Curso de Ps Graduao em Direito Civil e Processo Civil da Faculdade de Cincia Humanas, Letras e Exatas de Rondnia FARO. E-mail: guilber.barros@gmail.com. 4- Joo RodholfoWertz dos Santos. Advogado, Professor Universitrio na cadeira e Direito de Famlia, Ps Graduando em Livre Docncia pela Fundao Getulio Vargas FGV e Ps Graduando em Curso de Ps Graduao em Direito Civil e Processo Civil da Faculdade de Cincia Humanas, Letras e Exatas de Rondnia FARO. E-mail: jrodholfo@gmail.com.