Teora de las Obligaciones1 Captulo I Conceptos Generales Para entender el concepto de obligacin resulta fundamental atender a una serie

de conceptos previos: a) Derechos Reales (Art. 577) Son aquellos que se tienen sobre una cosa sin respecto a una determinada persona En estos derechos existe una vinculacin directa entre una persona y una cosa. Siendo la primera sujeto de un derecho sobre la segunda. No obstante a ello existen casos en que hay un vnculo directo entre una persona y una cosa sin que de ello derive un Derecho Real: i) Relacin de posesin: deriva de una situacin de hecho en la cual una persona tiene la tenencia de la cosa con nimo de seor y dueo ii) Relacin de mera tenencia: es la que tiene una persona respecto a una cosa determinada en la que se reconoce dominio ajeno sobre esa cosa. Los Derechos Reales para su ejercicio no requieren de la actuacin o hecho de otra persona. El derecho se ejerce de modo directo b) Derechos Personales (Art. 578) Son los que pueden reclamarse a ciertas personas, que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado obligaciones correlativas Entre la persona (titular) y estos derechos hay un vnculo indirecto u oblicuo, pues hay una vinculacin indirecta entre la persona y la cosa por que para reclamar la cosa y satisfacer su derecho es necesario que otra persona realice una actuacin. Suponen la existencia de dos partes entre las que existe una relacin de obligacin: i) Sujeto Activo: Se le denomina acreedor, es el titular del derecho personal, por lo que est facultado a reclamar de la otra prestacin a la que esta se oblig. El crdito (Derecho Personal) se constituye como activo en su patrimonio) ii) Sujeto Pasivo: Se le denomina deudor, es aquel de quien el sujeto activo puede reclamar la prestacin a la que se oblig. El crdito se constituye como un pasivo en su patrimonio c) Diferencias entre Derechos Reales y Personales 1) En relacin al vnculo

El presente apunte ha sido elaborado en atencin al cedulario para la preparacin del examen de licenciatura de la Facultad de Derecho PUC. Por consiguiente solo se remite a los puntos establecidos en dicho cedulario. Para una mayor profundizacin de los temas en estudio ver la bibliografa.

En el Derecho Real el titular tiene una relacin directa con la cosa, mientras que en el Derecho Personal la relacin es indirecta. Ellos por que el Derecho Real se tiene sobre una cosa y el derecho personal sobre ciertas personas (si se planteara que se tiene sobre cosas diramos que las personas podran ser objetos de derechos, como los esclavos, cuando solamente pueden ser sujetos de derechos) 2) En relacin a la cantidad Los derechos reales son limitados y su enumeracin es absolutamente taxativa. Por el contrario los derechos personales son ilimitados en su numero, por lo que dependiendo de la relacin entre las partes nacen cada vez que ocurre alguno de los hechos a los que la ley atribuye la aptitud de hacer nacer una relacin de obligacin (fuentes de las obligaciones) 3) Acciones que nacen De los derechos reales nacen acciones reales las que permiten recuperar las cosas de manos de quien se tengan. Mientras que de los Derechos Personales nacen acciones personales las que permiten reclamar al titular del derecho personal la prestacin a quien se encuentra obligado a la relacin de obligacin. 4) Atendiendo a las facultades que confieren Los derechos reales confieren a su titular facultades respecto de la cosa sobre la cual recaen y que la ley consagra para el respectivo derecho Real. Mientras que los Derechos Personales pueden recaer sobre un hecho o una cosa. Cuando su objeto es una cosa no constituyen ninguna facultad sobre ella, si no que solamente el derecho a exigir del deudor la tradicin o la simple entrega (dependiendo si la obligacin es de dar o de entregar) Concepto de Obligacin Es el vnculo jurdico entre dos partes determinadas en virtud del cual una de ellas se haya para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer i) Es un vnculo Liga o ata a dos sujetos. El deudor no puede sustraerse por su propia voluntad de esta obligacin ii) Es un vnculo jurdico Ello pues es relevante para el Derecho que lo reglamenta y por ello otorga al acreedor de los medios para que el deudor cumpla con su obligacin. Este vinculo no es ni material (como le era en el Derecho Romano), ni moral, ni afectivo. iii) La relacin de obligacin existe entre dos partes determinadas

Cada parte pueden estar constituidas por una o muchas personas. Las personas ligadas, deben hallarse debidamente individualizadas, para lograr determinar quien tiene la calidad de deudor y de acreedor. Tal individualizacin debe realizarse al momento de hacerse exigible la obligacin (Pues es fsicamente imposible exigir el cumplimiento de una obligacin a una persona indeterminada) Por eso al momento de contraer la obligacin las partes ligadas deben encontrarse determinadas, o bien sealar las maneras de determinarlas al momento de hacerse exigible la obligacin. La ley contempla casos de indeterminacin del acreedor al tiempo de constituirse la obligacin, tal es el caso de: Asignaciones testamentarias, en caso de personas que no existan, pero que se espera que existas. Personas indeterminadas en premio por algn servicio importante iv) El deudor se encuentra en la necesidad de dar, hacer, o no hacer algo para con el acreedor, y de igual manera el acreedor puede exigir del deudor que de, haga o no haga algo. El objeto de la obligacin es la prestacin (dar, hacer, o no hacer). El trmino prestacin se refiere cuando una persona debe dar o hacer algo, mientras que se utiliza el trmino abstencin cuando se trata de no hacer algo. Elementos de la obligacin i) El Sujeto Activo Se llama acreedor, es el titular del Derecho Personal, por lo que tiene el derecho a reclamar del deudor la prestacin (que es el objeto de la obligacin) El crdito es un activo dentro de su patrimonio ii) El Sujeto Pasivo Es el denominado deudor u obligado. Es el obligado a la prestacin (dar, hacer) o a la abstencin (no hacer). Por ende de l se puede exigir el cumplimiento de la obligacin. La deuda u obligacin es un pasivo dentro de su patrimonio iii) El Objeto de la Obligacin Es la prestacin (o abstencin en su caso) en que consiste el objeto de la obligacin. Carcter excepcional de la Relacin de Obligacin. Por regla general, lo normal es que las personas no se encuentren obligadas. Ello reviste una importancia fundamental, por que de acuerdo al Art. 1698 la persona que alega un hecho contrario a lo que es normal deber probarlo (recayendo sobre ella el peso de la prueba)

Captulo II Clasificacin de las obligaciones Seccin Primera Apreciacin General 1) a) b) Atendiendo al momento en que se constituye la relacin de obligacin Obligaciones pura y simple Obligaciones sujetas a modalidad

A su vez y dentro de las obligaciones sujetas a modalidad surge una nueva subclasificacin: i) Obligaciones sujetas a plazo ii) Obligaciones sujetas a condicin iii) Obligaciones modales (modo) 2) Atendiendo al objeto de la obligacin a) b) c) d) e) indivisible i) ii) iii) Obligaciones positivas y obligaciones negativas Obligaciones de dar, hacer o de no hacer Obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero Obligaciones de objeto nico y obligaciones de objeto mltiple Obligaciones de objeto divisible y obligaciones de objeto

A su vez las obligaciones de objeto mltiple se clasifican como: Obligaciones de simple objeto mltiple Obligaciones Alternativas Obligaciones Facultativas 3) a) b) Atendiendo a los sujetos que en ella intervienen Obligaciones de sujeto nico o singular Obligaciones de sujeto mltiple

i) ii) iii)

A su vez las obligaciones de sujeto mltiple se clasifican como: Obligaciones simplemente conjuntas Obligaciones solidarias Obligaciones indivisibles

Seccin Segunda Obligaciones Sujetas a Modalidad Son aquellas que no producen sus efectos de inmediato, o si lo producen no los produce para siempre. Doctrinariamente se establece que las modalidades son elementos accidentales del contrato (aquellas clusulas que las partes incorporan para alterar los efectos normales del contrato). 1. Obligaciones Condicionales

Son tales aquellas que dependen de una condicin (Art. 1473) Doctrinariamente se define la condicin como un hecho futuro o incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. Son requisitos de la condicin que el hecho sea: Futuro: debe acontecer en el porvenir Incierto: quiere decir que razonablemente no se pueda prever que el hecho va a ocurrir o no. Jurdicamente no constituye condicin el hecho presente o pasado, o aquel que se tenga certidumbre que necesariamente va o no a suceder. Segn el Art. 1071 hay que distinguir si el hecho presente o pasado existe o no ha existido: Si existe o ha existido se entender como no escrita aquella clusula condicional. Si no existe o no ha existido tal disposicin carece de valor. (en este caso la obligacin no es vlida). En el caso de que el hecho constitutivo de la condicin exista o haya existido la obligacin se entiende como pura y simple. Caso contrario ocurre si el hecho constitutivo de la condicin existe o no ha existido. Aqu la condicin se tendr por fallida. Por regla general la doctrina mira a la condicin como un elemento accidental de los contratos. No obstante a ello, la ley considera excepcin a esta regla general el caso de la condicin resolutoria tcita, subentendindola en los contratos bilaterales. 1) Clases de condicin. a) Condiciones positivas y negativas (Art. 1474)

La condicin positiva consiste en acontecer un hecho. La condicin negativa consiste en que este no acontezca. v.gr. Te dono mi biblioteca si te casas con Mara (Condicin Positiva). Te dono mi biblioteca si no te casas con Mara (Condicin Negativa) b) Condiciones Posibles e Imposibles (Art. 1475)

El Art. 1475 seala que la condicin debe ser fsica y moralmente posible. El que sea posible significa que no debe existir un obstculo que determine la absoluta imposibilidad del hecho a realizarse. Es fsicamente imposible aquella condicin que la propia naturaleza hace imposible su cumplimiento (v.gr. te dono mi biblioteca si Pedro da a luz un hijo) Es moralmente imposible aquella que supone un incumplimiento de la ley (por la realizacin d e un hecho contrario a ella), que es contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. (v.gr. te dono mi biblioteca si matas al presidente de la Repblica) Adems la ley incorpora a la categora de las moralmente imposible aquellas que denomina ininteligibles (aquellas clusulas que no se pueden entender). Se tienen como consecuencia de las condiciones imposibles la ineficacia del contrato. Distinta resulta la situacin si de la condicin positiva no resulta el nacimiento de un derecho, si no que su extincin (v.gr. te dono mi biblioteca, pero tu derecho para reclamar la tradicin de esta se extingue si matas al presidente de la Repblica). En esta hiptesis las partes procuran impedir la ejecucin de un hecho contrario a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico, castigando dicha ejecucin con la prdida del derecho que se adquiere en virtud del contrato condicional. Sin embargo, la ley estima que es suficiente la sancin que ella misma hubiera establecido segn la cual fuere un hecho ilcito ejecutado, por lo que no se va a extinguir el derecho, aunque se haya ejecutado el hacho ilcito. Ello pues aquella condicin se tiene como no escrita. c) Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas Esta distincin surge como consecuencia de que el cumplimiento de una condicin puede depender de un hecho voluntario de cualquiera de las partes (Art. 1477) Potestativas son las que dependen de la voluntad del acreedor o del deudor Casuales son las que dependen de la voluntad o del hecho de un tercero o del acaso Mixtas son las que dependen de la voluntad del acreedor y de la de un tercero (v.gr. te doy mi cdigo si te casas con Mara) A su vez las condiciones potestativas pueden ser: Meramente potestativas: son aquellas que dependen de la pura o mera voluntad de una de las partes (deudor o acreedor). A su vez hay que subdistinguir: Si dependen de la voluntad del acreedor son plenamente eficaces (v.gr. te doy $1.000 si tu quieres) Si dependen de la voluntad del deudor son nulas, por que la voluntad no revela la intencin de obligarse, y por lo tanto no es seria (lo que es un requisito de la voluntad), siempre y cuando se trate de una condicin suspensiva y no resolutoria (v.gr. te doy $1.000 si yo quiero) Simplemente potestativas: son aquellas que dependen de un hecho voluntario del acreedor o del deudor (v.gr. te doy $1.000 si voy a Francia) d) Condicin suspensiva y resolutoria (Art. 1479)

Suspensiva es aquella de cuyo cumplimiento depende el nacimiento o adquisicin de un Derecho u obligacin. (v.gr. te doy un auto si te recibes de abogado). Mientras la condicin suspensiva no se cumpla estar suspendida la adquisicin de un derecho. La doctrina ha sealado que a este tiempo existe un germen de derecho Condicin Resolutoria es aquella de la cual depende la extincin de un derecho u obligacin (v.gr. te presto mis cdigos hasta que te grades como abogado) Estados en que puede encontrarse la condicin i) Pendiente: Cuando an no se ha verificado el hecho ii) Cumplida: Cuando se ha verificado el hecho constitutivo de la condicin iii) Fallida: Cuando no se ha verificado el hecho, o cuando llega a ser cierto que el hecho no se va a verificar Tiempo para el cumplimiento de la Condicin (Art. 1482) La regla general es el fijado por las mismas partes o por la ley en subsidio. El Cdigo Civil no plantea expresamente disposicin alguna al respecto, pero en el mensaje del Cdigo se seala expresamente que el tiempo para limitar las condiciones suspensivas y resolutorias el cual no debe ser mayor a 30 aos. Lo cual se modific sealando como mximo un plazo de 10 aos para afianzar las relaciones jurdicas. Por lo que de acuerdo a este principio permite concluir que la condicin que no se cumpla en el plazo de 10 aos se tendr por fallida (este principio se encuentra contenido en las asignaciones testamentarias). Tambin se considera el plazo establecido para el fideicomiso el cual es de 5 aos (Art. 739). Sin embargo la tesis mayoritaria apoya que se debe aplicar lo sealado en el mensaje, por que: Si bien el mensaje no el ley, si revela le intencin del legislador y de la legislacin en general El propio legislador seala en el mensaje que esta sera una regla general (plazo para consolidar las relaciones jurdicas) 10 aos es el plazo mximo que el legislador contempla para la consolidacin de las relaciones jurdicas La norma del Art. 759 slo podra aplicarse a esta institucin. Referente a ello, las partes no pueden estipular un plazo superior a 10 aos para el cumplimiento de la condicin, ello por que las normas que protegen la libre circulacin de los bienes son de orden pblico y por lo tanto no pueden ser modificadas ni derogadas a voluntad de parte Efectos de la condicin dependiendo al estado en que se encuentre. Condicin suspensiva i) Pendiente

El derecho condicional del acreedor no ha nacido a la vida del derecho (no existe todava). El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin, por que esta en rigor no ha nacido.

Ello incluso se hace ostensible con la institucin del pago de lo no debido. Si el deudor condicional paga estando la condicin an pendiente ese pago carece de causa. Aunque el derecho no ha nacido existe lo que doctrinariamente se conoce como un germen de derecho o derecho embrionario. En virtud de ello el acreedor condicional podra solicitar medidas conservativas (Art. 1492) El fundamento de este germen de derecho se encuentra en el efecto retroactivo de la condicin suspensiva, pues una vez cumplida se entiende que el derecho no naci al momento de verificarse la condicin, sino que naci en el momento de contraerse la obligacin condicional. ii) Cumplida

Nace el derecho del acreedor de exigir el cumplimiento de la obligacin, y la obligacin del deudor de dar cumplimiento a la obligacin. La condicin suspensiva posee efectos retroactivos. El derecho del acreedor nace desde el momento de contraerse la obligacin y no desde el cumplimiento de la condicin. Ello permite transmitir la obligacin a herederos para el cumplimiento o exigibilidad de esta, en caso contrario no sera posible, pues slo pueden transmitirse derechos y no meras expectativas (Art. 1492) Por regla general la obligacin de deuda condicional se transmite siempre a sus herederos, pero el derecho del acreedor condicional no siempre por que: En el caso de las asignaciones testamentarias y donaciones entre vivos no se aplica la regla general, por que ambos actos se ejecutan en consideracin a una persona determinada que es respectivamente el asignatario testamentario y el donatario, y no en consideracin a los herederos de estos (tales actos son intuito personae) Adems tanto asignatarios testamentarios, como donatarios deben existir al momento en que se cumple la condicin iii) Fallida

Se entiende que nunca naci el derecho, ni an como germen. Si se hubieran pedido medidas conservativas estas deben dejarse sin efecto. Condicin Resolutoria i) Pendiente

En este estado no hay incertidumbre sobre la existencia del derecho y de la obligacin correlativa. En este caso el derecho existe, y lo que est pendiente es su extincin, por lo que hay una incertidumbre si ese derecho se va a extinguir o no una vez cumplida la condicin. (Se adquiere derecho afecto a riesgo de extincin) ii) Cumplida

Se extingue el derecho de la parte que lo haba adquirido afecto al riesgo de extincin.

Una vez cumplida la condicin resolutoria opera con efecto retroactivo, pues la ley finge que el derecho extinguido jams existi, y por lo tanto el acreedor condicional jams lo adquiri. Cumplida la condicin las partes tienen el derecho a ser restituidas al estado en que se hallaran de no haber existido el contrato en el que se estipul condicin resolutoria. Por regla general no deben restituirse los frutos percibidos en el tiempo intermedio entre la tradicin y la verificacin de la condicin, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes as lo dispongan. Respecto de terceros la accin reivindicatoria no procede contra terceros poseedores de buena fe. Segn Enrique Alcalde si procede la accin subrogatoria (Art. 1490 y 1491) iii) Fallida

Desaparece el riesgo de extincin al que estaba afecto el derecho, por lo que se consolida el derecho expuesto a resolverse por el cumplimiento de la condicin. e) Tipos de Condicin Resolutoria i) Condicin resolutoria ordinaria

Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que ese derecho no consista en el incumplimiento de una obligacin que emana de un contrato. Opera Ipso Iure, por lo tanto no se requiere para que opere una sentencia judicial. Ello no implica que pueda pedirse esta sentencia la cual tendr el carcter de declarativa. Respecto a la restitucin. La regla general (en materia prctica) es la necesidad de acudir a los tribunales para que este ordene la restitucin. ii) Condicin resolutoria tcita

Es aquella que la ley considera un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales y que consiste en el hecho del incumplimiento de la obligacin de una de las partes en el contrato bilateral. Al ser un elemento de la naturaleza las partes pueden excluir mediante clusula expresa esta condicin pero solo respecto a la resolucin como efecto del incumplimiento del contrato, pero no a la ejecucin forzada, ni a la indemnizacin de perjuicios, por que estaran condonando el dolo futuro. Esta condicin opera por una resolucin judicial, puesto que al contratante diligente se le da la facultad de pedir o la ejecucin forzada de la obligacin o la resolucin (si operara ipso iure no se dara esta doble alternativa, pues no hay un solo efecto inmediato, sino que dos). Al contratante diligente se le confiere esta facultad de eleccin (no se requiere sentencia declarativa para compeler el cumplimiento de una obligacin que consta en un ttulo ejecutivo que sea exigible y que no est prescrita) Si el contratante diligente quiere demandar la resolucin del contrato va a ejercer la accin resolutoria.

La accin resolutoria es aquella que tiene el contratante diligente para pedir al juez que declare la resolucin del contrato bilateral por el incumplimiento de la otra parte. Sujeto activo de esta accin es el contratante diligente, aquel que ha cumplido con su obligacin o que est llano a cumplirla en el caso de que se trate de alguna obligacin sujeta a alguna modalidad. El sujeto pasivo de la accin resolutoria es el contratante negligente, aquel que ha incumplido la obligacin que nace para el del contrato bilateral. La cosa pedida es la resolucin del contrato y la causa de pedir es el incumplimiento de la obligacin correlativa. El contratante demandado puede enervar la accin optando por cumplir la obligacin. En primera instancia podr hacerlo hasta antes de la citacin para or sentencia y en segunda instancia hasta antes de la vista de la causa. Si se ha demandado la resolucin, ms la indemnizacin de perjuicios el demandado para enervar la accin deber cumplir la obligacin y pagar la indemnizacin de perjuicios que corresponda (los cuales sern moratorios o la clusula penal si se pact). Esta accin prescribe en el mismo plazo general que las acciones personales (5 aos), desde que la obligacin se hizo exigible. iii) El Pacto Comisorio (Art. 1877 1880)

Est tratado a propsito del contrato de compraventa, por lo que se circunscribe a este contrato. Es una condicin resolutoria consistente en el hecho del incumplimiento de la obligacin de una de las partes en un contrato bilateral pero que no la establece la ley en el contrato por el hecho de considerarla un elemento accidental, si no que las partes expresamente estipulan la condicin resolutoria en el caso de que se incumpla la obligacin de pagar el precio. Es una convencin accesoria al contrato de compraventa. Es un elemento accidental pues la ley no lo subentiende. Solo procede en el contrato de compraventa y se aplica slo respecto de la obligacin del comprador de pagar el precio (equivale a la condicin resolutoria, pero solo respecto a la obligacin de pagar el precio). Si se estipula pacto comisorio no se priva del ejercicio de la accin resolutoria. Clasificacin I. Pacto Comisorio Tpico

Es aquel que estipulan las partes que celebran un contrato de compraventa y refirindolo slo a la obligacin del comprador de pagar el precio (equivalente a la condicin resolutoria, pero slo respecto de esta obligacin)

Son: i) Pacto comisorio calificado Pacto con clusula de resolucin ipso facto. Lo caracteriza el breve plazo otorgado para enervar la accin comisoria (24 horas despus de la notificacin de la demanda) ii) Pacto comisorio simple El demandado puede enervar la accin comisoria: en primera instancia hasta antes de la citacin para or sentencia. En segunda instancia hasta antes de la vista de la causa. Si se ha solicitado indemnizacin para enervar la accin vlidamente debe pagarse el precio ms la respectiva indemnizacin. Para que el pacto comisorio opere se requiere siempre de un sentencia judicial. La accin comisoria prescribe en el plazo estipulado por las partes (el cual no puede exceder de 4 aos) o en su defecto en el plazo de 4 aos contados desde la celebracin del contrato. Si el plazo fijado por las partes excede de los 4 aos, este se reducir a este plazo. II. Pacto Comisorio Atpico

Es aquel que estipulan las partes en virtud del ejercicio de la autonoma de la voluntad para un contrato que no es la compraventa o que siendo la compraventa se estipula para otra obligacin del contrato distinta de aquella de pagar el precio, e incluso respecto de contratos unilaterales. Doctrinariamente se discuten dos posiciones respecto a los efectos que produce. Un sector de la doctrina seala que a falta de regulacin deberan aplicarse las mismas reglas que para el Pacto Comisorio Tpico (lo que permitira distinguir entre pacto comisorio simple o calificado) Vctor Vial, seala que hay que atender a la intencin de las partes al convenirlo. Esta intencin puede ser: Que la resolucin del contrato se produzca con la infraccin de obligacin (efectos de la condicin resolutoria ordinaria cumplida operara de pleno derecho) Que la resolucin del contrato por infraccin de obligacin requiera de una sentencia judicial que la declare para que operen sus efectos. Teniendo el contratante diligente la opcin de entablar la accin comisoria o pedir el cumplimiento forzado (efectos de la condicin resolutoria tcita cumplida) Para efectos de la prescripcin hay que distinguir:

 Si se pact para producir los efectos de la condicin resolutoria tcita el plazo de prescripcin ser de 4 aos Si se pact para producir los efectos de la condicin resolutoria ordinaria el plazo de prescripcin ser de 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible. Efectos de la Condicin Resolutoria Cumplida en relacin con las obligaciones que han surgido del contrato o bien con el contrato mismo Condicin Resolutoria o Pacto comisorio tpico: en este caso se resuelve el contrato y consecuencialmente se extinguen tambin las obligaciones. La resolucin es igual a la nulidad en cuanto a modo de extinguir las obligaciones por va consecuencial. Esto es importante, pues las partes deben volver al mismo estado al que se encontraban antes de contratar. Condicin resolutoria ordinaria: lo usual es que se extinga slo el derecho bajo condicin resolutoria y no el contrato. Sin embargo no hay impedimento en que se estipule que con esta condicin se extingue tambin el contrato. Formas en que deben cumplirse las condiciones (Art. 1483 y 1484) La regla general es que deben cumplirse literalmente en la forma convenida. En virtud de ello se evita que las condiciones puedan cumplirse por equivalencia, o por analoga (lo que antes de estar en vigencia el Cdigo Civil estaba permitido) Sin embargo puede ocurrir que no se desprenda de la condicin el modo o forma en que esta se deba cumplir. Para determinar esto hay que estarse a lo que han entendido las partes. Si no queda clara la intencin de las partes, el juez debe entrar a interpretar. La regla de esta interpretacin es que el modo ms racional de cumplir la condicin es el que probablemente han previsto las partes.

2.

Obligaciones a Plazo

Plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende el nacimiento y ejercicio de un derecho. Es un hecho futuro: el acontecimiento debe verificarse en el porvenir Es un hecho cierto: necesariamente va a ocurrir, sin embargo puede ser indeterminado al no saber cuando va a ocurrir (v.gr. la muerte) Al ser un hecho cierto el plazo no afecta al nacimiento de un derecho, si no que a su exigibilidad o extincin. As el plazo slo puede encontrarse pendiente o cumplido, jams fallido. El plazo opera de pleno derecho, por lo que para el cumplimiento de sus efectos no requiere de una sentencia judicial. No opera retroactivamente, slo para futuro. Si se paga algo estando pendiente el plazo no se puede pedir repeticin de lo pagado, pues se entiende que hay una renuncia tcita a este. a) Clasificacin del plazo i) ii) iii) iv) v) vi) Plazo fatal y no fatal Plazo de das, horas, meses y aos Plazo continuo y discontinuo Plazo expreso y tcito Plazo legal, convencional y judicial Plazo suspensivo y extintivo

Plazo suspensivo es aquel que suspende la exigibilidad de un derecho, plazo extintivo es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho. b) Estados en que puede encontrarse el plazo El plazo suspensivo puede estar: i) Pendiente: el derecho ya ha nacido, pero no es exigible ii) Cumplido: el derecho ha nacido y es plenamente exigible El plazo extintivo puede estar: i) Pendiente: el derecho puede ser exigido como si no estuviera sujeto a ninguna modalidad ii) Cumplido: El derecho se extingue c) Formas de extinguir los plazos i) Cumplimiento o vencimiento del plazo ii) Renuncia: la regla general es que el plazo puede renunciarse pues se establece en beneficio del deudor. Por el contrario no puede renunciarse cuando beneficia al acreedor o a ambas partes

iii) Caducidad: Institucin que permite que se anticipe el pago en los mismos trminos como si la obligacin fuera pura y simple por el hecho de ocurrir ciertas circunstancias, las cuales pueden ser previstas o por las partes o por la ley (caducidad convencional del plazo o caducidad legal) a) Caducidad legal Deudor que se haya constituido en quiebra o en notoria insolvencia (pasivos superan activos) Deudor cuyas cauciones (constituidas para asegurar una obligacin principal) se han extinguido o han disminuido fuertemente su valor, lo cual podra llevar a que estas cauciones sean insuficientes para asegurar una obligacin principal. La ley sanciona haciendo la obligacin principal inmediatamente exigible. b) Caducidad convencional Clusula de aceleracin: se estipula en una obligacin de pago en dinero, para ser pagada en cuotas, el no pago de una cuota faculta para exigir el total de la obligacin. 3. Obligaciones Modales

Son aquellas que se establecen en el testamento o en una convencin en virtud de la cual el asignatario o la parte que adquiere una cosa debe asignarla a un fin especial, como el de sujetarse a ciertas cargas o ejecutar una determinada obra. El modo no suspende el nacimiento del derecho, ni de la adquisicin de este y tampoco suspende el ejercicio del derecho. Sin embargo el modo si puede determinar la extincin de un derecho. Aqu es necesario distinguir si la obligacin modal surge del testamento o de la convencin. Si la obligacin modal surge del testamento el incumplimiento del modo no conlleva la extincin del derecho, salvo que el testador haya dispuesto en el testamento una clusula resolutoria de manera expresa Si la obligacin modal surge de una convencin se aplica igualmente que en el caso anterior, pero a fin de cuentas esto se trata de un pacto comisorio atpico. Si se trata de un contrato bilateral podr exigirse el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato en virtud del Art. 1489

Seccin Tercera Obligaciones atendiendo al objeto 1) Obligaciones positivas y negativas Obligaciones positivas son aquellas que consisten en ejecutar un determinado hecho. Obligaciones negativas son aquellas que consisten en no hacer un hecho determinado (en una abstencin) 2) Obligaciones de dar, hacer o no hacer Obligaciones de dar Obligaciones de dar son aquellas que tienen por objeto transferir el dominio sobre una cosa o constituir cualquier otro derecho real. Vctor Vial las define como aquellas en las que el deudor se encuentra en la necesidad de hacer la tradicin sobre una cosa (independientemente a que se transfiera el dominio o no, o que se constituya cualquier otro derecho real). Este tipo de obligaciones emanan de un ttulo traslaticio de dominio, es decir, de aquellos que por su naturaleza sirven como antecedente para transferir el dominio. El nombre del pago de estas obligaciones es la tradicin Doctrinariamente se plantean discusiones, ello por que siguiendo la definicin tradicional supone efectivamente la transferencia del dominio o la constitucin de un derecho rea a favor del adquirente, para que el deudor pueda cumplir con la obligacin de dar necesariamente debe ser dueo de la cosa, de lo contrario no podra cumplir su obligacin a travs de la tradicin. Vial dice que no es necesario que efectivamente se transfiera el dominio Obligaciones de hacer La doctrina tradicional las define como aquellas que consisten en ejecutar cualquier hecho que no sea transferir el dominio o constituir otro derecho real. Vial plantea que son obligaciones de hacer aquellas que exigen realizar algn hecho que no sea la tradicin Segn el Art. 581 los hechos que se deben se reputarn muebles, por lo tanto las acciones que se conceden para solicitar el cumplimiento de una obligacin de hacer se tendrn como muebles.

Efectos de las obligaciones de hacer Si se infringe una obligacin de hacer se le da al acreedor 3 alternativas (Art. 1553) Que se apremie al deudor para el cumplimiento de la obligacin Que se autorice al deudor a ejecutar el hecho a travs de un tercero a expensas del deudor. Si el juez autoriza subsiste el contrato (no surge uno nuevo entre el tercero y el acreedor) y se entiende que se cumpli la obligacin. Puede pedir la indemnizacin por el retardo en el cumplimiento de la obligacin Tal indemnizacin puede ser compensatoria, es tal aquella que tiene por objeto sustituir lo que haba reportado el contrato de haberse cumplido. Segn Vial la indemnizacin debe pedirse de manera accesoria a la accin resolutoria, en caso contrario habra enriquecimiento sin causa pues el contrato an subsiste. (El objeto de la indemnizacin es sustituir la obligacin) Obligaciones de no hacer Son aquellas en que el deudor se obliga a no ejecutar un hecho que de no mediar la obligacin le sera lcito realizar. En caso de incumplimiento de esta obligacin solo se faculta al acreedor a exigir indemnizacin de perjuicios. Podr pedirse la resolucin del contrato solo cuando lo hecho se puede deshacer (aqu hay un lmite a la accin resolutoria). Cuando el deudor infringe una obligacin de no hacer surge una obligacin de hacer, tal es destruir lo hecho en contravencin al contrato, sin embargo el deudor puede excepcionarse del cumplimiento de esta nueva obligacin (la obligacin de hacer) si el objeto puede cumplirse por otros medios. Obligaciones de entregar Consisten en traspasar una cosa de manos de una persona a otra. La simple entrega no constituye transferencia de dominio, ni hace nacer posesin, si no que constituye slo un ttulo de mera tenencia. Doctrinariamente no cabe duda que las obligaciones de entregar son obligaciones de hacer, sin perjuicio de ello, hay una norma en el CPC que seala expresamente que quien persigue la ejecucin de una obligacin de entregar debe regirse por las reglas de la obligacin de dar. El problema que se produce est en el Art. 580 del Cdigo Civil, el cual hace sinnimos a los trminos entrega y tradicin. Pero se ha logrado determinar que este ejemplo est estructurado slo en base a un contrato (al de compraventa) que es un ttulo traslaticio de dominio.

3) Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y Obligaciones de Gnero. Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto Es aquella que recae en un individuo determinado de un gnero determinado. Efectos El acreedor solamente podr exigir la especie o cuerpo cierto debida. El deudor est obligado a dar o entregar ese objeto debido, no se puede pretender entregar otro aunque se pruebe que es de mayor valor. El deudor est obligado a conservar la cosa hasta la entrega, empleando en dicha conservacin el cuidado y diligencia debidas. El deudor responde por la culpa estipulada en el contrato, en caso contrario se atiende a quien beneficia el contrato. Si el contrato beneficia al acreedor el deudor responde por culpa lata o grave (est obligado a la mnima diligencia, diligencia que emplean an los hombres poco cuidadosos) Si el contrato beneficia a ambas partes el deudor responde de culpa leve (est obligado a una diligencia mediana, al de un buen padre de familia, que es la que empleara un hombre en la administracin de sus negocios) Si el contrato beneficia slo al deudor responde este de culpa levsima, por lo tanto est obligado a la mxima diligencia (aquella que los hombres tienen en sus negocios ms importantes) Si la cosa debida perece por caso fortuito se extingue la obligacin. Si tal prdida es culpable o dolosa no se extingue la obligacin, sino que se cambia su objeto se debe el precio ms la indemnizacin de perjuicios. La teora de los riesgos Permite determinar de cual de las dos partes en un contrato bilateral es el riesgo por la prdida fortuita de la especie o cuerpo cierto debida. Surge esta teora de la observacin de que en los contratos bilaterales hay obligaciones recprocas entre las partes. Por una de las partes est pendiente la obligacin de dar o entregar una especie o cuerpo cierto a la otra mientras dura el contrato hay riesgo de que la cosa debida se destruya. Este riesgo de prdida hace que se plantee la teora Qu parte soporta el riesgo? Requisitos para la aplicacin de esta teora: 1) Que sea un contrato bilateral, no se aplica en los contratos unilaterales aunque lo que se deba sea una especie o cuerpo cierto 2) El objeto de la obligacin de una de las partes debe consistir en hacer tradicin o entregar una especie o cuerpo cierto.

En la doctrina del riesgo se denomina acreedor a la persona que tiene el derecho a exigir la tradicin o entrega, mientras que es deudor aquella que debe hacer entrega de la cosa (o hacer la tradicin) 3) La obligacin debe estar pendiente de cumplimiento, todava no transcurre el plazo fijado por las partes para cumplir con la obligacin 4) Estando pendiente, que la cosa objeto de la obligacin perezca por caso fortuito. Ante este problema la doctrina plantea dos soluciones: 1) Si el riesgo es del deudor se extinguen las obligaciones reciprocas entre las partes 2) Si el riesgo es del acreedor subsiste para el la obligacin. Mientras que para el deudor se extingue la obligacin (la obligacin del deudor se extingue por el modo perdida fortuita de la cosa debida) El Cdigo Civil, en el Art. 1550 establece una solucin: el riesgo es del acreedor Tal solucin ha sido muy criticada por la doctrina por que se considera injusta y contraria al principio del derecho romano que sealaba que las cosas perecen para su dueo (siguiendo este principio le riesgo es del deudor). Se ha refutado esta crtica diciendo que es falso que en el derecho romano esto fuera un principio general. Al respecto Vctor Vial dice que la disposicin si bien es vlida en cuanto a tcnica jurdica es injusta. Es injusto hacer recaer el riesgo en una sola persona, este debera ser compartido. Enrique Alcalde sostiene que no es conveniente que sea la ley o el juez quien establezca un cierto equilibrio al regular como se dan las consecuencias jurdicas pecuniarias en el patrimonio de una u otra parte. Partiendo de la base de que hay un riesgo en un contrato bilateral cuando queda pendiente la obligacin de dar o entregar la cosa y que las partes conocen de ese riesgo. As se le puede pedir al comprador que otorgue garantas o invierta la regla, as respetando del principio de la autonoma privada y de no intervencin estatal las partes van a llevar el riesgo al precio. Excepciones 1) Deudas constituidas en mora En este caso el riesgo es de cargo del deudor. La ley presume que de haber cumplido oportunamente la obligacin la cosa no se habra destruido. 2) Una persona que contrae la obligacin de entregar una misma cosa a 2 o mas personas asume el riego pues la ley presume mala fe En el caso del deudor constituido en mora que el riesgo sea de cargo del deudor no significa estar aplicando la teora de los riesgos, pues no cabe alegar caso fortuito si el deudor est constituido en mora. Sin embargo hay en esta caso una contra excepcin, tal es que el deudor constituido en mora pruebe que la cosa igualmente habra perecido en

manos del acreedor. En este caso slo deber los perjuicios provocados por la mora (perjuicios moratorios). Al decir que el riesgo es del deudor si aplicamos la teora se extingue tambin la obligacin del acreedor, sin embargo el Art. 1672 no contempla este efecto Hay un caso adicional en que la especie o cuerpo cierto puede perecer este es el caso de las obligaciones condicionales. Estando pendiente al condicin si perece la cosa por caso fortuito la obligacin se extingue para ambas partes. Obligaciones de Gnero Son aquellas que tienen por objeto una especie indeterminada de un gnero determinado. Para determinar los efectos de este tipo de obligaciones debemos aplicar el principio que establece que el gnero no perece En caso de incumplimiento se debe demandar indeterminadamente un individuo del gnero, con tal que sea de una calidad al menos mencionada. Si una de las cosas de gnero perece fortuitamente no extingue la obligacin. El deudor no podr oponerse mientras el gnero subsista. 4) Obligaciones de Objeto nico o Singular y de Objeto Mltiple o Plural Obligaciones de objeto nico Son aquellas en que se deba dar o entregar una sola cosa, sea o no una especie o cuerpo cierto. Constituyen la regla general en materia de obligaciones. Obligaciones de objeto mltiple Para estudiarlas hay que subdistinguirlas a) Obligaciones de simple objeto mltiple Por Regla General se deben dar o entregar varias cosas. El deudor cumple con la obligacin entregando todas las cosas debidas. Si una cosa era especie o cuerpo cierto y perece por caso fortuito se extingue la obligacin respecto de esa cosa y subsisten las otras. Lo mismo ocurre si la cosa por hecho voluntario o doloso del deudor, la diferencia es que en tal caso debera indemnizar y pagar el precio, por lo tanto no se extingue la obligacin, si no que cambia de objeto. b) Obligaciones alternativas

Se deben varias cosas alternativamente, el deudor cumple con su obligacin entregando una de las cosas alternativas (cualquiera). El acreedor est impedido de demandar determinadamente una de las cosas que se deben (las debe demandar bajo la alternativa que se deben). El deudor no puede entregar parte de una cosa y parte de otra para cumplir con la obligacin (en las obligaciones alternativas se deben todas las cosas, el pago es siempre total). Si la eleccin de la cosa con que pagar es del deudor (situacin que se constituye como regla general) puede enajenar o destruir alguna de las cosas debidas (destruccin parcial culpable), con esto anticipa la eleccin del pago. Si las cosas debidas se destruyen debido a caso fortuito no se extingue la obligacin en la medida que subsistan las otras. Si la destruccin fortuita es total extingue la obligacin. Si la destruccin total se debe a hecho o culpa del deudor (destruccin total culpable) se debe pagar el precio de cualquiera de las cosas ms la indemnizacin (elige el deudor o el acreedor segn el caso) c) Obligaciones Facultativas Son aquellas en que se debe un solo objeto, pero se le permite al deudor pagar con una cosa o con otra que se designa. Esta facultad debe estipularse siempre en el momento de contraer la obligacin (lo cual es distinto a la dacin en pago). La suerte o destino que corra la cosa con que se facult al deudor para pagar no va a producir efecto en la obligacin (es indiferente si esta es por caso fortuito, culpa o dolo del deudor).

Seccin Cuarta Obligaciones atendiendo a los sujetos que en ellas intervienen 1) Obligaciones de Sujeto nico

Son aquellas en que intervienen un solo deudor y un solo acreedor. Su principal efecto es que el deudor se encuentra obligado a pagar la totalidad de la deuda mientras que el acreedor tiene derecho a exigir al deudor el pago de la totalidad del crdito. 2) Obligaciones de sujeto mltiple o con pluralidad de sujetos

Son aquellas en las cuales hay pluralidad de sujetos, es decir, suponen varios acreedores y un deudor, o varios deudores y un acreedor, o varios acreedores y varios deudores. La doctrina las clasifica en: a) Obligaciones Simplemente Conjuntas b) Obligaciones Solidarias c) Obligaciones Indivisibles i) Obligaciones Simplemente Conjuntas

Las define el Art. 1526 inc. 1 como aquellas en las cuales existe pluralidad de sujetos y un objeto divisible debido, de manera que cada uno de los acreedores puede solamente exigir su cuota en el crdito, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de su cuota en la deuda, sin que la cuota del deudor grave a sus codeudores. Ms que una relacin de obligacin entre el acreedor y los deudores o entre los acreedores y el deudor, lo que hay son diversas relaciones de obligacin con existencia separada e independiente las unas de las otras. Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas: a) Si hay varios acreedores y un deudor: Cada acreedor puede solamente exigir al deudor su cuota en el crdito, y cada deudor est solamente obligado a pagar su cuota en la deuda; la cuota de cada acreedor puede: Estar determinada en una convencin y no ser la misma para todos; o A falta de convencin, a cada acreedor le corresponde una cuota igual resultante de la divisin de la cosa divisible debida por el nmero de acreedores. b) Si hay varios deudores y un acreedor: El acreedor puede exigir a cada deudor solamente la cuota que a cada uno de estos corresponde en la deuda mientras que cada deudor se encuentra obligado a pagar solamente su cuota correspondiente.

c) Si uno de los deudores es insolvente su cuota no grava a los dems deudores. d) La demanda del acreedor a uno de los deudores constituye en mora a aquel, pero no a los otros. ii) Las Obligaciones Solidarias

Obligaciones solidarias o in slidum son aquellas en que uno cualquiera de los acreedores puede exigir al deudor la totalidad del crdito y no solamente su cuota en el mismo, y en que cada uno de los deudores est obligado a pagar la totalidad de la deuda y no solamente la cuota que le corresponde en la misma, de modo que el pago del total de la deuda hecho por uno de los deudores al acreedor o por el deudor a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin con respecto de todos La Regla General de acuerdo al Art. 1511 en lo relativo a las obligaciones con pluralidad de sujetos es que estas sean simplemente conjuntas y la excepcin es la solidaridad. Para que exista solidaridad, fuera de los casos en que la establece la propia ley, es necesario que sea declarada expresamente ya sea por las partes en la convencin o por el testador en el testamento. 1) Fuentes de la solidaridad a) La Convencin (principal fuente): Las partes, con la intencin es que no se produzcan los efectos de las obligaciones simplemente conjuntas, alteran los efectos normales de las obligaciones con pluralidad de sujetos, estipulando (en la convencin) que cada uno de los deudores se encuentra obligado al pago del total de la deuda, o que cada uno de los acreedores se encuentra facultado para exigir el total del crdito. b) El Testamento: La solidaridad tiene aqu su origen en la declaracin unilateral del testador de cuyo testamento nace una obligacin con pluralidad de sujetos estableciendo que esta produzca los efectos de las obligaciones solidarias y el de las obligaciones simplemente conjuntas. Ej.: Pedro instituye como herederos a Mara, Juan y Diego, y lega a Miguel 3000, estableciendo en el testamento que sus herederos (Mara, Juan y Diego) se encuentran solidariamente obligados al pago del legado a Miguel. c) La Ley: En ciertos casos es la ley la fuente de la solidaridad. Ej.: en el caso de que dos o ms personas cometan fraude o dolo, y en la responsabilidad extracontractual que contraen varias personas responsables de un delito o cuasidelito civil, quien tiene derecho a pedir la indemnizacin de perjuicios puede dirigirse en contra de

cualquiera de los responsables por el total de la indemnizacin y no solamente por la cuota que les correspondera. En nuestro derecho la sentencia judicial no est contemplada como fuente de la solidaridad, por lo tanto el juez no puede imponer la solidaridad a menos que la ley lo autorice expresamente a ello. 2) Requisitos de la solidaridad Para que una obligacin sea solidaria debe reunir estos requisitos copulativos: a) Pluralidad de sujetos en la relacin de obligacin: Varios acreedores y un deudor, o varios deudores y un acreedor o varios deudores y varios acreedores a la vez. De aqu que la solidaridad puede ser: 1- Solidaridad Activa: es aquella en que hay varios acreedores y un deudor. 2- Solidaridad Pasiva: es aquella en que hay varios deudores y un acreedor. 3- Solidaridad Mixta: es aquella en que hay varios deudores y varios acreedores. b) La cosa objeto de la obligacin debe ser divisible: Porque cuando el objeto no es susceptible de divisin fsica ni intelectual o de cuota se producen directamente los efectos de las obligaciones con este objeto; y cuando el objeto es divisible la regla general es que se produzcan los efectos de las obligaciones simplemente conjuntas, a menos que las partes, el testador o la ley establezcan la solidaridad con la intencin de alterar los efectos normales de las obligaciones con pluralidad de sujetos. c) Unidad de la prestacin: La cosa que se debe solidariamente a muchos o por muchos ha de ser una misma aunque se deba de diversos modos. Ej.: no puede ser solidaria la obligacin en que el acreedor tiene Derecho a demandar a una deudor $1.000.000 y a otro un caballo, pero s puede serlo si ambos deudores deben los mismo, $1.000.000, aunque uno de ellos la debiera de manera pura y simple y el otro con sujecin a un plazo o condicin (la cosa se debe de diversos modos) d) Texto expreso que establezca la solidaridad: La obligacin debe aparecer con el carcter de solidaria en la convencin, en el testamento o en la ley.

3) Solidaridad Activa Es aquella en la cual existen varios acreedores y un solo deudor. Su aplicacin es muy limitada, el caso tpico de aplicacin es el de crditos sindicados. a) Fundamentaciones de la solidaridad activa:

1En los trminos jurdicos modernos y actuales es difcil fundamentar que cualquiera de los acreedores pueda exigir el pago del total del crdito si todos los acreedores tienen inters en obtener el pago de su cuota en el crdito. 2Derecho Romano: La Solidaridad Activa resultara de una ficcin de la ley: lo real es que cada acreedor es dueo solo de su cuota en el crdito pudiendo realizar todo acto de disposicin sobre ella, incluso remitirla; pero la ley finge que existe un solo acreedor y que cada uno constituye ese nico acreedor, pudiendo realizar todo acto respecto del crdito aunque exceda su cuota, como exigir el total, recibir el total o remitir el crdito por el total. 3Cdigo Civil Francs: Cada acreedor es dueo solamente de su cuota en el crdito pudiendo realizar todo acto nicamente respecto de su cuota; pero en virtud de un mandato tcito (la ley lo subentiende en la obligacin solidaria sin requerir la manifestacin de voluntad de los acreedores) y recproco (cada acreedor es mandante y mandatario a la vez de los otros acreedores) que se otorgan entre s los acreedores, cualquiera puede realizar actos que se refieran a su cuota y a la de los dems siempre que tales actos vayan en procura del beneficio de todos (por ello no est facultado para recibir el pago que exceda el monto de su cuota o remitir el total de la deuda salvo que cuente con el consentimiento de los dems acreedores). 4De los efectos de la solidaridad activa que se desprenden del Art. 1513, se puede concluir que el nuestro Cdigo sigue el modelo romano y no el francs, por que si siguiera el modelo francs cualquiera de los coacreedores no podra novar la deuda, remitirla, o recibir el pago del total sin el consentimiento de los otros ya que el mandato tcito y recproco no lo faculta para ello, lo cual no es necesario de acuerdo al Art. 1513. b) Efectos de la solidaridad Activa (Art. 1513)

1Cualquier acreedor puede demanda el total del crdito al deudor: (1) una vez demandado el deudor ste debe pagar el total solamente a quien lo demand; (2) si el deudor no ha sido demandado puede pagar el total al acreedor que elija. 2Cualquier acreedor puede recibir del deudor el pago del total del crdito y el pago del total por el deudor extingue su obligacin respecto de todos.

3La extincin de la obligacin por otro modo distinto que el pago que opere entre el deudor y uno de los acreedores extingue la obligacin respecto de todos ART. 1513, inc. final. Ej.: a- Pedro debe $3.000.000 a Juan y Diego. Aparte, Juan debe individualmente $3.000.000 a Pedro, oponiendo ste a aquel la excepcin de compensacin por el total. En este caso la obligacin solidaria se extingue totalmente respecto de Juan y de Diego tambin. b- En el mismo ejemplo anterior, Juan remite la deuda a Pedro. En este caso la obligacin solidaria se extingue. c- En el mismo ejemplo anterior. Juan y Pedro convienen en novar la obligacin, sustituyndola por una nueva en que Pedro debe un auto a Juan. La obligacin solidaria se ha extinguido respecto de Juan y Diego por la novacin; y en la nueva obligacin solamente son partes Juan y Pedro a menos que Diego hubiera consentido en la novacin, caso en el cual tambin sera parte. d- Si un coacreedor (Diego) ya ha demandado a Pedro por el total, entonces ste no puede oponer a Diego la excepcin de compensacin por el crdito que posee respecto de Juan sino tan slo por un crdito que tuviera respecto del demandante (Diego); tampoco podra Juan condonar la deuda a Pedro o convenir la novacin con ste. 4La demanda entablada por cualquiera de los coacreedores constituye en mora al deudor respecto de todos los acreedores y no slo respecto de aquel que lo demand (en oposicin a lo que sucede en las obligaciones simplemente conjuntas). 5Si el deudor extingue la obligacin por medio del pago a uno de los acreedores o a travs de cualquier otro modo de extinguir obligaciones equivalente, esta relacin de obligacin se extingue respecto de todos los acreedores. 6Extinguida la obligacin, se producen efectos entre los coacreedores solidarios en virtud de los cuales quien recibi el pago del total debe enterar a cada coacreedor la cuota que le corresponda. Estos efectos la ley los menciona solamente en el Art. 1668, inc. final respecto de la confusin, pero no se discute su aplicacin al pago u otros modos de extinguir obligaciones equivalentes, Ej: a- Pedro debe $ 3.000.000 a Juan, Mara y Diego y Pedro paga el total a Juan. Juan debe dar a Diego y a Mara $1.000.000 a cada uno. b- En el mismo ejemplo anterior, Juan condona, nova o compensa la deuda. Extinguindose la obligacin respecto a los sujetos que se les ha novado, compensado o remitido

c- En el mismo ejemplo anterior, Juan sucede por causa de muerte a Pedro, concurriendo en la misma persona la calidad de deudor y acreedor, extinguindose la obligacin por confusin.

4) Solidaridad Pasiva Es aquella en la cual existen varios deudores y un solo acreedor. a) Funcin e Importancia:

1- Caucin: La solidaridad pasiva puede pactarse como una caucin que sirva para garantizar el cumplimiento de la obligacin, obligndose como codeudores solidarios otras personas distintas de aquel de los codeudores que tiene inters en el acto o contrato del cual ha nacido la obligacin cuyo cumplimiento se ha garantizado mediante la constitucin como codeudores solidarios de aquellos. 2- Inversin del riesgo de insolvencia de uno de los deudores: Si varias personas se constituyen como deudoras de otra en virtud de obligaciones simplemente conjuntas, el riesgo de la insolvencia de uno de los deudores debe asumirlo el acreedor, pues en las obligaciones simplemente conjuntas la cuota del deudor insolvente no grava a los dems; pero si se pacta la Solidaridad Activa, si cualquiera de los codeudores no paga por insolvencia, el acreedor puede dirigirse por el total contra cualquiera de los otros codeudores solidarios. b) Efectos: 1Obligacin a la deuda: efectos que se producen entre los deudores solidarios y el acreedor antes de extinguirse la obligacin. 2Contribucin a la deuda: efectos que se producen entre los deudores solidarios, por el solo ministerio de la ley, una vez extinguida la obligacin solidaria. 1) Obligacin a la Deuda a) Cada uno de los deudores solidarios se encuentra obligado al total de la deuda. b) El acreedor puede demandar el pago del total de la deuda a todos los deudores solidarios conjuntamente o a uno cualquiera de ellos a su arbitrio. c) Demandado que sea cualquiera de los deudores solidarios, ste no puede oponer el beneficio de divisin.2 d) El deudor solidario demandado puede oponerse a la demanda entablando excepciones (Art. 1520). Tipos de Excepciones Art. 2354, que se refiere a las excepciones reales y personales, se encuentra entre las normas sobre la fianza, es plenamente aplicable a la solidaridad pasiva.
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El beneficio de divisin es una institucin propia del contrato de fianza, que opera de la siguiente manera: cuando hay varias personas constituidas como fiadores para garantizar la obligacin del deudor principal y el acreedor demanda por el total de la obligacin afianzada a uno solo de los fiadores; en este caso, el fiador demandado puede limitar su responsabilidad en la deuda a su respectiva cuota en ella, exigiendo al acreedor que se dirija en contra de los fiadores restantes por la cuota que les corresponda

1-

Excepciones Reales:

aSon aquellas que pueden ser opuestas por cualquiera de los codeudores. Ej.: excepcin de pago, de novacin; o tambin la de cosa juzgada, o la de encontrarse la condicin o el plazo estipulados respecto de la obligacin solidaria, cumplida y vencido respectivamente, cuando ellos se han establecido respecto de todos los codeudores solidarios. bEl Art. 2354 seala que son aquellas inherentes a la obligacin principal; seala como ejemplo las excepciones de dolo, violencia o cosa juzgada. Es curiosos que califique como reales las excepciones de dolo y violencia que dicen relacin con la particular situacin de la vctima del dolo o la violencia. 2Excepciones Personales:

aSon aquellas que resultan de una particular circunstancia o situacin en que se encuentra el deudor, y que por ende solo puede oponerlas aquel de los codeudores que se encuentra en dicha circunstancia o situacin. Ej.: las excepciones de remisin, o de nulidad relativa del contrato por incapacidad relativa para obligarse. bEl Art. 2354, seala como excepciones personales las excepciones de incapacidad del deudor de obligarse, la cesin de bienes o el Derecho que tenga el deudor de no ser privado de lo necesario para subsistir. Ejemplos: 1Pedro, Juan y Diego deben solidariamente 3 millones a Mara; aparte, Diego y Mara acuerdan novar la obligacin, extinguindola y sustituyndola por la nueva obligacin de Diego de dar un auto a Mara; si Diego no le da el auto, y Mara demanda a Pedro o Juan por los 3 millones estos pueden oponer la excepcin de novacin; y Mara slo podr demandar a Pedro o Juan por el cumplimiento del total de la nueva obligacin en caso que estos hayan consentido en la novacin constituyndose como codeudores solidarios en la nueva obligacin, de acuerdo del Art. 1519. 2En el mismo caso; Diego paga a Mara solamente 1 milln; aqu tanto Diego como Pedro y Juan pueden oponer la excepcin de pago parcial para que la suma ya pagada se deduzca del total, en caso de que Mara demande a cualquiera de ellos por el total, porque se trata de una excepcin real. 3En el mismo caso; encontrndose Pedro y Juan en situacin de insolvencia, Mara demanda por el total a Diego obteniendo del producto del remate de los bienes de ste solo 1 milln; reestablecida posteriormente la solvencia de Pedro, Juan y Diego, si Mara demanda nuevamente a Diego por el saldo insoluto de la deuda ste no podr exigir a Mara que demande a Pedro y Juan que nada han pagado pues no puede oponerle beneficio de divisin. 4En el mismo ejemplo; aparte, Diego tiene un crdito por 3 millones en contra de Mara; solamente Diego puede oponer la excepcin de compensacin en

caso de que Mara lo demande, pero no pueden hacerlo ni Pedro ni Juan, por que se trata de una excepcin personal que solo puede oponer el titular del crdito que da lugar a la compensacin, a menos que el titular lo hubiera cedido a alguno de los otros deudores solidarios (Art. 1520, inc. 2) 5En el caso inmediatamente anterior; Mara demanda a Diego quien opone la excepcin de compensacin, extinguindose la obligacin; si Mara decide demandar ahora a Pedro o a Juan por el total, cualquiera de estos podr oponer a Mara la excepcin de encontrarse la obligacin totalmente extinguida, en caso de que hubiera operado una compensacin total, o parcialmente extinguida para que se dedujera de la demanda por el total, si este fuera el caso, la suma por la que hubiera operado la compensacin parcial. En este sentido la excepcin de compensacin tiene caractersticas de personal y de real, pues para que opere la compensacin solo puede oponerla el deudor solidario titular del crdito; pero pueden tambin oponerla los otros deudores solidarios para alegar la extincin total o parcial de la obligacin; por esta razn algunos autores, junto a la remisin, la han calificado como excepciones mixtas. 6En el primer ejemplo; Mara remite la deuda solamente respecto de Diego; en este caso, ni Pedro ni Juan pueden oponer la excepcin de remisin en caso de ser demandados por el total por Mara, por ser real y oponible solo por el deudor respecto de quien se remiti la deuda; pero tanto Pedro como Juan pueden oponer la remisin para que se deduzca de la demanda por el total, si este fuera el caso, la cuota correspondiente al acreedor (Diego) respecto de quien el acreedor (Mara) remiti la deuda (Art. 1518). En este sentido la excepcin de remisin tambin es mixta, pues solamente pude oponerla el deudor respecto de quien oper la remisin; pero tambin pueden oponerla los otros deudores solidarios para que se deduzca del total la cuota correspondiente al deudor respecto de quien opero la remisin. La renuncia de la solidaridad pasiva. Es la declaracin unilateral de voluntad a travs de la cual el acreedor renuncia y se desiste del derecho que tiene de exigir el pago del total de la deuda al deudor solidario respecto de quien renuncia a la solidaridad. Fundamento: la renuncia a la solidaridad solo puede realizarla el acreedor, pues la solidaridad pasiva se establece en su exclusivo beneficio ya que le confiere el derecho de exigir el pago del total de la deuda a cualquiera de los codeudores solidarios y no solamente la cuota que le corresponde en la deuda. Y siendo que este derecho mira el slo inters individual del titular que renuncia a l y cuya renuncia no se encuentra prohibida, de acuerdo al Art. 12 ese derecho es renunciable. Efectos de la renuncia a la solidaridad Una vez renunciada la solidaridad la obligacin produce los efectos propios de las obligaciones simplemente conjuntas. Diferencia entre la renuncia y la remisin o condonacin de la deuda

a- El acreedor que renuncia a la solidaridad manifiesta su intencin de no exigir al deudor respecto de quien formula la renuncia, ms que la cuota que a este corresponde en la deuda, no pudiendo exigirle el pago de la deuda por el total de esta pero s por su cuota en ella. La obligacin subsiste respecto de quien se formul la renuncia pero como obligacin simplemente conjunta y no como solidaria. b- El acreedor que remite la deuda a uno de los codeudores solidarios manifiesta su intencin de renunciar al crdito en la cuota correspondiente al deudor remitido en la deuda, no pudiendo exigir a ste ni el total ni aun su cuota correspondiente en la deuda, pero pudiendo exigir a cualquiera de los dems deudores el pago de la deuda por el total de ella, deducida la cuota correspondiente al deudor remitido. La obligacin se extingue completamente en relacin con del deudor a quien se remiti la deuda. Si hay solidaridad pasiva y el acreedor remite la deuda parcialmente respecto de uno de los deudores: remite la deuda en aquella parte que exceda la cuota del codeudor remitido o renuncia respecto a ste a la solidaridad?. En este caso el acreedor se encuentra renunciando a la solidaridad pasiva puesto que finalmente la obligacin subsiste, criterio que diferencia a ambas instituciones. Tipos de Renuncia a la solidaridad (Art. 1516) 1) Atendiendo a si la renuncia se formula respecto de todos los deudores o solamente respecto de algunos: Renuncia total: es aquella en la cual el acreedor renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores, consintiendo en la divisin de la deuda. Renuncia parcial: es aquella en la cual el acreedor renuncia a la solidaridad respecto de uno o ms de los deudores pero no respecto de todos ellos. 2) Atendiendo a la forma en que se manifiesta la voluntad que constituye la renuncia: Renuncia expresa: es aquella que se realiza mediante la formulacin de una declaracin de voluntad en trminos explcitos y directos a travs de la cual se manifiesta la intencin de renunciar a exigir el pago del total de la deuda a aquel o aquellos deudores respecto de los cuales se ha realizado la renuncia. Renuncia tcita: es aquella en la que la voluntad del acreedor de consentir en la divisin de la deuda se infiere inequvocamente de un comportamiento del acreedor llamado conducta concluyente. La ley establece dichos comportamientos en el Art. 1516, inc. 2: (a) La DEMANDA del acreedor en contra de uno de los deudores solidarios 1 exigindole el pago de la deuda tan solo por su cuota o parte de la deuda y 2 sin formular en la demanda reserva especial de la solidaridad (reserva de los derechos que le corresponden en su calidad de acreedor en un obligacin solidaria ) o reserva general de sus derechos (reserva de los derechos que la establece a su favor). Si formula cualquiera de estas reservas significa que no renuncia a su derecho para exigir posteriormente la deuda por el total que no se hubiere pagado de la misma.

(b) El acreedor recibe de uno de los deudores solidarios, se le haya o no demandado, el pago de la deuda por la cuota que a l le corresponde en ella, expresndolo as en la carta de pago o recibo que el acreedor extienda con tal efecto y sin formular ste en dicha carta la reserva general o especial de derechos. La diferencia entre ambas conductas est en que en la primera los hechos constan en la demanda mientras que en la segunda constan en el recibo o carta de pago. 2) La Contribucin a la deuda Efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudores solidarios tras la extincin de la obligacin. (Art. 1522) Extinguida la obligacin, no se considera que cada deudor est obligado por el total pues no resulta equitativo que uno slo de ellos soporte todo el gravamen pecuniario resultatnte de la extincin de la obligacin, empobrecindose a costa del enriquecimiento sin causa de los dems codeudores solidarios. a) Efectos: 1- El deudor solidario que ha pagado la deuda o que la ha extinguido por un modo equivalente subroga al acreedor en su accin en virtud de que dispone de la accin de subrogacin, con todos sus privilegios y seguridades, mediante la cual puede exigir a cada uno de los otros codeudores solidarios solamente la cuota o parte en la deuda que a cada uno le corresponda (Art. 1522, inc. 1) 2- Si en la obligacin solidaria pasivamente, solo algunos de los codeudores solidarios tuvieran inters [patrimonial], se entiende que estos son responsables entre s nicamente del pago de la cuota que les corresponde en la deuda, al deudor solidario que ha subrogado en su accin al acreedor; mientras que los otros deudores solidarios que no tienen inters se entiende que tienen, para estos efectos, la calidad de fiadores (Art. 1522, inc. 2): Si uno de los deudores solidarios interesados paga o extingue la obligacin por un modo equivalente al pago: (1) Aquel puede exigir a los otros codeudores solidarios el pago de la cuota que les corresponde en la deuda hasta concurrencia del total de esta (Accin de Subrogacin) (2) Pero no puede exigir pago alguno a los otros codeudores solidarios no interesados por cuanto la ley los considera como fiadores, y el deudor que paga la deuda garantizada con una fianza no tiene derecho a exigir pago alguno al fiador. Si la deuda es pagada en por alguno de los codeudores solidarios no interesados. Como estos tienen el carcter de fiadores para estos efectos, se aplican las normas relativas a los efectos entre fiador y el deudor principal: (1) Art. 2370. En caso de que haya un solo deudor principal (deudor solidario interesado). El fiador (deudor solidario no interesado) que paga la deuda tiene accin de reembolso, pudiendo exigir al deudor principal (codeudores solidarios

principales) el total de lo que ha pagado por ellos con motivo de la extincin de la deuda, con intereses y gastos. (2) Art. 2372. Caso de que haya varios deudores principales solidarios (interesados). El fiador que ha afianzado a todos los deudores principales y solidarios puede dirigirse contra cualquiera de ellos por el total de la deuda que ha pagado por ellos con motivo de su extincin, con intereses y gastos. (Accin de Reembolso) (3) Art. 2378. En caso de que hayan varios codeudores solidarios no interesados (con la calidad de fiadores de los interesados) y uno slo de ellos haya pagado la deuda afianzada, ste subroga al acreedor en su accin, pero nicamente por lo pagado en exceso de la cuota que a l le corresponda, para exigir al cofiador el pago de dicho exceso; mientras que ste ltimo tiene tambin Accin de Reembolso para exigir a los codeudores solidarios interesados (deudores principales) el pago del total de lo que ha pagado por ellos con motivo de la extincin de la deuda, con intereses y gastos, siendo aquellos solidariamente responsables de dicho pago (es decir, en los trminos del Art. 2372) El deudor solidario no interesado (fiador) que ha pagado la deuda tiene la opcin de: (1) Acogerse al estatuto aplicable al pago o extincin de la obligacin solidaria hecha por el deudor solidario interesado en el negocio, en caso de que no alegue el hecho de no tener inters en el negocio. En este caso dispone de la Accin de Subrogacin, que aunque no le permite demandar a cualquiera de los deudores solidarios interesados por el total de lo que ha pagado, pero en virtud de subrogar al acreedor, s le permite demandar a cada uno por su cuota correspondiente en la deuda pero gozando adems de los privilegios y seguridades de ste. (2) Acogerse al estatuto aplicable al pago o extincin de la obligacin solidaria hecha por el deudor solidario no interesado en el negocio, en caso de que alegue el hecho de no tener inters en el negocio. En este caso tiene la ventaja de poder demandad a cualquiera de los deudores solidarios principales (interesados) por el total de lo que ha pagado. 3- En caso de insolvencia de cualquiera de los deudores solidarios, su cuota se reparte entre todos los otros deudores solidarios a prorrata de sus respectivas cuotas en la deuda. b) Requisito para que operan estos efectos Es necesario que la obligacin solidaria se haya extinguido por el pago de ella por uno de los deudores o por otro modo de extinguir las obligaciones equivalente al pago. De aqu se infiere que es necesario que la obligacin se haya extinguido por un modo que implique un gravamen o sacrificio pecuniario para el deudor (Ej: el pago, la novacin, la compensacin, la confusin etc.) porque slo en este caso ha disminuido efectivamente el patrimonio dfel deudor siendo injusto que soporte slo dicho gravamen; pues si el modo de extinguir no implic este gravamen (Ej: la prescripcin o la declaracin de nulidad) entonces no ha soportado gravamen pecuniario alguno y por lo tanto no tiene derecho a pedir a los otros codeudores sus respectivas cuotas en la deuda.

Antes de la extincin de la obligacin solidaria no se hace la distincin entre deudores solidarios interesados y aquellos que no tienen inters en el negocio para el cual se ha constituido la obligacin, porque de cualquier forma cada deudor solidarios estar obligado al pago del total de la deuda Extincin de la Solidaridad La solidaridad puede extinguirse de 2 formas sin que se extinga la obligacin: a) Renuncia a la solidaridad: La obligacin subsiste como simplemente conjunta: cada deudor solidario limita su responsabilidad a la cuota que le corresponde en la deuda. b) Muerte de uno de los deudores solidarios: Opera como extincin de la solidaridad en relacin con los herederos del causante porque el acreedor puede exigir el pago del total de la deuda, respecto de los herederos, solamente si los demanda a todos ellos en conjunto por el total. Si se dirige solamente contra uno de los herederos individualmente, entonces solamente puede exigir la cuota que a ste le corresponde que est determinada por la cuota que en la herencia le corresponde a cada heredero. No opera como extincin de la solidaridad respecto de los otros deudores solidarios, ya que el acreedor puede dirigirse contra cualquiera de ellos por el total de la deuda. iii) Las Obligaciones Indivisibles

Son aquellas obligaciones que tienen por objeto una cosa indivisible, es decir, que no es susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. Importancia de estas obligaciones: a) Cuando hay un solo acreedor y un solo deudor esta distincin acrece de inters por que el deudor estar siempre obligado a dar o entregar la cosa debida. b) Cuando hay varios acreedores o varios deudores esta distincin es necesaria para poder determinar qu es lo que cada acreedor puede exigir, o a qu est obligado cada uno de los deudores: Si la obligacin es divisible, cada acreedor puede exigir en la cosa su parte o cuota en el crdito; y cada deudor est obligado a la parte de la cosa que corresponda a su parte o cuota en la deuda (el pago debe ser total Art. 1527, por l no se puede obligar al acreedor a recibir tan solo una parte del crdito). Si la obligacin es indivisible, cada acreedor puede exigir la totalidad de la cosa y cada deudor est obligado a dar o entregar la totalidad de la cosa. En razn de la naturaleza de la cosa se establece una excepcin a las reglas generales en cuanto a las obligaciones con pluralidad de sujetos: cada acreedor tiene derecho a exigir su

parte o cuota en el crdito y cada deudor est obligado a su parte o cuota en la deuda. Tipos de Indivisibilidad: a) Indivisibilidad Activa: es aquella en que hay varios acreedores en una obligacin indivisible. b) Indivisibilidad Pasiva: es aquella en que hay varios deudores en una obligacin indivisible. Efectos de las obligaciones indivisibles Como son divisibles las cosas no susceptibles de divisin fsica pero s intelectual o de cuota, los casos de indivisibilidad se restringen a los sealados en el ART. 1524 CC (obligacin de conceder una servidumbre de trnsito y obligacin de hacer construir una casa) y a las obligacin con pluralidad de sujetos en que las partes han estipulado atribuirle estos efectos a la obligacin. a) Efectos de la indivisibilidad activa Cada acreedor tiene derecho a exigir el total. Ej.: cada acreedor puede exigir la casa construida en su totalidad. Para que la obligacin se extinga por la remisin de la deuda o por la entrega que hace el deudor de una cantidad de dinero que represente el valor de la prestacin debida, es necesario el consentimiento de todos los acreedores: Si no todos prestan su consentimiento la obligacin se extingue solo respecto quienes remitieron la deuda o recibieron la dacin en pago. Mientras que los otros acreedores pueden todava demandar al deudor por el total por que la obligacin es indivisible. Para solucionar esta situacin injusta los acreedores que no prestaron su consentimiento pueden reclamar al deudor el cumplimiento de la obligacin por el total, pero pagndole a la vez las cantidades que representan, para los acreedores que remitieron o recibieron la dacin en pago, el valor pecuniario de los Derecho de estos como partcipes del crdito. La interrupcin de la prescripcin que beneficia a uno de los acreedores beneficia tambin a los otros. Si uno de los acreedores demanda al deudor la prescripcin extintiva que corra se interrumpe respecto del demandante como respecto de los otros Cada uno de los herederos de cualquiera de los acreedores muerto antes del cumplimiento de la obligacin, puede exigir al deudor el total de la obligacin. (Art. 1528)

Efectos entre los acreedores una vez extinguida la obligacin indivisible, la ley no los seala, pero se aplican de modo general los efectos entre los coacreedores solidarios: El acreedor que recibi la cosa debida debe permitir que los otros acreedores ejerzan los Derecho que supone para ellos el cumplimiento de la obligacin.; o El acreedor que con la autorizacin de los otros recibe el precio en dinero de la cosa debe enterar a cada uno la cuota que sobre el precio le corresponde. b) Efectos de la Indivisibilidad Pasiva: El acreedor puede demandar a cualquiera de los deudores el cumplimiento total de la obligacin y cada uno de los deudores es obligado a satisfacerla en el todo Art. 1527. Si uno de los deudores fuere demandado por el acreedor, aquel podr pedir al juez un plazo para entenderse con los otros deudores a fin de cumplir la obligacin entre todos; sin embargo no podr hacerlo en caso de que la obligacin sea de tal naturaleza que el solo pueda cumplirla: en este caso ser condenado al total (Art. 1530) La interrupcin de la prescripcin que perjudica a uno de los deudores perjudica tambin a los otros deudores (Art. 1529). El cese de la inactividad del acreedor en el ejercicio de su derecho (Ej.: demanda del acreedor), que interrumpe la prescripcin del mismo y que beneficia al acreedor y perjudica al deudor, perjudica tambin a los otros deudores en cuanto opera la interrupcin de la prescripcin tambin respecto de ellos aunque el acreedor no los haya demandado directamente. Constituido en mora uno de los deudores de la obligacin indivisible, se entienden tambin constituidos en mora los dems deudores. Cada uno de los herederos del deudor en la obligacin indivisible que muere estando pendiente el cumplimiento de la obligacin, est obligado a satisfacer el total de la deuda (Art. 1528): Este efecto se produce independientemente de s el causante era el nico deudor o lo era junto con otros deudores en la obligacin indivisible. Este efecto es una diferencia importante entre las obligaciones indivisibles con pluralidad de sujetos (deudores) y la solidaridad pasiva: en esta ltima los herederos de un codeudor solidario que muere son individualmente obligados al pago de su cuota en la deuda de acuerdo a su cuota de participacin en la herencia. De la indemnizacin de perjuicios por haberse incumplido la obligacin o haberse retardado su cumplimiento, cada deudor responde tan slo por la cuota que le corresponde en la divisin de la indemnizacin (por que es en dinero). EXCEPCIN: sin embargo, si el cumplimiento de la obligacin se hizo imposible

por la HECHO O CULPA de uno de los deudores, aquel resultara obligado al total de la indemnizacin (pues solamente a l se le imputa la infraccin). Efectos entre los deudores una vez extinguida la obligacin indivisible A aquel de los deudores que hubiera hecho el pago total de la obligacin, le queda a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin que le deban: es decir que cada uno de los otros deudores deber enterar a aquel que cumpli la obligacin indivisible en su totalidad, la cuota que les corresponda en la cantidad de dinero en que se avalu dicho cumplimiento para aquel deudor. Excepciones a la divisibilidad (Art. 1526) La regla general en cuanto a las obligaciones con pluralidad de sujetos es que produzcan los efectos de las obligaciones simplemente conjuntas. Sin embargo, constituyen excepciones a esta regla general los casos en que la obligacin tiene el carcter de solidaria o indivisible, pudiendo cada acreedor demandar por el total crdito y estando cada deudor obligado al total de la deuda. En todos los otros casos en que la obligacin no sea solidaria o indivisible la regla general es la divisibilidad de la obligacin, y por lo tanto, que operen los efectos de las obligaciones simplemente conjuntas El Art. 1526 seala 6 casos de obligaciones que no son solidarias ni indivisibles sino divisibles (pues su objetos s es susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota) y que sin embargo producen los efectos propios de las obligaciones indivisibles (cada acreedor tiene derecho a exigir el total del crdito y cada deudor est obligado al total de la deuda: a) La accin hipotecaria o prendaria que se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada. El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni an en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni an en parte mientras no hayan sido enteramente satisfechos su coacreedores (Art. 1526 n 1) Garanta de Prenda: (1) Definicin: es un contrato por medio del cual una persona (el constituyente) entrega a otra (acreedor prendario) una cosa mueble para garantizar el cumplimiento de una obligacin propia o ajena. (2) El acreedor prendario: (a) Es un mero tenedor de la cosa que pasa a sus manos, con la obligacin de restituirla una vez cumplida la obligacin garantizada con ella. (b) Es titular del derecho real de prenda que lo faculta para i) perseguir la cosa prendada de manos de quien se encuentre; y ii) pagarse

preferentemente a otros acreedores con el producto de la realizacin3 de la cosa prendada en caso de incumplimiento de la obligacin con ella garantizada.

Garanta de Hipoteca: (1) Definicin: es el contrato en virtud del cual una persona garantiza el cumplimiento de un obligacin propia o ajena con un inmueble de su propiedad, sin que dicho inmueble deje de permanecer en su poder (2) Una vez inscrito el contrato de hipoteca, el acreedor hipotecario adquiere el derecho real de hipoteca que le confiere sobre el inmueble hipotecado las mismas facultades que el hacedor prendario tiene sobre la cosa prendada. Acciones que puede ejercer el titular de un crdito: (1) Accin personal: el titular de un crdito tiene un accin personal para reclamar al deudor el cumplimiento de la obligacin y que lo faculta para perseguir todos los bienes del deudor, presentes y futuros, a excepcin de los inembargables, para hacerse pago del crdito con el producto de la realizacin de los bienes embargados al deudor, en caso de que ste ltimo no cumpla con la obligacin (2) Accin Real: cuando la obligacin ha sido garantizada con prenda o hipoteca, el acreedor dispone adems de accin real prendaria o hipotecaria, respectivamente, que lo facultan para perseguir la cosa prendada o el inmueble hipotecado de manos de quien se encuentre, y as hacerse pago con la realizacin de estos bienes Efectos derivados de la naturaleza de la accin personal y de la accin real: (1) El acreedor prendario o hipotecario puede perseguir la cosa prendada o el inmueble hipotecado aun cuando hayan salido del patrimonio del deudor (constituyente) por que en cuanto accin real le permite perseguir dichos bienes de manos de quien se encuentren; a diferencia de la accin personal que no puede perseguir aquellos bienes que hayan salido del patrimonio del deudor por que en cuanto accin personal solamente permite perseguir los bienes que se encuentren dentro del patrimonio del deudor. (2) El acreedor prendario o hipotecario goza de una preferencia para hacerse pago de su crdito con el producto de la realizacin del bien prendado o hipotecado, antes que los otros acreedores del constituyente. (3) Si es el propio deudor quien garantiza el cumplimiento de la obligacin con una prenda o hipoteca. En este caso el constituyente de la prenda o la hipoteca es el propio deudor; por lo tanto el acreedor puede perseguir (a) la cosa
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Realizacin: venta forzada de un bien en pblica subasta ante el tribunal que conoce de la causa.

prendada o el inmueble hipotecado al ejercer la accin prendaria o hipotecaria en contra del constituyente [en su calidad de constituyente de estas garantas], y adems (b) todos los bienes presentes o futuros no inembargables que se encuentren dentro del patrimonio del constituyente [ahora en su calidad de deudor principal] ejerciendo la accin personal contra l. (4) Si es el propio deudor quien garantiza el cumplimiento de la obligacin con una prenda o hipoteca y si el bien prendado o hipotecado se encuentra en sus manos: (a) El acreedor para perseguir el bien prendado o hipotecado puede hacerlo ejerciendo la accin real o la accin personal porque ambas se identifican en cuanto al resultado de su ejercicio. (b) En este caso ambas acciones solo van a diferenciarse si el bien prendado o hipotecado no se encuentra en manos del deudor que al mismo tiempo a constituido la prenda o hipoteca, porque en esta situacin, deber ejercer la accin en contra de quien tenga en sus manos el bien prendado o hipotecado. Carcter de excepcin a la divisibilidad: a- Cuando existen varios titulares de un crdito garantizado con prenda o hipoteca, aunque el crdito sea divisible, cualquiera de los acreedores puede ejercer la accin prendaria o hipotecaria y exigir el total del crdito garantizado con una u otra caucin, en vez de poder exigir tan solo la cuota que le corresponda como ocurre en las obligaciones divisibles no solidarias. b- Cuando existen varios personas que han constituido una prenda o hipoteca como garanta del cumplimiento de una obligacin propia o ajena. El acreedor puede ejercer la accin prendaria o hipotecaria y dirigirla por el total de la deuda contra aquel que posea el bien dado en garanta; aqu cada deudor queda por lo tanto obligado al total de la deuda y no solamente a la cuota que le corresponde en ella como sucede en las obligaciones divisibles no solidarias. El trmino posea se refiere a la posesin material o tenencia material y no a la posesin jurdica, ya que en el caso de la hipoteca, como el inmueble hipotecado necesariamente debe ser de propiedad de los constituyentes, la posesin jurdica de ste la tienen todos en cuanto sta se adquiere por la inscripcin del dominio (inscripcin en el Conservador de Bs Races). (1) En el caso de la hipoteca: no presenta problema alguno el que el trmino posea se entienda en el sentido de la tenencia material. (2) En el caso de la prenda: entender por posea la tenencia material presenta el problema de que, en la prenda, la cosa prendada queda en manos del acreedor, y por lo tanto es ste ltimo quien tiene la tenencia material de la cosa. Frente a esto hay tres interpretaciones: Andrs Bello se equivoc.

 El acreedor puede ejercer la accin prendaria y dirigirla en contra de uno cualquiera de las personas afectas a la prenda por el total de la deuda, procediendo a realizarse la prenda en caso de que aquel no cumpla. El trmino posea debe entenderse, en el caso de la prenda, en su sentido estricto, es decir como posesin jurdica, pues ser el dueo de la cosa prendada quien tenga la posesin jurdica mientras que el acreedor no es ms que un mero tenedor de la misma. c- Cuando existen varias personas que han constituido una prenda o hipoteca, y una de ellas paga una parte de la deuda garantizada, aquel que pago en parte la obligacin no puede obtener la restitucin de la cosa prendada o la cancelacin de la hipoteca, ni an en parte. Ello porque el derecho a dichas restitucin y cancelacin que tienen los constituyentes no es divisible entre ellos: solo podrn obtener dichas restitucin y cancelacin una vez extinguida totalmente la obligacin. d- Cuando existen varios acreedores (acreedores prendarios) en la obligacin garantizada con prenda o hipoteca, y uno de ellos recibe del deudor la cuota que le corresponde en el crdito, aquel de los acreedores que recibi dicho pago no puede restituir la cosa prendada ni cancelar la hipoteca, ni aun en parte. Ello pues la obligacin de los acreedores de restituir la cosa prendada y de cancelar la hipoteca una vez cumplida la obligacin no es divisible. b) Si la deuda es de especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo (Art. 1526 n 2) Indivisibilidad del cumplimiento de una obligacin de especie o cuerpo cierto. Cuando hay varios deudores en una obligacin de especie o cuerpo cierto, queda obligado a entregar ntegramente la especie o cuerpo cierto aquel de los deudores que posea la especie o cuerpo cierto; y el acreedor deber exigir el cumplimiento de la obligacin al mismo deudor. c) Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor (Art. 1526 n 3) La expresin exclusiva y solidariamente responsable plantea problemas ya que es una contradiccin en los trminos sealar que una persona es responsable exclusiva y solidariamente. Porque se es responsable o bien exclusivamente o bien solidariamente Recurriendo a la lgica y a la disposicin contenida en el Art. 1533 que se funda en el mismo principio que el n 3 del Art. 1526 aplicado a las obligaciones indivisibles, el sentido que cabe darle a esta norma es el siguiente: la indemnizacin de perjuicios por el incumplimiento de una obligacin debe ser pagada exclusivamente (solamente) por aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se hizo imposible el cumplimiento de la obligacin y no todos conforme a la cuota que les corresponde en la deuda, como

ocurrira en caso de aplicarse las reglas generales de las obligaciones divisibles no solidarias (simplemente conjuntas) d) Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponde a prorrata. Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni an por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. (Art. 1526 n 4) Esta disposicin contempla dos situaciones: 1) Pago del total de una deuda del causante por un solo heredero cuya cuota hereditaria no corresponde al total de la herencia sino solo a una parte de ella: aCarcter de excepcin: la regla general es que los herederos respondan por las deudas del causante a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias Sin embargo aqu se puede alterar la regla general imponiendo el pago total de una deuda del causante a un heredero de ste cuya cuota hereditaria corresponde tan solo a una parte de la herencia, establecindolo as ya sea en el testamento, en la convencin de los herederos, o en la particin de la herencia. bOpcin del acreedor: como esta imposicin puede resultar beneficiosa o perjudicial para el acreedor dependiendo de la solvencia del heredero al cual se le ha impuesto el pago total de una deuda del causante, el acreedor puede elegir entre: (1) exigir el total de la deuda al heredero a quien se le impuso el pago del total; o (2) exigir a cada uno de los herederos la cuota que a cada uno le corresponde en la deuda de acuerdo a sus cuotas hereditarias. En este caso el acto por medio del cual se impuso el pago del total de la deuda a un heredero es inoponible al acreedor, porque la convencin hace nacer un derecho en el exclusivo beneficio del acreedor que ste puede renunciar. cObligatoriedad del acto para los herederos: a diferencia del acreedor, el acto por el cual se impuso el pago del total de una deuda a un heredero es obligatorio para los herederos. Si la deuda es pagada por otro que aquel a quien se le ha impuesto el pago total de ella, el primero podr exigir a ste ltimo el reembolso de lo pagado. 2) Indivisibilidad del pago de una deuda del causante, por los herederos:

aCarcter de excepcin: aqu tambin se altera la regla general en relacin con la divisibilidad el pago de las deudas del causante por los herederos: se puede imponer a un heredero el pago del total de una deuda del causante, independientemente de su cuota hereditaria, estipulndolo as en una convencin entre el deudor (futuro causante) y el acreedor. bOpcin del acreedor: como esta imposicin puede resultar beneficiosa o perjudicial para el acreedor dependiendo de la solvencia del heredero al cual se le ha impuesto el pago total de una deuda del causante, el acreedor puede elegir entre: (1) exigir el total de la deuda al heredero a quien se le impuso el pago del total; o (2) exigir a cada uno de los herederos la cuota que a cada uno le corresponde en la deuda de acuerdo a sus cuotas hereditarias. En este caso la convencin por medio del cual se impuso el pago del total de la deuda a un heredero es inoponible al acreedor. Ello porque la convencin hace nacer un derecho en el exclusivo beneficio del acreedor que ste puede renunciar. cObligatoriedad del acto para los herederos: a diferencia del acreedor, el acto por el cual se impuso el pago del total de una deuda a un heredero es obligatorio para los herederos. Si la deuda es pagada por otro que aquel a quien se le ha impuesto el pago total de ella, el primero podr exigir a ste ltimo el reembolso de lo pagado. dEsta excepcin a la divisibilidad solo puede aplicarse a los herederos del deudor pero no a los del acreedor: Por lo tanto uno solo de los acreedores no puede exigir el pago del total de la deuda sino que solamente el pago de la cuota que le corresponde en virtud de su cuota hereditaria. Los herederos del acreedor solamente pueden exigir el pago del total de la deuda entablando todos de manera conjunta la demanda. e) Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros. Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accin (Art. 1526 n 5) El acreedor puede obligar a cada uno de los codeudores de un terreno o de cualquier otra indeterminada cuya divisin originare grave perjuicio al acreedor, a entenderse con los otros para: a- El pago de la cosa entera entre todos; o b- Que uno solo de los codeudores pague el total. En este caso el deudor que pago el total de la deuda tiene derecho a exigir a los otros deudores que lo indemnicen en las cuotas que les correspondan.

Por ejemplo, Mara instituye a Pedro, Juan y Diego como herederos en su testamento y lega a Jos tres hectreas de su fundo; Pedro, Juan y Diego se adjudican cada uno, uno de los tres lotes en que se divide el fundo de Mara, quedando los tres lotes completamente separados entre ellos por un ro y un cerro; si cada heredero cumpliera con su cuota Jos recibira una hectrea de cada uno sin siquiera conseguir una porcin contigua de terreno donde pueda construir, plantar etc. As, Jos puede demandar a Pedro, Juan y Diego y obligarlos a entenderse para que le entreguen un predio contiguo de 3 hectreas ubicado en cualquiera de los tres lotes del fundo, o bien puede demandar solamente a Pedro, a Juan o a Diego para que cualquiera de ellos le entregue tres hectreas de su lote. En ambos casos el heredero que haya debido entregar las tres hectreas de su lote tiene derecho a exigir a los otros dos herederos que lo indemnicen de acuerdo a sus cuotas en la deuda, es decir, pagando cada uno el valor de una hectrea del lote del heredero que cumpli la obligacin. Esta excepcin a la divisibilidad solo puede aplicarse a los herederos del deudor pero no a los del acreedor: a- Por lo tanto, uno solo de los acreedores no puede exigir el pago del total de la deuda sino que solamente el pago de la cuota que le corresponde en virtud de su cuota hereditaria. b- Los herederos del acreedor solamente pueden exigir el pago del total de la deuda entablando todos de manera conjunta la demanda. f) Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos estos (Art. 1526 n 6) En caso de que haya varios acreedores o varios deudores en un obligacin alternativa, dependiendo de si la eleccin de la cosa con la que se pagar la obligacin es del acreedor o del deudor, todos los acreedores o todos los deudores deben hacer la eleccin de comn acuerdo. Por lo tanto, el derecho a elegir la cosa con que se va a pagar no es divisible entre los acreedores o deudores segn sea el caso. En caso de que no se llegue a acuerdo la eleccin de la cosa con la que deber pagarse la eleccin la har el juez.

Seccin Quinta Clasificacin de las obligaciones atendiendo a su sancin legal o eficacia Obligaciones Civiles y Obligaciones Naturales El Cdigo Civil entrega un concepto en el Art. 1470: Obligaciones civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Vctor Vial sostiene que el concepto de obligaciones naturales contenido en nuestro Cdigo es errneo, fundado en las siguientes razones: a) En toda relacin de obligacin lo que hace que dicha relacin jurdica tenga tal carcter es precisamente el hecho de que el acreedor tiene derecho a exigir el cumplimiento de la prestacin debida ejerciendo una accin contra el deudor, demandado para que cumpla. b) La definicin del Art. 1470 no permite distinguir la diferencia entre una obligacin natural y el simple deber moral, porque en el deber moral tambin se dan las caractersticas sealadas para las obligaciones naturales en el Art. 1470 Los supuestos acreedores (es decir beneficiarios del deber moral, que generalmente tiene el carcter de necesitados) tampoco tienen derecho para exigir su cumplimiento. (v.gr. los mendigos que piden limosna). Sin embargo, los beneficiarios del deber moral, una vez que han recibido los beneficios consecuenciales al cumplimiento de aquel, tiene derecho a retener lo que se les ha dado o entregado pues el que cumple el deber moral realiza, eventual y generalmente, una donacin (obra por la mera liberalidad).

En atencin a tales consideraciones Vial define a las obligaciones naturales como: aquellas que voluntariamente pagadas por el deudor dan derecho al acreedor para retener lo dado o pagado, aunque el acto del cual emana la obligacin haya sido declarado nulo absolutamente por faltar alguna solemnidad que la ley prescribe para su validez o nulo relativamente por la incapacidad relativa del obligado; o aunque la accin judicial intentada por el acreedor en contra del deudor haya sido rechazada por encontrarse aquella prescrita o por falta de pruebas.

Fundamentos y Caractersticas de las Obligaciones Naturales 1) Carcter enervable de la accin del acreedor en las obligaciones naturales La definicin de obligacin natural es inexacta porque, es de la esencia de la relacin de obligacin, el hecho de que el acreedor tenga derecho a reclamar al deudor la prestacin debida ejerciendo la accin de la que dispone en contra de ste. Por el contrario lo que caracteriza a las obligaciones naturales es que el acreedor, como en toda obligacin, s dispone de una accin para exigir su cumplimiento de la obligacin al deudor. Pero la accin de la cual dispone el acreedor no siempre va a ser eficaz. Esto ocurre cuando se da una causal legal que permita al deudor enervar la accin oponiendo a esta una excepcin en virtud de la concurrencia de una determinada circunstancia legal, como la extincin de la obligacin por cualquiera de los modos de extinguir obligaciones. 2) Derecho de Retencin Las obligaciones naturales solo son comprensibles en relacin con el pago de lo no debido y el derecho a retener lo pagado sin causa. El efecto principal de las obligaciones naturales es permitir al acreedor de la obligacin, cuya demanda en contra del deudor ha sido rechazada por haber opuesto ste ltimo una excepcin [haciendo ineficaz la accin del acreedor] alegando el hecho de concurrir en la obligacin determinadas circunstancias legales que la extinguen o que no permiten al acreedor reclamar su cumplimiento (Ej: falta de pruebas suficientes que acrediten la existencia de la obligacin), retener legtimamente el pago de la obligacin que voluntariamente ha hecho el deudor an cuando sta ya se hubiera extinguido o se le hubiera denegado al acreedor el derecho para exigir su cumplimiento; porque: a) Una vez que una sentencia firme rechaza la demanda del acreedor en contra del deudor la relacin jurdica de obligacin entre acreedor y deudor se termina. Por lo tanto si despus de terminada dicha relacin, el deudor paga al acreedor lo adeudado en mrito de dicha ya extinguida obligacin, (1) el deudor podr repetir en contra del acreedor por lo pagado y (2) el acreedor estar obligado a restituir lo recibido, todo ello en virtud de que aquel es un pago de lo no debido ya que carece de causa, pues la obligacin que le serva de causa se ha extinguido como consecuencia de la dictacin de dicha sentencia firme. b) Sin embargo, en los casos en que la obligacin en cuyo mrito el deudor ha realizado el pago tras haberse extinguido como consecuencia de haber concurrido determinadas circunstancias, tuviera el carcter de natural en virtud de que as lo ha sealado la ley, el acreedor podr retener lo que el deudor le hubiera pagado. Esto fundamentalmente a raz de que el legislador ha estimado que dichas obligaciones, aun cuando no permitan al acreedor exigir su cumplimiento, por razones de equidad constituyen causa suficiente del pago en cuyo mrito se ha hecho (y por lo tanto no habra un pago de lo no debido). c) El deudor no tiene derecho a repetir en contra del acreedor exigiendo la restitucin de lo pagado, fundando su demanda en el hecho de no existir obligacin alguna que sirva de causa al pago pues la demanda de aquel en su contra ya ha sido rechazada por sentencia firme (que produce cosa juzgada).

Forma en que se hacen valer las obligaciones naturales. 1) Demanda del acreedor en contra del deudor exigiendo el cumplimiento de la obligacin, y sta tiene el carcter de natural: a) Demanda del acreedor. El acreedor simplemente exige al deudor el cumplimiento de la obligacin que ha contrado con l (no hay referencia a la carcter de natural de la obligacin) b) Defensa del deudor. El deudor no se opone a la demanda alegando el hecho de tener la obligacin el carcter de obligacin natural, sino que pide al juez que rechace la demanda del acreedor alegando que en dicha obligacin concurren determinadas circunstancias en virtud de las cuales: La obligacin se encuentra extinguida (Causales de n 1, 2 y 3 Art. 1470); o El acreedor no est facultado para exigirle judicialmente el cumplimiento de la obligacin (falta de pruebas que permitan reconocer la obligacin Art. 1470 n 4) 2) Demanda del deudor en contra del acreedor exigiendo la restitucin de lo pagado sin causa para ello. Cuando despus de dictada la sentencia que ha rechazado la demanda del acreedor, el deudor ha pagado la obligacin al acreedor, y despus de ello lo demanda para que le restituya lo pagado: a) Demanda del deudor. El deudor exige al acreedor la restitucin de lo pagado fundando se demanda en que dicho pago no tiene causa porque la obligacin que le serva de causa se encontraba extinguida al momento de realizarse el pago pues la sentencia firme que rechaz la demanda del acreedor en su contra y en la cual reclamaba el cumplimiento de la obligacin, oper dicho efecto. [no hay referencia al carcter natural de la obligacin] y, por lo tanto, el deudor tendra a derecho a repetir lo pagado pues se tratara del pago de lo no debido, en virtud del Art. 2297. b) Defensa del acreedor. El acreedor se opondr a la demanda del deudor, alegando el derecho a retencin que tiene como consecuencia de que la obligacin en cuestin tiene el carcter de natural y que por lo tanto, por la sola disposicin de la ley, an cuando la obligacin que el deudor hubiere pagado al acreedor carezca de causa, porque la obligacin que le serva de causa se encontraba extinguida al momento de realizarse el pago. Ello pues es el propio Art. 1470 el que faculta al acreedor de la obligacin natural a retener lo que se ha dado o pagado voluntariamente.

Taxatividad de las obligaciones naturales enumeradas en el artculo 1470 CC Otras legislaciones solamente establecen que ciertos vicios no impiden que el acto engendre obligacin que al servir de causa al pago impide repetir lo pagado: Nuestro Cdigo destina a las obligaciones naturales todo el Ttulo III del Libro IV, sealando en el Art. 1470 su concepto y enumerando cuatro casos de obligaciones naturales. Se discute acerca de si dicha enumeracin es taxativa o no: a. Un sector de la doctrina sostiene que el Art. 1470 enumera las obligaciones naturales solamente a ttulo ejemplar, fundndose para ello en el hecho que la enumeracin est precedida por las palabras tales son revelando que el Cdigo seala dichas obligaciones a ttulo de ejemplo. Por lo tanto constituiran obligaciones naturales las que se sealan en este artculo; y todas aquellas obligaciones que, aunque no se las mencione expresamente como obligaciones naturales, producen el efecto propio de estas obligaciones: es decir que aunque no son obligaciones civiles perfectas sirven de causa al pago que se ha hecho en mrito de ellas impidiendo que se pueda repetir lo pagado. As por ejemplo: 1- Art. 99, inc. final. En la promesa de matrimonio mutuamente aceptada en la cual se establece una multa para quien la infrinja, la parte beneficiada con la multa, en caso de infraccin, no puede exigir su pago al infractor, pero s podr retener el pago que en virtud de ella realice aquel: la obligacin del infractor es una obligacin natural. 2- Art. 2260. Los juegos lcitos en que predomina la inteligencia y no la fuerza o la destreza corporal, no producen accin sino solamente excepcin, no pudiendo el ganador exigir el pago de lo jugado, pero s pudiendo retenerlo en su poder en caso de que el perdedor realice voluntariamente el pago, a menos que se haya ganado con dolo b. Otros autores sostiene que la enumeracin que se realiza es taxativa: es decir que solamente tendran carcter de obligaciones naturales aquellas expresamente sealadas en tal carcter por la ley en el Art. 1470, fundndose para ello en que carecera de sentido que el legislador hubiera dedicado todo un ttulo del Cdigo a las obligaciones naturales, y un artculo entero a su enumeracin expresa, si las que aparecen sealadas en este carcter fueran tan solo algunas de entre las muchas otras que podran haber dispersas en el resto de las disposiciones del Cdigo y de la legislacin en general y que no estara sealadas expresamente como obligaciones naturales. Por lo tanto cada vez que el Cdigo menciona a las obligaciones naturales lo hace refirindose a las obligaciones sealadas en tal carcter en el Art. 1470. As por ejemplo: 1- Art. 1630: Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a los menos naturalmente. 2- Art. 2297: Se podr repetir an lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.

Momento desde el cual la obligacin es natural: En doctrina se discute si las obligaciones naturales lo son desde el momento en que se contrae la obligacin con la celebracin del acto que ha engendrado la obligacin natural; o bien desde que se ha dictado la sentencia que rechaza la demanda del acreedor en contra del deudor por haber opuesto, ste ltimo, una excepcin alegando el hecho de concurrir en la obligacin determinadas circunstancias legales que la extinguen (haciendo ineficaz la accin del acreedor) o que no permiten al acreedor reclamar su cumplimiento. Esta discusin es importante para determinar si el acreedor tiene derecho a retener lo pagado en virtud de la obligacin en cuestin aun cuando dicho pago se haya realizado sin haber demandado al deudor habindose rechazado su demanda; o solamente tendra derecho a retener el pago que se ha hecho con posterioridad a la demanda en contra del deudor y que ha sido rechazada por el juez. Esta discusin no se aplica al n 2 y 4 del Art. 1470, es decir a las obligaciones naturales que surgen de acciones prescritas o que no fueron probadas en juicio por el acreedor, porque en este caso, antes de la sentencia que rechaza la demanda del acreedor por falta de pruebas o declarando la prescripcin extintiva, la obligacin es enteramente vlida en carcter de obligacin civil. Aplicacin al n 1 y 3 del Art. 1470. La obligacin es natural desde la celebracin del acto que la engendra y que adolece del vicio de nulidad relativa (N 1) o absoluta (N 3), o bien desde que se dicta la sentencia que declara la nulidad relativa o absoluta, respectivamente: Algunos autores sostiene que, en estos casos, la obligacin tiene el carcter de natural desde el momento en que se contrae la obligacin (desde la celebracin del acto) Fundamenta su posicin de la siguiente manera: Que el Art. 1470, n 1 seala como naturales las obligaciones contradas por los incapaces; y Que esto se encontrara corroborado en el Art. 1471 que dice que la sentencia que rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado no extingue la obligacin natural. Esto revelara que al momento de declararse la nulidad el deudor ya tena la calidad de naturalmente obligado porque la obligacin ya era natural. Vctor Vial sostienen el la obligacin tiene el carcter de natural desde la dictacin de la sentencia. Basa su posicin en que: En el caso contrario, el acreedor que hubiera recibido el pago hecho en virtud de la obligacin en cuestin, tendra derecho a retenerlo y no restituirlo al deudor, aun cuando se hubiera declarado la nulidad del contrato que engendr la obligacin natural. Esto constituira una excepcin a la regla general que obliga a las partes a hacer las restituciones recprocas que sean necesarias para que ambas sean restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido

el acto o contrato nulo (Art. 1687). Sin embargo esto no sera posible puesto que no existe norma alguna que reglamente o que alcance a la nulidad, en cuanto sus efectos, y que autorice al acreedor a retener el pago hecho en virtud de una obligacin nacida de un acto declarado nulo absoluta o relativamente, por tratarse aquella de un obligacin natural. En el juicio de nulidad es irrelevante que la obligacin sea civil o natural, debido a que los efectos de la declaracin de nulidad se van a producir siempre independientemente de que la obligacin que engendr tenga o no tal carcter, ya que los efectos de la nulidad sern siempre los mismos respecto de ambas calidades. Es un principio esencial en materia de nulidad el que el acto que adolece del vicio produzca los mismos efectos que si fuera vlido hasta su declaracin de nulidad. Por lo tanto, la obligacin engendrada por ese acto o contrato nulo es civil o perfecta mientras no se declare la nulidad del acto o contrato, momento desde el cual tendr el carcter de natural. Es irrelevante para la ley si quien es deudor de una obligacin nacida de un acto que adolece de estos vicios de nulidad, lo es en virtud de una obligacin civil o natural. Ello porque cualquiera sea el caso, el deudor demandado por el acreedor se defender de la demanda de ste oponiendo la excepcin que corresponda, alegando y pidiendo la declaracin de nulidad del acto o contrato en razn de los mismos vicios de nulidad de los que adolece, y no fundndose en el hecho de tener la obligacin el carcter de una obligacin natural. El carcter de obligacin natural solo tiene importancia para el acreedor en cuanto da derecho a este a retener lo pagado en virtud de aquella obligacin que, como consecuencia de determinadas circunstancias, se encuentra extinguida o no permite al acreedor reclamar su cumplimiento. Anlisis de las obligaciones naturales que enumera el Art. 1470 De la enumeracin contenida en el Art. 1470 la doctrina distingue dos tipos de obligaciones naturales: 1) Obligaciones Civiles Nulas o Rescindibles: En este grupo de obligaciones naturales se contienen aquellas que emanan de actos que han sido declarados nulos absolutamente (por la falta de solemnidades requeridas para la validez del acto o contrato) o relativamente (por la incapacidad relativa de quien se oblig sin estar representada ni autorizada por su representante legal) 2) Obligaciones Civiles Degeneradas: Grupo de obligaciones naturales que no emanan de actos declarados nulos, que han sido eficaces disponiendo el acreedor de accin para reclamar su cumplimiento, pero que han perdido su eficacia como consecuencia de la dictacin de una sentencia que rechaz la demanda del acreedor declarando la prescripcin extintiva, o bien por falta de pruebas.

1. Obligaciones Civiles Nulas o Rescindibles a) Art. 1470 n 1: las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos. Se trata de nulidad relativa por cuanto la causal de nulidad del acto es aqu la incapacidad relativa de quien se oblig sin estar representada ni autorizada por su representante legal Solamente se refiere a los incapaces relativos y no a los absolutos, ello se corrobora con la mencin a los menores adultos. Por lo tanto: a- El legislador presume de derecho que los impberes, los dementes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, carecen del juicio y discernimiento suficientes para obligarse. b- Una vez declarada la nulidad de un acto o contrato por incapacidad absoluta de quien se obliga, la obligacin que naca de dicho acto se extingue definitivamente, no siendo vlida ni aun naturalmente. El pago que el deudor (incapaz absoluto) realice despus de dictada la sentencia estar sujeto a repeticin. Se discute si esta disposicin se restringe al menor adulto o se extiende tambin al interdicto por prodigalidad que es el otro incapaz relativo: Algunos sealan que no comprende a los prdigos interdictos. Esta posicin se basa en que los interdictos por prodigalidad carecen del juicio y de discernimiento a los que esta disposicin se refiere en relacin con los incapaces relativos a los que se aplica, esto quedara corroborado por el Art. 445, que exige para la interdiccin del prdigo o disipador la prueba de hechos repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia. Por lo tanto, si al prdigo interdicto se le prob falta de prudencia, no puede decirse que entonces tenga juicio y discernimiento suficientes para obligarse. Por el contrario, otros son de opinin que las obligaciones naturales referidas en el art. 1470 n 1 si comprende a los prdigos interdictos. Esta posicin se basa en dos argumentos distintos: a- La disposicin seala como los menores adultos, lo cual revelara que se incluye a estos a modo de ejemplo, refirindose tambin a los interdictos por prodigalidad. b- La ley 18.092 excluy de los incapaces relativos a la mujer casada quedando comprendidos en esta categora tan slo los menores adultos y los interdictos por prodigalidad, por ende, si de acuerdo al legislador civil, esta disposicin comprendiera solo a los primeros y no a los segundos, no habra conservado la referencia genrica que se hace a las personas con juicio y discernimiento suficientes sino que hubiera sealado que son naturales las obligaciones contradas por menores adultos.

b) Art. 1470 n 3. "las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; Se trata de nulidad absoluta por cuanto la causal de nulidad del acto es aqu la falta de solemnidades del acto o contrato. Cabe precisar si la disposicin se refiere a: Solemnidades requeridas para la validez del acto o contrato. Son aquellas indispensables para que el acto produzca sus efectos de manera estable sin que pueda ser invalidado, y que aunque se omitan el acto s existe y s produce todos sus efectos, pero puede dejar de producirlos en el caso de que el acto sea declarado nulo por la omisin de dichas solemnidades. El Art. 1470 n 3 se refiere a estas solemnidades, ya que por su omisin la obligacin engendrada por el acto existe, pero una vez declarada la nulidad la obligacin se entiende extinguida; de este modo el legislador considera que esta obligacin subsiste, y no se extingue, para efectos de servir de causa al pago hecho en mrito suyo. Solemnidades requeridas para la existencia del acto o contrato. Son aquellas indispensables para que el acto exista (se consideran el nico medio vlido de manifestar la voluntad en los actos que la requieren), La omisin de estas solemnidades vuelve al acto inexistente y por lo tanto nunca llega a producir efecto alguno. El Art. 1470 n 3 no se refiere a estas solemnidades, porque su omisin simplemente hace inexistente el acto o contrato que nunca producir efectos, por lo tanto, en este caso jams ha habido relacin de obligacin; no hay obligacin alguna que pueda ser vlida ni civil ni aun naturalmente, de modo que el pago hecho por el supuesto deudor siempre estar afecto a repeticin pues nunca ha habido obligacin alguna que pudiera de ninguna forma servir de causa a ese pago (Hay pago de lo no debido, Art. 2297). 2. Obligaciones Civiles Degeneradas En este grupo de obligaciones naturales se contienen aquellas que han sido eficaces (que no emanan de actos declarados nulos), pero que han perdido su eficacia como consecuencia de la dictacin de una sentencia que rechaz la demanda del acreedor declarando la prescripcin extintiva, o bien por falta de pruebas c) Art. 1470 n 2. las obligaciones civiles extinguidas por prescripcin. En este caso la obligacin se ha vuelto ineficaz (es decir que ya no permite al acreedor reclamar su cumplimiento al deudor) porque la accin que otorgaba y que ha sido deducida, fue rechazada por sentencia firme (que produce cosa juzgada), declarndose su prescripcin extintiva. La ley define a la prescripcin extintiva o liberatoria como el modo de extinguir las acciones y derechos del acreedor por su no ejercicio en un determinado espacio de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. Una vez transcurrido un determinado espacio de tiempo sin que el acreedor ejerza la accin en contra del deudor

para reclamar la prestacin debida, la accin pierde eficacia en caso de que el juez declare su prescripcin a peticin del deudor en caso de que el acreedor deduzca dicha accin. Pero en este caso no se extingue la obligacin del deudor sino que subsiste como natural sirviendo de causa al pago que se realiza con posterioridad a la dictacin de la sentencia. La doctrina discute desde que momento la obligacin prescrita adquiere el carcter de natural: As algunos sostienen que la obligacin prescrita adquiere el carcter de obligacin natural desde el cumplimiento del plazo legal de prescripcin. Se fundan en que el Art. 2514, que establece que la prescripcin que extingue las acciones exige solamente cierto lapso de tiempo durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Como consecuencia de esto el acreedor tendr derecho a retener el pago que ha sido realizado por el deudor, en mrito de esta obligacin y despus de haberse cumplido el plazo de prescripcin, sin necesidad de que dicho pago se hubiera hecho con posterioridad a la declaracin de prescripcin para que operar el derecho de retencin. Otros sostienen que la obligacin adquiere el carcter de natural desde la dictacin de la sentencia firme que declara la prescripcin extintiva. Se fundan en que el Art. 2493, que establece que para que la prescripcin (ambos tipos) opere sus efectos es necesario que el juez la declare necesariamente a peticin de quien quiera aprovecharse de ella (nunca de oficio). Como consecuencia de esto el acreedor tendr derecho a retener solamente el pago que se hubiera hecho con posterioridad a la dictacin de esta sentencia declarativa. El profesor Vial del Ro seala que se trata de una discusin artificial, pues la problemtica de las obligaciones naturales solamente aparece cuando alguien recibi un pago de otro que lo demanda, alegando la restitucin de lo pagado por tratarse de un pago de lo no debido por no existir obligacin alguna que sirva de causa a dicho pago; en el caso de la prescripcin el carcter de natural de la obligacin solo podr alegarse despus de declarada la prescripcin por sentencia firme, pues antes la obligacin es civilmente vlida y eficaz, y por lo tanto no habra lugar a repeticin de lo pagado; y en caso de que ya hubiera vencido el plazo legal de prescripcin pero no se hubiera declarado la prescripcin, el pago hecho a esa poca tampoco estar afecto en ningn caso a repeticin pues por el solo hecho de haber realizado el pago, la ley entiende que el deudor ha renunciado tcitamente al derecho a alegar la prescripcin, de modo que no podr exigir la restitucin de lo pagado apoyndose en el pago sin causa por encontrarse prescrita la obligacin. Por lo tanto, en caso de que despus de declarada la prescripcin de la obligacin, el deudor pague dicha obligacin al acreedor, este tendr derecho a retener lo pagado; y en caso de que aquel lo demande para que se le restituya lo pagado, en razn de ser un pago sin causa, el acreedor podr oponer como excepcin el carcter natural que ha adquirido la obligacin y que sirve de fundamento para retener lo pagado en virtud de ella.

d) Art. 1470 n 4. las que no han sido reconocidas en juicio por falta de pruebas La obligacin se ha vuelto ineficaz, como consecuencia de que en el juicio en el cual el acreedor ejerci la accin nacida de dicha obligacin en contra del deudor, exigiendo el cumplimiento, el juez rechaz la demanda por no haber logrado el acreedor (el actor) acreditar suficientemente la existencia de la obligacin. En caso de que despus de rechazada la demanda, el deudor pague la obligacin, y demande al acreedor para su restitucin en razn de tratarse de un pago de lo no debido (sin causa), el acreedor podr fundamentar su derecho a retener lo pagado oponiendo en carcter de excepcin el hecho de haberse pagado una obligacin natural. Si el pago se realiz antes de la dictacin de la sentencia tampoco quedar afect a repeticin pues en ese caso estara pagando el deudor una obligacin plenamente vlida como obligacin civil, en este ltimo caso, si tras efectuar el pago el deudor demanda al acreedor para la restitucin de lo pagado por tratarse de un pago sin causa probando la falta de acreditacin de la obligacin, el acreedor deber restituir lo recibido en pago pues en ese caso no podra entenderse que el deudor ha renunciado tcitamente a alegar la nulidad absoluta, porque en este caso la obligacin sera inexistente. Efectos de las Obligaciones Naturales El principal efecto de las obligaciones naturales es que stas sirven de causa al pago que efecto voluntariamente el deudor con posterioridad no obstante el hecho de que el acto que engendr la obligacin en cuyo mrito se ha realizado el pago, hubiera sido declarado nulo, o que una sentencia firme hubiera rechazado la demanda del acreedor en contra del deudor por falta de pruebas, impidiendo de este modo que dicho pago quede afecto a repeticin por parte del deudor. El Art. 1471 con el objeto de evitar todo tipo de interpretacin, establece que la sentencia que rechaza la demanda del acreedor en contra del deudor de una obligacin natural, precisamente no extingue la relacin de obligacin entre acreedor y deudor en cuanto obligacin natural (la cual sirve de causa al pago que de ella haga voluntariamente el deudor con posterioridad a la sentencia), aun cuando s extinga la relacin de obligacin existente entre ambos en cuanto obligacin civil. El Art. 1472, con el objeto de evitar interpretaciones erradas, establece que en caso de que el cumplimiento de la obligacin por el deudor fuera garantizada por un tercero, subsistirn respecto de la obligacin natural del deudor en caso de que la demanda del acreedor en contra de aquel hubiera sido rechazada por alguna de las causales sealadas en el Art. 1470, en cuanto la obligacin principal a la cual acceda subsiste ahora en carcter de obligacin natural y no civil. La disposicin en comento seala que estas cauciones valdrn, debiendo entenderse con esto que subsisten para el solo efecto de servir de causa al pago voluntario que de la

obligacin haga el tercero garante con posterioridad a la dictacin de la sentencia que ha rechazado la demanda del acreedor. Requisitos que debe cumplir el pago para que las obligaciones naturales operen sus efectos respecto de l En primer lugar el pago debe cumplir con todos los requisitos ordinarios y generales que la ley establece para l, en cuanto modo de extinguir las obligaciones, en los artculos 1568 y ss. Pero para que las obligaciones naturales efectivamente operen sus efectos respecto del derecho de retencin que confieren al acreedor que ha recibido el pago, es necesario que ste cumpla con otros dos requisitos especiales que se desprenden del Art. 1470: El pago debe ser hecho voluntariamente Algunos autores consideran que el pago es voluntario solamente cuando el deudor que lo efecta sabe positivamente que el acreedor no puede exigrselo y la decisin de pagar ha sido libre y espontnea. En este caso, el pago no es voluntario, excluyendo por lo tanto el campo de aplicacin de las obligaciones naturales y de sus efectos, cuando ha sido hecho en virtud de dolo, fuerza o error tanto de hecho como de derecho. Otros autores tambin consideran que el pago es voluntario cuando el deudor que lo efecta sabe positivamente que el acreedor no puede exigrselo y la decisin de pagar ha sido libre y espontnea. Sin embargo, discrepan respecto de la anterior posicin en cuanto a que el pago no es voluntario cuando ha sido hecho en virtud de fuerza, dolo o error de hecho, pero no cuando se ha realizado en virtud de un error de derecho. Se basan en que el Art. 2297 establece, a contrario sensu, que cuando el pago ha tenido como fundamento una obligacin natural (o civil), el error de derecho en virtud del cual se hubiera hecho el pago no le sirve de fundamento al deudor para repetir, dando derecho al acreedor a retener lo pagado. Por la sola disposicin de la ley, cuando hay una obligacin natural que sirva de causa al pago, el error de derecho no obsta a la voluntariedad del pago en trminos de que si impidiera considerar que el pago es voluntario entonces no operara el efecto fundamental y propio de las obligaciones naturales: dar derecho al acreedor a retener lo pagado. El pago debe ser hecho por quien tena la libre administracin de sus bienes La ley se refiere a directamente a las personas capaces de ejercer por s mismas los derecho que establecen las leyes. Si el deudor fuera un incapaz absoluto el pago solamente podr ser hecho por su representante legal. Si el deudor fuera un incapaz relativo el pago podr hacerlo su representante legal o el mismo incapaz relativo, siempre que cuente con la autorizacin de su representante legal.

Seccin Sexta Obligaciones de Dinero Obligaciones de dinero son aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero. Se adeuda dinero, que se debe dar o restituir, no otra cosa. Caractersticas a) b) c) d) Son obligaciones de dar; Son obligaciones de gnero (Art. 1508). Son obligaciones muebles, porque recaen sobre un objeto mueble (Art. 580) Son obligaciones divisibles, porque tienen por objeto una cosa susceptible de divisin (Art. 1524).

Cumplimiento de las obligaciones de dinero En teora hay dos formas posibles de cumplir una obligacin de dinero: Entregando la suma numrica debida (criterio nominalista); o Pagando una suma de dinero que represente un determinado valor (criterio valorista o realista). En Chile se sigui el criterio nominalista, como lo prueba el antiguo artculo 2199 del Cdigo Civil, segn el cual si se ha prestado dinero, slo se deber la suma numrica enunciada en el contrato. Si bien el artculo 2199 estaba ubicado en el mutuo, la doctrina con algunas excepciones (Bernardo Gesche, Jorge Lpez Santa Mara) entenda que era de aplicacin general. Es importante sealar que en esta materia Bello tuvo vacilaciones, como lo demuestra el que en el proyecto de 1853, la norma que corresponda al artculo que despus fue el 2199, tena un agregado segn el cual si en el tiempo intermedio entre el prstamo y el pago hubiese variado el peso o la ley de la moneda que se expresa en el contrato, no se deber la suma numrica, sino con el aumento o rebaja necesarios para la igualdad de los valores por los cuales se cambian en el mercado general iguales cantidades. O sea, claramente se optaba por un criterio valorista. Pero ello se abandon siguindose en definitiva el camino nominalista. El D.L. 455, del ao 1974, que regul por primera vez en Chile las obligaciones de crdito de dinero, derog el artculo 2199. Sin embargo, ello no ha significado que se pase del sistema nominalista al sistema valorista. Seguimos en el primero, si bien se han dictado normas que para ciertas deudas han establecido la reajustabilidad, atenundose, de esa forma, los inconvenientes del nominalismo. As, ha ocurrido, por ejemplo, con la ley 18.802, del ao 1989, que cambi el criterio para el pago de las recompensas generadas en el caso de cnyuges casados en rgimen de sociedad conyugal, al establecer en el artculo 1734 que Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. El partidor aplicar esta norma de acuerdo a la equidad natural. Hay muchos otros ejemplos de cmo el legislador ha incorporado el valorismo con el objeto de evitar los graves inconvenientes del nominalismo. As, por ejemplo, las

deudas tributarias son reajustables de acuerdo al ndice de Precios al Consumidor (arts. 53 y 57 del Cdigo Tributario); las rentas de arrendamiento de inmuebles urbanos no pagadas con oportunidad, se reajustan en la misma proporcin en que hubiere variado el valor de la Unidad de Fomento entre la fecha en que debieron pagarse y aquella en que efectivamente se pagan (Art. 21 de la ley 18.101); las remuneraciones de los trabajadores no canceladas oportunamente se pagarn reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice (Art. 63 Cdigo del Trabajo); las pensiones de alimentos que se fijen en una suma determinada se reajustarn semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el IPC desde el mes siguiente a aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determina el monto de la pensin (art. 10 inc. 3 de la ley 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias); la nueva ley de filiacin N 19.585 modific el Art. 1185 relativo al primer acervo imaginario disponiendo que para computar las cuartas de mejoras y de libre disposicin, las donaciones hechas en razn de legitimas o mejoras, se acumularn segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin, etc. Con anterioridad a que el legislador hiciera rectificaciones destinadas a ir incorporando sistemas de reajustabilidad legal, las partes se defendan de la desvalorizacin monetaria, incluyendo en los contratos toda una variedad de clusulas de reajustabilidad como la clusula valor dlar, valor trigo, etc., cuya validez siempre fue reconocida por la jurisprudencia. Abeliuk resume la situacin actual sealando que el principio nominalista sigue siendo la regla general en materia de obligaciones, aplicndose algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la resolucin judicial as lo establecen. Es importante consignar que en responsabilidad extracontractual (delitos y cuasidelitos civiles), fue una de las primeras materias en que las decisiones judiciales acogieron la tesis valorista. Para ello, se fundaron en el artculo 2329, segn el cual debe indemnizarse todo dao, lo que implica que para que la indemnizacin sea completa debe pagarse en moneda de valor reajustado. Obligaciones de dinero y obligaciones de crdito de dinero La obligacin de dinero es aquella en que lo debido es dinero. Dentro de este gnero -obligaciones de dinero- existe un tipo que en Chile se encuentra especialmente regulado en la ley 18.010, que son las llamadas obligaciones de crdito de dinero, que provienen de una operacin de crdito de dinero. El artculo 1 inciso 1 de la ley 18.010 define las operaciones de crdito de dinero, sealando que Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aqul en que se celebra la convencin. De acuerdo a esta definicin lo que caracteriza a la operacin de crdito de dinero son tres elementos:

a) Que una parte entregue o se obligue a entregar una cantidad de dinero; b) Que la otra restituya dinero; y c) Que el pago se haga en momentos distintos. Respecto al primer requisito, debe tenerse presente que constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente y que se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado (Art. 1 incisos 2 y 3 de la ley 18.010). No se aplican las normas de la ley sobre operaciones de crdito de dinero a las operaciones de crdito de dinero correspondientes a contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo martimo o avo minero (Art. 1 inc. final de la ley 18.010). Reajustabilidad de una obligacin de dinero La ley no ha prohibido ni tampoco autorizado en forma general, la reajustabilidad de las obligaciones de dinero. De consiguiente, la conclusin es que pueden las partes acordar clusulas de reajustabilidad, adoptando al efecto las que juzguen adecuadas (Unidades de Fomento, ndice de Precios al Consumidor, Unidad Tributaria, etc.) Reajustabilidad en las operaciones de crdito de dinero La ley 18.010, no ha establecido una reajustabilidad legal, sino que ha dejado entregado este aspecto a lo que acuerden las partes contratantes, que pueden convenir las correspondientes clusulas de estabilizacin. En cuanto a las frmulas de reajuste, la ley 18.010, otorga amplias facultades. Establece que en las operaciones de crdito de dinero en moneda nacional en que no tenga la calidad de parte alguna empresa bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito, podr convenirse libremente cualquier forma de reajuste. Y, en seguida, agrega que si se hubiere pactado alguno de los sistemas de reajuste autorizados por el Banco Central de Chile y ste se derogare o modificare, los contratos vigentes continuarn rigindose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden sustituirlo por otro (Artculo 3). Por lo tanto, las partes pueden acordar el padrn de reajustabilidad que estimen conveniente, pudiendo, por ejemplo, estarse a la Unidad de Fomento; a la variacin que experimente el ndice de Precios al Consumidor; a la Unidad Tributaria o a cualquier otro ndice que les parezca adecuado. Respecto a la reajustabilidad de las deudas provenientes de las operaciones de crdito en que interviene un Banco, una institucin financiera o una cooperativa de ahorro y crdito, el sistema de reajuste tiene que autorizarlo el Banco Central (artculo 35 N 9 de la ley 18.840, de 10 de octubre de 1989, Ley Orgnica del Banco Central de Chile).

Pago anticipado de una operacin de crdito de dinero El deudor de una operacin de crdito de dinero puede anticipar su pago (prepago). As lo establece el artculo 10 de la ley 18.010. Ello constituye una excepcin a la regla general consignada para el mutuo en el artculo 2204, que slo lo permite cuando no se han convenido intereses. Las condiciones de este prepago las indica el Art. 10, distinguiendo entre operaciones no reajustables y operaciones reajustables. La facultad de prepagar es irrenunciable. As lo establece el inciso final de este artculo 10. Saldos de precios de compraventa El contrato de compraventa no es una operacin de crdito de dinero, de donde se sigue que los saldos de precio no provienen de una operacin de crdito de dinero. Por ello no debera regirse por la ley 18.010. Sin embargo, por excepcin, y en virtud de lo establecido en el Art. 26 de la ley 18.010, se aplican a estos saldos los artculos 2, 8 y 10 de la ley 18.010, lo que significa: a) Que se entiende por inters, en las operaciones no reajustables, toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo sobre el capital; y en las obligaciones reajustables toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado (Art. 2). b) Que se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin (Art. 8); y c) Finalmente, que se puede prepagar en las condiciones indicadas en el artculo 10 de la ley 18.010. Liquidacin de una deuda reajustable, cobrada judicialmente En los juicios de cobro de una obligacin de dinero reajustable, el pago se har en moneda corriente, liquidndose el crdito a esa fecha, por el valor que tenga el capital reajustado segn el ndice pactado o la Unidad de Fomento, segn corresponda. Si el juicio fuere ejecutivo, no ser necesaria avaluacin previa (Art. 25 de la ley 18.010). Esta norma tiene alcance general, para el cobro de cualquiera obligacin de dinero reajustable, ya sea una operacin de crdito de dinero, un saldo de precio de compraventa, o cualquier otra obligacin de dinero. As lo prueba su ubicacin en el Titulo III de la Ley Otras disposiciones y no en el Ttulo I De las operaciones de crdito de dinero. Liquidacin de una deuda convenida en moneda extranjera Las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. En caso de obligaciones vencidas se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si

fuere superior al del da del pago. Para los efectos de este artculo se estar al tipo de cambio vendedor que certifique un Banco de la plaza (Art. 20 inc. 1). En el caso de obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile, el acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente autorizacin (art. 20 inc. 2). Intereses Son un accesorio que normalmente acompaan a una obligacin de dinero. Constituyen un fruto civil. Segn el artculo 2.205 del Cdigo Civil se pueden estipular en dinero o en cosas fungibles. En las operaciones de crdito de dinero reguladas por la ley 18.010, slo se pueden pactar en dinero (Art. 11 inc. 1). Los intereses constituyen la renta que produce un capital. Son frutos civiles (Art. 647) y, como tales, se devengan da a da (Art. 790 y 11 inc. 2 de la ley 18.010). Pueden encontrarse pendientes, mientras se deben, y percibidos una vez que se cobran (Art. 647). Las simples obligaciones de dinero slo generan inters cuando las partes lo convienen o la ley as lo establece (v.gr. las letras de cambio devengan intereses corrientes desde la fecha de vencimiento, Art. 80 de la ley 18.092). Y en el caso de que sin estipularse fueren pagados, no pueden repetirse ni imputarse al capital (Art. 2.208). Algunos entienden que existira aqu una verdadera obligacin natural. En las operaciones de crdito de dinero, la regla se invierte, pues no se presume la gratuidad, y salvo disposicin de ley o pacto en contrario, devengan intereses corrientes, que se calcula sobre el capital o el capital reajustado (art. 12). Clases de intereses Los intereses admiten distintas clasificaciones: a) En cuanto a su fuente: estipulados por las partes o fijados por ley (v.gr. Art. 12 ley 18.010 que los presume para las operaciones de crdito de dinero, Art. 1559 que los establece como indemnizacin por la mora en las obligaciones de dinero, Art. 80 ley 18.092 que los establece desde el vencimiento de una letra de cambio); b) Segn la forma en que se fija su tasa: legales, corrientes y convencionales; c) Segn la causa por la cual se deben: inters por el uso e inters penal. Intereses legales, corrientes y convencionales Hoy da el inters corriente y el legal se confunden, en virtud de lo dispuesto en el artculo 19 de la ley 18.010: se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario.

Inters legal El inters legal lo estableca el artculo 2.207 inciso 2, para el contrato de mutuo fijndolo en un 6% anual. A pesar de estar establecida dentro de las normas del mutuo, se le atribua a esta norma un alcance general. Pero esta disposicin fue derogada por la ley 18.010 (Art. 28). Como la misma ley 18.010 dispuso -artculo 19- que se debe aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario, hay que concluir que en la actualidad el inters legal ha pasado a ser el inters corriente. Se han identificado ambos trminos. Inters corriente No hay una norma que lo defina en trminos amplios, sino nicamente para las operaciones de crdito de dinero (Art. 6). Se acostumbra definirlo como aquel que se cobra habitualmente en una plaza determinada. En la prctica, para el clculo del inters corriente se aplica el que define el Art. 6 de la ley 18.010, para las operaciones de crdito de dinero, lo que resulta razonable pues es el que se cobra generalmente en la plaza. De acuerdo a este artculo 6 inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el pas. Y agrega que corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional, reajustables o no reajustables, en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas o reajustables segn el valor de ellas, como asimismo, por el monto de los crditos, no pudiendo establecerse ms de dos lmites para este efecto, o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones. Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario y las tasas resultantes se publicarn en el Diario Oficial durante la primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin. Se ha fallado que es improcedente otorgar a una obligacin pactada en Unidades de Fomento, el inters corriente para operaciones no reajustables. (Fallos del Mes, N 446, sent. 17, p. 1963). Sin duda la sentencia se ajusta a derecho, pues si la deuda est expresada en Unidades de Fomento, es reajustable, por lo que los intereses deben ser los fijados para operaciones reajustables (que son ms bajos). Inters convencional Inters convencional es el que las partes contratantes acuerdan. Tanto para las operaciones de crdito de dinero, como para las obligaciones de dinero, el mximo inters permitido estipular asciende al inters corriente ms un 50%. Luego si el inters corrientes es de un 10%; se podr convenir hasta un 15%. Para los efectos del clculo se atiende al inters corriente al momento en que se celebr el contrato, no al pago (Art. 2.206 del C. Civil y Art. 6 inciso penltimo de la ley 18.010).

Si se pacta un inters superior al mximo permitido segn el art. 2.206 se rebajan por el juez al inters corriente. En el caso de las operaciones de crdito de dinero, se aplica una regla semejante (Art. 8 de la ley 18.010). Intereses por el uso y penales Intereses por el uso son aquellos que se devengan durante la vigencia del crdito. Lmites: Art. 2206 C. Civil, Art. 8 ley 18.010 Intereses penales o moratorios son aquellos que se originan por la mora del deudor en pagar una obligacin de dinero. Lmites: Cdigo Art. 1544 inc. 3, ley 18.010 Art. 8 y 16. Unos y otros pueden tener su origen en la ley o en la voluntad de las partes. Los intereses moratorios los fija la ley en el caso del Art. 1559, que seala los que deben pagarse en caso de mora de una obligacin de dinero, y en el Art. 53 del Cdigo Tributario por las deudas tributarias. Los fijan las partes por medio de la clusula penal, y as es frecuente en una compraventa que se diga: el saldo de precio devengar un inters del 15% anual y un 18% tambin anual en caso de mora. El 15% es el inters por el uso y el 18% es una indemnizacin de perjuicios si no se paga oportunamente el saldo de precio adeudado. En el caso del inters pactado por la mora, se estima que queda sujeto a los mismos lmites que el inters convencional por el uso, de manera que si el inters penal convenido es superior al 50% por sobre el inters corriente, pasa a ser aplicable lo dispuesto en el artculo 8 de la ley 18.010 en el sentido de que los intereses estipulados debern reducirse al corriente que rija al momento de la convencin y restituirse debidamente reajustados los excesos que se hubieren percibido. A esa conclusin conducen los artculos 8 y 16 cuando el primero se refiere a todo pacto de intereses que exceda al mximo convencional y el segundo a que se haya pactado legalmente un inters superior al corriente Atendido lo que se acaba de sealar, debe entenderse que el artculo 8 de la ley 18.010, ha modificado el artculo 1544 inc. 3 del Cdigo Civil, por cuanto este ltimo ordena rebajar la clusula penal en el mutuo al mximo de inters permitido estipular, en tanto que, en conformidad al artculo 8 de la ley 18.010, se debe rebajar al inters corriente. La regla del inciso 3 del mutuo slo tendra aplicacin para los mutuos que no son de dinero Anatocismo El anatocismo consiste en que los intereses devengados por el crdito y no pagados al acreedor se capitalicen y devenguen a su vez intereses, esto es, se producen intereses de intereses. El Cdigo Civil en el artculo 2.210 lo prohiba terminantemente para el contrato de mutuo al decir Se prohbe estipular intereses de intereses. Esta norma tena, segn algunos, un alcance general. No obstante, el Cdigo de Comercio lo acepta con limitaciones para la cuenta corriente mercantil (Art. 617) y en el mutuo mercantil (Art. 804).

El artculo 28 de la ley 18.010, derog el artculo 2.210, de donde algunos infieren que en la actualidad no est prohibido el anatocismo, ni en el mutuo ni en ningn otro contrato. Y en el caso de las operaciones de crdito de dinero, est especialmente autorizado en el artculo 9, en cuanto establece que podr estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a treinta das (inc. 1). La misma disposicin agrega, en su inciso 3 que los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. Solucin inversa al Art. 1559, regla 3. Finalmente el Art. 1559, al tratar la avaluacin legal, establece que si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 3 Los intereses atrasados no producen inters. Como el Art. 2.210 fue derogado se sostiene que hoy da, no puede merecer dudas que esta norma no prohbe el anatocismo, nicamente est sealando que no opera de pleno derecho, pero las partes pueden convenirlo. Otros interpretan el Art. 1559 N 3 en el sentido que slo prohbe el anatocismo en el caso de intereses penales, pues la norma habla de indemnizacin de perjuicios por la mora. Seccin Sptima Obligaciones de Medio y de Resultados Las obligaciones de hacer pueden ser de dos clases: de medio y de resultado. Son de medio aquellas en que el deudor se compromete nicamente a hacer todo lo posible y necesario, poniendo para ello la suficiente diligencia, para alcanzar un resultado determinado; en cambio, son obligaciones de resultado aquellas otras en que el deudor para cumplir debe alcanzar el resultado propuesto. As, por ejemplo, la obligacin de un abogado o de un mdico, etc., son obligaciones de medio, pues ellos slo estn obligados a realizar una determinada actividad profesional, no a ganar el pleito ni a sanar el enfermo. Es obligacin de resultado, en cambio, la que contrae el contratista que se obliga a construir una casa. La distincin importa para saber cuando la obligacin se va a entender cumplida. Nuestro Cdigo Civil, al igual que la mayora de los cdigos civiles, no contempla esta distincin.

Captulo III Efectos de las Obligaciones En general, el efecto primero y principal de las obligaciones es su cumplimiento, realizado en forma espontnea por el deudor y en conformidad al contenido efectivo de la obligacin. Tambin constituyen efectos de las obligaciones los derechos que la ley confiere al acreedor, para el cumplimiento exacto, integro y oportuno de la obligacin, cuando este no la cumpla en todo o en parte o est en mora de cumplirla. Si el deudor no cumple oportunamente, en forma espontnea y normal con la obligacin contrada, la ley otorga al acreedor diversos medios para obtener: El cumplimiento forzado (derecho principal), y cuando ello no es posible El pago de una indemnizacin de perjuicios, que es una forma de cumplimiento por equivalencia de la obligacin. Adems se conceden al acreedor derechos auxiliares destinados a mantener la integridad patrimonial del deudor. Conviene tener presente que el incumplimiento de las obligaciones naturales no producen los efectos que vamos a estudiar, pues su principal caracterstica es que no otorgan accin para exigir su cumplimiento. Seccin Primera Cumplimiento forzado de la Obligacin Toda obligacin da derecho al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes, races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el Art. 1618 (Esto es lo que en doctrina se conoce como el Derecho de Prenda General de los acreedores). Lo que se va a exigir por el cumplimiento forzado depende directamente de la naturaleza de la obligacin, por lo que es necesario distinguir si se trata de obligaciones de dinero, de dar una especie o cuerpo cierto que est en poder del deudor, de hacer, o de no hacer. Si la obligacin es de pagar una suma de dinero el acreedor se dirigir directamente sobre el dinero para hacerse pago con l, o bien sobre los bienes del deudor para realizarlos y pagarse con el producto de su venta. Si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto que se encuentra en poder del deudor, la ejecucin forzada se dirigir a obtener la entrega de esa especie o al pago de la indemnizacin si ello no es posible. Si la obligacin es de hacer, la ejecucin tendr por objeto que se realice el hecho debido, personalmente por el obligado, o por un tercero a expensas del obligado,

siempre que fuere posible. Si no es posible el objeto de la ejecucin es que la obligacin se convierta en obligacin de dinero para cobrar la correspondiente indemnizacin.. Si la obligacin es de no hacer, la ejecucin tendr por objeto deshacer lo hecho, si ello es posible o, en caso contrario, que se transforme en obligacin de dinero para cobrar la indemnizacin que corresponda. Requisito de la ejecucin forzada en las obligaciones de dar La obligacin de dar es aquella en que el deudor se oblig a transferir el dominio o a constituir un derecho real sobre la cosa4. Para que proceda la ejecucin forzada se requiere: i) Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo. Es tal el instrumento que por si solo es capaz de dar constancia de la existencia de una obligacin. ii) Que la obligacin sea actualmente exigible. No lo es si est sujeta a un plazo o condicin suspensiva. Tampoco en el caso que la obligacin emane de un contrato bilateral, y el acreedor no haya cumplido con su propia obligacin o no se ha allanado a cumplirla en la forma y tiempo debido. iii) Que la obligacin sea liquida o que pueda liquidarse mediante simple operaciones aritmticas, con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre. iv) Que la accin no se encuentre prescrita. Respecto a la accin ejecutiva esta pierde su mrito ejecutivo en el plazo de tres aos desde que la obligacin se hizo exigible. En el trmino restante pervive como accin ordinaria, la que es posible ejercerla en juicio sumario. Si falta alguno de estos requisitos se deber demandar en juicio declarativo y obtener una sentencia que una vez firme servir de ttulo ejecutivo. Cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, puede el acreedor pedir: - Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido5 - Que se le autorice al acreedor a hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor - Que se le indemnicen los perjuicios resultantes del incumplimiento (indemnizacin compensatoria) Junto con cualquiera de estas alternativas el acreedor puede demandar los perjuicios resultantes de la mora del deudor (indemnizacin moratoria).
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La doctrina considera a la obligacin de entregar como una obligacin de hacer. Sin embargo el tratamiento que nuestro Cdigo le da a este tipo de obligacin es la de una obligacin de dar: La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa (Art. 1548)
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Por el apremio puede el tribunal imponer arresto hasta por 15 das o multa proporcional y repetir las medidas para obtener el cumplimiento.

El procedimiento de ejecucin de las obligaciones de hacer ser distinto si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento o la constitucin de una obligacin por parte del deudor; o si consiste en la ejecucin de una obra material; Si se trata de la suscripcin de un instrumento o la suscripcin de una obligacin por parte del deudor podr proceder el juez al otorgamiento de dicho instrumento o a la constitucin de la obligacin actuando como representante legal del deudor, si requerido el deudor no lo hace en el termino que el tribunal le seale; si se trata de la ejecucin de una obra material se ordenar al deudor el cumplimiento de la obligacin, dndosele un plazo prudente para ello. Si no se ejecuta la obra por el deudor se autorizar al acreedor a solicitar la ejecucin a in tercero a expensas del deudor, siempre que para la ejecucin del hecho debido no sean fundamental las cualidades personales del deudor (que estas hayan sido el motivo fundamental para contratar). Cumplimiento forzado de las obligaciones de no hacer Si la obligacin es de no hacer sta se resuelve en la indemnizacin de perjuicios si el deudor contraviene a la obligacin y no puede deshacerse lo hecho. Si se puede destruir la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de contratar, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlos. Si de la ejecucin forzada de la obligacin de no hacer sta se torna en destruir lo hecho han de seguirse para ello las reglas referentes a las obligaciones de hacer. Seccin Segunda Cumplimiento por equivalencia. Indemnizacin de perjuicios El cumplimiento por equivalencia consiste en el derecho que la ley otorga al acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente al beneficio pecuniario que le hara reportado el cumplimiento exacto, integro y oportuno de la obligacin. La indemnizacin de perjuicios cumple una doble funcin. Es una sancin para el acreedor que incumple con dolo o culpa; y, a la vez, es un medio dado al acreedor para que pueda obtener el cumplimiento de la obligacin por equivalencia. En relacin a la naturaleza jurdica de la obligacin de indemnizar perjuicios la doctrina clsica sostiene que la obligacin de indemnizar perjuicios es la misma obligacin que dej de cumplirse, y que ante el incumplimiento cambia de objeto: en vez de perseguirse el cumplimiento de la obligacin tal y como se origin se pretende una suma de dinero que represente al acreedor lo mismo que le habra significado a su patrimonio obtener el cumplimiento fiel de aqulla. ste cambio de objeto no constituye una novacin, pues sta supone la extincin de la obligacin anterior y su reemplazo por la de indemnizar los perjuicios. En cambio para

esta doctrina es la misma obligacin primitiva la que se persigue bajo la forma de indemnizacin de perjuicios. Otros autores sostienen que la obligacin de indemnizar es una nueva obligacin que nace del hecho ilcito del incumplimiento, obligacin que es anloga a la que origina cualquier otro hecho ilcito. Quienes sustentan esta teora son los mismos que plantean la teora unitaria de la responsabilidad civil. En esta materia nuestro Cdigo acoge la doctrina clsica; es la misma obligacin la que subsiste (Art. 1672 y 1555), la indemnizacin reemplaza a la prestacin a que el deudor se oblig. La importancia de determinar su es la misma obligacin que subsiste o una nueva est en el hecho de que si se considera que es la misma obligacin la que subsiste acceden a ella todas las garantas, privilegios y preferencias de la obligacin incumplida; y todo lo que afectaba al vnculo de que aquella provino, como por ejemplo la nulidad, afecta tambin a la indemnizacin. La indemnizacin es un derecho subsidiario ello porque en principio el deudor debe cumplir con la obligacin en la forma convenida, no pudiendo por esta misma razn el acreedor solicitar la indemnizacin sino subsidiariamente, demandando como peticin principal el cumplimiento de la prestacin. La regla antedicha resulta cierta tratndose de obligaciones de dar. Sin embargo, no lo es en las obligaciones de hacer, por cuanto el Art. 1553 permite al acreedor demandar directamente el pago de la indemnizacin de perjuicios en caso de incumplimiento (en las obligaciones de no hacer ocurre lo mismo, ms an, en ellas se concede al deudor la facultad de oponerse a la destruccin de la cosa ofreciendo un medio equivalente para obtener el fin perseguido por el acreedor)6 La indemnizacin de perjuicios puede ser: Compensatoria Moratoria La indemnizacin compensatoria es la cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para repararle el perjuicio que le report el incumplimiento total o parcial de la obligacin. Es la avaluacin en dinero del inters que tiene el acreedor en que la obligacin fuera ejecutada. La indemnizacin de perjuicios moratoria es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardo de la obligacin. Es la avaluacin en dinero del inters que el acreedor tena en que la obligacin fuera ejecutada en la poca en que deba serlo. En ambos casos la indemnizacin se paga en dinero por ser el dinero una comn medida de valores.

Respecto a las obligaciones de dar Abeliuck seala que el acreedor deber agotar los medios de cumplimiento en naturaleza y probando que l es imposible tendr derecho a indemnizacin compensatoria

No se puede acumular el cumplimiento de la obligacin y la indemnizacin de perjuicios compensatoria, pero si el cumplimiento y la indemnizacin moratoria o bien ambas indemnizaciones (ello porque se refieren a perjuicios diferentes) Como la indemnizacin compensatoria equivale al cumplimiento de la obligacin no se puede demandar conjuntamente el cumplimiento y la indemnizacin compensatoria, porque importara un doble pago (el objeto de ellas es el mismo). Pero si se puede pedir el cumplimiento forzado y el pago de indemnizacin moratoria porque esta ltima slo resarce los perjuicios provenientes del atraso. Excepcionalmente, en caso de pactarse clusula penal es posible demandar conjuntamente el cumplimiento forzado y la pena. mbito de aplicacin de las normas relativas a los efectos de las obligaciones (Art. 1545 y siguientes) Las normas contenidas en los Art. 1545 y siguientes constituyen el derecho comn en materia de indemnizacin de perjuicios, aplicndose cualquiera que sea el origen de la obligacin incumplida: contractual, cuasicontractual, legal, etc. Sin embargo, no se aplican en los siguientes casos: Cuando la ley ha dado regla especial diversa (v.gr. responsabilidad extracontractual Art. 2314 y siguientes) Cuando las partes en ejercicio de la autonoma de la voluntad se han dado reglas diversas (con una limitante: no pueden condonar anticipadamente el dolo ni la culpa grave, ni tampoco contravenir disposiciones de orden pblico) Requisitos de la indemnizacin de perjuicios Para que proceda la indemnizacin de perjuicios es necesario que concurran copulativamente los siguientes requisitos: i) ii) iii) iv) v) Incumplimiento de obligacin Incumplimiento imputable a dolo o culpa del deudor Que dicha infraccin cause perjuicio al acreedor Relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios Mora del deudor

1. Incumplimiento de una obligacin Hay incumplimiento cuando la obligacin no se cumple, se cumple imperfectamente o se retarda su cumplimiento (Art. 1556) El incumplimiento puede ser: i) Incumplimiento voluntario e involuntario

El incumplimiento es voluntario cuando el deudor voluntariamente deja de cumplir con la obligacin, sea: por hecho imputable a su culpa o dolo; por un acuerdo con el acreedor; excepcionndose por el incumplimiento correlativo del acreedor (Art. 1552); por haber operado algn modo de extinguir las obligaciones distinto del pago. El incumplimiento es involuntario cuando el deudor deja de cumplir con la obligacin por un hecho ajeno a su voluntad, de los cuales el ms importantes es el caso fortuito o fuerza mayor; su obligacin se extinguir sin ulterior responsabilidad para el deudor o la cumplir eliminando el obstculo, pero sin que responda por el retardo ii) Incumplimiento total y parcial

El incumplimiento es total si el deudor no ejecuta la obligacin en todas sus partes. Mientras que el incumplimiento es parcial en los casos del Art. 1556: - Si la obligacin se cumple imperfectamente (no se paga en forma ntegra). El acreedor debe haber aceptado ese cumplimiento imperfecto, porque no est obligado a recibir un pago que no sea ntegro - Si hay retardo en el cumplimiento (no hay cumplimiento oportuno de la obligacin) iii) Incumplimiento definitivo y temporal

Tanto el incumplimiento total como el parcial pueden ser definitivos, esto implica que la obligacin no se ha cumplido, pero es un hecho que ya no puede cumplirse. Tambin hay incumplimiento definitivo cuando opera algn modo de extinguir distinto del pago que libera al deudor El incumplimiento ser temporal cuando exista un obstculo que impida el cumplimiento oportuno de la obligacin. Esta distincin tiene importancia en relacin a la imputabilidad del incumplimiento, ya que si el incumplimiento es definitivo e imputable a hecho o culpa del deudor es evidente que no podr obtenerse el cumplimiento forzado de la obligacin, y slo habr lugar a la indemnizacin de perjuicios. Prueba del incumplimiento y presuncin de imputabilidad De acuerdo al Art. 1698 corresponde probar la existencia de la obligacin o su extincin al que alega aquella o sta. Por lo tanto, si al acreedor le corresponde acreditar la existencia de la obligacin, no le toca en cambio acreditar el incumplimiento. Es el deudor quien debe probar el incumplimiento de la obligacin, porque alega el pago, o sea, la extincin de la obligacin y sobre l la ley coloca la carga de la prueba.

An ms, si el deudor no ha cumplido deber probar, si quiere quedar exento de culpabilidad, que el incumplimiento no le ha sido imputable (esta presuncin de imputabilidad slo se refiere a la culpa y no al dolo).

Derechos del acreedor en caso de incumplimiento imputable Si ha incumplimiento imputable al deudor el acreedor se ve asistido por dos derechos: i) El derecho, una vez probada por l la existencia de la obligacin, a obtener el cumplimiento forzado de ella, con intervencin de la autoridad ii) En caso de que no sea posible el cumplimiento forzado de la obligacin el acreedor puede solicitar el cumplimiento por equivalencia a travs de la indemnizacin de perjuicios compensatoria. Junto a estos derechos al acreedor le asisten otros, como ocurre en los contratos bilaterales en que est facultado para solicitar la resolucin del contrato y negarse a cumplir su propia obligacin (Art. 1492 y Art. 1552). 2. Incumplimiento de la obligacin imputable al deudor Para que se genere la obligacin de indemnizar perjuicios el incumplimiento debe ser imputable al deudor, es decir provenir de su dolo o culpa. El dolo contractual El Art. 44 define al dolo como la intencin positiva de inferir injuria en la persona o propiedad de otro. Del concepto que entrega la ley se desprende que el dolo solo existir cuando la accin u omisin del deudor se realiza con la intencin premeditada de causar un dao a la persona o propiedad de otro (dolo directo). As lo ha entendido la doctrina tradicional. De esta forma quedara descartado que pudiera estimarse como dolosa la conducta del sujeto que si bien no tuvo la intencin directa de causar dao si se represento la posibilidad que su actuar si poda producirlos y acept esta posibilidad (dolo eventual). Pablo Rodrguez Grez sostiene que el concepto de dolo que la ley entrega en el Art. 44 comprende tanto al dolo directo como al dolo eventual, pues si slo comprendiera al dolo directo la prueba de ste se hara imposible, ya que en la inmensa mayora de los casos de incumplimiento el deudor no deja de cumplir por perjudicar al acreedor, sino que para conseguir una ventaja, un provecho o un lucro personal, an a costa del perjuicio del acreedor a quien no desea perjudicar, pero acepta hacerlo en funcin de sus intereses. El dolo no se presume, sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems deber probarse (Art. 1459). Lo cual resulta concordante con el principio general de presuncin de buena fe.

El incumplimiento contractual en que media dolo produce los siguientes efectos: El dolo agrava la responsabilidad del deudor. Lo normal es que el deudor responda de los perjuicios directos previstos (o que pudieron preverse) al tiempo de la celebracin del contrato. Pero si hay dolo se responder adems de los perjuicios directos imprevistos. Adems si la especie debida se destruye en poder del deudor despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retarde de ste en recibirla no se hace responsable al deudor, salvo que haya mediado en l dolo o culpa grave Si son varios los deudores que incumplen su obligacin concurriendo dolo en su incumplimiento su responsabilidad ser solidaria (Art. 2317 inc. 2) El Art. 1465 prohbe expresamente la renuncia anticipada al dolo, tal clusula es nula por adolecer de objeto ilcito. Solo es vlida la renuncia al dolo pasado. El dolo se aprecia en concreto, por lo que el tribunal en cada caso deber resolver si la conducta del agente resulta o no dolosa. En cambio la culpa se aprecia en abstracto, comparndola con un modelo ideal contemplado en la ley. La culpa contractual El incumplimiento es tambin imputable al deudor cuando proviene de su culpa. Por culpa se entiende la omisin de la diligencia debida en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho. Por culpa contractual se entiende la falta de diligencia debida en el cumplimiento de un contrato. La culpa se puede clasificar como contractual y extracontractual. Entre ellas existen importantes diferencias: La culpa contractual supone un vnculo jurdico previo entre las partes. La extracontractual no. La culpa en la responsabilidad contractual admite graduacin (culpa grave, leve y levsima). En la responsabilidad extracontractual la culpa es una sola. La culpa contractual se presume. La extracontractual debe probarse. Nuestro Cdigo estableci en el Art. 44 una clasificacin tripartita de la culpa: en grave, leve y levsima Culpa o negligencia grave o culpa lata es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que an las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en los negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve o descuido ligero es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar

un negocio como un buen padre de familia responde de esta clase de culpa. Culpa o descuido sin otra calificacin significa culpa o descuido leve. Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella diligencia que un hombre juicioso y prudente emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. De la graduacin que la propia ley efecta de la culpa se infiere que la apreciacin de sta ha de realizarse en abstracto, pues la ley compara la conducta del sujeto con un modelo ideal (buen padre de familia, hombre juicioso y prudente, personas negligentes y de poca prudencia) Presuncin de culpa contractual La culpa contractual se presume, principio que se desprende del Art. 1547 inc. final, el que dispone que la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. Si corresponde al deudor probar que ha empleado el cuidado debido es porque la ley est presumiendo que si incumple es porque no emple el cuidado a que estaba obligado, que actu con culpa Equivalencia entre la culpa grave y el dolo El propio Art. 44 seala que la culpa grave equivale al dolo, por lo que, cuando el deudor incumple con culpa grave, ve agravada su responsabilidad al igual que si hubiese obrado con dolo, respondiendo de todos los perjuicios directos (sean estos previstos o imprevistos). Adems no podr renunciarse anticipadamente la culpa grave. Y si hay culpa grave en dos o ms deudores stos respondern solidariamente ante el acreedor. La equivalencia entre la culpa grave y el dolo conduce a interrogarnos si acaso la culpa grave se presume. Al respecto Pablo Rodrguez Grez seala que si la culpa grave en materia civil se asimila al dolo, ello implica que la culpa grave debe tambin probarse, al igual que el dolo. Pues si la culpa grave se presumiera y los efectos de la misma fueran los que corresponden al dolo, ello implicara que sera ms grave y perjudicial incumplir una obligacin con culpa grave que incumplirla con dolo. La doctrina mayoritaria seala que la equivalencia no tiene alcances probatorios. Por lo que, tratndose de culpa, cualquiera que ella sea, incluso la grave, se presume siempre, por lo tanto, corresponde al deudor probar en descargo, acreditando que ha empleado la diligencia debida; en cambio en el dolo, la prueba le corresponde al acreedor., claro Solar justifica ello sealando que la equivalencia entre culpa grave y dolo no puede llegar a significar que sean una misma cosa, pues si as fuera el Art. 44 no habra dado dos definiciones. An ms, el Art. 1547 no hace referencia al dolo, sino nicamente a la culpa y no habra razn para suponer que no se ha referido a la culpa lata al exigir al deudor la prueba del cuidado que segn la naturaleza del contrato se le exige. De qu culpa responde el deudor?

La primera regla que ha de aplicarse es que el deudor responde de la culpa a que se ha obligado. Si las partes nada han acordado entra a operar lo dispuesto en el Art. 1547, segn el cual, para saber de que culpa responde el deudor debe distinguirse segn el contrato de que se trate, siendo la responsabilidad del deudor mayor en aquellos casos en que l es el nico beneficiado, y menor en los casos en que el nico beneficiado fuere el acreedor. El deudor es responsable de culpa grave en aquellos contratos, que por su naturaleza, slo son tiles (slo reportan beneficio) al acreedor (v.gr. depsito) El deudor es responsable de culpa leve en aquellos contratos, que por su naturaleza, son tiles para ambas partes, aquellos que se otorgan en beneficio recproco de las partes (v.gr. compraventa) El deudor es responsable de culpa levsima en aquellos contratos, que por su naturaleza, slo a l le son beneficiosos (v.gr. comodato) Los Art. 1547 y 1558 permiten que las partes elaboren, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, clusulas que modifiquen el grado de responsabilidad: Pueden convenir que el deudor responda de un grado mayor o menor de culpa que el que le corresponde en conformidad al Art. 1547 Puede convenirse que el deudor responda del caso fortuito Puede establecerse que el deudor en todo caso responda de los perjuicios imprevistos Puede limitarse el monto de la indemnizacin a pagar. Esta pacto es similar a la clusula penal, pero difiere de sta, ya que exige probar el perjuicio Pueden limitarse los plazos de prescripcin. No pueden, en cambio, ampliarse los plazos, pues la prescripcin no puede renunciarse en forma anticipada. Sin embargo, por estas clusulas no pueden las partes renunciar al dolo futuro o a la culpa grave, ni contravenir el orden pblico o la ley. 3. Perjuicio del acreedor El perjuicio o dao puede definirse como el detrimento, menoscabo o lesin que alguien sufre, tanto en su persona como en sus bienes. Si se produce el incumplimiento pero ste no genera perjuicios al acreedor, no hay lugar a la indemnizacin de perjuicios. La prueba de los perjuicios, en virtud del Art. 1698, corresponde al actor. Por excepcin, en algunos casos no es necesario probarlos: a) Cuando existe una clusula penal, en virtud del Art. 1542 b) Tratndose de una indemnizacin moratoria (Art. 1559 n 2) El acreedor que ha sufrido algn perjuicio proveniente del incumplimiento de un contrato, puede adoptar dos caminos (Art. 173 CPC): Demandar su pago litigando inmediatamente sobre su especie y monto; o

 Solicitar se declare nicamente si derecho a cobrar perjuicios y se le reserve el derecho para discutir la especie o monto de ellos parte o en la ejecucin del fallo. Una jurisprudencia reiterada ha declarado que la disposicin del Art. 173 CPC no se aplica a la responsabilidad extracontractual. Por lo tanto, la base, la especie y el monto de los perjuicios en la responsabilidad extracontractual deben quedar fijados en el mismo juicio en que se discute la procedencia de la indemnizacin y ni pueden reservarse parte alguna para la ejecucin u otro juicio. Clases de Perjuicios Los perjuicios pueden ser: - Ciertos y eventuales - Daos materiales y morales - Daos directos e indirectos - Daos directos previstos e imprevistos - Dao emergente y lucro cesante 1. Perjuicios ciertos y eventuales Son perjuicios ciertos el dao efectivamente causado (patrimoniales, extrapatrimoniales, como asimismo en las legtimas expectativas de ganancia) mientras que perjuicios eventuales son aquellos daos que podran causarse en atencin a la realizacin de una determinada conducta (una especie de delito de peligro) En atencin a que la indemnizacin de perjuicios nicamente permite reparar el dao causado por el incumplimiento total o parcial de una obligacin slo se indemnizan los perjuicios ciertos y no los eventuales (la indemnizacin no es una fuente de lucro), es por ello que en nuestro ordenamiento no se ha permitido la aplicacin de indemnizaciones punitivas. 2. Daos materiales y morales Dao material o patrimonial es una prdida pecuniaria que experimenta el patrimonio del acreedor como consecuencia del incumplimiento de una obligacin. Dao moral o extramatrimonial es aquel que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona. La terminologa dao moral es criticada por la doctrina, pues si se entiende por tal el dolor, el sufrimiento, las molestias que sufre una persona en sus afectos, no es posible extenderlo a las personas jurdicas. Fernando Fueyo critica esta posicin, sealando que vale rectificar esta doctrina, pues las personas jurdicas tambin pueden ser vctimas de dao moral pues en una persona jurdica su crdito y prestigio se equipara al honor de los humanos.

Se discute sobre la procedencia de la indemnizacin por dao moral en materia contractual. En materia extracontractual no existe duda sobre su procedencia, ya que el Art. 2329 dispone que Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona debe ser reparado de sta

Quienes se oponan a la procedencia de la indemnizacin por dao moral sealaban: - Que para la responsabilidad contractual faltaba de una norma como la del Art. 2329 - Que el Art. 1556 establece que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante, conceptos stos de claro contenido patrimonial. - Que es difcil su prueba y avaluacin. Ninguno de los argumentos brindados en oposicin a la procedencia de la indemnizacin de perjuicios por dao moral en el mbito de la responsabilidad contractual es categrico: - Si falta la norma nos encontramos frente a una laguna legal, que el juez, en conformidad al Art. 24, debe resolver recurriendo a los principios generales del Derecho y a la equidad natural - En cuanto al Art. 1556 es cierto que no contempla al dao moral, pero tampoco prohbe su indemnizacin. - No es serio sostener que no debe indemnizarse por ser difcil de probar y de avaluar, desde que en materia contractual el problema es el mismo y se pagan. En nuestro pas frente al texto constitucional que asegura a todas las personas tanto el derecho a la integridad fsica y psquica, como el respeto a la intimidad y la vida privada, y el honor (Art. 19 n 1 y n 4), no parece sostenible seguir negando la indemnizacin del dao moral. En estas disposiciones constitucionales y no en el Art. 1556 deben fundarse las demandas por dao moral. El profesor Joel Gonzlez Castillo es de opinin que se indemnice el dao moral en materia contractual. Sin embargo, se debe exigir una prueba clara y concluyente de su existencia. Para su regulacin el tribunal debe tener facultades amplias, semejantes a las que la jurisprudencia ha reconocido para la responsabilidad extracontractual. 3. Daos directos e indirectos Los perjuicios pueden ser directos o indirectos, siendo los primeros una consecuencia cierta y necesaria del hecho ilcito. Por oposicin, el dao es indirecto cuando entre ste y el hecho doloso o culpable han intervenido causas extraas, que impiden que pueda ser razonablemente atribuido a ste ltimo. El Art. 1558 excluye en materia contractual los perjuicios indirectos de la indemnizacin. En materia extracontractual debe llegarse a la misma conclusin, porque respecto a ellos falta el requisito de la causalidad.

4. Daos directos previstos e imprevistos Perjuicios previstos son los que se previeron o que pudieron preverse al tiempo del contrato. Los que no cumplen con este requisito son imprevistos. So indemnizan slo los perjuicios directos previstos, salvo en los casos de dolo o culpa grave. 5. Dao emergente y lucro cesante Dao emergente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del deudor. Lucro cesante es la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o por el cumplimiento tardo de la obligacin. El Art. 1556 dispone que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante. Sin embargo, esta regla general se excepta en los casos en que la ley expresamente limita la indemnizacin de perjuicios al dao emergente. El lucro cesante a diferencia del dao emergente, es difcil de establecer por su carcter esencialmente eventual, que lo transforma en un principio jurdico lleno de vaguedades e incertidumbres. Por la misma razn el legislador ha prescindido de dictar normas al respecto, dejando entregada a la prudencia del tribunal la sana aplicacin de los hechos de la causa. Las partes pueden alterar las reglas sobre los perjuicios a indemnizar As lo consigna el inciso final del Art. 1558 las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas 4. Relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios Para la procedencia de la indemnizacin de perjuicios es requisito la existencia de un nexo o relacin inmediata de causa a efecto entre el acto o hecho del hombre y el evento o dao, de manera que se pueda inferir de ese nexo que el dao no se habra verificado sin aquel acto. El requisito del nexo de causalidad tiene excepcin cuando las partes expresamente han convenido la indemnizacin de los perjuicios indirectos. Por cuanto estos no son consecuencia inmediata y directa del incumplimiento o del cumplimiento tardo de la obligacin. Causales de exencin de responsabilidad Se contempla una serie de causales que eximen al deudor de responsabilidad contractual. Se consideran tales: - Fuerza mayor o caso fortuito - Ausencia de culpa - Estado de necesidad

El hecho o culpa del acreedor (mora del acreedor) La teora de la imprevisin El hecho ajeno

1)

Fuerza Mayor o Caso Fortuito

Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto que no es posible de resistir (Art. 45). Se ha sealado que la definicin es incompleta por faltarle el requisito de la inimputabilidad, que es indispensable si se considera que nuestro Cdigo se rige por el rgimen de responsabilidad subjetiva. Sin embargo, se ha dicho que la omisin aparece suplida por el Art. 1547 que en su inciso segundo seala que el deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que haya sobrevenido por su culpa Nuestro Cdigo hace sinnimas las expresiones fuerza mayor y caso fortuito. As tambin lo estima la doctrina y la jurisprudencia. Hay autores que hacen la distincin, pero no existen criterios claros generalmente aceptados de diferenciacin. Generalmente se afirma que en la fuerza mayor el hecho imprevisto imposible de resistir proviene de un hecho de la naturaleza, como un terremoto o una inundacin, en cambio, en el caso fortuito proviene de un hecho del hombre como sera un acto de autoridad. Elementos del caso fortuito i) Hecho inimputable Esto quiere decir que debe ser ajeno al deudor, no debe provenir de su hecho o culpa, o del hecho o culpa de las personas por quin este responde Imprevisto Que sea imprevisto significa que dentro de los clculos ordinarios de un hombre normal no era dable esperar su ocurrencia Acontecimientos imprevistos son aquellos poco frecuentes, que por excepcin suelen sobrevenir y que no han sido tomados en cuenta por las partes al momento de contratar iii) Irresistible Significa que impide al deudor bajo todo respecto poder cumplir. Si es posible el cumplimiento de la obligacin de una forma ms dificultosa u onerosa para el deudor no estamos frente a un caso fortuito.

ii)

El efecto propio del caso fortuito es liberar de responsabilidad al deudor (Art. 1547 inc. 2 y Art. 1558 inc. 2) Excepcionalmente el caso fortuito no liberas de responsabilidad al deudor:

Cuando sobreviene por culpa del deudor (Art. 1547 inc. 2; 1590 inc. 1; 1672 inc. 2). En verdad, si el hecho proviene por culpa del deudor resulta impropio hablar de caso fortuito, pues el hecho le resulta imputable Cuando sobreviene durante la mora del deudor. Sin embargo, esta excepcin no rige si el caso fortuito igualmente hubiere sobrevenido si el acreedor hubiere tenido en su poder la cosa debida (Art. 1547 inc. 2; 1590 inc. 1; 1672 inc. 2) Cuando, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes hubieren convenido que el deudor responda del caso fortuito Cuando la ley pone al caso fortuito a cargo del deudor (v.gr. respecto del que ha hurtado o robado alguna cosa, Art. 1676)

Incumbe la prueba del caso fortuito a quien lo alega (Art. 1547 inc. 3 y Art. 1674). Ello se condice plenamente con la regla general del onus probandi (Art. 1698), segn la cual corresponde la prueba de la existencia y de la extincin obligacin a quin alega sta o aquella. La prueba del caso fortuito debe comprender los siguientes aspectos: - Efectividad del suceso al cual se le atribuye tal calidad - Nexo de causalidad entre el suceso y los resultados - Concurrencia de los requisitos que caracterizan al suceso como caso fortuito - La diligencia o cuidado empleado por el deudor, especialmente en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto. Constituye una excepcin a la regla de que el caso fortuito debe probarse, el Art. 539 del Cdigo de Comercio, en lo relativo al contrato de seguro: el siniestro se presume ocurrido por caso fortuito, pero el asegurador puede acreditar que ha sido causado por un accidente que no le constituye responsable de sus consecuencias segn la convencin o la ley. La teora de los riesgos En los contratos bilaterales si una de las prestaciones se hizo imposible por caso fortuito, el deudor de ella queda liberado de cumplirla en naturaleza porque a lo imposible nadie est obligado, ni por equivalencia, ya que el deudor no es responsable de la imposibilidad. Su obligacin se ha extinguido sin ulterior consecuencia para l (por el modo de extinguir perdida de la cosa que se debe), pero qu ocurrir en tal caso con la obligacin de la contraparte?, deber ella cumplirla, o se extinguir tambin?, y en caso de haberla cumplido tendr derecho a la restitucin de lo ya dado o pagado? La teora de los riesgos tiende a determinar que ocurre con la obligacin de la contraparte que no se ha hecho imposible. Si ella se extingue tambin o subsiste a pesar del incumplimiento de la otra parte. Esta teora trata de resolver quien debe soportar en los contratos bilaterales la prdida de la especie o cuerpo cierto debido, si el deudor no puede cumplir con su obligacin de entregar esta cosa por haberse destruido por un caso fortuito o por fuerza mayor, entendindose que el riesgo lo soporta el deudor si, en este supuesto no puede exigir a la contraparte que cumpla su propia obligacin; y, por le contrario, lo soporta el acreedor,

si ste aunque no va a lograr la entrega de la cosa debe, de todas formas, cumplir su propia obligacin. La doctrina mayoritaria seala que por regla general el riesgo debe estar a cargo del deudor cuya prestacin se ha hecho imposible, porque si bien es justo que ste quede liberado de responsabilidad por el caso fortuito, no es equitativo, en cambio, que la contraparte que nada recibe est obligada a cumplir su propia prestacin. Para que opere la teora de los riesgos deben cumplirse los siguientes requisitos: i. Existencia de un contrato bilateral ii. Que la obligacin del deudor sea la de entregar una especie o cuerpo cierto iii. La obligacin debe estar pendiente de cumplimiento (todava no ha transcurrido el plazo fijado por las partes o por la ley para cumplir esa obligacin) iv. Que la cosa debida se pierda o destruya totalmente como consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor Principios contenidos en nuestro Cdigo en materia de riesgos La regla est establecida en el Art. 1550 el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre de cargo del acreedor. En armona con ello est el Art. 1820 que prescribe que la prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se debe, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa La regla del Art. 1550 es manifiestamente injusta, pues contradice el principio de que las cosas perecen para su propio dueo. Celebrado el contrato y antes de la tradicin de la cosa el deudor contina siendo su dueo, por lo que si la cosa se destruye fortuitamente debera ser l quien deba soportar su prdida, no pudiendo por ello exigir a su contraparte el cumplimiento de su propia obligacin. La explicacin de esta situacin tan poco equitativa radica en que Bello habra copiado esta disposicin del Cdigo Francs, sin reparar que como all no se exige la dualidad ttulomodo, bastando el slo contrato (ttulo) para transferir el dominio de la cosa, la regla en este caso es justa, pues el deudor, celebrado el contrato ya habra transferido la cosa al acreedor, debiendo por ello este acreedor soportar su prdida. La regla del Art. 1550 reconoce varias excepciones: - Cuando el acreedor se constituye en mora de recibir la especie o cuerpo cierto debidos (Art. 1550) - Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o mas personas por obligaciones distintas (Art. 1550) - Cuando las partes convienen que el riesgo sea del deudor - Cuando la ley as lo establece: Art. 1950 n 1: el contrato de arrendamiento se extingue por la destruccin total de la cosa arrendada. Extinguindose el contrato se extinguen las obligaciones de ambas partes. En caso de una obligacin condicional si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin (Art. 1486)

 En las compraventas condicionales salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador (Art. 1820). El riesgo, en consecuencia, es del deudor condicional En el contrato para la confeccin de una obra material, cuando los materiales los pone el artfice el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra, sino desde su aprobacin, salvo que se haya constituido en mora de declarar si aprueba o no (Art. 1996 inc. 2). Esto resulta lgico, porque se trata de una venta condicional, que slo se perfecciona con la aprobacin del que encarg la obra, y por lo mismo, por ser una venta sujeta a condicin suspensiva, se llegara a la misma conclusin que aplicando la regla del Art. 1486 o la establecida en el Art. 1820. Destacados autores como Arturo Alessandri y Fernando Fueyo han sostenido que el Art. 1550, pese a su redaccin categrica, es de carcter excepcional y que la regla general en nuestra legislacin es la contraria, esto es que el riesgo es de cargo del deudor cuya prestacin se ha hecho imposible. Se apoyan en la falta de equidad y justificacin de la solucin contraria, y en las numerosas excepciones que tiene el precepto, que lo dejaran reducido a la compraventa y permuta, y an en estos contratos con numerosas salvedades. Ren Abeliuck comparte las crticas al Art. 1550, pero seala que el precepto existe con carcter de regla general, por lo tanto, en todo contrato bilateral en que exista obligacin de entregar un cuerpo cierto, y no est especficamente exceptuado, debe colocarse el riesgo por cuanta del acreedor En caso de que la prdida de la cosa sea parcial el Cdigo no da reglas, por lo que debe aplicarse la norma del Art. 1550. 2) Ausencia del culpa del deudor

Esta causal de exencin de la responsabilidad contractual del deudor no es generalmente aceptada. El problema es el siguiente: Le basta al deudor probar que ha empleado la debida diligencia para liberarse de responsabilidad o debe probar adems la existencia del caso fortuito?, al respecto ni la doctrina ni la jurisprudencia son uniformes. Abeliuck es de opinin que al deudor le basta con probar su ausencia de culpa. Ello, por las siguientes razones: i) La redaccin del Art. 1547 inc. 3 que contrapone las dos situaciones: prueba de la diligencia o cuidado y prueba del caso fortuito. Si el deudor no se libera sino ante ste ltimo, carecera de objeto que probara su diligencia o cuidado. ii) El Art. 1670 establece, sin hacer distincin alguna que si la cosa perece se extingue la obligacin del deudor: en el Art. 1672 est la excepcin al sealar que si ello ha ocurrido por culpa o durante la mora del deudor la obligacin subsiste, pero vara de objeto: la indemnizacin de perjuicios.

iii)

Luego, si no ha habido culpa o mora no hay excepcin y se aplica la regla del Art. 1670, quedando la obligacin extinguida Si en conformidad con el Art. 1678, cuando la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor que inculpablemente ignoraba la obligacin, slo se lo obliga a pagar el precio sin indemnizacin de perjuicios, con mayor razn si hay un hecho involuntario y no culpable del deudor, ste debe quedar exento de responsabilidad. 3) Estado de necesidad

Esta causal de exencin de responsabilidad contractual tambin es discutida por la doctrina. Cabe preguntarse si el deudor queda liberado de responsabilidad en el caso en que pudiendo cumplir, no lo hace para evitar un mal mayor. Ello se diferencia del caso fortuito, en que hay un incumplimiento por un imprevisto insuperable. Algunos autores creen que para quedar exento de responsabilidad tiene que configurarse una fuerza mayor. As Abeliuck sostiene que si no se configura un caso fortuito el deudor debe cumplir ya que no existe disposicin alguna en que pueda asilarse en estado de necesidad. Sin embargo, la tendencia moderna es que el estado de necesidad legitima al hecho y lo convierte en lcito, liberando de responsabilidad al deudor. El Cdigo Civil, en un caso, toca el punto desechando el estado de necesidad. Es la situacin del comodatario que en un accidente puesto en la alternativa del salvar la cosa prestada o la propia opta por sta ltima, hacindose responsable al comodatario, lo que se explica por que como el contrato cede en su nico beneficio responde hasta culpa levsima. 4) Hecho o culpa del acreedor

Nuestro Cdigo no ha reglamentado en forma orgnica la mora del acreedor, pero se refiere a ella en varias disposiciones para exonerar de responsabilidad al deudor. - El Art. 1548 en las obligaciones de dar libera de responsabilidad al deudor por el cuidado de la especie o cuerpo cierto debido cuando el acreedor se ha constituido en mora de recibir - El Art. 1680 repite la misma idea, haciendo responsable al deudor slo por culpa grave o dolo - El Art. 1827 que exime al vendedor del cuidado ordinario de conservar la cosa, si el comprador se constituye en mora de recibir 5) La teora de la imprevisin

El aquellos contratos en que las obligaciones de las partes se van cumpliendo durante periodos prolongados puede ocurrir que sobrevengan hechos imprevistos y graves que hagan para una de ellas excesivamente oneroso el cumplimiento de sus obligaciones.

En tal caso se plantea por esta teora otorgar al deudor el derecho a solicitar una modificacin de las condiciones del contrato para restaurar el equilibrio econmico de ste, roto por un imprevisto ajeno a la voluntad de las partes, o incluso que se la deje sin efecto. Se define a la teora de la imprevisin como la facultad del deudor de solicitar la resolucin o revisin del contrato por haberse tornado excesivamente oneroso por causa ajena a su voluntad. Doctrinariamente se discute su aplicacin. Algunos autores, frreos partidarios de la doctrina clsica, sostienen que es fundamental la seguridad del contrato y su fuerza obligatoria (Art. 1545), sostienen que en caso de otorgarse camino abierto para la posterior revisin del contrato unos se aprovecharan arriesgndose a toda clase de especulaciones y otros simplemente se abstendran de contratar. Se fundan en que el acreedor debe estar protegido para obtener bajo todo respecto el cumplimiento de lo prometido (pacta sum servanda). Solo siendo posible que el deudor se exima por voluntad del acreedor o por causa legal. Otros autores sealan que ste principio se ve limitado por otros de mayor entidad como la buena fe y la equidad que debe primar en la ejecucin de los contratos, pues nadie puede sostener que sea justo que el acreedor exija el cumplimiento integral del contrato si por razones ajenas a la voluntad del deudor ste se torna excesivamente oneroso. Esta teora encuentra su origen en el derecho cannico, en el cual en todas las convenciones va implcita la clusula rebuc sic stantibus, en cuya virtud las partes estn forzadas a cumplir las obligaciones de la convencin siempre y cuando subsistan las circunstancias bajo las cuales de celebr. Esta clusula fue acogida por el Derecho Internacional, permitiendo a un Estado eximirse del cumplimiento de un tratado internacional invocando cambio fundamental en las circunstancias. En materias de derecho interno esta teora cobr fuerza despus de la primera guerra mundial y de las crisis econmicas que stas acarre. Sin embargo, su desarrollo choc con los principios clsicos de los Cdigos, pese a ello tuvo acogida en materias administrativas, permitiendo la modificacin de las condiciones de los contratos de utilidad general, a fin de evitar su paralizacin. En el Cdigo Civil Italiano esta teora tiene una especial regulacin (se regula como excesiva onerosidad sobreviniente), distinguindose entre los contratos bilaterales y los unilaterales: - En los contratos bilaterales si a una de las partes se le tornase excesivamente oneroso el cumplimiento del contrato, por causas independientes de su voluntad, podr solicitar la modificacin en las condiciones del contrato o su resolucin (la cual podr ser enervada pro su contraparte ofreciendo la modificacin en las condiciones del contrato) - En los contratos unilaterales solamente se admite que se solicite la modificacin en las condiciones del contrato.

Obviamente de la aplicacin de la teora de la imprevisin se ve excluido el riesgo mismo que implica el contrato y los contratos aleatorios (los que se excluyen por su naturaleza)

Requisitos doctrinarios para la aplicacin de la teora de la imprevisin i. Que no se trate de un contrato de ejecucin instantnea Por lo tanto, principalmente se aplica a los contratos de tracto sucesivo. Tambin se aplica en todos aquellos en que la ejecucin quede diferida en el tiempo. No se acepta la imprevisin si la obligacin ya se ha cumplido ntegramente. ii. Debe tratarse de un imprevisto sorbeviniente Por lo tanto, debe ser posterior a la celebracin del contrato. Para determinar la imprevisibilidad la mayora de los autores utiliza el criterio del hombre medio, es decir, que ste buen padre de familia no haya podido razonablemente prever el imprevisto que hace al contrato excesivamente oneroso. iii. Que el incumplimiento de la obligacin importe al deudor un desembolso exagerado Aquel desembolso exagerado es una prdida grave que va ms all del riesgo mismo que implica cualquier contrato. Efectos de la imprevisin El efecto de la imprevisin es variado: - Resolucin del contrato - Suspensin de la ejecucin del contrato mientras subsistan las circunstancias de la excesiva onerosidad - La modificacin del contrato para eliminar el desequilibrio de las prestaciones. Aplicacin de la teora en nuestro ordenamiento En nuestro pas la aplicacin de la teora de la imprevisin choca con nuestro ordenamiento jurdico. Sin embargo, existe hiptesis especiales expresamente contempladas por nuestra legislacin en que hay una aplicacin de ella (v.gr. alimentos, caducidad del plazo Art. 1496, comodato Art. 2180, depsito Art. 2227). En tal sentido cabe preguntarse si la imprevisin tiene una aplicacin general, la respuesta es negativa pues el contrato slo puede ser dejado sin efecto por la voluntad de las partes o por causas legales, dentro de las cuales no est la imprevisin. Adems los jueces slo tienen las facultades que la Constitucin y las leyes le han otorgado, en tales facultades no est la de modificar un contrato. 6) El hecho ajeno

Para determinar la responsabilidad del deudor que incurre en incumplimiento por hecho o culpa de un tercero es necesario distinguir si es civilmente responsable por l o no Por regla general la intervencin del tercero es para el deudor un caso fortuito si rene los requisitos propios de ste: imprevisibilidad e irresistibilidad. Pero el hecho del tercero por el cual el deudor es civilmente responsable se considera hecho suyo. As lo dispone el Art. 1679 en el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable. Aqu nos encontramos frente a un caso de responsabilidad indirecta o por hecho ajeno, tal como ocurre en la responsabilidad extracontractual. Sin embargo, el legislador no seala quienes son estos terceros por los cuales el deudor es civilmente responsable (si lo hace en variadas disposiciones al tratar contratos en particular). Frente a este silencio la doctrina ha intentado dar variadas soluciones: i. Para algunos, el Cdigo se est refiriendo a los casos en que expresamente, de acuerdo a las disposiciones que contempla, hace responder al deudor por el hecho de ciertos terceros. Por lo tanto, la responsabilidad por el hecho ajeno no puede extenderse a otros casos que no estn expresamente contemplados ii. Aplicar por analoga la norma del Art. 2320 en la responsabilidad contractual. Esto es rechazado generalmente por los autores, por cuanto la norma del Art. 2320 est dada especialmente para la responsabilidad extracontractual. Sin embargo, en concepto de Abeliuck, ello no significa excluir de la responsabilidad contractual por hecho ajeno el hecho de las personas por quines responde extracontractualmente el deudor. iii. Una tercera posibilidad es concluir que los casos expresamente citados por la legislacin no son sino una aplicacin de una regla ms general, y en consecuencia el deudor responde por el hecho de las personas a quienes emplea o le ayudan en el cumplimiento de la obligacin, y as el deudor responder por el hecho de sus auxiliares o de las personas a quienes encarga que cumplan con la obligacin. La importancia del criterio a adoptar es enorme, porque si bien siempre es necesaria la culpa auxiliar del deudor, es a ste quien le corresponder probar que no la hubo, porque la culpa del tercero por quien el deudor fuere responsable est incluida en la culpa del deudor, la cual se presume. 5. Mora del deudor Seala el Art. 1557 que se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora. La misma idea se ve reiterada por el Art. 1538, en materia de clusula penal: hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal el deudor no incurre en la pena [en la obligacin de indemnizar] sino cuando se ha constituido en mora

Esta exigencia rige tanto para la indemnizacin compensatoria como para la indemnizacin moratoria. Se afirma que en las obligaciones de no hacer no se requiere el requisito de la mora del deudor, pues en conformidad con el Art. 1557 en este tipo de obligaciones la indemnizacin se debe desde el momento de la contravencin. Ren Ramos cree que tambin en este caso se requiere de mora, con la diferencia que sta se produce por el slo hecho de la contravencin. La mora es el retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligacin, unido al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor. Requisitos de la mora i) obligacin ii) iii) iv) allane a cumplirla Que el deudor retarde el cumplimiento de la Que el retardo le sea imputable Interpelacin del acreedor Que el acreedor haya cumplido su obligacin o se

i) Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligacin El retardo en el cumplimiento es el antecedente necesario para la mora, pero no la mora misma ello pues el retardo puede deberse a caso fortuito o fuerza mayor, casos en que no habr mora ii) Que el retardo le sea imputable al deudor

Para que se configure la mora es necesario que el atraso en el cumplimiento sea debido a culpa o dolo del deudor. iii) Interpelacin del acreedor

La interpelacin es el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su incumplimiento le causa perjuicios. El Art. 1551 seala tres formas de interpelacin: El deudor est en mora: - Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora (Interpelacin contractual expresa, Art. 1551 n 1) - Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla (Interpelacin contractual tcita, Art. 1551 n 2) - En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor (Interpelacin judicial, Art. 1551 n 3) Interpelacin Contractual Expresa (Art. 1551 n 1)

Opera cuando las partes han estipulado un plazo en el contrato para que el deudor cumpla su obligacin. Cumplido el plazo se van a producir coetneamente tres situaciones jurdicas: exigibilidad (la obligacin es exigible cuando no se haya sujeta a modalidades suspensivas); retardo (se retarda el cumplimiento de una obligacin cuando no se cumple en la oportunidad debida); y mora (la mora supone el retardo imputable al deudor) Por el solo hecho de cumplirse el plazo el deudor queda constituido en mora, salvo que la ley exija que se le requiera para constituirlo en mora. Si se trata de obligaciones de cumplimiento fraccionado, la mora respecto de cada cuota se ir produciendo al vencimiento del plazo establecido para su pago. Ello sin perjuicio de que pueda haberse convenido una clusula de aceleracin que pueda producir la caducidad del plazo y, por consiguiente, la mora respecto de todo el saldo insoluto. Se ha entendido que si la deuda es a plazo, se necesitar requerimiento judicial si las partes as lo hubieren convenido. Interpelacin Contractual Tcita (Art. 1551 n 2) La doctrina le da este nombre porque, a pesar de no haberse establecido un plazo dentro del cual debe cumplirse la obligacin, sta por su propia naturaleza y por la forma en que fue convenida tiene un plazo tcito para cumplirse. Interpelacin Judicial (Art. 1551 n 3) La interpelacin judicial constituye la regla general. Por lo tanto, por regla general, para que el deudor quede constituido en mora se le debe demandar. Se ha entendido como reconvenir judicialmente al deudor cualquier gestin judicial destinada a que el acreedor haga efectivo sus derechos para el caso de que el deudor incumpla. En qu momento queda el deudor constituido en mora?. La doctrina y jurisprudencia en opinin mayoritaria se ha pronunciado en que el deudor queda constituido en mora desde que se le notifica vlidamente. En opinin contraria otros sealan que el deudor queda constituido en mora desde la contestacin de la demanda. iv) Que el acreedor, si el contrato es bilateral, haya cumplido su propia obligacin o se allane a cumplirla en forma y tiempo debido Este requisito est contenido en el Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlos en la forma y tiempo debidos. Esto es lo que en doctrina se conoce como excepcin de contrato no cumplido y se funda en el principio de que la mora purga la mora.

Efectos de la Mora Los efectos que produce la mora son los siguientes: perjuicios El acreedor puede demandar la indemnizacin de

Seala el Art. 1577 se debe indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora. Ahora bien, reconvenido el deudor (constituido en mora) desde cuando se deben pagar los perjuicios? desde la fecha de la constitucin en mora o desde que se produjo el incumplimiento?. Fernando Fueyo seala que constituido el deudor en mora, debe ste pagar los perjuicios producidos desde su retardo, pues no hay norma que descarte el periodo intermedio entre el simple retardo y la interpelacin judicial. Abeliuck, en cambio, distingue entre los perjuicios compensatorios y los moratorios. Los compensatorios siempre se habrn producido antes de la constitucin en mora por el solo incumplimiento del deudor. En cambio, los perjuicios moratorios slo se van a generar con la constitucin en mora (por ella el acreedor hace saber al deudor que su retardo le causa perjuicios). El deudor se hace responsable del caso fortuito

As lo dice el Art. 1547 inc. 2. Esta regla tiene una excepcin, en que a pesar de la mora del deudor ste no responde del caso fortuito, ello se produce si el caso fortuito hubiere sobrevenido a pesar de haberse cumplido oportunamente la obligacin. ste ltimo hecho deber probarlo el deudor. El riesgo de la especie o cuerpo cierto debida, que normalmente es del acreedor, pasa a ser del deudor Por regla general el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es del acreedor, salvo algunas excepciones, entre las que figura que el deudor est constituido en mora, en cuyo caso ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa hasta su entrega Mora del Acreedor Se suele confundir la mora del acreedor con la excepcin de contrato no cumplido. Sin embargo, so cabe la equivocacin pues la excepcin de contrato no cumplido se aplica en los contratos bilaterales cuando el acreedor que demanda su crdito, en cuanto deudor de la prestacin recproca, no ha cumplido o estado llano a cumplir sta. En la mora del acreedor no hay incumplimiento del acreedor a una obligacin suya, sino que resistencia ilegtima al cumplimiento del deudor. La doctrina discute desde cuando est en mora el acreedor. Segn algunos desde el momento en que el deudor haya debido recurrir a pagar por consignacin. Abeliuck discrepa, ya que esta posicin confunde dos cosas: la consignacin es un pago, extingue

la obligacin del deudor, mientras la mora del acreedor no libera al deudor, sino que atena su responsabilidad. Segn otros debe aplicarse por analoga el Art. 1551 n 3 y concluir que estar en mora desde que sea judicialmente reconvenido Otros estiman que basta cualquier ofrecimiento del deudor, incluso extrajudicial para constituir en mora al acreedor. As lo mostrara el Art. 1680, que no hace exigencia alguna, bastando que la especie o cuerpo cierto sea ofrecida al acreedor.

Efectos de la mora del acreedor Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes: - Disminuye la responsabilidad del deudor, pues slo va a responder de la culpa grave o del dolo en el cuidado de la cosa (Art. 1680 y 1827), adems queda relevado de los perjuicios moratorios El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la cosa Si el deudor tuvo que pagar por consignacin debe pagar las expensas de la oferta o consignacin vlidas.

Seccin Tercera La Avaluacin de Perjuicios Hay tres formas de avaluar los perjuicios - Avaluacin judicial - Avaluacin legal - Avaluacin convencional (clusula penal) La regla general la constituye la avaluacin judicial, pues la legal slo procede respecto de las obligaciones de dinero; y la convencional supone un acuerdo entre las partes que no siempre se da. 1. Avaluacin Judicial Es la que hace el juez. Para ello ste debe pronunciarse sobre las siguientes cuestiones: a) Determinar si procede el pago de la indemnizacin de perjuicios, para lo cual el tribunal deber verificar si concurren los requisitos generales de la indemnizacin b) Determinar los perjuicios que deben indemnizarse (naturaleza de ellos) c) Fijar el monto de los perjuicios 2. Avaluacin Legal

La avaluacin legal de los perjuicios est establecida en el Art. 1559, que la limita exclusivamente a la indemnizacin moratoria que se genera por el incumplimiento de una obligacin de dinero. La avaluacin legal slo contempla la indemnizacin moratoria y no la compensatoria, pues en la indemnizacin compensatoria se paga una suma de dinero que equivale al cumplimiento ntegro de la obligacin. Pero si la deuda es de dinero la suma que se paga no equivale al cumplimiento ntegro, sino que es el cumplimiento ntegro. La norma del Art. 1559 es una disposicin supletoria y excepcional. Supletoria por que rige slo a falta de pacto entre las parte; excepcional porque slo se refiere al incumplimiento de obligaciones de dinero y nicamente a la indemnizacin moratoria. Cuando se cobran intereses, los perjuicios se presumen, situacin absolutamente excepcional pues la regla es que los perjuicios deben probarse. Ello se explica porque los intereses representan el perjuicio que l acreedor experimenta si no se le paga con oportunidad el dinero que se le debe, pues cabe suponer que obtenida esa suma podra haber ganado intereses con el simple expediente de depositar ese dinero en una cuanta de ahorros bancaria. Sin perjuicio de ello, el acreedor puede cobrar otros perjuicios, pero para ello deber probarlos segn las reglas generales. La indemnizacin legal de perjuicios por la mora est sujeta a las siguientes reglas: - Si las partes han pactado intereses convencionales y estos son superiores al inters corriente se siguen debiendo intereses convencionales - Si las partes no han pactado intereses o pactndolos han sido inferiores al inters corriente, se empiezan a generar los intereses corrientes - Si se est frente a una disposicin que autoriza al cobro de otros intereses no rigen las reglas anteriores El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo. Los intereses atrasados no producen intereses (no se acepta el anatocismo), sin embargo, el Art. 9 de la ley 18.010 permite pactarlo con una limitante: que dichas capitalizaciones no pueden realizarse por periodos superiores a 30 das. Esta regla se aplica a toda especie de renta, cnones y pensiones peridicas. Por ello, si las partes no han convenido otra cosa, las rentas de arrendamiento no devengan intereses, lo que no significa que se deban pagar en valor nominal, pues la ley 18.101 establece la reajustabilidad. 3. Avaluacin convencional (clusula penal) Las clusula penal es aquella en que una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal (Art. 1535) La definicin entregada por el Cdigo ha sido objeto de crticas por la doctrina:

 La primera crtica es su propia denominacin clusula penal pues ello ser as nica y exclusivamente si se pacta conjuntamente con la obligacin principal. Sin embargo, si se establece con posterioridad deja de ser una clusula que se inserta en el contrato principal. Por ello hay quienes piensan que resulta ms propio hablar de estipulacin penal Resulta tambin inadecuado decir que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, desde que por si nada garantiza. Produce algunas ventajas para el acreedor en caso de incumplimiento, pero no hace ms eficaz la obligacin. Establece el concepto legal que la pena consiste en dar o hacer algo, omitiendo la abstencin, situacin que es perfectamente admisible

La clusula penal cumple tres funciones: - Es una forma de avaluar convencional y anticipadamente los perjuicios - Constituye una caucin; y - Importa una pena civil 1) La clusula penal es una forma de avaluar convencional y anticipadamente los perjuicios La clusula penal es una forma de avaluar convencionalmente los perjuicios, ello porque proviene de la voluntad de las partes (por ello no puede establecer una clusula penal la ley o el juez). Constituye una avaluacin anticipada porque el monto de los perjuicios queda irrevocablemente fijado antes del incumplimiento. Tanto es as que producido ste, el deudor no puede discutir ni la existencia ni el monto de los perjuicios (Art. 1542) Como la clusula penal es una forma de indemnizar perjuicios, puede ser tanto compensatoria como moratoria. As se desprende de la propia definicin legal en caso de no ejecutar (compensatoria) o de retardar la obligacin principal (moratoria). Como indemnizacin de perjuicios la clusula penal presenta algunas particularidades: - Difiere de la indemnizacin de perjuicios ordinaria en cuanto a la oportunidad en que se fija, pues estamos frente a una indemnizacin establecida antes del incumplimiento - Los perjuicios no se repara necesariamente en dinero, como ocurre con la avaluacin legal o judicial, pues en este caso la pena puede consistir en dar o en hacer (como lo indica el Art. 1535) o en una abstencin (como lo seala la doctrina) - No es necesario probar los perjuicios, como lo indica el Art. 1542. este caso y el de la avaluacin legal son las excepciones a la regla de que los perjuicios deben probarse. Finalmente cabe sealar que la clusula penal no es la nica forma de avaluar convencional y anticipadamente los perjuicios, pues el mismo carcter tienen las arras

confirmatorias, que tambin constituyen una liquidacin anticipada de los perjuicios derivados del incumplimiento contractual. 2) La clusula penal constituye una caucin Como la clusula penal tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal (Art. 1535) no puede discutirse su condicin de caucin. En virtud de este carcter de caucin pueden explicarse diversas soluciones de la le, y que mirndola nicamente como indemnizacin de perjuicios carecen de justificacin: - As, entendida como caucin pueden cobrarse perjuicios aunque no los haya (Art. 1542) - Al acreedor, por expresa estipulacin de las partes, le es posible cobrar tanto la indemnizacin principal como la pena (Art. 1537) - Tambin por estipulacin expresa puede el acreedor cobrar la pena y la indemnizacin ordinaria de perjuicios (Art. 1543) Sin embargo, debe considerarse que la clusula penal por s sola no asegura el cumplimiento de la obligacin principal. Slo sirve de estimulo para que el deudor cumpla. Ello pues no otorga al acreedor otro patrimonio distinto del patrimonio del deudor, ni confiere algn derecho real para hacer efectiva la pena. Su condicin de caucin se robustece cuando se constituye para garantizar una obligacin ajena, pues en ese supuesto hay dos patrimonio que van a estar respondiendo del cumplimiento de la obligacin. Como caucin es personal porque no afecta bienes determinados al cumplimiento de la obligacin principal que puedan perseguirse en poder de terceros, como ocurre con la prenda o la hipoteca. No pasa a ser real, an cuando no consista en dar una especie o cuerpo cierto; en consecuencia, si el deudor o el que constituy la pena enajenan el bien que se obligaron a dar, el acreedor carece de derecho de persecucin de la cosa en manos del adquirente. 3) La clusula penal constituye una pena civil As est dicho en la propia definicin legal. La clusula penal naci en el Derecho Romano con una finalidad estrictamente sancionadora, carcter que an conserva. Paralelo de la clusula penal con otras instituciones La clusula penal se asemeja a la fianza pero se diferencia de sta en que el fiador slo se obliga a pagar una suma de dinero, en tanto que la clusula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer algo. Tampoco el fiador puede obligarse en trminos ms gravosos que el principalmente obligado (Art. 2344), limitacin que no existe en la clusula penal.

Se asemeja tambin a las arras, sin embargo se puede apreciar importantes diferencias: las arras garantizan la celebracin de un contrato y no el cumplimiento de una obligacin. Adems en las arras hay una entrega actual de dinero u otra cosa, lo que no ocurre en la clusula penal en que la entrega (suponiendo que la clusula penal establezca la entrega de algo) slo se va a producir cuando se produzca el incumplimiento del deudor. Caractersticas de la clusula penal 1) 2) 3) 4) Es consensual Es condicional Es accesoria Puede garantizar obligaciones civiles o naturales 1) Es consensual La ley no ha sometido su establecimiento a ninguna formalidad especial, aunque naturalmente l rigen las limitaciones para la prueba testimonial. Aun ms, la voluntad de las partes puede manifestarse en forma expresa o en forma tcita. 2) Condicional Tiene tal carcter porque el derecho del acreedor a cobrar la clusula penal est sujeto al hecho futuro e incierto que se produzca el incumplimiento del deudor, y que ste se encuentre en mora (Art. 1537) 3) Accesoria Esta caracterstica proviene del hecho de ser una caucin. De ello surgen varias consecuencias importantes: - Extinguida la obligacin principal, por cualquier medio, se extingue la pena - La accin para exigir el pago de la pena prescribe conjuntamente con la obligacin principal - La nulidad de la obligacin principal trae consigo la nulidad de la pena Es en relacin con ello que se hace necesario estudiar dos situaciones vinculadas directamente con la nulidad de la obligacin principal: casos en que se establezca una clusula penal en la promesa de hecho ajeno y en la estipulacin a favor de otro. a) Clusula penal en la promesa de hecho ajeno El Art. 1536, despus de dejar consignado en su inciso primero que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, establece en su inciso segundo lo que parece una excepcin Con todo cuando uno promete por otra persona imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona.

La verdad es que no hay ninguna excepcin a la regla del inciso primero. Es la obligacin que asumi el promitiente de que el tercero acepte la obligacin que se contrajo para l (que ratifique lo obrado por el promitiente) y justamente, este es un caso en que la clusula penal tiene una clara utilidad b) Clusula penal en la estipulacin a favor de otro El inciso final del Art. 1536 seala lo mismo suceder [valdr la pena] cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido. Tampoco constituye una excepcin a la regla del inciso primero. Este es un caso en que la clusula penal presenta una evidente utilidad porque como el estipulante no puede exigir al promitiente el cumplimiento de lo acordado (cumplimiento que slo puede demandar el beneficiario) estipula esta clusula para poder compeler al promitiente a que cumpla 4. La clusula penal puede garantizar una obligacin civil o una natural El Art. 1472 reconoce en forma expresa que la clusula penal pueda caucionar una obligacin natural. Dice las fianzas, hipotecas, prendas, y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de stas obligaciones [naturales] valdrn Extincin de la clusula penal La clusula penal puede extinguirse por va principal y por va accesoria. Por va principal, cuando se extingue la clusula no obstante mantenerse vigente la obligacin principal (v.gr. la clusula penal es nula y la obligacin principal es vlida); y por va accesoria cuando desaparece como consecuencia de haberse extinguido la obligacin principal, en razn de su carcter accesorio. Efectos de la clusula penal El efecto propio de la clusula penal es dar al acreedor el derecho de cobrarla cuando no se cumple con la obligacin principal. Para que el acreedor pueda cobrar la pena deben cumplirse los requisitos de la indemnizacin de perjuicios, con la salvedad que no es necesario probar los perjuicios (Art. 1542) y consecuentemente tampoco es necesario acreditar el nexo de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios por l irrogados. Luego se requiere de: - incumplimiento de la obligacin principal - que el incumplimiento sea imputable al deudor - mora del deudor La pena y el caso fortuito Se debe la pena an cuando el incumplimiento se deba a caso fortuito? As se ha pretendido fundndose para ello en que el Art. 1542 expresa que habr lugar a exigir la

pena en todos los casos en que se hubiere estipulado. Esta posicin es equivocada, porque si hay caso fortuito la obligacin principal se extingue por el modo prdida de la cosa que se debe o imposibilidad de ejecucin de la obligacin, segn sea la naturaleza de sta, y extinguida la obligacin principal se extingue, por va consecuencial la clusula penal por su carcter accesorio. Efectos de la clusula penal cuando el incumplimiento es parcial Si el acreedor acepta del deudor un pago parcial, el deudor tiene derecho a que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin (Art. 1539)

Derechos del acreedor en caso de incumplimiento de una obligacin habindose estipulado clusula penal 1. Antes de constituirse el deudor en mora el acreedor slo puede exigir el cumplimiento de la obligacin principal. As lo seala la primera parte del Art. 1537, ello es lgico pues si el deudor no incurre en la pena mientras no sea constituido en mora (Art. 1538). Por lo tanto, antes de ella el acreedor no puede exigir la pena que no se ha devengado an, nicamente puede exigir el cumplimiento del contrato. 2. Constituido el deudor en mora puede el acreedor a su arbitrio cobrar la obligacin principal, la pena compensatoria o la indemnizacin ordinaria de perjuicios As la regla es que una vez constituido el deudor en mora, el acreedor tiene una triple alternativa: i) Exigir el cumplimiento de la obligacin principal, siempre que ello sea posible No podr oponerse el deudor al cumplimiento forzado de la obligacin ofreciendo la pena, porque de acuerdo al Art. 1537 la eleccin queda al arbitrio del acreedor y no del deudor ii) Exigir al pena en vez de la obligacin principal Ya hemos sealado que en la clusula penal el legislador permite al acreedor elegir a su arbitrio entre la ejecucin forzada y la pena. Esto difiere en caso de no pactarse clusula penal, pues el deudor debe exigir en su peticin principal el cumplimiento forzado de la obligacin, y en subsidio la indemnizacin de perjuicios. iii) Exigir la indemnizacin de perjuicios ordinaria

Es completamente admisible que el acreedor no pida ni la ejecucin forzada de la obligacin ni la pena, sino la indemnizacin de perjuicios ordinaria, conforme a las reglas generales. As lo establece el Art. 1543 in fine. La explicacin de esta solucin es muy sencilla: la clusula penal favorece al acreedor de ah que ste puede renunciarla. El elegir entre las ventajas de la clusula penal, que lo exime de probar perjuicios, y las de la indemnizacin ordinaria, que le permitir percibir lo que efectivamente ha sufrido y que puede ser mucho mayor a lo estipulado en la clusula penal. 3. Excepcionalmente el acreedor puede acumular la pena y la obligacin principal Son tres los casos en que el deudor puede cobrar la pena y la obligacin principal i) Si la pena es moratoria Que el acreedor no puede cobrar al mismo tiempo la obligacin principal y la pena compensatoria se justifica ampliamente, porque en tal caso estara obteniendo un doble pago: la pena y el cumplimiento de la obligacin. Sin embargo, respecto a la pena moratoria resulta perfectamente posible perseguir el cumplimiento de la obligacin principal y de la pena, pues en tal caso sta slo indemniza el retardo (Art. 1537) ii) Si las partes as lo han estipulado La pena compensatoria puede cobrarse conjuntamente con la obligacin principal si as se ha estipulado expresamente (Art. 1537) iii) En la transaccin Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin habra lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes (Art. 2463) 4. Excepcionalmente puede el acreedor cobrar la pena y la indemnizacin ordinaria si as se ha estipulado Por regla general no puede el acreedor cobrar al mismo tiempo la pena y la indemnizacin de perjuicios, salvo en el caso de que las partes lo hubieren estipulado expresamente (Art. 1543) Clusula penal enorme La clusula penal est afecta al vicio de lesin enorme. Esta materia est regulada en el Art. 1544 que distingue varias situaciones 1) Clusula penal en los contratos conmutativos

Cuando la clusula penal garantice el cumplimiento de la obligacin de pagar cantidades determinadas como equivalente a lo que debe pagar la otra parte y la pena consiste asimismo en el pago de cantidades determinadas se plica la regla del Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse y la pena consista asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l La norma es confusa, pues no est claro que significa la frase incluyndose sta en l. La mayora de la doctrina estima que el alcance de dicha disposicin es que la pena no puede exceder el doble de la obligacin principal. Para otros el sentido de la frase es que la pena puede alcanzar el doble de la obligacin principal mas la obligacin principal (hasta tres veces la obligacin principal). Doctrina y jurisprudencia se han pronunciado mayoritariamente a favor de la primera tesis. 2) Clusula penal en el mutuo

Dice el Art. 1544 inc 3 que en el caso de mutuo se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum de intereses que es permitido estipular Sin embargo, cuando se pactan intereses por la mora (lo que implica una clusula penal) y sos exceden al mximo que es permitido estipular, la sancin es que los intereses se rebajen al inters corriente (Art. 8 ley 18.010), no al mximo permitido estipular (inters mximo convencional), como lo seala el Art. 1544. por ello se sostiene que el Art. 8 de la ley 18010 dejara sin aplicacin el Art. 1544, en el caso que el mutuo sea de dinero. Luego el Art. 1544 inc. 3 se mantendra vigente nicamente para los mutuos que no fueren de dinero. 3) Clusula penal en las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado

Respecto a stas obligaciones el juez moderar la clusula penal prudencialmente cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme (Art. 1544 inc. Final) Pluralidad de acreedores o de deudores 1) Cobro de la clusula penal cuando la obligacin principal es una cosa divisible Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin principal, se divide entre todos los codeudores a prorrata de sus cuotas en la obligacin. El deudor que contraviene a la obligacin incurre en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota en el crdito y el acreedor no tendr accin alguna contra los codeudores que no han contravenido la obligacin. Por lo tanto rigen las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas.

2) Cobro de la clusula penal cuando la obligacin principal es de cosa indivisible o cuando se ha puesto la clusula penal con la expresa intencin del que el pago no pueda fraccionarse. En estos casos puede el acreedor cobrar al culpable el total de la pena o, a cada uno de los deudores su cuota en la pena, salvando los deudores no culpables sus derechos contra el infractor. 3) Caso en que la pena se indivisible Si la pena es indivisible se podr reclamar a cualquiera de los deudores, sin importar quien sea el infractor.

4) Caso en que la obligacin principal sea solidaria La ley no da solucin al problema. La doctrina mayoritaria entiende que la pena tambin se puede cobrar solidariamente por el carcter accesorio que tiene. Abeliuck estima que esta solucin es discutible, porque la indemnizacin de perjuicios es conjunta an entre deudores solidarios. Sin embargo, estima que por el argumento contrario pesa el hecho de que todos los deudores han consentido someterse a la pena. Ramos Pazos estima discutible la solucin planteada por la mayora de la doctrina porque la solidaridad requiere de texto expreso. 5) Clusula penal garantizada con hipoteca Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en l (Art. 1541). Ello conforme al carcter indivisible de la hipoteca. 6) Cobro de la clusula penal cuando hay pluralidad de acreedores Esta situacin no est resulta por la ley. Segn las reglas generales cada acreedor slo podr demandar su cuota en la pena, salvo que la pena fuere de cosa indivisible o hubiere solidaridad activa.

Seccin Cuarta La insolvencia y sus efectos 1. La accin pauliana o revocatoria. La accin pauliana o revocatoria es la que la ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos siempre que concurran los dems requisitos legales. Los requisitos de la accin pauliana pueden estudiarse: i. En relacin con el acto ii. En relacin con el deudor iii. En relacin con el acreedor iv. En relacin con el adquirente del deudor i. Requisitos en relacin con el acto

La accin pauliana puede intentarse para dejar sin efecto cualquier acto o contrato voluntario del deudor, realizados con fraude pauliano (conocimiento del mal estado de los negocios del deudor) Procede tanto respecto de los actos gratuitos como de los onerosos, los efectos que se siguen en uno u otro caso son diferentes. Si el contrato que produce la insolvencia del deudor es oneroso para probarlo ser necesario probar la mala fe del deudor y la mala fe del adquirente, esto implica acreditar que ambos conocan del mal estado de los negocios del deudor. En cambio, si el contrato es a ttulo gratuito, basta que el acreedor pruebe la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. ii. Requisitos en relacin al deudor

Respecto del deudor lo que exige el Art. 2468 es que est de mala fe. Sin embargo, es una mala fe especfica, denominada mala fe pauliana o fraude pauliano que consiste en la realizacin de actos de disposicin conociendo el mal estado de sus negocios. Actos que perjudican a los acreedores por la reduccin patrimonial que representa. iii. Requisitos en relacin con el acreedor

El acreedor que entabla la accin debe tener inters, y slo va a tenerlo cuando se renan los siguientes requisitos: - Que el deudor sea insolvente o que con el acto haga aumentar su insolvencia - Que su crdito sea anterior al acto que produce insolvencia. iv. Requisitos en relacin con el tercero adquirente

Para el ejercicio de la accin hay que distinguir: Si el acto es gratuito no se requiere de ningn requisito especian en el tercero adquirente: basta la mala fe del deudor y el perjuicio; si el acto es oneroso el tercero adquirente debe estar de mala fe, es decir, haber celebrado el acto sabiendo del mal estado de los negocios del deudor.

Caractersticas de la accin pauliana Es una accin directa del acreedor, que ejerce a su propio nombre y no por cuanta del deudor Es una accin personal, porque deriva de un hacho ilcito. Luego se debe demandar al deudor y al tercero Es una accin patrimonial, lo que implica que es renunciable, transferible, transmisible y prescriptible (el plazo de prescripcin es de un ao contado desde la fecha del acto o contrato) Efectos de la accin pauliana El efecto propio de la accin pauliana es dejar sin efecto el acto o contrato impugnado, hasta el monto del crdito del acreedor que intenta la accin. Consecuencia de ello, es que el deudor puede enervar la accin pagando al acreedor. 2. Beneficio de separacin de patrimonios En virtud de los principio sobre sucesin por causa de muerte, fallecida una persona su patrimonio (activo y pasivo) pasa a sus herederos, confundindose con el patrimonio de stos. Al producirse lo anterior va a ocurrir que si el heredero estaba cargado de deudas, sus acreedores personales van a mejorar su situacin jurdica pues disponen de un patrimonio ms rico para hacer efectivas sus acreencias. Por ello los acreedores que el difunto tena en vida (acreedores hereditarios) y aquellos cuyos crditos han sido adquiridos en virtud de un testamente (acreedores testamentarios, legatarios) vern peligrar sus acreencias al tener que concurrir con los acreedores personales del heredero. Por este motivo se establece el beneficio de separacin de patrimonios que tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del causante con los del heredero, para que de esa forma, puedan pagarse en los bienes del difunto los acreedores hereditarios y testamentarios con preferencias a los acreedores del heredero.

Seccin Quinta La Prelacin de Crditos La prelacin de crditos es el conjunto de normas jurdicas que determinan la manera y el orden en que deben pagarse los acreedores concurrentes de una persona. Se trata de normas de orden pblico, las partes no pueden crear preferencias no contempladas en la ley, sin perjuicio de que un acreedor puede renunciar a una preferencia de acuerdo a los principios generales. Las normas de prelacin de crditos miran el inters general de los acreedores (Par condictio creditorum). Los crditos por excepcin son preferentes, y las preferencias deben interpretarse restrictivamente. Las causas de preferencia son inherentes a los crditos y se extienden incluso a los intereses La preferencia legal se fundamenta en que, sin perjuicio de que todos los acreedores tienen derecho a ser pagados por sus crditos, hay algunos que tienen un mejor derecho a ello. Ese mejor derecho lo califica la ley exclusivamente. Causas de preferencia Las causas de preferencia son solamente: - el privilegio - la hipoteca Son crditos privilegiados los de primera, segunda y cuarta clase, y los garantizados con hipoteca o de tercera clase Son crditos no preferentes o comunes los de la quinta clase, tambin llamados ordinarios o valistas y que carecen de preferencia legal. Clasificacin de las preferencias 1) Preferencias especiales. Son preferencias especiales aquellas que se extienden a determinados bienes del deudor. En lo dems, se miran como crditos valistas, si la obligacin es personal, esto es si la obligacin est afecta al derecho de prenda general. Son preferencias especiales las de crditos de 2 y 3 clase 2) Preferencias generales Son aquellas que se extienden a todos los bienes, muebles o inmuebles, presentes o futuros del deudor, con excepcin de los inembargables. Es el mismo derecho de prenda general que tiene todo acreedor, pero con una clusula de preferencia legal

i.

Crditos Privilegiados de 1 Clase

Es una preferencia general, personal (no da derecho a persecucin de los bienes una vez que stos salen del patrimonio del deudor, sin perjuicio del ejercicio de la accin pauliana). Se pagan en estricto orden segn la enumeracin establecida en el Art. 2472, y dentro de un mismo nmero se pagan a prorrata independientemente de sus fechas. Prefieren a todos los dems crditos: - En relacin a la 2 clase (Art. 2476) los acreedores con crdito de 1 clase gozan de preferencia con respecto a los de 2, excluyndolos. Pero si fueren insuficientes los bienes para cubrir los crditos de la 1 clase, tendrn los crditos de 1 clase la preferencia en cuanto al dficit. - En relacin a los de 3 clase (Art. 2478) los crditos de 1 clase no se extendern a las fincas hipotecadas, salvo cuando no sea posible cubrirlos en su totalidad con otros bienes del deudor. ii. Crditos Privilegiado de 2 Clase (Art. 2474)

Es una preferencia especial. Es personal respecto de los nmeros uno y dos del Art. 2474. Es real en el caso de crditos prendarios (da derecho a la persecucin de la prenda). Prefieren a todos los dems excepto a los de 1 clase iii. Crditos Privilegiados de 3 Clase o Hipotecarios

Es una preferencia especial. Es real, da derecho a persecucin de la finca hipotecada mediante la accin de desposeimiento. Prefieren a todos los dems, salvo a los de 1 clase. En este caso la causal de preferencia no es el privilegio, sino que la hipoteca. Los censos que se hallaren debidamente inscritos se mirarn como hipotecas (Art. 2480), por consiguiente gozarn de la misma preferencia. iv. Crditos Privilegiados de 4 Clase (Art. 2489)

Es una preferencia general, es personal. Se acreedores que gozan de esta preferencia se pagan despus de los acreedores con crditos de 1, 2 y 3 clase. Entre los crditos de cuarta clase prefieren entre ellos por las fechas de sus causas. Su objeto es hacer valer la responsabilidad de los que administran bienes ajenos en los casos que seala la ley. v. Crditos no preferentes, ordinarios o valistas

Son los crditos de la 5 clase. Se pagan despus de todos los crditos preferentes. Concurren entre s a prorrata, con independencia de sus fechas.

Captulo IV Modos de Extinguir las Obligaciones Seccin Primera Generalidades As como la relacin de obligacin requiere para su nacimiento el que opere uno de los modos de adquirir las obligaciones, tambin se requiere, para la disolucin de la misma el que opere un modo de extinguir las obligaciones. Son modos de extinguir las obligaciones aquellos hechos jurdicos que la ley reconoce como idneos para la disolucin de un vnculo de obligacin. Tales hechos jurdicos pueden ser de la naturaleza o propiamente tales, como los denomina la doctrina(v.gr. la muerte d cuando se ha celebrado un contrato en consideracin a determinada persona; el transcurso del tiempo cuando opera la extincin de la obligacin por un plazo extintivo o por la prescripcin extintiva) o bien actos del hombre actos jurdicos realizados con la intencin de extinguir una obligacin (v.gr. pago, novacin, transaccin, etc.). Algunos modos de extinguir las obligaciones operan la disolucin de la relacin de obligacin no en forma directa (como ocurre con la mayora, en que el hecho jurdico opera como consecuencia inmediata y directa la extincin de la obligacin), sino que en forma consecuencial, pues el efecto directo que produce el hecho jurdico es la extincin del acto o contrato del cual emana la obligacin, operando como efecto indirecto y consecuencial la extincin de sta. En esta categora cabe considerar a la declaracin de nulidad o rescisin de un contrato y la resolucin de un contrato que se produce por el cumplimiento de la condicin resolutoria. 1. Causales de disolucin de los contratos El Art. 1545 seala que Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. De tal norma apreciamos en lneas generales que son modos de invalidar los contratos el mutuo consentimiento y otras causas legales. i. Mutuo Consentimiento

El contrato puede disolverse en virtud de un acuerdo de voluntades de las partes que convinieron celebrarlo. Ya que si la voluntad de las partes fue eficaz para darle vida al contrato nada impide que la misma voluntad pueda ponerle fin. La doctrina denomina a esta convencin como resciliacin del contrato. Por ella las partes las partes que han celebrado un contrato convienen dejarlo sin efecto, como si nunca se hubiera celebrado entre ellas. Esta convencin produce efectos similares a los de la nulidad, en el sentido a que ambas tienen derecho a ser restituidas al estado en que se hallaran como si nunca hubiese existido el contrato.

Esta convencin debe reunir los requisitos de todo acto jurdico. Adems, al haber renuncia de derechos (renuncia a obtener las ventajas que el contrato estaba destinado a reportar), se exige capacidad de libre disposicin. Excepcionalmente existen casos en que solo se requiere de la declaracin unilateral de voluntad de una de las partes para ponerle trmino a un contrato (tomando la resciliacin del contrato el nombre de revocacin; v.gr. Art. 2163 n 3 y 4) ii. Otras causas legales

De la sola lectura del Art. 1545 apreciamos que adems del mutuo consentimiento es posible la disolucin del contrato por otras causas legales. Tales son: Resolucin Este es el efecto de la condicin resolutoria cumplida. La resolucin opera retroactivamente, es decir, se suprimen los efectos del pasado y hacia el porvenir. En los contratos de tracto sucesivo la resolucin se llama terminacin, y sus efectos operan solo hacia el futuro. Nulidad y rescisin Supone que el contrato adolece de vicios que le hacen sucumbir. Importante es recordar que la nulidad judicialmente declarada opera con efectos retroactivos (debern devolverse las cosas al estado anterior como si jams hubiese existido el contrato). Plazo extintivo La muerte en los contratos celebrados en consideracin a determinada persona. 2. Modos de Extinguir las obligaciones El Cdigo destina los Ttulos XIV a XX del Libro IV a los modos de extinguir las obligaciones. El Art. 1567 seala que toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. El mismo artculo seala que son modos de extinguir las obligaciones: 1) La solucin o pago efectivo 2) La novacin 3) La transaccin 4) La remisin 5) La compensacin 6) La confusin 7) La perdida de la cosa que se debe 8) La declaracin de nulidad o rescisin 9) El evento de la condicin resolutoria 10) La prescripcin

A los once modos de extinguir las obligaciones que contempla el Art. 1567 los diez enumerados ms el mutuo disenso o resciliacincorresponde agregar los siguientes: 1) El vencimiento del plazo extintivo 2) La muerte del deudor en los contratos que se han celebrado en atencin a el especial talento o aptitud del deudor 3) La dacin en pago 4) La imposibilidad de la ejecucin de una obligacin de hacer como consecuencia del caso fortuito. Clasificacin de los modos de extinguir las obligaciones. Segn diversos criterios la doctrina clasifica a los modos de extinguir las obligaciones de la siguiente manera: a) Atendiendo a si producen la satisfaccin del acreedor en virtud de la ejecucin de la prestacin debida o de otra anloga o equivalente: Pago Novacin Transaccin Compensacin Dacin en pago b) Modos que no procuran ventaja alguna al acreedor Perdida de la cosa debida Prescripcin Nulidad c) Modos que destruyen la obligacin en forma directa Pago Prescripcin d) Modos que destruyen la obligacin por va consecuencial Nulidad Resolucin e) Modos que son convencionales Pago Novacin Remisin Compensacin Mutuo consentimiento f) Modos no convencionales (sin perjuicio de que deban ser alegados) Nulidad Prescripcin

Seccin Segunda La Resciliacin Se da el nombre de resciliacin o mutuo disenso a la convencin a la que se refiere el inciso primero del Art. 1567. A travs de dicha convencin, el acreedor y el deudor, de comn acuerdo, manifiestan su intencin de extinguir la relacin de obligacin que las vincula. Tal es el alcance de las palabras consienten en dar por nula que emplea la citada disposicin, significando que la voluntad de las partes es considerar que la obligacin nunca existi entre ellas. La resciliacin de la obligacin no debe confundirse con la resciliacin del contrato (a la que ya nos hemos referido). Ya que por la resciliacin de la obligacin el contrato queda vigente y produciendo los efectos que le son propios, lo nico que desaparece es la obligacin especfica objeto de la resciliacin (v.gr. supongamos que en un contrato de compraventa ha operado una resciliacin, en virtud de la cual las partes consienten en extinguir la obligacin del vendedor de indemnizar al comprador por un vicio redhibitorio que se ha advertido en la cosa, como extingue solamente dicha obligacin y no el contrato, deja plenamente subsistentes las otras obligaciones de las partes; as el vendedor del ejemplo contina obligado al saneamiento de la eviccin y de los otros vicios redhibitorios que no hubieren sido objeto de la resciliacin). Para que la resciliacin opere como modo de extinguir se requiere que las obligaciones estn pendientes de cumplimiento (caso en el que opera como modo de extinguir las obligaciones de modo directo). Cuando las obligaciones ya se han cumplido, la resciliacin no va a producir el efecto de extinguirlas, sino que van a engendrar nuevas obligaciones que sern necesarias para dejar sin efecto las que ya se hayan cumplido. Finalmente cabe sealar que la resciliacin debe reunir todos los requisitos de existencia de todo acto jurdico, como asimismo las partes deben ser capaces de disponer de lo suyo para poder celebrar la convencin. Seccin Tercera El Pago Definido por el Art. 1568 el pago es la prestacin de lo que se debe. Es el cumplimiento de la obligacin en la forma en que fue contrada. Es el nico modo de extinguir en que la obligacin se cumple de la manera prevista al momento de la convencin. Paga quien da, hace o no hace lo que deba. Por lo tanto, paga quien cumple con su obligacin. El pago es una convencin. Como tal supone el acuerdo de voluntades de dos partes, el que paga (solvens) y quien recibe (accipiens). Se discute el carcter de convencin del pago en la hiptesis del pago contra la voluntad del acreedor.

Cuando el pago cumple con una obligacin de dar, el que paga adems est haciendo tradicin (v.gr. compraventa de un bien mueble). Todo pago supone una obligacin preexistente llamada a extinguirse, de lo contrario la obligacin carece de causa y da derecho al solvens a pedir repeticin de lo pagado (generndose un cuasicontrato, el del pago de lo no debido) 1. Por quin debe realizarse el pago?

a) Deudor La regla general es que al acreedor le es indiferente quien le pague, lo que a l interesa es la satisfaccin de su crdito. El Art. 1572 dispone que Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor; Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor De la norma transcrita se desprende que el acreedor no puede negarse a recibir el pago de otra persona argumentando que sta no es el deudor, pues el pago igualmente le reporta utilidad. Sin embargo, si la obligacin es de hacer, y el hecho u obra debida requiere de una consideracin de la aptitud o talento del deudor no podr ejecutarse la obra por otra persona distinta del deudor contra la voluntad del acreedor. La situacin normal es que pague el propio deudor. Se considera que es l quien lo hace cuando el pago lo efecta su mandatario o su representante legal, lo mismo si el pago lo hacen sus herederos o un legatario a quien expresamente se grav con la obligacin de pagar una deuda. En este caso el efecto del pago es extinguir la obligacin. b) Persona interesada en que la obligacin se extinga No son deudores directos, pero tienen inters en que la obligacin se extinga, pues si el deudor principal no cumple con la obligacin el acreedor tiene la posibilidad de accionar en contra de ellos. Si estas personas pagan se van a ver subrogados en los derechos del acreedor (sustitucin de una persona que pasa a ocupar jurdicamente el lugar de otra). i. Fiador Es un deudor subsidiario que va a ser demandado en caso que el deudor principal no pague. As el fiador paga una deuda ajena: Se subroga en los derechos del acreedor para obtener la restitucin de su pago. Para ello goza de la accin subrogatoria, en virtud de la cual el fiador pasa a ocupar jurdicamente el lugar del acreedor, recibiendo el crdito con todos sus privilegios y preferencias. En tal caso opera una subrogacin legal en virtud del Art. 1610 n 3.

 El fiador tiene la accin de reembolso, la cual autoriza a obtener la restitucin de lo pagado con intereses y gastos. Al disponer de dos acciones incompatibles entre si, el fiador debe analizar que accin le conviene ms: si el patrimonio del deudor es suficiente para pagar a todos los acreedores le conviene la accin de reembolso; pero si el patrimonio es exiguo y el acreedor tiene alguna preferencia le conviene ms la accin subrogatoria. ii. Codeudor solidario. En la solidaridad pasiva existe una pluralidad de deudores, lo que constituye una caucin personal. En virtud de la solidaridad pasiva el acreedor puede perseguir a cualquiera de los codeudores solidarios por la totalidad del crdito. En la solidaridad pasiva pueden darse tres situaciones diferentes: Que slo uno de los codeudores est interesado en el negocio y pague la obligacin. En tal caso no se producir ningn efecto alternativo y se producir la extincin de la obligacin. Que sea uno o ms los interesados en el negocio y paguen la obligacin. En tal caso se extingue la obligacin respecto del acreedor. Pero el codeudor que pag va a poder dirigirse contra los otros codeudores para que le paguen su cuota o parte de la deuda. Que el codeudor que paga no tenga inters alguno en el negocio y slo est garantizando la obligacin. En este caso se asimila a la situacin del fiador que paga. iii. Fiador Real o persona que adquiere un bien gravado. En este caso se produce una subrogacin en las acciones y derechos del deudor en virtud del Art. 1610 n 2. Pasando el tercero que paga a ocupar jurdicamente el lugar del acreedor. c) Un tercero totalmente ajeno al vnculo jurdico. Tal pago puede llevarse a efecto an contra la voluntad del acreedor (excepto cuando se trata de una obligacin de hacer en la que se tiene especial consideracin en la persona del deudor). En lo que respecta al deudor este jams quedar en una peor posicin, y a lo sumo cambiar el acreedor. Por regla general el acreedor no puede rehusarse al pago realizado por un tercero ajeno al vnculo jurdico. Si el acreedor se rehsa a recibir el pago, puede el tercero recurrir al pago por consignacin, en donde es necesario que el tercero que paga sepa que est pagando una deuda ajena, pues en caso contrario habra pago de lo no debido (situacin que otorgara derecho a repetir lo pagado). La misma situacin se da respecto de quien paga una deuda ajena con conocimiento pero a un falso acreedor.

El tercero extrao que paga una deuda ajena puede encontrarse en tres situaciones distintas: Que pague con conocimiento del deudor y sin que ste manifieste una voluntad contraria o bien que haya consentimiento expreso o tcito del deudor. En este caso el tercero que paga es un diputado para el pago (mandatario). ste mandatario por el solo ministerio de la ley se ver subrogado en los derechos del acreedor (Art. 1610 n 5). Adems tambin se confiere al mandatario que paga accin de reembolso. Al no exigir la ley formalidad alguna el consentimiento o el conocimiento del deudor pueden ser probados por cualquier medio. Si el consentimiento se da con posterioridad hay una ratificacin en la diputacin para el pago que operar con efectos retroactivos. Que pague sin conocimiento del deudor En este caso el tercero sera un agente oficioso o gestor de negocio ajeno. Acta a nombre y en lugar del deudor sin tener derecho a representarlo. Que pague contra la voluntad del deudor. En este caso el deudor ha prohibido expresamente el pago de la deuda por un tercero determinado, pero ste ha pagado igual. Segn dispone el Art. 1574, El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin, la hiptesis final que contempla esta norma y que posibilitara al tercero que paga a ser reembolsado es la de una subrogacin convencional o una cesin de derechos. El Art. 2291 relativo a la agencia oficiosa consagra una solucin contraria: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esta gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado; El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo. La existencia de ambas normas ha devenido en una interesante discusin doctrinaria: o Algunos autores sealan que el Art. 2291 se aplica slo cuando el pago resulta til para el deudor, mientras que el Art. 1574 se aplicar cuando el pago que realiza el tercero contra la voluntad del deudor no le resulta til a ste. El pago no ser til cuando sea posible enervar la accin de cobro por la nulidad o por la excepcin de contrato no cumplido, o en caso que exista un acreedor benvolo.

Tal posicin se critica pues la distincin entre gestin til y gestin no til no la formula el Cdigo. o Otros dicen que el Art. 1574 procede en casos de pagos aislados. El Art. 2291 regula una situacin distinta porque en la hiptesis que ste seala hay una administracin de un negocio ajeno, en la que el pago es una dentro de muchas gestiones. Tambin se ha criticado esta posicin porque en ambos casos (sea en la hiptesis del Art. 1574, sea en la del Art. 2291) el deudor se est librando del cumplimiento de una obligacin. o Otros dicen que no siempre el pago presenta una ventaja o beneficio para el deudor. A veces, para el deudor resulta ms conveniente mantener su calidad de obligado frente a un tercero. Esto especialmente en casos de existencia de un acreedor benvolo. As la expresa prohibicin que efecta al deudor a un tercero para que pague deriva del temor de los perjuicios que pueda sufrir. Pese a la prohibicin la gestin puede resultar beneficiosa. La ley la presuma beneficiosa cuando extingue una obligacin. Sin embargo, nada impedira al deudor demostrar que la gestin no le fue beneficiosa, si no que perjudicial y as no verse expuesto a rembolsar El Art. 1574 seala que la negativa del deudor tiene por objeto evitarse perjuicios, ya que el pago realizado por un tercero le ocasionara perjuicios. Sin embargo, nada impide demostrar al tercero lo contrario, demostrando as que el pago fue en beneficio del deudor, evitando el enriquecimiento sin causa del deudor al no rembolsar En virtud del Art. 1575 el pago en el que se debe transferir el dominio solo es vlido si: quien paga tiene capacidad de disposicin quien paga es dueo de la cosa con la que paga o la paga con consentimiento de su dueo. En tal norma el Cdigo utiliza la expresin no es vlido, con ello no hace referencia a la nulidad de la tradicin, sino que a la ineficacia de esta para transferir el dominio. Por lo tanto, si el que paga no es dueo de la cosa con la que paga no extingue su obligacin. El acreedor podr exigir de nuevo el pago devolviendo lo que recibi El deudor podr repetir lo pagado y pagar con otra cosa de la que verdaderamente sea dueo. Frente al verdadero dueo el pago es inoponible y podr dirigirse contra el acreedor (ejerciendo la accin reivindicatoria). El acreedor no adquiere el dominio de la cosa, pero si la posesin, la cual lo pone en camino de adquirir el dominio por prescripcin.

Si el tradente es incapaz la tradicin ser nula (absoluta o relativamente, dependiendo de la capacidad del tradente) Hay casos en que el pago hecho por no propietario se valida (se torna eficaz) para transferir el dominio: Cuando se paga con consentimiento del verdadero dueo, consentimiento que puede ser dado a priori o a posteriori (ratificacin) Cuando lo que se paga es una cosa fungible (que se destruye por el primer uso) y el acreedor lo ha consumido de buena fe Cuando falta capacidad de enajenar se puede validar el pago dependiendo si es nulidad absoluta o relativa. Relativa: Saneamiento por el transcurso del tiempo (4 aos desde que ces la incapacidad) o si se produce la ratificacin Absoluta: Slo por el transcurso del tiempo (10 aos desde la celebracin del acto o contrato) Cuando el tradente adquiere con posterioridad el dominio se entiende que lo ha adquirido desde el momento en que hace la tradicin. A quin debe hacerse el pago? Si el pago se hace a quien no es el acreedor ese pago va a ser ineficaz, no va a extinguir la obligacin. Por lo tanto, el deudor debe realizar un nuevo pago a instancias del acreedor verdadero, sin perjuicio de su derecho a repetir lo pagado ineficazmente. El Art. 1576 seala que para que el pago extinga la obligacin debe hacerse a alguna de las siguientes personas: a) Al acreedor, bajo cuyo nombre se entienden todos los que hayan sucedido en el crdito, an a ttulo singular) El acreedor es la persona en cuyo beneficio cede la obligacin. Se consideran como tales sus sucesores en el crdito si el acreedor muere. Si el acreedor hizo cesin del crdito el pago se hace al cesionario de ste (siempre que se cumplan los requisitos para hacer oponible la cesin al deudor: que la cesin sea notificada al deudor y aceptada por ste). Excepcionalmente hay casos en que el pago hecho al acreedor no es vlido, adolece de nulidad: Pago hecho al acreedor incapaz (quien no tiene la libre administracin de sus bienes) En este caso el pago adolece de nulidad absoluta o relativa, dependiendo de la incapacidad. En este caso la incapacidad es una medida de proteccin. Excepcionalmente el pago se validar cuando se probare que la cosa pagada se emple en provecho del acreedor incapaz, provecho que se justifica segn el Art. 1688: el incapaz se entiende haberse hecho ms rico cuando las cosas

pagadas o adquiridas por medio de ellas le hubieren sido necesarias o bien si no le fueron necesarias subsisten en su poder y se quiere retenerlas. Embargo del crdito o retencin Los crditos al ser un activo del acreedor pueden ser embargados, el deudor no puede pagar a su acreedor cuando a este le ha sido embargado el crdito. Para que el pago sea vlido debe alzarse el embargo. Si la obligacin consiste en dar una suma de dinero el deudor debe consignar esa suma en la cuenta corriente del tribunal (pago por consignacin). Si la obligacin consiste en entregar una especie sta debe pagarse a quien designe el juez para recibirla por el acreedor. Quiebra del acreedor Declarada la quiebra, todos los actos ejecutados con posterioridad a la declaracin de quiebra del deudor son nulos. La quiebra produce el desasimiento del fallido. b) Al representante del acreedor El pago puede realizarse a un representante del acreedor y la representacin puede ser legal, convencional o judicial. La representacin judicial es aquella por la cual el juez designa a una persona a recibir el pago por el acreedor (v.gr. secuestre). En el caso del pago la representacin convencional es aquella en que el acreedor confiere mandato a un tercero para recibir el pago. Esto es lo que se conoce como diputacin para el cobro. Quien debe recibir el pago (mandatario) toma el nombre de diputado para el cobro Este mandato se confiere: A travs de un poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor En este caso no se entienden conferidos poderes omnmodos al mandatario, sino que en virtud del Art. 2133 se seala que la administracin general se limita al giro ordinario de los negocios A travs de un poder especial para la realizacin del negocio o negocios que estn comprendidos en el pago A travs de un poder especfico relativo al crdito de que se trata Puede ser diputado para el cobro cualquier persona a quien el acreedor haya realizado el encargo, aunque al tiempo de conferrsele sea un incapaz relativo. La diputacin para el cobro se extingue por las mismas causales que el mandato, sin embargo, adems existen tres causales especficas: Muerte del diputado:

La diputacin para el cobro es un contrato intuito personae, la confianza del mandante al mandatario no debe cederse a los herederos del mandatario, a menos que las partes expresamente lo hubieren establecido en el contrato Revocacin del mandante: Los contratos no pueden terminar unilateralmente, pero el mandato es esencialmente revocable a travs de una declaracin unilateral del acreedor. Excepcionalmente no operar la revocacin: - Cuando tanto deudor como acreedor hubieren acordado que el pago debe efectuarse a un tercero no podr el acreedor revocar. Podr sin embargo revocar el acreedor este encargo previa autorizacin judicial siempre que el deudor no tenga inters en oponerse a ello. - Cuando tanto acreedor como deudor convinieron que el pago podra hacerse tanto al acreedor mismo como a un tercero. En tal caso no podr prohibir el acreedor el pago al tercero, a menos que antes de la prohibicin el acreedor haya demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para la prohibicin. Inhabilidad sobreviviente Termina la diputacin para el cobro por inhabilidad sobreviviente del diputado. El diputado se hace inhbil por la interdiccin por demencia o por prodigalidad, por haber hecho cesin de bienes o por haberse trabado ejecucin en todos ellos.

c) A personas que estn en posesin del crdito El pago se hace a una persona distinta del acreedor. Este pago ser eficaz siempre que: Se haga al poseedor del crdito Se haga de buena fe La doctrina discute quien es el poseedor del crdito: Para algunos es el poseedor del documento que da cuenta de un crdito que permite atribuirle a esa persona la calidad de acreedor. Otros sealan que es poseedor del crdito quien aparente ser el verdadero deudor. En este caso el pago estar bien hecho si se hace de buena fe al poseedor del crdito. Ello significa que se haga con la conviccin de que se est pagando al verdadero acreedor.7 Si el deudor realiza el pago a persona inhbil ese pago no extingue la obligacin, salvo que despus el acreedor lo ratifique expresa o tcitamente. La ratificacin del acreedor opera con efectos retroactivos, por lo que el pago se mirar como vlido desde el principio. Lugar del Pago
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La ley no exige la buena fe del poseedor. Por lo que el verdadero dueo del crdito podr repetir contra el acreedor putativo y demandar perjuicios en caso de que est de mala fe.

En lugar en que ha de realizarse el pago tiene importancia pues determina la competencia de los tribunales. Las reglas para determinar el lugar son: 1 Donde hubieren estipulado las partes 2 A falta de estipulacin es necesario distinguir: i. Si es una especie o cuerpo cierto el lugar donde debe efectuarse el pago ser donde est la especie al momento de extinguirse la obligacin ii. Si es una cosa genrica el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor al momento de la convencin. Cuando debe realizarse el pago? El pago debe realizarse desde que la obligacin se haga exigible Gastos del pago Los gastos del pago son de cargo del deudor, sin perjuicio de lo que estipulen las partes o de lo que resuelva el juez sobre las costas judiciales. Cmo debe realizarse el pago? La materia se regula por dos principios fundamentales: 1) Identidad del pago

El pago debe realizarse con sujecin estricta a lo convenido. Por lo tanto el deudor debe dar, hacer o no hacer aquello a lo que se oblig. Debe ejecutar la prestacin debida y no una diversa. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la que se le debe ni an a pretexto de ser de igual o mayor valor que la debida. Excepciones: Que el acreedor consienta en que el deudor ejecute una prestacin distinta de la debida (caso en el que operar una dacin en pago) En las obligaciones modales si el modo es imposible de ejecutar en la forma especial estatuida es posible cumplir con la obligacin de forma anloga de modo tal que no altere su sustancia. En las obligaciones facultativas el deudor est obligado a realizar una determinada prestacin pero se le faculta para pagar con otra que se le designa Todos los casos en que el pago puede hacerse por equivalencia constituyen excepcin a la regla general.

Para la identidad del pago se distingue entre obligaciones de dar, hacer y no hacer. A su vez en las de dar se distingue entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y las de gnero. En el pago de las operaciones de especie o cuerpo cierto. El deudor adems de entregarla desde un punto de vista jurdico (transferir el dominio) debe hacer la entrega material, y por lo tanto conservar la cosa hasta el momento de la entrega. Pendiente la entrega puede ocurrir que la cosa se pierda: Si la prdida es total y se debe a hecho o culpa del deudor el acreedor tiene derecho a exigir indemnizacin de perjuicios. Si la prdida es total y fortuita la obligacin se extingue sufriendo a su vez el riesgo el acreedor. En caso de prdida parcial el acreedor est obligado a recibir la cosa en el Estado en que se encuentre. El deudor es responsable cuando los deterioros provienen de su hecho o culpa, o del hecho o culpa de quien es civilmente responsable. Tambin lo ser cuando la cosa se deteriore por caso fortuito estando en mora y el deterioro no se hubiere producido en manos del acreedor. Lo ser tambin cuando la cosa ha sido hurtada o robada y cuando en la convencin hubieren estipulado responder por el caso fortuito. El deudor no ser responsable del deterioro o prdida cuando: Provenga de caso fortuito, salvo las excepciones Proviene del hecho o culpa de un tercero del cual el deudor no es civilmente responsable El deterioro se produce por caso fortuito estando en mora el deudor siempre que se pruebe que la cosa igualmente se hubiera deteriorado en manos del acreedor. Cuando el deudor no es responsable el acreedor se encuentra obligado a recibir la cosa en el Estado en que se encuentre. Cuando el deterioro proviene de la culpa o hecho de un tercero por los que no es civilmente responsable. El acreedor tiene derecho a que el deudor le ceda las acciones que tiene contra el tercero autor del dao. Cuando el deudor si es responsable se distingue: Si los daos son de poca consideracin el acreedor debe recibir la especie o cuerpo cierto en el Estado en que se encuentra. Sin embargo tiene derecho a pedir indemnizacin Si los daos son de gran consideracin el acreedor tiene un derecho optativo: puede pedir la resolucin del contrato o recibir la cosa. En ambos casos puede pedir indemnizacin. 2) Integridad e indivisibilidad del pago

El pago debe ser total y hacerse de una sola vez. El deudor no puede obligar al acreedor a recibir el pago en forma fraccionada.

sta regla se pone en el supuesto de obligaciones de sujeto singular. Cuando hay pluralidad de deudores o acreedores se siguen las reglas de las obligaciones con pluralidad de sujetos El pago total comprende las indemnizaciones e intereses que se deban Si entre un acreedor y un deudor hay varias obligaciones la regla del pago integro e indivisible se aplica a cada obligacin separadamente. Se observan las siguientes excepciones: - Las partes pueden acordar pagos fraccionados. Pueden estipular o no el monto de las cuotas en que van a dividir el pago. Si no lo hacen las cuotas se entendern iguales - Si hay controversia sobre la cantidad de una deuda podr el juez ordenar el pago de la cantidad no disputada, mientras se decide la cuestin. - Repartos en los juicios de quiebra: el sndico paga a los acreedores con el producido de la venta de los bienes del fallido a prorrata de sus crditos - En la compensacin parcial se extinguen las obligaciones hasta la concurrencia de la de menor valor - Pago con beneficio de competencia: modalidad del pago, en virtud de la cual se concede un beneficio a ciertos codeudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan dejndole lo indispensable para su modesta subsistencia. Prueba del pago Corresponder probar el pago a quien alegue la extincin de la obligacin. Para probar el pago pueden utilizarse todos los medios de prueba, con la sola limitacin de no admitirse prueba de testigos en obligaciones de ms de dos UTM, las que necesariamente deben constar por escrito. El Cdigo Civil no establece norma que obligue al acreedor a dar recibo de pago. Sin embargo el Cdigo de Comercio establece que el deudor que paga debe exigir un recibo. Tal recibo acredita la liberacin de la deuda (no hay que confundirla con la liberacin del ttulo de deuda) Presunciones de pago Pago de intereses Cuando el acreedor entrega un recibo de pago sin mencionar intereses se presumen que stos han sido pagados. sta es una presuncin simplemente legal que admite prueba en contrario. Pagos peridicos El recibo que corresponde a tres pagos consecutivos hace presumir los pagos anteriores. Pago del finiquito El finiquito de una cuenta hace presumir que se han finiquitado las anteriores entre un mismo acreedor y deudor Imputacin de pago

Cuando entre un mismo acreedor y deudor existen varias obligaciones de la misma naturaleza y el pago realizado no es suficiente para pagarlas todas se presenta el problema de la imputacin del pago. El primer llamado a hacer la imputacin al pago es el deudor. Sin embargo la ley le establece ciertas limitaciones: Si hay capital e intereses el pago debe imputarse a intereses. Esto por una razn de justicia, pues los intereses son frutos civiles, y si reduzco capital aminoro los intereses. Sin embargo, es permitido imputar el pago a capital y no a intereses cuando el acreedor consienta en ello. El deudor no puede preferir una deuda no devengada a las que si lo estn, debe preferir las actualmente exigibles a menos que el acreedor consienta en ello. Si hay varias deudas el deudor debe preferir aquellas que satisfagan plenamente el pago. Si el deudor no hizo la imputacin le corresponde hacerla al acreedor en la carta o recibo de pago sin ninguna limitacin. Si no lo hace la facultad la tiene la ley, la cual imputa el pago a las devengadas, y si no hay diferencias a este respecto la facultad vuelve al deudor. Modalidades del pago 1) Pago por consignacin EXCLUIDA DEL CEDULARIO 2) Pago con beneficio de competencia EXCLUIDA DEL CEDULARIO 3) Pago por subrogacin La subrogacin es la sustitucin de una cosa o de una persona por otra cosa o persona, la que pasa a ocupar jurdicamente el lugar de la anterior. La subrogacin puede ser: i. Real: Una cosa sustituye a otra ii. Personal: Sustitucin de una persona por otra que jurdicamente ocupa el lugar de la otra persona El Cdigo Civil a propsito del pago regula una situacin de subrogacin personal. Definindola como: La transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga Tal concepto se critica pues: - Emplea la expresin transmisin, la cual es propia de los casos sucesin por causa de muerte - No seala expresamente el contenido y los efectos de la subrogacin - No es necesario para que opere que un tercero pague, pues tambin puede operar en beneficio del tercero que de el dinero para el pago, siempre y cuando el deudor pague con esos fondos

La subrogacin es una ficcin de ley que hace entender que el pago en realidad no se hizo. Se finge que el crdito tampoco se extingui, por lo tanto el tercero ocupando jurdicamente el lugar del acreedor podr demandar el cobro (se supone por la misma ley que el mismo acreedor demanda el cobro). El tercero que subroga, producto de esa ficcin, se mantiene con todos los beneficios y garantas del pago La subrogacin puede ser legal o convencional. La subrogacin legal opera por el solo ministerio de la ley, sin requerir la voluntad del acreedor en los casos expresamente sealados pro la ley Casos de subrogacin legal (Art. 1610) 1) Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca 2) Quien habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado El tercero que adquiere un bien hipotecado lo adquiere gravado con hipoteca. ste tercero puede pagarle al acreedor hipotecario el crdito que esa hipoteca garantizaba. Se produce una subrogacin en su favor en virtud de la cual puede exigirle al deudor principal el reembolso de lo pagado (subroga al acreedor en los mismos trminos que el fiador). Este derecho tiene una excepcin pues el adquirente no adquiere el inmueble hipotecado cuando ha operado la purga de la hipoteca, y por lo tanto no se subrogar. 3) Quien paga una deuda a la que se encuentra obligado solidaria o subsidiariamente 4) A favor del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia. Heredero beneficiario es quien acepta las deudas con beneficio de inventario, por el cual su responsabilidad se limita a lo que en el se expresa, y el heredero responde por el causante hasta por el monto de lo que recibe de herencia 5) A favor del que paga una deuda ajena consintindolo tcita o expresamente el deudor Este es el caso de un mandato, del cual emanan acciones de reembolso que facultan al diputado para el pago a solicitar la restitucin de lo pagado ms intereses corrientes. Adems en virtud del Art. 1610 n 5 se le confiere accin subrogatoria, por la cual pasa a ocupar jurdicamente el lugar del acreedor con todos sus privilegios y preferencias. El ejercicio de ambas acciones es incompatible, por lo que el actor debe elegir aquella que le resulte ms conveniente para sus intereses. 6) Opera subrogacin a favor de quien ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en la escritura pblica del prstamo, y

constando adems en la escritura pblica del pago haberse satisfecho al deuda con el mismo dinero Este es un caso especial de subrogacin, pues quien paga no es un tercero, sino que el propio deudor con dineros entregados por un tercero. Es una subrogacin solemne pues supone del cumplimiento de solemnidades especiales. La subrogacin convencional supone un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que paga. Por ella el acreedor consiente que el tercero le subrogue en sus derechos Requisitos: - Quien paga debe ser un tercero que no se halle contenido en ninguna de las causales del Art. 1610 (pues en tal caso por el solo ministerio de la ley opera la subrogacin legal) - La manifestacin de voluntad del acreedor en orden a que el tercero le subrogue en sus derechos. Tal manifestacin debe constar por escrito en el registro de pago. - La subrogacin convencional se sujeta a las reglas de la cesin de derechos, la cual se perfecciona entre el acreedor y el tercero que paga con la entrega del ttulo en que consta el crdito. - Para que sea oponible al deudor es necesario que ste sea notificado judicialmente de la subrogacin, o que la subrogacin sea aceptada por l. Efectos de la subrogacin Tanto la subrogacin legal como la convencional producen los mismos efectos. Por la subrogacin el crdito se mantiene idntico slo cambiando la figura del acreedor (por ficcin de la ley se entiende que es el mismo acreedor quien cobra la deuda) El tercero que se subroga ser titular del crdito en la misma situacin jurdica que lo era el acreedor anterior, es decir, conserva los mismos derechos, acciones, prendas e hipotecas8. Subrogacin Parcial Si el tercero paga al acreedor de manera parcial se produce una subrogacin parcial, el crdito va a pertenecer en parte al acreedor y en parte al tercero, sin embargo, en lo que reste para enterar el pago el acreedor se paga con preferencia al tercero. Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda no hay preferencia entre ellos. La preferencia slo se da respecto del acreedor primitivo que fue pagado en parte. Respecto de los restantes se pagan a prorrata.

La tradicin del derecho real de hipoteca se verifica por la inscripcin en el registro de hipotecas y prohibiciones de enajenar del Conservador de Bienes Races. La subrogacin hace que el traspaso opere por el slo ministerio de la ley, dndose a entender que no es necesario que se verifique nueva inscripcin. Al respecto la Excelentsima Corte Suprema ha fallado que por razones de seguridad jurdica si es necesaria nueva inscripcin.

Seccin Cuarta Dacin en Pago Modo de extinguir las obligaciones en virtud del cual el deudor realiza una prestacin distinta de la debida. ste modo de extinguir opera por una convencin entre acreedor y deudor, por la cual el acreedor acepta la realizacin de una prestacin distinta de la debida. Es un modo distinto del pago pues atenta contra el principio de identidad de la prestacin que debe darse en el pago. Al no estar reglamentada por la ley hay dudas sobre su naturaleza jurdica y sobre la normativa que le es aplicable Unos dicen que se trata de una novacin por cambio de objeto. En la dacin en pago hay una obligacin primitiva que es reemplazada por otra obligacin que tiene por objeto la cosa dada en pago. Esta nueva obligacin si bien tiene una vida efmera no implica que no sea novacin por cambio de objeto. Sin embargo, ambas instituciones son distintas pues en la novacin existe animus novandi (las partes estn de acuerdo en que una obligacin quede extinguida celebrando en su reemplazo una nueva obligacin); mientras que en la dacin en pago hay animus solvendi (nimo de pagar la obligacin). Otra teora sostiene que la dacin en pago es una modalidad del pago. En la dacin en pago estamos frente a lo que se produce siempre que a un acto jurdico se le priva de uno de sus elementos de la esencia especfico, lo que los hace derivar en un acto distinto. Aqu hay un pago por equivalencia, con una prestacin distinta de la debida. Por lo tanto se aplicaran las reglas del pago. Otro sector ve en la dacin en pago una compraventa seguida de una compensacin. sta teora es discutida por que en la dacin en pago las partes no tienen la intencin de celebrar un contrato de compraventa, ni menos una compensacin, si no que lo que quieren es celebrar una convencin liberatoria. Un distinto sector dice que la dacin en pago se parece a una obligacin alternativa. Sin embargo, en stas el objeto con el que se puede pagar se pacta desde el comienzo, no as en la dacin en pago Otros dicen que se trata de una obligacin facultativa. Sin embargo en ellas tambin se designa previamente la cosa con la que se permite la satisfaccin de la prestacin Algunos dicen que la dacin en pago es una clusula penal en el caso en que el acreedor slo tiene derecho a exigir la pena. Se critica pues la clusula penal se establece como una sancin, mientras que la dacin en pago tiene por objeto producir la liberacin del deudor.

Requisitos Al no estar contemplada en la ley los requisitos fluyen de la aplicacin de las normas generales: 1) Debe haber una obligacin destinada a extinguirse, la cual debe ser vlida a lo menos naturalmente 2) La prestacin que se realiza es distinta de la original convenida 3) Debe haber consentimiento del acreedor 4) Si la prestacin consiste en entregar una cosa quien paga debe ser dueo de la cosa y adems tener capacidad de enajenar 5) Debe existir animus solvendi (nimo de extinguir la obligacin)

Seccin Quinta La Novacin La novacin es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por lo tanto extinguida La novacin puede ser analizada desde dos puntos de vista: Desde el punto de vista de la obligacin que se extingue la novacin es una convencin extintiva Desde el punto de vista de la obligacin que se crea es una convencin generadora de obligaciones, y como tal un contrato La novacin supone que las partes se hayan vinculadas por relaciones de obligacin preexistentes. Siendo cada una de esas obligaciones causa de las posteriores. La novacin pude revestir tres formas: 1) Novacin por cambio de objeto La primitiva obligacin es reemplazada por una nueva con un objeto distinto 2) Novacin por cambio de causa La primitiva obligacin se reemplaza por una nueva en que mantenindose invariable el objeto cambia la causa de la obligacin 3) Novacin por cambio de sujeto La primitiva obligacin se reemplaza por una nueva que tiene un acreedor o un deudor diferente

Requisitos de la novacin 1) Obligaciones preexistentes destinadas a extinguirse Es causa de una novacin una obligacin preexistente que se pretende extinguir, sin tal obligacin la novacin ser ineficaz por carecer de causa. La obligacin preexistente debe ser vlida a lo menos naturalmente. 2) Debe crearse una nueva obligacin en sustitucin de la anterior La nueva obligacin creada debe estar destinada a reemplazar o sustituir a una obligacin primitiva o anterior. Si no existe esta nueva obligacin carecera de objeto el contrato de novacin 3) Deben existir diferencias sustanciales entre ambas obligaciones El solo hecho de modificar elementos accesorios de la obligacin primitiva no importa una novacin. En la novacin lo esencial es que entre ambas obligaciones hayan diferencias sustanciales, por lo que debe cambiar alguno de los elementos esenciales de la relacin jurdica. El Cdigo Civil al respecto contempla una situacin especial, sealando que en la estipulacin de una pena para el caso de incumplimiento hay que distinguir: - Si la pena es compensatoria hay novacin desde el momento en que el acreedor exige slo la pena. La pena sustituye la obligacin principal, por lo tanto quedan extinguidos todos los accesorios de la obligacin principal - Si la pena es moratoria no hay novacin, subsistiendo fianzas, prendas e hipotecas, pero hasta la concurrencia de la primitiva obligacin No es novacin el hacho de ampliar el plazo, cambiar el lugar de pago, aadir una especie o gnero a la cantidad debida, etc. 4) Ambas obligaciones deben ser vlidas a lo menos naturalmente Desde el punto de vista de la obligacin primitiva sta debe ser vlida, pues declarado nulo judicialmente el contrato que origina la obligacin principal sta queda inexistente, y por lo tanto, la nueva obligacin que se crea carece de causa, por lo que no puede nacer a la vida del derecho, quedando la novacin sin efectos por entenderse no haberse producido jams. Desde el punto de vista del contrato de novacin que engendra la nueva obligacin, ste no debe adolecer de ningn vicio que lo haga susceptible de declararlo nulo. Puede ocurrir que el primer contrato sea absolutamente vlido y que el contrato de novacin adolezca de algn vicio de nulidad y si sta es judicialmente declarada la novacin no se produce subsistiendo la obligacin primitiva (pues se entiende que la

nueva obligacin no naci a la vida del derecho, siendo por tanto imposible que la primera se halle extinguida) El que la obligacin sea vlida a lo menos naturalmente significa que para los efectos de la novacin las obligaciones naturales pueden ser vlidamente novadas. 5) Debe existir capacidad de novar Tal capacidad no es la capacidad general para celebrar un contrato, sino que se requiere de una capacidad especial, tal es la capacidad de disposicin. La novacin puede ser celebrada a travs de un mandatario, para ello es necesario que tenga la libre administracin del negocio del comitente o del negocio al que pertenece la deuda. 6) Debe existir nimo de novar Las partes deben tener la intencin de crear una nueva obligacin destinada a extinguir (reemplazar) una preexistente. Tal nimo se debe manifestar de forma expresa o tcita pues, en caso contrario las obligaciones aparecen como coexistentes, y valdr la primitiva en todo aquello en que no se oponga a la nueva. Subsistiendo en aquella parte con todos sus privilegios y cauciones. Excepcionalmente hay un caso en que el nimo de novar debe ser declarado en forma expresa. Tal es el de la novacin por cambio de deudor, pues si expresamente no se seala por el acreedor que da por libre al primitivo deudor se supone que el nuevo deudor es un diputado para el pago o que concurre subsidiaria o solidariamente, segn se deduzca del tenor del acto o contrato. Efectos de la novacin La novacin es una convencin extintiva, y como consecuencia de ella se extingue la obligacin primitiva que le sirve de causa. Adems por va consecuencial produce otra serie de efectos: Se extinguen los intereses de la primera deuda Se extinguen los privilegios de la primera deuda Se extinguen las prendas e hipotecas Se extingue la responsabilidad de los codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a la novacin La estipulacin de las partes puede modificar todos estos efectos excepto en lo relativo a la extincin de privilegios y preferencias, pues estos al ser inherentes al crdito encuentran su fuente en la ley (ms an las normas que los establecen son de orden pblico).

Novacin de obligaciones condicionales Si alguna de ambas obligaciones est sujeta a condicin no se produce novacin mientras sta se halle pendiente. Esto por que en las obligaciones sujetas a condicin suspensiva la obligacin no ha nacido a la vida del derecho. Sin embargo, las partes pueden estipular al celebrar la nueva obligacin que la primitiva quede extinguida aunque la condicin suspensiva est pendiente. Pero en tal caso no habra una novacin si no que una resciliacin, y del mismo acto se dara nacimiento a una nueva obligacin que no reemplaza a ninguna, pues la primera nunca lleg a existir. La Reserva Respecto a prendas e hipotecas la ley ha reglamentado la institucin de la reserva, en cuya virtud las partes pueden estipular que las prendas e hipotecas que accedan a la obligacin primitiva accedan a al nueva obligacin. Para que la reserva tenga lugar se requiere de pacto expreso de las partes al respecto. Pacto que se debe realizar al momento de la novacin. Si prendas o hipotecas han sido constituidas por terceros para que se produzca la reserva se requiere que estos terceros manifiesten su conformidad con ello. Si se produce la reserva la garanta va a asegurar el cumplimiento de la obligacin por el mismo monto de la obligacin primitiva. Si no se produce la reserva el acreedor de la nueva obligacin dispone del recurso de renovacin de prendas e hipotecas, en virtud del cual puede exigir la constitucin de nuevas prendas o hipotecas, las cuales deben constituirse con las mismas formalidades con las que se constituyeron la primera vez, y para todo efecto se tienen como garantas nuevas, siendo su fecha la de la renovacin. Formas en que puede llevarse a cabo la novacin La novacin puede ser: Objetiva: por cambio de objeto o por cambio de causa Subjetiva: por cambios de sujetos (por cambio de acreedor o de deudor) i) Novacin por cambio de acreedor

El deudor se obliga respecto de un tercero y queda liberado respecto a la obligacin que tena con el primitivo acreedor.9 Requisitos: Consentimiento del deudor Consentimiento del acreedor primitivo, quien debe declarar expresamente al deudor como liberado de la primitiva obligacin en vistas de la nueva obligacin que contrae
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El primer acreedor tiene a su vez la calidad de deudor del nuevo acreedor

 Consentimiento del nuevo acreedor ii) Novacin por cambio de deudor

Se sustituye con un nuevo deudor al antiguo, quien queda libre permaneciendo tanto la prestacin debida como el acreedor.10 Requisitos: Consentimiento expreso del acreedor A falta de esta voluntad expresa se entiende que el tercero es un diputado para el pago, un codeudor solidario o un fiador. Consentimiento del nuevo deudor Si ste no manifiesta su intencin no hay novacin, sino que slo una cesin de derechos. No se requiere del consentimiento del primitivo deudor, pues el principio general es que cualquiera puede extinguir la obligacin por le deudor an contra su voluntad Si el primitivo deudor no da su consentimiento se llama expromisin. En la expromisin cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor produce novacin. En la expromisin cuando el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor no se produce novacin y toma el nombre de adpromisin. Si ese el primitivo deudor consiente en que otra persona lo sustituya y adquiera la calidad de nuevo deudor, se produce un a delegacin, en donde el nuevo deudor toma la denominacin de delegado del primitivo deudor. En la delegacin intervienen tres sujetos: Delegante: Primitivo deudor que ofrece al acreedor un nuevo deudor en su reemplazo Delegado: Es el tercero que acepta tomar el lugar del primitivo deudor Delegatario: Acreedor que acepta a quien se le ofrece como un nuevo deudor La delegacin puede ser perfecta o imperfecta. Es perfecta cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor (slo esta produce novacin). Es imperfecta cuando el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor. La delegacin perfecta requiere del consentimiento de todos los que concurren a ella y produce novacin En la delegacin imperfecta se tiene el consentimiento del delegante y del delegado, pero no del delegatario, por lo tanto no se produce novacin. A su vez el Cdigo contempla dos situaciones especiales: 1) Si el delegado crey ser deudor del delegante y no lo era y an as celebra contrato de novacin con el acreedor por el cual queda obligado a pagar la deuda que ste tena con
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Ordinariamente tiene lugar cuando el deudor primitivo es acreedor del nuevo deudor

aquel, le asiste el derecho de compeler al delegante para que pague por l (similar al beneficio de excusin en la fianza) o que el delegante le reembolse lo pagado 2) Si el delegante crea ser deudor del delegatario y en realidad no lo era no hay obligacin, y por lo tanto no hay novacin. El delegado no est obligado frente al acreedor. Si el delegado paga se produce la liberacin de su obligacin respecto del delegante, encontrndose para con en delegante en el mismo caso que si la deuda hubiera sido verdadera. El delegante va a poder repetir lo pagado por el delegado Producida la novacin, si el nuevo deudor es insolvente el acreedor no puede dirigirse en contra del primitivo deudor porque la obligacin primitiva est extinguida, a menos que se haya hecho expresa reserva de la insolvencia en el contrato de novacin. Seccin Sexta La Prescripcin Extintiva o Liberatoria La prescripcin extintiva es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por su no ejercicio dentro de cierto lapso de tiempo concurriendo los dems requisitos legales. Del concepto sealado cabe plantear la interrogante sobre si la prescripcin extingue la obligacin, pues segn el Art. 1567 se menciona a la prescripcin extintiva como un modo de extinguir las obligaciones. Pero si se produjese tal efecto el pago realizado con posterioridad a la declaracin judicial de prescripcin extintiva sera un pago sin causa. Sin embargo, tal situacin es errada, pues debe tenerse presente que aunque se haya declarado judicialmente la prescripcin la ley entiende que la obligacin subsiste para legitimar el pago que se hiciera de ella, y que la obligacin es natural, concediendo al acreedor el derecho de retener lo pagado en virtud de la obligacin natural Por lo tanto, lo ms adecuado es plantear que la prescripcin extintiva es un modo de extinguir las acciones judiciales. Requisitos 1) La inactividad del acreedor, quien no ejerce el derecho de que es titular 2) Que la inactividad se mantenga por el lapso d tiempo que establece la ley 3) Que la accin que no ejerce el acreedor sea prescriptible Al respecto la regla general es la prescriptibilidad de las acciones, al contrario son excepcionales aquellas acciones que la ley expresamente seala como imprescriptibles 4) Para que el deudor pueda aprovecharse de la prescripcin debe alegarla Respecto a este requisito es necesario sealar que la accin se haya prescrita por el slo transcurso del tiempo determinado por la ley. Sin embargo, el deudor puede aprovecharse o no de la circunstancia de que la accin se halle prescrita. Si el deudor

quiere aprovecharse de la prescripcin es forzoso que la alegue, y ello puede hacerlo por va de accin o por va de excepcin. En cambio, si el deudor no quiere aprovecharse de la prescripcin y manifiesta su voluntad de renunciar a ella debe entenderse que el transcurso del tiempo no extingui la accin. 5) La prescripcin no debe encontrarse interrumpida 6) La prescripcin no debe encontrarse suspendida 7) La prescripcin no debe haberse renunciado La interrupcin de la prescripcin La interrupcin de la prescripcin detiene el cmputo del tiempo, con lo que se dice que la prescripcin no sigue corriendo y hace que se pierda el cmputo del tiempo anterior, lo que significa que ste no se tiene en cuenta si llegara a cesar la causa de la interrupcin y la prescripcin volviera a correr. Las causas de la interrupcin de la prescripcin son dos: Interrupcin Civil: Es la cesacin de la inactividad del acreedor quien ejerce la accin judicial contra el deudor Interrupcin natural: Es el reconocimiento de la obligacin por parte del deudor a) La interrupcin Civil de la prescripcin Se fundamenta en la demanda del acreedor al deudor. Dicha demanda no interrumpe la prescripcin en los siguientes casos: - Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha conforme a derecho - Si el recurrente se desisti de la demanda o se declar abandonada la instancia - Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin b) La interrupcin Natural de la prescripcin Ella encuentra fundamento en el reconocimiento de la deuda que hace el deudor, reconocimiento que puede ser expreso (v.gr. el deudor a travs de una declaracin manifiesta en trminos explcitos la existencia de la obligacin) o tcito (v.gr. el deudor paga o solicita al acreedor un plazo para pagar)

La suspensin de la prescripcin

Es el beneficio que la ley concede a ciertas personas en contra de las cuales no corre la prescripcin mientras la persona favorecida mantenga el estado o calidad que hace el beneficio procedente. La suspensin se produce en beneficio de: Los menores, dementes, sordomudos y todos los que ests bajo potestad materna o bajo tutela o curadura La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta Sin embargo, trascurridos 10 aos no se tomarn en cuenta las suspensiones extinguindose las acciones del acreedor por prescripcin, aunque ste mantenga a esa fecha la condicin que hace que opere la suspensin. Si el acreedor incurre con posterioridad en alguna de las causales de suspensin de la prescripcin, el tiempo ganado no se pierde, si no que contina su cmputo una vez que haya cesado la suspensin. La renuncia de la prescripcin La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente, pero slo despus de cumplida. La renuncia expresa se produce cuando el deudor la declara en trminos explcitos. La renuncia tcita, en cambio, no est contenida en declaracin alguna del deudor pero se desprende de un comportamiento que inequvocamente revela la intencin de cumplir con la obligacin y de no acogerse al beneficio de la prescripcin. (v.gr. que el deudor pague intereses, que solicite plazo para pagar, que no interponga excepcin de prescripcin, etc.) Para que se pueda hablar de renuncia a la prescripcin es necesario que se haya cumplido el plazo legal de prescripcin y que no se haya dictado sentencia judicial que declara la accin prescrita. Si la obligacin respecto a la cual el deudor renuncia al beneficio de la prescripcin est garantizada por una fianza el fiador puede oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el deudor principal, pues al subsidiariamente obligado le es inoponible la renuncia de la prescripcin. Tiempo exigido para que opere la prescripcin En relacin con el lapso de tiempo que la ley requiere para que una accin se extinga sin su ejercicio, la prescripcin se clasifica como: De largo tiempo De corto tiempo a) La prescripcin de largo tiempo

En general prescriben en largo tiempo la mayora de las acciones personales y las acciones reales. i. Acciones Personales

Son aquellas por las que se reclama un derecho personal. Hay que distinguir: Si se trata de la accin que se ejerce contra el principal obligado

En este caso las acciones personales prescriben por regla general en el plazo de 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible. Ello sin perjuicio de los plazos especiales que seale la ley La accin personal se puede ejercer en juicio ordinario como accin ordinaria o en juicio ejecutivo si sta tiene mrito ejecutivo. Sin embargo el mrito ejecutivo de una accin prescribe en el plazo de tres aos desde que la obligacin se hizo exigible. No obstante la accin pervive por 2 aos ms como accin ordinaria (la cual en este caso se ejerce en juicio sumario) Si se trata de la que tiene el acreedor para reclamar la obligacin accesoria entregada en garanta de una obligacin principal En tal caso la accin prescribe junto con la obligacin a la cual accede. Acciones Reales

ii.

El legislador no seala que tales acciones prescriben por su no ejercicio (que es lo que ocurre con las acciones personales), sino que las acciones reales se extinguen por la prescripcin adquisitiva del derecho real de que se trata. Solo respecto de las acciones que prescriben en el largo tiempo opera la suspensin de la prescripcin, beneficio que no procede respecto de las acciones que prescriben en el corto tiempo salvo que la ley expresamente lo conceda. b) La prescripcin de corto tiempo Prescriben en el corto tiempo ciertas acciones personales: - Presuntivas de pago - Especiales i. Acciones presuntivas de pago

1) Las acciones en contra o a favor del Fisco y las municipalidades provenientes de toda clase de impuestos prescriben en el plazo de 3 aos 2) Las acciones de cobro de honorarios de quienes ejercen una profesin liberal prescriben en el lapso de 2 aos 3) Las acciones de mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que venden al menudeo (detalle) prescriben en 1 ao 4) La accin de toda clase de personas por el precio de los servicios que se prestan peridicamente prescriben en 1 ao

ii.

Especiales

Son acciones respecto de las cuales la ley seala un plazo especial de prescripcin de corto tiempo La prescripcin de corto tiempo de las acciones presuntivas de pago no admite suspensin alguna. Tampoco los admite la prescripcin de corto tiempo de acciones especiales, salvo las excepciones contempladas por la ley. La prescripcin de corto tiempo de las acciones presuntivas de pago admite interrupcin en dos casos: Desde que interviene pagar u obligacin escrita o concesin de plazo por el acreedor Desde que interviene el requerimiento En ambos casos se reemplaza el plazo de prescripcin de corto tiempo de las acciones personales por el plazo de prescripcin de largo tiempo (doctrinariamente se conoce como intervencin).