LOS SEGUROS DE PROTECCION E INDEMNIDAD (P & I CLUBS)

Dr. Martn Calleja

1. Introduccin La relacin jurdica de seguro, desde su faz operativa puede ser clasificada en seguro comercial y seguro solidario; y, consecuentemente, en seguro a prima fija y seguro mutual o cooperativo. En este sentido MORANDI1 se ha ocupado del tema con gran claridad, comenzando por diferenciar dentro de la economa, por un lado, la zona llamada de economa de mercado; y, por el otro, la zona denominada economa del servicio social. Mientras la primera de ellas se caracteriza por la persecucin de un fin de lucro, la segunda encuentra su rasgo diferenciador en la bsqueda de la satisfaccin de las necesidades concretas de los usuarios, a quienes se les reconoce el carcter de ser los destinatarios de todo proceso econmico. La distribucin de la economa en las dos zonas descriptas precedentemente, llevada al terreno jurdico del seguro, permite que la agrupacin de asegurados (que comparten riesgos anlogos) pueda ser realizada por una aseguradora que persiga un fin de lucro (seguro comercial) en calidad de tercera intermediaria entre el riesgo y el asegurado, o por los propios asegurados asociados y organizados para brindarse mutua cobertura asegurativa (seguro solidario). En el seguro comercial, la cobertura de los riesgos que amenazan los intereses asegurables de los asegurados as agrupados, se realiza indirectamente mediante esa sociedad comercial (sociedad annima) que hace de su objeto social (y de la actividad orientada a su cumplimiento),
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MORANDI, Juan Carlos Felix, 1971, Estudios de Derecho de Seguros, Buenos Aires: Pannedille, p. 65.

la aceptacin de la transferencia de aquellos riesgos de manera profesional, sistemtica, continua, organizada y con fines de lucro. El precio que percibe la aseguradora comercial de sus asegurado se denomina prima fija. En el seguro solidario la cobertura de los riesgos es asumida directamente por los propios titulares de los intereses asegurables que conforman la agrupacin, dado que los propios usuarios del servicio (asegurados) se constituyen en empresa organizada, para satisfacer las necesidades derivadas de los riesgos -comunes a todos ellos- que amenazan sus intereses. Cabe apuntar que este seguro solidario se realiza a travs de cooperativas o mutuales, debindose distinguir bien que en las primeras se puede ser socio sin ser asegurado, mientras que en las segundas, la calidad de socio y asegurado resulta indivisible. Las previsiones financieras para asumir los riesgos se realizan mediante una cotizacin que, efectuada a los fines de conformar un fondo comn, puede estar sujeta a posteriores reajustes, previos al siniestro o una vez acontecido ste, con el objeto de prorratear la contribucin de los miembros2. En suma, el seguro mutual se caracteriza por ser una asociacin de personas, cuyos intereses asegurables se encuentran amenazados por anlogos riesgos, y cuyo fin es la de proveer a la reparacin o indemnizacin de los daos o pagos de las sumas aseguradas, mediante la contribucin proporcional de todos sus asociados 3. A los fines del tema principal en estudio (el seguro de proteccin e indemnidad), nos debemos ubicar dentro del llamado seguro mutual. De esta manera, la indivisibilidad ya apuntada del carcter de socio y asegurado de cada uno de sus miembros, hace que stos se encuentren inexorable y fatalmente vinculados a los resultados de la empresa (mutual), la cual, en el lenguaje impuesto por el seguro martimo, recibir en nombre de club. Este compromiso con la suerte del club, puede obligar a sus miembros tanto a realizar aportes extraordinarios como a aceptar reducciones en las indemnizaciones que les correspondan.
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LISTOSELLA DE RAVAIOLI, Amanda R. y FAVIER -DUBOIS, Eduardo Mario, 2002, Compendio de Derecho de Seguros, Buenos Aires: La Ley, p. 10. 3 RIVAROLA, Tratado de Derecho Comercial Argentino, 1938, Buenos Aires, p. 275.

La naturaleza jurdica del seguro mutual ha despertado encendidos debates en la doctrina, inicialmente dividida entre: a) quienes lo consideraban un contrato de seguro (Marghieri, Vidari y Perrone); b) quienes sostienen que se trata de dos contratos sucesivos: uno de sociedad y otro de seguro (Rdiger y Bruck); c) quienes afirman que es un contrato mixto de sociedad y seguro (Soprano); y d) quienes aseveran en el sentido de que existe un solo contrato: el de sociedad (Vivante, Donati, Clement, Morandi) 4. Consideramos a la ltima de las posturas doctrinarias descriptas como la nica aceptable. La conclusin de MORANDI 5 resulta elocuente: El que asegura en una sociedad de seguros mutuos, ya concurra a constituirla, ya se adhiera a ella despus de constituida, hace un contrato de sociedad que tiene por finalidad el seguro. 2. Antecedentes Las asociaciones de proteccin e indemnidad son de origen britnico y surgen luego de que el Parlamento elimin los privilegios monoplicos concedidos -en particulares circunstancias polticas y econmicas- a la Royal Exchange y a la London Assurance en el mercado asegurador ingls dominado por los underwiters del Lloyds. Si bien se tiene noticia de la existencia de clubes mutuales 6 que daban cobertura a la responsabilidad emergente por colisin (abordaje) desde 1836, la consecuencia directa derivada de caso De Veaux vs. Salvador7 fue el dictado de la Fatal Accidents Act8 por la que se establecieron rigurosos supuestos de responsabilidad del armador por muerte o lesiones de personas a bordo derivadas de un abordaje. Estas nuevas responsabilidades no se encontraban amparadas por las tradicionales plizas de casco y mquinas que otorgaban los aseguradores
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MORANDI, Juan Carlos Flix, ob. cit., p. 65. MORANDI, Juan Carlos Flix, ob. cit, p. 67. 6 Se trata del The Friendly Assurance. 7 En esa sentencia se determin que la responsabilidad del armador por colisin (en la que su buque hubiere tenido algn grado participacin por negligencia) no constitua un peligro de mar cubierto por las plizas comunes de casco. 8 Sancionada por el Parlamento Britnico en el ao 1846 y tambin conocida como Lord Cambells Act.

ingleses9. Tanto el aumento de la responsabilidad legal de los armadores proveniente de la nueva legislacin dictada y de los fallos de los tribunales ingleses, como la insuficiente cobertura que brindaban los aseguradores frente a los daos causados a otros buques por abordaje, fueron empujando a la creacin del particular seguro mutual que nos ocupa. Luego, el fundamento del nacimiento de los clubes al principio slo de proteccin- debe encontrarse en la necesidad de los armadores de obtener cobertura por los riesgos de accidentes personales (incluida la prdida de vidas) y por el riesgo de la responsabilidad que exceda las sumas aseguradas que amparaban las plizas de casco, por los daos causados o sufridos en un abordaje10. El primer club de proteccin fue el Shipowners Mutual Ptrotecting Society, cuya constitucin data de 185511. Recin unos veinte aos ms tarde12 los clubs empezaron a dar cobertura a riesgos de indemnizacin en relacin a la responsabilidad del armador frente a las cargas transportadas en sus buques13. Dentro de las asociaciones de P & I, ms importantes que le siguieron a la pionera, podemos mencionar las siguientes: en Inglaterra: The United Kingdowm Mutual Steamship Assurance y The West of England Shipowners; en Noruega: Assuranceforeningen Skuld y Assuranceforeningen Gard; en Japn: The Japan Ship Owners Mutual Assurance Association. En la actualidad el noventa por ciento de la flota mercante mundial se encuentra inscripta en uno de los casi cincuenta clubes de proteccin e indemnidad existentes, los cuales han conformado, a su vez, el International Group of P & I Clubs (antes denominado London Group). La aparicin del contenedor como elemento unitarizador de carga, motiv -entre otras consecuencias revolucionarias para el transporte y
9 RADOVICH, Jorge M., 1999, Curso de Seguros en el Comercio Exterior, Buenos Aires: AdHoc, p. 322. 10 LESMI, Carlos, 1986, El Concepto de Mutualidad y de Naturaleza de la Cobertura Denominada de Proteccin e Indemnidad, Revista de Estudios Martimos, Buenos Aires: Instituto de Estudios Martimos, p. 14. 11 En 1876, luego de acordar la fusin con otras mutuales, adopt en nombre de Britannia Steam Ship Insurance Association Limited, el cual conserva en la actualidad. 12 Fue a partir del caso Westonhope en que se responsabiliz al armador por la prdida de la carga ocurrida por un naufragio que reconoca como antecedente desviacin injustificada de ruta. 13 GONZALEZ HEVIA, Ral, 1980, Manual de Seguro Martimo, Madrid: Mapfre, p. 109.

manipuleo de mercaderas- el desarrollo del transporte combinado y multimodal a travs de especiales operadores (agentes de carga y freight forwarders14) que no son ni propietarios ni armadores de buques y que revisten, en principio, la calidad de transportistas contractuales, contraponindose a los transportistas efectivos. Los intereses asegurables sobre estos contenedores son asegurados separadamente de la carga a la que sirven de continente. Estos operadores, tambin asociados mutualmente, obtuvieron as su necesaria cobertura asegurativa. Se destaca en este ramo el T.T. Club (Through Transport Marine Mutual Assurance Association), con sede de su administracin en Bermuda15 y el OTIM (Ocean Transport Insurance Mutual Association Limited16). 3. Concepto En el ao 1906 se dict la Marine Insurance Act que se constituy en la ley inglesa regulatoria el seguro martimo. En ese instrumento legal se define al seguro mutuo como aquel en que dos o ms personas acuerdan mutuamente asegurarse entre s contra los prdidas y daos martimos. Ms all de las falencias que pueden serle atribuidas desde el punto de vista tcnico-jurdico, del texto de la ley britnica se desprende la esencia mutual de las asociaciones de P & I que atraen nuestra atencin. Consideramos, entonces, a los clubes de proteccin e indemnidad como asociaciones mutuales conformadas por propietarios y armadores de buques, las cuales tienen por objeto dar cobertura a determinados riesgos que amenazan los intereses asegurables de sus miembros, vinculados con la navegacin, y no amparados (o excluidos por franquicias o descubiertos) por las plizas-tipo correspondientes a los seguros a prima fija. En suma, estas asociaciones se han constituido para dar cobertura aseguradora, sobre una base mutual, a las eventuales responsabilidades legales que se imputen a sus miembros o a las prdidas que

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Se los conoce como N.V.O.C.C. (Non Vessel Operator Common Carrier). SIMONE, Osvaldo Blas, 2002, Seguros Martimos, Buenos Aires: La Ley, p. 170. 16 RADOVICH, Jorge M., ob. cit. , p. 337.

experimenten, en relacin directa con la operacin y explotacin de los buques declarados oportunamente al club.17 En tanto que mutuales, los clubs no tienen fin de lucro y sus intereses no se encuentran en oposicin con los de sus miembros o asegurados. Ello, como ya se ha dicho, obliga a los members a realizar aportes o contribuciones complementarias (aditional calls) cuando las cotizaciones percibidas por el club resulten insuficientes para atender a los pagos que deba realizar a los asegurados18. 4. Organizacin y funcionamiento Los clubes de proteccin e indemnidad se rigen en su funcionamiento interno por sus estatutos y por su propias reglas. Los miembros de la mutual se renen peridicamente en Asamblea (General Meeting) la cual constituye su rgano de gobierno. Ella resuelve sobre la eventual modificacin de los estatutos y designa a los miembros de su Directorio (Commitee). El Comit es quien determina las Reglas de la Asociacin (Rules of the Association) para el cumplimiento de su objeto, supervisando su desarrollo y el total acatamiento de la ley, los estatutos y las decisiones de la Asamblea. El Comit Ejecutivo (Executive Commitee) es el rgano responsable de la actividad diaria del club y de la administracin e inversin de sus fondos19. Los clubs integrantes del International Group reaseguran en l sus correspondientes excedentes y, excepcionalmente, en caso de riesgos extraordinarios, el excedente del Grupo se reasegura en alguno de los Sindicatos del Lloyds.

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BRAEKUS & REIN, 1988 (3 ed.), Handbook on P & I Insurance, Arendal: Gard, p. 38. En lo seguros a prima fija, estas caractersticas son opuestas; pues la aseguradora persigue un lucro; hay intereses contrapuestos entre aseguradora y asegurado; la prima es -en principioinvariable; y las prdidas provenientes de la insuficiencia de primas percibidas recaen sobre la aseguradora. 19 BRAEKUS & REIN, ob. cit, pp. 44 y 48.

Las Reglas merecen una asimilacin a las condiciones generales y bsicas de un contrato y en el certificado de ingreso a la asociacin (certificate of entry) pueden constar los aspectos particulares que regirn la relacin del miembro con el club 20. Una vez aceptado como miembro (member) de la asociacin, el propietario o armador de buques debe aportar las contribuciones o derramas (calls) que se calculan sobre el tonelaje de arqueo bruto inscripto en el club y atendiendo a otras caracterstica como su antigedad, estado y trfico al que se encuentran afectados.21 El primer pago que realiza el asociado es denominado initial call. Posteriormente, y en la medida en que las cotizaciones percibidas por el club resulten insuficientes para satisfacer las reclamaciones que deba atender, el socio miembro deber abonar una suma adicional llamada aditional or suplementary call. Ello vuelve a remarcar la diferencia con el seguro a prima fija, pues aqu las cotizaciones son variables o ajustables conforme la estadstica siniestral y los beneficios (provenientes de las inversiones financieras de sus fondos) que hubiere experimentado el club en el perodo evaluado, participando, de este modo el asociado, del resultado final del ejercicio. Este el mecanismo en virtud del cual la mutualidad se manifiestan por la obligacin de los miembros de brindarse proteccin e indemnidad en forma recproca y mancomunada. Todo lo relativo a las relaciones cotidianas entre el club y sus miembros es, en la prctica, resorte de los corresponsales destacados en los principales puertos del mundo, a travs de los cuales la asociacin canaliza el cumplimiento de sus obligaciones y la prestacin de los servicios comprometidos. Por lo tanto, los corresponsales son protagonistas destacados de la dinmica de la cobertura de P & I, pues ellos son los primeros en tomar contacto con los problemas del asegurado-miembro y quienes proceden a asesorarlo y asistirlo tanto tcnica como jurdicamente. 5. Las coberturas de P&I

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RADOVICH, Jorge M., ob. cit. , p. 329. GONZALEZ LEBRERO, Rodolfo A., 2000 (4 ed.), Manual de Derecho de la Navegacin, Buenos Aires: Depalma, p. 697.

Su propia denominacin refiere a que el club brinda a sus miembros coberturas de proteccin y coberturas de indemnidad. Mientras que en principio- las primeras estn relacionadas con los riesgos que amenazan a las personas y a los buques, las segundas se vinculan con los riesgos relativos a las cargas.22La doctrina le desconoce carcter sustancial y sistemtico23 a esta diferencia entre riesgos de proteccin y riesgos de indemnidad. a) Coberturas de proteccin: Los principales riesgos incluidos dentro de las coberturas de proteccin son los siguientes: 1. Muerte, lesiones corporales o enfermedad de cualquier integrante de la tripulacin (incluido el capitn) mientras se encuentre a bordo o en trnsito desde o hacia el buque (in itinere). Integran esta cobertura los gastos de, atencin mdica y/u hospitalaria, funerarios, salariales, repatriacin, envo de tripulantes sustitutos o de familiares de las vctimas, reposicin de efectos personales, etc. Muerte, lesiones corporales o enfermedad de personas a bordo de otro buque o de estibadores, siempre que el propietario o armador miembro del club sea legalmente responsable. Estn incluidos los gastos mencionados en el acpite precedente que resulten pertinentes. Muerte, lesiones corporales o enfermedad de pasajeros o de daos ocasionados a sus pertenencias o equipajes. Tambin es requisito que el miembro del club sea legalmente responsable por esos hechos. Desembolsos efectuados por los asociados al club a tripulantes en cumplimiento de obligaciones legales o contractuales no recobrables. Gastos derivados del salvamento de vidas humanas en cuanto no sean recobrables. Gastos por desembarco de polizones, incluidos los de combustible, salarios y gastos portuarios originados en la desviacin de ruta al que ese desembarco obligue.

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GONZALEZ LEBRERO, Rodolfo A., ob. cit., p. 698. FERRARINI, 1981 (2 ed.), Le assicurazioni, p. 195, citado por SIMONE, Osvaldo Blas, ob. cit., p. 175.

7.

Indemnizaciones y gastos por daos a terceros por abordaje (an cuando no exista contacto material como en el caso de las marejadas provocadas por el buque inscripto o succiones de hlice). Gastos por remocin, balizamiento e iluminacin de restos nufragos de un buque inscripto por el asociado en el club. Daos provenientes de operaciones de remolque protagonizado un buque del asociado.

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10. Daos provocados a instalaciones y construcciones portuarias. b) Coberturas de indemnidad: Los principales riesgos incluidos dentro de las coberturas de indemnidad son los siguientes: 1. Reclamos de terceros por averas y faltantes a la carga, transportada o a transportar, en un buque inscripto, por los cuales el asociado sea legalmente responsable. Prdidas o averas a la carga a bordo de un buque inscripto derivada de un abordaje, por las cuales el asociado resulte legalmente responsable o se le atribuya responsabilidad. Gastos de avera gruesa, con inclusin del salvamento. Multas judiciales o administrativas impuestas al asociado por incurrir cualesquiera de sus buques inscriptos en infracciones aduaneras, sanitarias o migratorias. Costos y gastos que irroguen la defensa de los intereses de un buque inscripto Responsabilidad por polucin o contaminacin. Gastos derivados de cuarentena por epidemia (estada, desinfeccin, salarios, etc).

2.

3. 4.

5. 6. 7.

6. Los servicios que prestan los clubes de P&I a sus asociados Adems de dar cobertura aseguradora a sus asociados, los Clubes de P&I, prestan a stos otros servicios que revisten significativa importancia, pues estn ntimamente relacionados con: a) beneficios o ventajas que propenden a impedir la inmovilizacin jurdica y fsica de los buques inscriptos (derivadas de decretos de embargos e interdicciones de navegar); b) propuestas vinculadas a mejorar su posicin contractual a travs de la redaccin de clusulas y asesoramiento especfico en materia de documentacin de transporte; y c) con la debida informacin y capacitacin de los asociados a travs de publicaciones y seminarios. a) Las cartas de garanta: Cuando un buque inscripto en el Club es embargado (lo cual produce su indisponibilidad jurdica) o lo que es ms frecuente- tambin resulta interdictado para navegar (supuesto ste de indisponibilidad fsica), los perjuicios derivados de estas medidas procesales resultan evidentes y obligan a dar una pronta solucin a tal gravosa situacin. En esta hiptesis nos encontramos con los legtimos derechos de un acreedor quien, acreditando sumariamente sus derechos contra al buque y, siendo stos verosmiles, obtendr el embargo e interdiccin de navegar de un buque porque, pues, de lo contrario, ste puede no volver jams a ese puerto, lo cual frustrara irremediablemente los derechos de aqul. Frente a esas legtimas pretensiones del acreedor, se confrontan la necesidad de no generarle perjuicios desproporcionados al propietario o armador del buque, en virtud de derechos que a esta altura- son meramente litigiosos. No debe dejar de ser tenido en cuenta que los gastos por la inmovilizacin de los buques originan prdidas cuantiosas derivadas de estadas y derechos portuarios, de salarios, combustible, alimentos, canon por el alquiler o fletamento hire- de los buques etc. Estos intereses contrapuestos entre el acreedor y el buque, son conciliados por medio de una de las actividades de los clubes de P&I que ms soluciones ha brindado a sus asociados: la emisin de cartas de garanta o letters of undertaking.
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Tanto el prestigio internacional de los Clubs como su reconocida solvencia econmica han bastado para que sus fianzas sean aceptadas por los acreedores del buque. Desde el punto de vista puramente procedimental, quienes primero emiten una carta de garanta provisoria son los corresponsales de la asociacin hasta la llegada en original- de la definitiva. La intervencin de los corresponsales en estas emergencias es demostrativa de su importancia en cuanto a que su inmediatez con el problema permite que el Club sea rpidamente informado sobre su importancia y urgencia. Las clubes de P&I no ponen demasiados reparos para el otorgamiento de las cartas de garanta. Slo comprueban que la medida judicial (embargo, interdiccin de navegar o ambas juntas) se fundamente en un riesgo al que el Club haya dado cobertura y que el miembro no le adeude sumas por derramas (calls)24. b) Asesoramiento tcnico: Los clubes cuentan con recursos humanos ampliamente calificados e interdisciplinarios que se ocupan de recopilar y analizar de manera estadstica (records) los distintos problemas que experimentan sus miembros y las soluciones tcnicas y jurdicas que se van produciendo en torno a esas cuestiones. El resultado de esos anlisis provoca la elaboracin y redaccin de clusulas que se recomienda incorporar en la documentacin de transporte a los asociados, toda vez que, a travs de ellas, se procura mejorar su situacin frente a eventuales responsabilidades que les sean imputadas. c) Informacin y capacitacin: En materia de informacin, los clubes suelen editar y entregar a sus miembros un Manual (Handbook) en el que constan, habitualmente, la historia de los P&I Clubs, sus Estatutos y Reglas. Dicho manual son de consulta diaria cuando la cantidad de buques inscriptos por el asociado es considerable. Asimismo, las asociaciones publican numerosos boletines informativos y publicaciones especiales y videos orientados a la prevencin de siniestros (sobretodo en

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RADOVICH, Jorge M., ob. cit., p.333.

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materia de contaminacin de aguas pollution- y accidentes de la tripulacin a bordo), etc. Paralelamente a la informacin peridica que hemos sealado precedentemente, los clubes organizan seminarios de capacitacin a los fines de que sus asociados, capitalizando los conocimientos adquiridos provean a todo lo que se traduzca en la disminucin de su estadstica siniestral. 7. La regla pay to be paid, la naturaleza jurdica de la cobertura de P & I y la accin directa contra los clubes por insolvencia de sus miembros En la cobertura de proteccin e indemnidad, los clubes han instalado en su reglas, aquella por la cual la Asociacin slo pagar al asociado, despus que ste haya pagado al reclamante damnificado. Tal es la regla pay to be paid (pagar para ser pagado), a la cual le reconocemos la naturaleza jurdica de condicin suspensiva. Por otra parte, la obligacin del club es asimilable a un reembolso. Cabe ser destacado que la clusula en cuestin no resulta oponible a los reclamantes cuando el club otorg una carta de garanta, pues si as no fuera- este tipo de fianzas no seran aceptadas. Esta particular regla condicional del pay to be paid asume la calidad de obstculo insalvable para la viabilidad o procedencia de la accin directa contra la aseguradora que permiten los seguros de responsabilidad civil, dejando a salvo que no es sta la solucin legal en Argentina25. La cuestin se torna ms lgida, cuando se verifica el estado de insolvencia del miembro del club obligado a indemnizar a un tercero.

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Nuestra Ley de Seguros, slo admite en su art. 118, prr. 2- la citacin en garanta de la aseguradora, apartndose de esta manera del Anteproyecto Halpern que contemplaba la accin directa y autnoma del damnificado a la aseguradora. Esta puede asumir la direccin del proceso pero no es considerada parte sustancial. Recin despus de dictada la sentencia la parte actora puede accionar (ejecutndola) contra la aseguradora. (Ver AMADEO, Jos Luis, 1979, Ley de Seguros Anotada con Jurisprudencia, Buenos Aires: Antua, p. 287).

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El tema en examen reviste niveles de debate que la doctrina y la jurisprudencia no han podido todava dirimir pacficamente. El seguro de P & I participa de la naturaleza jurdica correspondientes al seguro de responsabilidad civil o al de daos? Los que consideran que la cobertura de P & I es de responsabilidad civil26, es porque entienden que el Club se ha obligado a mantener indemne el patrimonio del asociado-asegurado por cuanto deba a un tercero, en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido27. En esta lnea de pensamiento, el siniestro se produce con el reclamo de la vctima al asegurado28. Para los que adhieren a la teora que sostiene que la cobertura de P & I participa de la naturaleza jurdica de los seguros de daos 29, el siniestro se produce cuando el asegurado paga al damnificado la indemnizacin pertinente. El club cumple con su obligacin cuando procede a reembolsar las sumas pertinentes al member, restituyndole, a la vez, su estado patrimonial anterior al desembolso. En esta hiptesis el reclamante no podra dirigir su accin directamente a la Asociacin, lo cual impedira todo resarcimiento ante el caso de un asegurado insolvente. Veamos cmo fue resuelta la cuestin en Inglaterra y en nuestro pas. En Inglaterra fueron paradigmticos los casos de los buques Padre Island y Fanti. Los damnificados plantearon la invalidez o inoponibilidad de la condicin pay to be paid (y la consecuente accin directa contra el club de proteccin e indemnidad) ante la falta de pago del call correspondiente por parte de los miembros asegurados responsables de los daos. La pretensin fue aceptada por la Corte de Apelaciones (Court of. Appeal), admitiendo de esta manera la accin

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LESMI, Carlos, ob.cit. p. 15; SIMONE, Osvaldo Blas, ob. cit. P. 179; GONZALEZ LEBRERO, Rodolfo A., ob. cit. p. 701-702. 27 Conf. Art. 109 de la Ley N 17.418. 28 Conf. CNCiv. A, 28-6-73, ED, 54-189; CN Fed. Civ. y Com. I, 15-12-77, La Repblica Ca. de Segs c. Expreso Sud Atlntico S.R.L. 29 RADOVICH, Jorge M., ob. cit. P. 345

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directa contra el Club30. La Casa de los Lores (House of Lords), mximo tribunal de justicia, revoc los fallos en cuestin por unanimidad, reconociendo la validez de la clusula pay to be paid, toda vez que sostuvo- el objeto de club no es beneficiar a las vctimas sino compensar a los asegurados31. En la Argentina la cuestin se plante cuando la armadora estatal E.L.M.A. S.A., por una norma de orden pblico como la ley N 23.982, fue obligada a abonar a sus deudores a travs de bonos de la deuda pblica (hoy en default). Tal situacin origin presentaciones de los acreedores tendientes a demandar directamente a la aseguradora (Club de Proteccin e Indemnidad) de la deudora (Assuranceforeningen Gard). Las tres Salas que conforman la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal de la Capital Federal, tenan sentado que el seguro de proteccin e indemnidad no es el seguro de responsabilidad civil de la ley 17.418, en razn de que el siniestro se configura cuando el asegurado efectiviza el pago de la reclamacin oportunamente opuesta32. Sin embargo, las Salas I y II, considerando probada la insolvencia de ELMA S.A. como hecho notorio(punto que merece una discusin aparte), concluyeron en que la exigencia del pay to be paid deviene en una obligacin de cumplimiento imposible y conlleva fatalmente a la frustracin de los derechos del acreedor. Por lo tanto, para estas Salas, la solucin ms valiosa no es exonerar al asegurador, sino reconocer la legitimacin del tercero para intentar contra l una accin directa cuando la condicin para que nazca su obligacin el pago previo- es de imposible cumplimiento. Adems argumentaron que, en virtud de que el transportista consider en los fletes percibidos el costo del seguro, el club se enriquecera sin causa. Contra estos fundamentos la Sala III, deneg la accin directa pretendida por los reclamantes fundando su decisin en que, por un
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DAGLIO, Flix G., 1989, Responsabilidad de los Clubes de Protection & Indemnity en casos de insolvencia de algn miembro de la mutual (traduccin libre y resumen), en Revista de Estudios Martimos, N 45, pp. 47-50. 31 SIMONE, Osvaldo Blas, Ob. cit. p,. 179 32 CNFed. Civ. y Com. Sala II, Providencia Ca. Arg. de Segs. S.A. c/ Cap. y otros Bq. Catamarca, Causa 9181 del 25/9/92, Ateneo del Transporte N 6, fallo 89, p. 78. CNFed. Civ. y Com., Sala I, Iguaz, Ca. de Segs. S.A. c/ Cap. y otros. Bq. San Luis, causa 4740 del 23 -6-94, Ateneo del Transporte N 11, fallo 164, p. 87.

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lado, al ser el seguro de P & I un seguro de daos, no se configur el siniestro (consistente en el pago previo del miembro asegurado); y, por el otro, en que la naturaleza mutualista de esta especie de coberturas, justifica plenamente la condicin o regla pay to be paid. 33 La cuestin fue resuelta en Plenario en el que se impuso la doctrina judicial sostenida por las Salas I y II. En nuestra opinin, la doctrina acertada desde un punto de anlisis estrictamente jurdico- es la que emerge de los fundamentos vertidos por la Sala III y expuestos en el prrafo precedente.

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CNFed. Civ. y Com., Sala III, Ca. de Segs. La Franco Argentina S.A. c / Cap. y otros Bq. Catamarca II, Causa 12.383 del 1-3-95, Ateneo del Transporte N 14, fallo 207, p. 28.

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