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CURSO DE

D ERECH O CIVIL
PRIMER AO
SEGN EL PROGRAMA APROBADO POR LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DEL ESTADO

Explicaciones de la clase de don

ALFREDO BARROS ERRAZURIZ


Profesor del ramo en la Universidad Catlica de Santiago

CUARTA EDIClON GORREGlDA y AUMENTADA

EDITORIAL
SANTIAGO

NAS CIMENTO
1930
CHILE

DEDICATORIA
Dedico este libro a mis alumnos de la Universidad Catlca, donde be profesado la Ctedra de Cdigo Civi1, desde el 2f de Abril de 1904.

EL AUTOR.

ndice

BIBLIOGRAFIA DEL CODIGO CIVIL CHILENO


Bello Andis.-Obras completas. Volumen XL-Proyectos de Cdigo Civil:-Esta obra, precedida de una introduccin de don Miguel Luis Amuntegui, contiene los siguientes trabajos: 1. o Proyecto d la sucesin por causas de muerte, publicado antes en' El Araucano, desde el 21 de Mayo de 1841 hasta el 19 de Agosto de 1842. Este proyecto va' acompaado de numerosas notas explicativas puestas por Bello. '. 2. o Proyecto de los contratos y obligaciones cOnlJencionales, que haba sido publicado en El Araucano:., desde el 26 de Agosto de 1842 hasta. el 19 de Dciembre de 1845, en que se interrumpi. 3. o Proyecto de la sucesin por causas de muerte, Impreso antes en Santiago en Noviembre de 1846. 4. o Proyecto de los contratos y obligaciones condiCionales. impreso anteriormente en Santiago en Agosto de 1847. Obras completa.s.-Volumen XII.-Proyecto de Cdigo Civil del ao '1853. Va preedido' de una introduccin de don Miguel Luis Amuntegui. Al texto del proyecto se han agregado notas que in~ dican la fuente de donde se han tomado algunas de sus disposi~ ciones. ' , Obras completas.-VoJumen XII l.-Proyecto indito de Cdi'go CiviL---Se inicia; como los anteriores con una introduccion de don' 'Miguel Luis Amuntegui, la que se hace notar por el acopio de 'datos que preSnta. El proyecto indito es el que sirvi de base definitiva para el que fu presentado a las cmaras. Va acompaado tru'l1bin de numerosas notas que indican el origen que se tuvo en vista para .adoptar algunas djsposiciones. ;' .Adetnas de esfos trabajos, don Andrs Bello public muchos y variados artculos sobre cuestiones relacionadas con el Derecho

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Civil, sealndose entre ellas la controversia sostenida con don Miguel Mara Gemes, sobre la sucesin por cauSa de muerte, el artculo sobre hipotecas y privilegios y otro sobre prelacin de crditos Todos estos opsculos se encuentran en el tomo lX de l'as Obras Completas de Bello. Finalmente. hay que agregar el Mensaje con que el Gobierno present al Congreso el proyecto de C6digo Civil, que' es Utla obra acabada de redaccin, erudicin y ciencia. Lpez Vitalieio A.--Raz6n y fuente de la tey.-Es una cotcotdancia del Cdigo Civil con fos diversos proyectos que le . prt~die ron y las fuentes de stos. Presta mucha utilidad para conocet" la historia de cada artculo y-sus variaciones. Fabres Jos Clemente. - Obras completas Imprenta Qrvan~ tes, 1908. Tomo l.-Derecho Internacional Privado. Es un comert~ tario a los artculos 14, 15, 16, 17 Y 18 del C6c1igo Civil y constituye el mejor ~rabajo sobre esta materia que se haya efectuado en Chile. Fu premiado por la Universidad. Lleva agregado al firtal un anexo con numerosoS e interesantes datos sobre Derecho Inttmacional Privado. La porcin conyugal. Tomo II de las obras completas. Es un comentario al prrafo 2.0 del titulo V, Libro III del Cdigo Civil. en apoyo de su doctrina acerca de la incompatibilidad en que se encuentra el cnyuge sobrevviente para percibir al mismo tiempo porcin conyugal y cuarta de libre disposci6n en la herencia del cnyuge premuerto. Derecho de los hijos naturales.-De la nulidad y recicin.~Nuli dad de un testamento cerrado.-Efectos de la nulidad absoluta, Tomo 111 de las Obras Completas. Son muy importantes los dos primeros trabajos, que fueron premiados por la Universidad de Chile..1nstituciones de Derecho Civil Chileno. Torno IX y X de las Obras Completas.-Como lo previene su autor en el prlogo, este trabajo no tiene por fin explicar el Cdigo, sino darle la forma adecuada a la enseanz<:l, esto es, un resumen de las disposiciones segn el orden rigurosantente lgico de las ide~s. Contienen. los dos tomos i 67 notas explicativas, las que ~ uno dedos m~ores cQtneh:tarios a nuestro Cdigo Civil.

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Gormaz y Gutirrez de Espejo Valentn.-Indice alfabtico de {as materias contenidas en el Cdigo Civil Chileno.-Valparso, imprenta del Comercio, 1857. Gormaz.., Gutirrez de Espejo Manuel.-Indice del Cdigo Civil. Santiago, Imprenta Nacional. 1857. Gon~lez Florentino.-Diccionario de Derecho Civil Chileno.Valparaiso, Imprenta del Comercio, 182.-Contiene numerosas incorrecciones, que fueron apuntadas por don Andrs Bello; pero es una gua til para buscar las diversas materias de que trata el Codigo Civil. Lasfarria. Jos Victormo.-I nstitulos de Derecho Civil Chileno.-Urna, Tipografa del Comercio, 1863; 2. a edicion, hecha en Gante en 1864. Obra de poco inters. Don Enrique Cood public en 1865 un folleto sealando los numerosos errores que contiene esta obra. Chacn. Jacinto.-Exposicin razonada JI estudio mmparativo del Cdigo Ovil Chileno. Imprenta del 1\1ercurio, 1868, Valparaso; 2.a edicion en 1881 por la misma imprenta. El tercer tomo se edit por la Imprenta Gutenberg en 1882. Se hizo una nueva edicin de la obra, en dos tomos, el ao 1890 por la Imprenta Nacional. Es un comentario a los 950 primeros artculos del CocIigo Civil, y aunque muy citado y elogiado por algunos, su mrito es bastante discutido hoy da, Alfonso. Pauno. - Explicaciones del Cdigo C;ivil.-Santiago, Imprenta Cervantes, 1882. Este comentario, precedido de una resea histrica de la formacin del Cdigo Civil, alcanza slo hasta su artculo 545, Y ha sido tomado de las lecciones dadas por don Clemente F abres y don Enrique Cood. Armas; Juan Antonio.-Comentarios de siete titulos del Cdigo Civil, Santiago, Imprenta La Unin, 1886.-Comenta, adems de! ttulo prdirntnar, hasta el ttulo IV y la Ley de 1'vfatrimonio Civil. Cood. Enrique.-Antecedentes legislatit1os.} trabajos preparatorios del Cdigo Civil de CAile.-Tomo L, Santiago, Imprenta Victoria, 1883. Proporciona mucha utilidad para conocer la historia del Cdigo. Contiene numerosas comunicaciones y documentos publicados desde 1830 sobre codificacin, el Proyecto publicado en 'SI Araucano" en 1841 sobre sucesin por causa de muerte y sobre

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los contratos, y la controversia .por la prensa entre don Andrs BelIo y don Manuel Gemes. El segundo tomo no se ha publicado. El C6digo Civil ante la Universidad.-Santiago, Imprenta Chilena., 187 l.-Contiene las mernori~ publicadas hasta 1870 en los Anales. Hay ah interesantes estudios sobre Derecho Civil. En 1877 se hizo un edicin de esta obra en Bogot con'un pr61ogode doh Ramn Gmez . . Latorre, Enrique.-Memorias y discursos.uniwersitarios sobre el C6dgo Civil.-Santiago, Imprenta de la Uni6n, 1888.-..LDos tomos: El primero es una recopilacin de estudios sobre las materias de- que tratan los libros 1, II Y III del Cdigo Civil; en que se mse"x,ta el trabajo tan elogiado de don Bemardo Lira, .titulado -"Necesidad de revisar el Cdigo Civil". El tomo segundo contiene los trabajos puI . blicados hasta ese ao en los Anales sobre el Libro IV del C6digo, Amunitegui, Miguel Lnls.-Don Andrs Bel'lo y ~l C6dlg". Ci- . vil.-Santiago, Imprenta Cervantes, 1885.-Es una serie de articulos en que se estudian y comentan algunas materias del Cdigo Civil, segn manuscritos y apuntes dejados por don Andrs Bello.Impetfeciones y erratas del C,6digo Civil. - Santiago, Imprenta Cervantes, 1894. Exposicin por orden numrico de artculos, de los errores de redaccin o incorrecciones contnidos en el Cdigo Civil y que indic el propio don Andrs Bello. Contiene tambin algunas imperfecciones sealadas por don Bernardo Lira' elIl' Su discUrso sobre la necesidad de revisar el Cdigo Civil, como asimismo. otras apuntadas por el seor Amuntegui. La formaci/m de loo acervos. en la particin de una herencia.Santiago, Imprenta Cervantes, 1889. Interesante estudio sobretsta materia,sacado de manuscritos de.i ados por' el 'sellor: Bello y que, por lo mismo, cqnstituyen la-verdadera doctrina sobre el particular. Los cincuenta primers artculos del C6digo Civil explicados por su autor Valparaso, Imprenta del Mercurio,. 1878. ESuna. ,serie de notas explicativas de esos artculos dejados en borrador por; don Andrs Bello, Aguirre Vargas. Callos.-Obras jurdicas:-Satltiago, 1891: Un tomo, Contiene :a) Las asignaciones alimenticias . forzosas y la porcin conyugal; b) Son compensables los alimentos (orzosos?;c)pre-

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lacin de crditos; d) prescripcin adquisitiva de dominio; e) cente~ naro de don Andrs Bello. El Filsofo Vera, Robustiano.-Comentaro del Codigo Civil.-Santiago. Imprenta Gutenberg, 1894.-7 tomos, Notas explicativas sobre cada uno de los artculos del Cdigo Civil. Snchez, Alejandro.-Explicaciones del Cdigo Civil,--Valparaso, Librera del Porvenir, 1897 . .Notas explicativas de bastante importancia a los Libros I y IUy algunos ttulos del Libro IV, tomad8$ en clase de los profesores Cood, Fabres, Claro Solar. Urrutia, Fabres Francisco y Richard. DviJa, ,Osear y Caas Rafael.-Notas explicativas al Libro V del Cdigo Civil.-Santiago, Imprenta Caldera, 1901, . Claro Solar, Luis.-Explicaciones de Derecho Civil Chileno y comparado.-Cinco tomos. Santiago, Imprenta Roma, 1898-1927. Claro Salas, Hctor.-Elementos de DerechoCivil.--Primer ~ mo.-Imprenta Cervantes, 1912. Borja. Luis Fl,llipe.-Estudios sobre el Cdigo Civil Chileno.Pars, Imprenta Roger y Chernovitz, 190L-Abarca el ttulo preliminar y todo el Libro, 1 Borja, 'jurisconsulto 'ecuatoriano c!e renombre )-lniversal, emprendi la obra de comentar el C6digo Civil Chileno, porque lo considera como el ,.:Derecho Civil sud-americano>, SU'puesto que todos' los cdigos. de est~ continente, salvo el peruano, han sido inspirados en l. Slo alcanz a publicar la materia indicada al principio, pero dej los borradores de la obra completa, que deba comprender 33 volmenes. Sin duda es, el comentario mejor que se ha hecho sobre nuestro Codigo, bien que se nota la falta de relacin con la jurisprudencia chilena. Adems de estos trabajos, se han publicado estudios, sobre materias determinadas del Cdigo Civil, como son por ejemplo, Algunos efectos de la ley, de don Melchor Concha y Toro; Estudios sobre la Ley de Matrimonio Civil, por don Enrique Latorre; De la compraventa, por don Marcial Martnez; "Cesin de, crditos personales~, por don Carlos Aldun?te Solar; Los Fideicomisos,por don Manuel Egidio Ballesteros, etc.; a los que podramos agregar no pocas memorias de prueba para optar aJ grado de Licenciado en Leyes,que tratan detenidamente artculos diversos. Entre ellas debemos

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citar especialmente las de D. Arturo Alessandri R, sobre la compraventa y la de D. Gonzalo Barriga E., sobre la sociedad conyugal. EDICIONES DEL CODIGO CIVIL Edicin oficial de 1856, Santiago. Cdigo ChU de la Repblica de Chile, por don Ambrosio Rodrguez, Santiago, Imprenta Chilena, 1858. Lleva el Mensaje y las notas in~rtas en el proyecto de 1853. Cdip Ci'til de la Repbliea, de Chile, por don Manuel A.muntegui. Santiago. imprenta de "El Mercurio", 1877. Lleva el Mensaje, Reglamento del Conservador de Bienes Races,' reyes sobre efecto retroactivo de la ley y sobre habilitaciri de edad. las notas del proyecto de 1853, un tanto reformadas, y una carta de don Andrs ~e110 sobre el artculo 1618. Cdigo C'fil de la Beptibliea de CJle, Valparaso, Imprenta de "El Mercurio" 1886. Lleva las notas del proyecto de 1853, pero es una edicin muy incorrecta. Cdigo CiYi de laRep6b1ica~e Chile. Santiago, Imprenta Nac:ional, 1889. Edicin oficiid publicada bajo la direccin de don Miguel Luis Amuntegui Reyes. Lleva como ap&1dice el Reglmento del Conservador, y las leyes sobt-e fecto retroactivo, habilitacin de edad y matrimonio civil. Cdigo. chilellos. por Carlos MarIa Vicua. Leipzig, Imprenta Brockhans, 1882. La parte concerniente al Cdigo Civil alcanza hasta la pgina 43f Tiene un pt61o~o sobre la historia de la Codificaci6n del Cdigo Civil y las notas del proyecto de 1853. C6dil'O Ci"ril de la Reptlbliea de Chile, por Vicente Sanfuentes, Santiago, Imprenta de la Estrena e Chile, 1875, Concordado con el Cdigo Francs y anotado con algunas reSoluciones de los tribunales y con la opinin de jurisconsultcXs frarlceses. Cdifo Cil'il CJleBO. Colleord&Bda~ por Miguel Elizalde. Santiago, Imprenta de La Libertad,., 1871. Lleva agregadas las notas del proyecto de 1853 y cOncordancias con el Codigo Francs .. El Cdigo Cilil de la .~'blica de Chile, puesto al al~nce deto-

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dos.--Santiago, Imprenta Chilena, 1862. Contierre las concordancias entre s de todos los artculos del Codigo. Coleccin de Cdigos de la Repblica deChite, por Roberto Miranda, Pars, 1893, Lleva el Mensaje, Cdigos de Chile, por Eulojio ROfas Mery. El Cdiso Civil He,va anexas las leyes del Registro Civil. Matrimonio Civil, efecto re~ troactivo de las leyes, reglamento del Consevador de Bienes Rafees, reglamento de los oficiales del Registro Civil. REVISTAS Las principales son: la Revista Forenu Chilena, publicada dsde 1885 a 1892, bajo la direccin de don Enrique L;:torre,: y la moderna Revista, de Derecho y lurisprudenc.ia, comenzada a publicar desde el ao 1904.
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INTRODUCCION
CAPITULO PRIMERO
DEL DERECHO EN GENERAL
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NOCIONES PRELIMINARES

1. Etimologa de la palabra Derecho.~Viene de la voz latina direclum, que se toma en un sentido figurado para decir lo -que es conforme a la regla, o sea a la ley. Los romanos usaban la palabra jus, con la cual designaban la ciencia de lo justo y de lo inju~to, 2. Diversos sentidos de la palabra Derecho.- (a) Ciencia de las leyes o sea la ciencia que trata del conjunto de relaciones jurdi~ cas que unen a los hombres y que tienen por fundamento la justicia individual o social.-(b) Ley. En este sentido' se toma la palabra Derecho, por ejemplo, cuando se dice: Esta sentencia ,est dictada conforme a Derecho o bien: El Derecho prohibe tal cosa. (e) Coleccz'n de leyes de una misma especie, As se dice Derecho Romano, Derecho Francs, para dar a entender el co~junto de leyes que regan en Roma o que rigen en Francia. (d) Facultad o poder, En este sentido es el poder moral inviolable que tenemos para hacer u omitIr' algo. As se' dice: derecho de propiedad, de independencia, etc,; (e) Impuesto; as se dice: derecho de aduana. 3. Derecho objetivo y subjetivo.-La palabra Derecho, tomada en el sentido de coleccin de leyes, es. decir, del conjunto de preceptos

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reglas que gobiernan la actividad humana en la Sociedad y cuya observancia se garantiza, en caso necesario, con el auxilio de la fl,lerza pblica, constituye lo que llaman los jurisconsultos Derecho objetivo, que es general y nico para todos los miembros de una determinada sociedad poltica. Por el contrario, entendida la palabra Derecho, en el sentido de facultad o poder, constituy,e lo que comnmente se llama Derecho subjetivo, as denominado, porque pertenece a cada individuo, que puede servirse de esa facultad, con relacin a otros en el ejercicio de sus actividades. Cada clase de facultades o prerrogativas del individuo constituye un derecho distinto. As, hay derecho de propiedad, de usufructo, etc, Los derechos subjetivos tienen que ejercerse bajo el control del Derecho objetivo, que contiene las leyes que sancionan los derechos y los deberes jurdicos . .(.. Preceptos primordiales.-En cuanto expresin de la justicia, el Derecho comprende tres preceptos primordiales, de los cuales derivan las doctrinas jurdicas: vivir honestamente; no hacer dao a nadie y dar a cada uno lo suyo: hOMste vivre; neminem laedere;
suum cuique tribuere.

5. Relacin del Derecho con otras ciencias.-El derecho como ciencia pertenece a la ciencias morales y polticas, que tratan del .conjunto de conocimientos relativos a la naturaleza moral e intelectual del hombre, a su sociabilidad y a los medios de garantir, la seguridad del ejercicio de la justicia para el goce de sus bienes y de las ventajas que se obtienen en sociedad. El Derecho se relaciona con la Moral, porque ambos persiguen la justicia, o sea la conformidad de nuestra voluntad y de nuestras acciones con la ley natural o escrita. Se diferencia en que el objeto de la Moral es ms vasto, porque estudia la bondad y malicia de todos los actos humanos y el Derecho trata de la justicia aplicada a las relaciones externas entre los hombres. Tiene relaciones con la Economa Poltica, porque es deber del legislador tomar en cuenta los principios naturales que rigen el desarrollo de la riqueza pblica y, por otra parte, porque la riqueza para

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desarrollarse, exige como base primordial una buena legislacin quegarantice los derechos y reglamente los contratos. Tiene afinidades con la Poltica, porque las relaciones polticas comprenden un conjunto de derechos y deberes jurdicos que en naciones constitudas se contienen en un cuerpo de leyes. Tiene relaciones con la Historia, que nos da a conocer el desarrollo del Derecho en tiempos anteriores al nuestro. Tiene finalmente relaciones con la Sociologa, ciencia que estudia la formacin y el c!esaFrollo de las sociedades humanas. 6. Jurisprudencia.-Tiene tres diversas acepciones esta palabra: (a) Ciencia que estudia las leyes de que se compone el Derecho. (b) Hbito prctico de interpretar recta y uniformemente las leyes y de aplicarlas oportunamente._ (e) Principios que en materia de Derecho siguen los tribunales encargados de aplicar las leyes. En. este sentido se dice que hay Jurisprudencia establecida. cuando sobre una cues- tin de Derecho hay sentencias repetidas y uniformes dictadas por los tribunales en un mismo sentido En el caso contrario, o sea cuando las sentencias son contradictorias, se dice que la Jurisprudencia es incierta.

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DIVISIONES DEL DERECHO


7. Divisiones del Derecho.-Se divide el Derecho en Natural y
Positivo. El primero es el que estudia las razones supremas del Derecho conocidas por la razn ni:J.tural. El segundo es el que estudia el conjunto de reglas dictadas por el legislador para el buen gobierno de la sociedad. El Derecho Positivo se subdivide en Divino y Humano, segn haya sido dictado por Dios o por los hombres. El Derecho Positivo humano se divide a su vez en Sagrado y Profano. El Sagrado es el insttudo por la Iglesia de Jesucristo para dirigir a los ~fie1es en el ;orde reliligioso. El Profano es el que dicta reglas para el orden temporal entre los hombres.
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El Derecho Profano se subdivide en Nacional, que se ocupa del rgimen interno de un Estado y en Internacional o de gentes, que regla las relaciones entre los Estados independientes. El Derecho Nacional se subdivide en Pblico y Privado. El primero se ocupa de la organizacin y rgimen del Estado y reglamenta las relaciones de los particulares con el poder pblico; y el segundo mira al bien particular de los asociados y rige las relaciones de unos ciudadanos con otros. El Derecho Pblico comprende el Derecho Constitucional o Poltico, que trata de la organizacin de los poderes pblicos, el Derecho Administrativo que reglamenta el funcionamiento de los servicios pblicos, el Rentstico que se ocupa de todo lo relativo a la Hacienda Pblica o sea la administracin de los dominios del Esta do, la reparticn y cobranza de los impuestos e inversin de los caudales pblicos y el de Polica, que se ocupa de todo lo relativo al mantenimiento del orden y seguridad de las personas y bienes, a la higiene, salubridad, etc. Estos dos ltimos pueden considerarse tambin como ramas del Derecho Administrativo. El Derecho Privado se subdivide en Civil. que contiene la regla general, y en Comercial, Agrcola, Minero, etc., que fijan reglas especiales dentro de sus respectivas materias. El Derecho Internacional se divide tambin en Pblico y Privado; el primero rige las relaciones de los Estados bajo el punto de vista de los intereses generales; el segundo rige las relaciones jurdicas de los individuos de un pas con los de otro pas o con los Estados extranjeros en cuanto son susceptibles de relaciones de puro inters privado. El Derecho Positivo se divide tambin en Determinativo, que establece las relaciones de justicia tanto en lo pblico como en lo privado y fija los derechos y obligaciones de los miembros de la comunidad; en Penal, que define las transgresiones de la ley y fija el castigo de las que considera, como delitos o faltas punibles; y de Procedimiento, que fij a las reglas prcticas que han de observarse tanto para el ejercicio de los Poderes Pblicos como para hacer efectivos en juicio los derechos de los particulares cuando han sido lesionados o puestos en duda.

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El Derecho se divide tambin en escrito o promulgado, que es el que ha sido formulado expresamente por. el legislador, y no escrito o consuetudinario, que es el introducido por medi de la costumbre. Finalmente, se puede dividr en General y Especial segn dicte reglas aplicables a todas las relaciones jurdicas de una misma especie o slo a determinadas relaciones de una clase particular.

8 Derecho Civil.-En. un sentido lato se toma la palabra Dere:-. cho Civil para designar toda la legislacin de un pueblo. As se dice que ]ustiniano ense el Derecho Civil a los romanos en el C6digo, en las Pandectas y er-rla Instituta. En un sentido estricto, equivalente a Cdigo Civil, es el cuerpo de leyes que rigen las relaciones jurdicas aplicables a todos los ciuc!adanos en general. Para ser regido por ellas no se requiere ser de ninguna carrera o profesin determinada. En este sentido el Derecho Civil reglamenta las relaciones de familia y patrimoniales que se forman entre los individuos, mirados en general, es decir, en cuanto miembros de una misma sociedad, y con prescindencia de la profesin que ejercen, y se contrapone a los Derechos especiales. Hay otras ramas del Derecho Privado que conciernen a determinadas relaciones jurdicas, que provienen del Comercio, industria o agricultura Y que se llaman Derecho Comercial, Derecho Industrial y Derecho Rural. Lo que no est especialmente previsto en estos CdigoS especiales, se rige por la ley civil. Clasificado el Derecho Civil en las divisiones hecha,s ms arriba, podemOS decir que pertenece al Derecho positivo nacional, privado, determinativo Y general. Forman el Derecho Privado los distintos Cdigos que rigen las relaciones particulares de unos ciudadanos ton Otros, a saber: el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio, el de Minera, el del Ejrcito y Armada, etc. La Ley general del Derecho Privado, la constituye el Cdigo

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Civil, cuyas disposiciones son aplicables a todos los habitantes, sin distincin..de profesin. Los dems Cdigos son esjJeciales, porque contienen disposiciones para individuos de determinadas profesiones. Esta distincin tiene importancia: a) Porque las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplican con preferencia a las del Cdigo Civil, que constituye la ley general (arto. 4 0 del Cdigo Civil). Esta es una aplicacin del principio de que la ley especial prevalece sobre la ley general, b) En los casos que no esten especialmente resueltos por los Cdigos especiales, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil, (arto 2 del Cdigo de Comercio), Aqu se aplica el principio de que a falta de la ley especial rige la ley general. ndice

CAPITULO SEGUNDO
DERECHO ANTIGUO, INTERMEDIARIO Y MODERNO
PARTE PRIMERA: DERECHO ANTIGUO

9, Historia del Derecho Civil anterior al de Espaa.-EI programa universitario contempla el Derecho Chileno en tres perodos distintos: a) Derecho Antiguo, o sea el derecho existente en Chile cuando era Colonia de Espaa; b) Derecho Intermediario, o sea e! Derecho Patrio anterior al Cdigo Civil; y c) El Derecho Nuevo, formado por e! Cdigo Civil y los dems dictados con posterioridad a ste. Como estudio previo al. del Derecho Chileno en cada uno de sus perodos, queremos dar una ligersima nocin sobre la historia del Derecho Civil anterior a la formacin de! Derecho de Espaa. A principios de! siglo V, de la era cristiana, los. pueblos germnicos, que residan haca largo tiempo en la parte ~ de Europa que actualmente forman Alemania y Rusia, lograron vencer la resistencia que durante varios siglos les haban opuesto las legiones romanas e invadieron los dominios de los imperios, logrando despus de largas guerras establecerse ,en la parte occidental de Europa. Los Visigodos se establecieron en Espaa; los Lombardos en gran parte de ItaHa; 100s Francos en la Galia; los Anglo Sajones en Inglaterra; y vados pueblos eslavos y aun trtaros, como los Hngaros, Servios, Blgaros, Moravos y Checos, en fas provincias de! Danubio. Muchas tribus germnicas permanecieron en e! territorio patrio, -descollando entre ellas la de los Alemanes, que di su nombre al pas. Estos pueblos brbaros carecan de escrituras, no se regan por

leyes escritas sino por costumbres transmitidas verbalmente, o slo

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por la prctica, y para conocer estas costumbres hay que acudir a los autores romanos contemporneos y principalmente a Tcito, que las estudi ex-profeso. Entre los germanos slo haba dos clases sociales: libres y esclavos. El hombre libre slo dependa del Rey o del jefe que voluntariamente escoga; tena voz y voto en las asambleas y estaba en posesin de todos los derechos y polticos. Los esclavos eran cosas de su amo; el cual dispona de ellos libremente pudiendo venderlos y matarlos; formaban parte de la familia del amo, el cual les permita tener su casa propia y su culto, imponindoles ror toda servidumbre una contribucin de trigo, ganados o pieles de animales. Los germanos practicaban' la monogamia, excepto los reyes y prncipes, que acostumbraban tomar varias mujeres, y la familia germnica era ms conforme a la ley natural que la familia romana. El marido ejercia la patria potestad sobre su mujer, sus hijos y esclavos; era el juez en su casa y castigaba los delitos que los suyos cometan, especialmente el adulterio; poda vender y aun dar muerte a sus mujeres e hijos, derecho que variaba en la prctica segn el grado de barbarie en las tribus. Su propiedad o principal riqueza consista en los bienes muebles, a saber, sus armas, sus caballos y sus ganados; lo secundario eran las propiedades races. No usaban monedas acuadas ni conocan el prstamo a inters La casa u hogar domstico perteneca a la familia entera y el p::,dre era un mero administrador que no poda disponer de esos bienes ni por acto entre vivos. ni por causa de muerte. El resto del territorio era propiedad comn de cada villa y sus habitantes se lo repartan a la suerte cada ao para cultivallo en lotes, cuyo tamao variaba segn el rango social de cada uno. No conocan el testamento, el cual fu introducido ms tarde ror la influencia de la Iglesia. A la muerte del padre, los hijos varones y mujeres continuaban en el dominio d los inmuebles que eran propiedad de la familia. La asamblea del pueblo era el suprEmo tribunal que administraba justicia y que juzgaba los asuntos ms impcrtantcs y dictaba la pen~ de muerte. Adems, en cada villa administraba justicia un

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prncipe, nombrado por la asamblea del pueblo y asistido por un consejo de personas elegidas entre los vecinos de la villa. Distinguan dos clases de delitos: unos, que llamaremos pblicos, en que se castigaba principalmente la ofensa social y que estaban penados con la muerte; y otrosjJrivados, en que 10 principal era la injuria a algn particular y lo secundario la ofensa social. Los delitos privado,'> quedaban entregados . a la venganza personal del ofendido, con el cual haca causa comn la parentela, de donde nacan frecuentes guerras entre familia y familia. Finalmente, eran muy aficipnados al simbolismo, usando muchos de los smbolos materiales para expresar las ideas, con lo cual lograban que se les grabasen fuertemente en la magnacin. As, los que celebraban un contrato lo hacan en un palo y guardaban lospedazos para probar despus, juntndolos, la existencia del contrato. Al establecerse los brbaros en el Imperio Romano, se encontraron en presencia de una sociedad civilizada, con una legislacin ms perffcta que sus primitivas costumbres. Reconociendo esta -superioridad de los vencidos experimentaron su influencia, y el derecho brbaro se fu modificando poco a poco, a medida que los invasores ganaban en civilizacin y comprendan la superioridad deL Derecho Romano; de modo que este Derecho, que era al principio una -ley aplicable slo para los vencidos: pas despus en gran parte a ser la ley de los vencedores, como sucedi en Espaa, en donde, entre seiscientas del Fuero Juzgo, se encuentran ms de cien leyes exclusi~~a mente romanas. La mezcla de las costumbres germnicas con la legislacin romana trajo por resultado una legislacin nueva ms perfecta que las costumbres brbaras, porgue - en ella hallaron cabida muchas instituciones jurdicas de los vencidos que los brbaros no conocan, como los testamentos, y porque se mejoraron 1<;>8 imperfectos procedimientos judiciales de los germanos. Los germanos vencedores dejaron a les pueblos vencidos en tranquila posesin de sus propias leyes, permitindoles sentenciar sus juicios conforme a elles; de manera que el juez brbaJ deba aplicar dos legislaciones: la ley romana para juzgar' a .los romanos, y las leyes o costumbres germnlcas para decidir las contiendas ente los brbaros. Las leyes eran puramente personales y no territoriales, co-

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mo son hoy da, y a esa legislacin o fuero personal se ha dado el nombre de legislacin de ca~ tao Para facilitar la tarea a los jueces, algunos reyes brbaros mandaron codificar las leyes romanas y las costumbres germanas; y de aqu nacieron, entre otros, el Cdigo de Eurico o Ley Visigoda y el Cdigo de Alarico o Ley Romana para los sbditos romanos de la monarqua visigoda. Esta legislacin personal o de casta, introducida, como hemos visto, en los primeros aos de la conquista, presentaba graves inconvenientes e irritantes injusticias. As lo comprendieron los monarcas visigodos, cuyo pueblo por ellos gobernado era el ms culto de los brbaros que invadieron el Imperio Romano, la Espaa y la Galia Meridional; conquistadas posteriormente, provincias muy pobladas y muy penetradas de la civilizacin romana. Desde el sigio VII, los monarcas visigodos, que ya haban establecido en sus dominios la unidad religiosa abjurando 'a hereja arriana, se esforzaron por establecer tambin la unidad legal aboliendo la doble legislacin vigente y mandando que todos, godos y romanos, ~e rigiesen por una misma ley, que se llam Fuero Juzgo o Fuero de los Jueces, pero las costumbres germnicas, ms poderosas que la voluntad de los reyes, se mantuvieron an mucho tiempo despus de la promulgacin del Fuero Juzgo. Con este Cdigo comienza el Derecho Espaol, del cual nos ocuparemos brevemente en el prrafo que sigue, al tratar del Derecho Antiguo o Derecho Colonial de Chile 10. Derecho Espaolo Derecho Antiguo.-Lo que el programa llama Derecho Antiguo o Derecho Colonial, es el que rega en Chile cuando todava era colonia de Espaa y comprende, en consecuencia, todas las leyes, disposiciones y decretos especialmente dictados para Amrica o Chile y las leyes espaolas mandadas aplicar en Amrica o Chile. j:::l Derecho Antiguo puede dividirse en dos grupos diversos: el primero, que contiene las leyes, disposiciones o decretos especialmente dictados para Amrica o Chile, y el segundo, que comprende el Derecho comn y general de Espaa, aplicable en Chile en conformidad a 10 ordenado por la ley II, Tt. 1. Libro II de la Recopilacin de Indias.

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ll. Primer grupo.-Leyes especiales para Amrica o Chile.


las 1ndias.-Hemos dicho que los gobiernos espaoles dictaron para el. rgimen de los dominios americanos una legislain especial,. distinta de la de Castilla, principalmente en el orden administrativo. Esta legislacin se form por las Reales Cdulas y provisiones que para los dominios americanos se expedan continuamente por medio del Consejo de Indias. La recopilacin de Indias es una reunin de todas _esa$ leyes, cdulas y provisiones dictadas por el Rey de Espaa para los dominios de las Indias, nombre con que entonces se designaba a los territorios de. Amrica conquistados para la Corona de Espaa; leyes que, como hemos dicho, se expedan por medio del Consejo Real de Indias, el cual corra tambin con su comunicacin a los Virreyes, Capitanes generales y Audiencjas de los dominios de Amrica, sin cuyo requisito no regan. Hicironse varios ensayos de esta recopilacin; pero la obra de~ finitivaslo se sancion el 18 de. Mayo de 1680 en el reinado de Carlos 11. Para formar esta recopilacin los Virreyes de Mjico y del Per enviaron las reales cdulas existentes en sus virreinatos y el jurisconsulto Encinas recogi las archivadas en Madrid y en Sevilla. Se divide esta recopilacin en nueve libros, subdivididos en ttulos y leyes, y trata del derecho eclesistico, de la qrganizacin del Consejo de Indias, de las audienclas y Juzgados y contiene adems, entre reglas de Gobierno y Administracin, algo de legislacin civil. Es notable el Cdigo de Indias por el espritu cristiano y humanitario que lo anima, pues contiene numerosas disposicio!1es para proteger a los indgenas, de la crueldad de los. descubridores y conquistadores; y no se encuentra en l ninguna de esas leyes que afearon la legislacin colonial de otros pases. Su principal defecto es la centralizacin comercial y administrativa en manos del Consejo de Indias y de Ja Casa~ de Contratacin -de Sevilla, que impidi el que la Amrica Espaola del coloniaje se desarrollara intelectual y materialmente todo 10 que era de
A) Recopilacn de leyes de los Reinos. de

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esperarse atendidos los progresos que Europa habra podido comunicarles no existiendo semej ante barrera.
B) Reales Cdulas, Prorisiones y Ordenanzas de carcter general o local, dictadas con posterioridad a la ley de lndias.-Las disposicio-

nes posteriores 'a la Recopilacin de Indias, esto es, las l?osteriores a 1680, no fueron recopiladas, El ao 1776 se orden reunirlas en un libro que debi llamarse Cdigo Carolino; pero slo alcanz a trabajarse en una parte de l, que no fu sancionada ni comunicada a las Indias. En Chile las leyes posteriores al Codigo de Indias se encuentran en el archivo de Gobierno o de la Real Audiencia de SantIago.
C) Ordenanzas especiales mandadas cumplir por el Rey de Espa-

a.-Tales son: la Ordenanza de Minera, conocida con el nombre de Ordenanza de Nueva Espaa, las Ordenanzas de Bilbao y la Ordenanza de Intendentes. Ordenanzas de Nueva Espafia.-EI 22 de Mayo de 1873 fu sancionada por el Rey Carlos II 1 la Ordenanza de Minera, conocida con el nombre de Ordenanza de Nueva Espaa, la cual fu redactada por el Tribunal de Minera creado en la ciudad de Mjico, a solicitud de su virrey, para levantar el decadente estado de la Minera en aquella colonia. Ordenanza de Bilbao. -.El ms antiguo de los cdigos especiales es el Cdigo comercial llamado Ordenanzas de Bilbao. A principios del siglo XVII I los comerciantes de Bilbao, reunidos en la Universidad de esa ciudad, nombraron una comisin de seis personas para que redactara una nueva ordenanza comercial tomando por base las leyes existentes en Espaa y las de otros pases europeos. El proyecto de Cdigo presentado por esta comisin y dividido en 29 captulos fu sancionado por Real Cdula del Rey Felipe V, el 2 de Diciembre de 1737, y aunque estas ordenanzas fueron dictadas slo para el puerto de Bilbao, ellas se extendieron poco a poco a la mayor parte de los puertos de Espaa. En 1795, cuando se cre en Santiago de Chile el Tribunal del Consulado, se introdujeron tambin las Ordenanzas de Bf1bao, que rigieron entre nosotros hasta la promulgacin del Cdigo de Comercio.

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Las Ordenanzas de Bilbao son reputadas como un Cdigo de gran mrito y muchas de sus ms antiguas disposiciones fueron tomadas por la clebre ordenanza de Marina publicadas por Luis XIV en 168l. Ordenanzas de I ntendentes.-En 1786 se dict la Instruccin u Ordenanzas de, Intendentes, a pedido del Virrey de Mj ka, que propuso la creacin de los intendentes de ese virreinato. Los intendentes eran funcionarios administrativos, que estaban ,sometidos .al Virrey, pero que tenan importantes atribi"lciones, principalmente en lo relativo a la Real Hacienda, materia en la cual gozaban de cierta indeper.dencia. Las Ordenanzas de, Intendentes, dictadas' al principio slo para Mjico, se hicieron extensivas luego a los Virreinatos del Per y Buenos Aires y a las Presidencias de Chile y Guatemala, y ejercieron bastante influencia en ,la organizacin ad:}" nistrativa de nuestra Repblica, que todava conserva. el nombre de estos magistrados. Respecto del orden de preferencia en que. deban aplicarse en los dominios de las Indias las leyes especiales dictadas por los monarcas espaoles, debemos record$T que en ,la Real Cdula que promulg la Recop~lacin de Indias, de fecha 18 de Mayo de 1680, se declara que las leyes de dicha Recopilacin de Indias se guarden .y ejecuten y por ellas sean determinados todos los pleitos. y negocios que en estos reinos ocurrieren, aunque algunas sean nuevamente hechas y no publicadas y san diferentes o contrarias estas leyes de estos nuestros reinos de Castilla. Dispone adems la misma Real Cdula,. que se observe en defecto de estas leyes de Indias lo ordenado por la Ley 11, Tt. 1, Libro 11 de la Recopilacin de, Indias, quedando en su fuerza y vigor las Cdulas y Ordenanzas dadas a nuestras Reales Audiencias ,en lo que no fueren contrarias a las leyes de aquella. 12. Segundo grupo.-Leyes que constituan el derecho COmn y general de Espaa y que, como acabamos de ver, deban aplicarse en las Colonias espaolas, en teda lo que no fuera derogado o modificado por la Ley de Indias o pOl~ las Reales Cdulas u Orderianiasespeciales, todo con arreglo a lo establecido en la misma Recopilacin de Indias

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13. El Fuero Juzgo o Libro de los Jueces.-Es el ms antiguo de los Cdigos espaoles y su origen se remonta a la fundacin de la monarqua goda. Vino a poner trmino a la confusin existente entre la legislacin de los visigodos y la de los romanos, por medio de la fusin de ambas legislaciones. Obra sucesiva de los reyes godos, las leyes de este cdigo, que seala un gran progreso en la legislacin espaola, fueron compiladas por el XVI Concilio de Toledo, que descart todo lo que estim contrario al desarrollo que en aquel entonces haba adquirido el Derecho. Escrito este Cdigo primitivamente en latn, fu traducido despus, en el siglo XII I, por orden del Rey San Fernando. El Fuero )tlzgo en su estado actual, que es el mismo que ha tenido desde la conquista de Espaa por los rabes, se divide en 12 libros; stos en ttulos y los ttulos en leyes. Es un verdadero compendio bien ordenado por el Derecho Constitucional, Administratiyo, Civil, Procesal y Penal de los visigodos, redactado por el clero, y fu durante varios siglos el Cdigo ms sabio, justo y completo de la parte occidental de Europa. 14. Legislaci6n Foral. El Fuero Viejo. El Fuero Real.-Destruda por la conquista de los rabes la unidad religiosa y legislativa, tan pacientemente elaborada por los monarcas y visigodos, el Fuero Juzgo no pudo ser observado en toda Espaa, ni siquiera en los reducidos dominios de los reyes cristianos, que preocupados principalmente de la lucha contra el invasor, no cuidaban de mantener la observancia del antiguo cdigo visigodo. A medida que los reyes cristianos reconquistaban el suelo espaol y se emancipaban los pueblos, los prncipes les concedan privilegios y leyes especiales, que consagrando las costumbres de los diversos pueblos, los libertaban de tributos y otros gravmenes. Estas leyes municipales, propias de una ciudad, constituyen lo que se ha llamado fuero y vulgarmente carta puebla. El ms importante de ellos es el Fuero Viejo de Castilla, que es el verdadero cdigo de la nobleza castellana en los siglos XIII Y XIV, y como ensanchaba desmedidamente los privilegios de la nobleza, nunca fu del agrado de los reyes, los cuales dem:)rando cuanto pudieron su aprobacin, trataron en seguida de deragorlo; pero obtuvo al fin sancin real en tiempo de Alfonso X. Fu observado este

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cdigo hasta el reinado de Alfonso el Sabio, el cual promulg e! Fuero Real, que vino a derogar muchos privilegios de los nobles, El Fuero Real, compuesto bajo la direccin de don Alfonso el Sabio, que continu la obra de la unificacin de la legislacin espaola -emprendida por su padre el rey don Fernando, qued terminado el ao 1255. Sucesivament.e 10 recibieron por fuero municipal ms de ,25 ciudades con las aldeas dependientes, y an provincias mteras, llegando de esta maera a ser el cdigo gen,eral de Castilla. Como vena a disminuir los privilegios de los nobles, stos los resistieron . enrgicamente, y en 1272 lograron que el Rey 10 derogase parcialmente otorgndoles el restablecimiento del Fuero Viejo. Sin embargo, se continu observando en muchas partes hasta que el Ordenamiento de Alcai le di nuevamente fuerza obligatoria. Se divide en cuatro libros y trata de asuntos eclesisticos y de legislacin civil, procesal y criminal; su carcter es ms prctico que el Cdigo de las Siete Partidas. 15. Leyes del Estilo.-Con este nombre y tambin con el <;le Declaracin de {as Leyes del Fuero se conoce una recopilacin de la jurisprudencia de los tribunales supremos de.la corte castellana, en la aplicacin del Fuero Real. No hay constancia de su promulgacibn por la autorizacin real, de modo que no son verdaderas leyes. Sin embargo, tienen importancia, no slo porque la interpretacin judicial de aquel fuero fu aceptada generalmente por los tribunales espai'oles, sino tambin porque muchas de ellas figuran en la Novsima Recopilacin, cobrando de esta manera fuerza legal. Son 252 leyes, amontonadas sin mtodo, y que figuran a continuacin del Libro. I 1 del Fuero Real. El Gobierno de Chile les reconoci valor legal, con preferencia al fuero Real, por decreto de 28 de Abril de 1838. 16. Las Siete Partidas.-Es el monumento ms notable de la legislacin antigua y el ms importante de los cdigos espaoles. Ordenada su formacin por don Alfonso X, parece ha sido redactado por l mismo, si se atiende a la igualdad del estilo, la unidad del plan y la semejanza de! lenguaje que se notan entre sta y las dems obras del Rey Sabio; pero otros autres creen que fu compuesta por varios jurisconsultos eminentes de la poca, entre los cuales

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sealan a los maestros J acabo Ruiz, Reguera Val del amar , Bernardo de Compostela, Fernando Martnez, Roldn y Garca de Sevilla. Son estas, simples conjeturas, porque no consta de documento alguno fehaciente que stos tuvieran o no parte en la empresa. Se comenz a redactar este Cdigo el ao 1256 y se public el ao 1265, pero no tuvo autoridad legal durante el reinado de don Alfonso el Sabio, ni en el de sus inmediatos sucesores, porque se opona a ello el apego de los pueblos a sus fueros municipales y a sus antiguas costumbres, muchas de las cuales eran por el mismo Cdigo, derogadas. El mrito indiscutible de este cuerpo de leyes, el estudio que de ellas se haca en las Universidades y la estima en que las tenan los jurisconsultos, contribuyeron a que alegadas en los tribunales, fuesen paulatinamente entrando en las costumbres, fallndose a veces los pleitos con arreglo a ellas. Por fm Alfonso XI, en su Ordenamiento de Alcal, el ao 1348, declar en pleno vigor legal las leyes de Partidas, en defecto de los fueros y de las dems leyes del mismo Ordenamiento, y desde esa poca tuvieron las Partidas valor de Cdigo general de carcter supletorio, destinado a llenar los vacos de las dems leyes. Se llam primeramente este Cdigo Libro de las Leyes o Fuero de las Leyes; pero, por estar dividido en siete partes o partidas, las que se subdividen en ttulos, y estos en leyes, los jurisconsultos del siglo XIV comenzaron a llamarlo las Partidas o las Leyes de Partidas, nombre que se generaliz desde el Ordenamiento de Alcal. La Partida Primera trata de la ley, del uso, de la costumbre y del Derecho eclesistico; la Segunda, del Derecho poltico o pblico y de las Universidades y colegios; la Tercera, del Derecho procesal, organizacin de los tribunales y modos de adquirir, conservar y perder la propiedad; la Cuarta, de los desposorios y casamientos; la Quinta, de las obligaciones y contratos y mucha parte del Derecho comercial, especialmente martimo: la Sexta, de la sucesin por causa de muerte; y la Sptima, del Derecho penal. Este Cdigo es una sntesis de lo mejor que exista en la legislacin de la poca. Para su formacin se vali el rey, principalmente, de las Pandectas, con sus comentadores italianos de los siglos XII Y XIII, del Decreto de Graciano, de las Decretales de los Papas y de

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los diversos fueros; de estos elementos, los preponderantes son el Derecho Romano y el Derecho Cannico, cuyas doctrinas haban sido substitudas por la legislacin visigoda, lo cual explica las dificultades que tuvieron que vencerse para hacerlo aeptar como. cdigo . legal. En Amrica constituyeron el derecho comn, salvo las modific.aciones de la ley de Indias. Se han hecho numerosas ediciones de este cdigo y, entre las ms apreciadas, figura la glosada por Gregario Lp~z, que fu la que tuvo en vista don Andrs Bello 'para la redaccin de nuestro C- . digo Civil, el cuaL tiene numerosas disposicion<;:s tomadas de las leyes de Partidas. i7. Ordenamiento de Alcal.-. Vino a poner trmino a la lucha entre los Fueros y las Partidas el Rey don Alfonso XI, que promulg en las Cortes de Alcal de Henares, el ao 1348, la1eyllamada Ordenamiento de Alcal, con el objeto de procurar la ms correcta y expedita administracion de justicia y de fijar el valor legal que tenan en aquella poca los diversos cdigos espaoles que anteriormente hemos estudiado. . Adems de las importantes modificaciones que este cdigo introdujo en la legislacin espaola, tiene el doble mrito, primero de haber puesto trmino a la lucha entre los Fueros y las Partidas, a las que declar en pleno vigor legal; y segundo, .de haber fijado el orden de preferencia de las diversas leyes que entonces existan, pueS, con arreglo a este Ordenamiento, supieron los jueces que en la" solucin de todo asunto civil o criminal deban acudir "en primer trmino, al Ordenamiento de Alcal, en seguida al fuero particular de la respectiva ciudad o Consejo, y finalmente, a las leyes .de Partidas, que como se ha dicho, constituan el Cdigo general de car~cter supletorio .. 18. Leyes de Toro.-En el largo tiempo que transcurri desde la proryulgacin del Ordenamiento de Alcal hasta el gobierl}o de los reyes cBtlicos don Fernando y do? Isabel, publicaron los monarcas castellanos numerosas leyes, que por ser ms recientes, deban aplicarse con preferencia a los antiguos Cdigos sancionados por aquel Ordenamiento. Sintise, pues, la necesidad de recopilar estas leyes, para 10 cual sus Majestades, comisionaron a don AlonsoDaz de

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Montalvo, miembro de la Audiencia y Consejo Real, quien present su obra el a::> 1485 con el ttulo de Ordenanzas Reales de Castilla, las que sin embargo fueron vulgarmente conocidas con el nombre de Ordenamiento de Montalvo. La publicacin de este Ordenamiento no satisfizo las necesidades de la legislacin, se haca notar la falta de muchas leyes para resolver puntos litigiosos y haba graves incidentes para la interpretacin de numerosas disposiciones legales. Convencidos los reyes catlico') de esta necesidad, di~pusieron que el Consejo y la Audiencia Real trabajasen por aclarar las leyes obscuras o dudosas y completar las deficientes, y fruto de esta labor fueron las llamadas Leyes de Toro, que tomaron este nombre porque se publicaron en las Cortes de Toro, celebradas el ao 1505 para jurar a la reina doa Juana la Loca. Son 83 leyes, que tratan, entre otras cosas, del orden de prelacin entre los cdigos espaoles, de te~tamentos, sucesin por causa de muerte, mayorazgos, matrimonios, donaciones propter nuptias, gananciales, prescripcin, posesin, varios contratos y leyes penales. Estas leyes estuvieron en vigencia hasta fices del siglo XIX, en que se incluyeron en la Nueva y en la Novsima Recopilacin, y fueron objeto de numerosos comentarios. 19. Nueva Recopilacin. Novsima Recopilacin.-Las leyes de Toro dejaron siempre vigentes los cdigos antiguos aclarando sus puntos obscuros y completando algunas de sus deficiencias; pero siempre se presentaban dudas acerca de las leyes que deban considerarse vig2ntes y era difcil orientarse en aquel nmero inmenso de cdigos, fueros, pragmticas reales, etc. Para remediar este mal, las Cortes de Valladolid pidieron al Rey en diversas ocasiones que mandara formar un resumen de las leyes, en que se incluyeran tan slo las que debieran observarse, anulndose y revocndose las dems. As se dispuso, y el ao 1657 sali a la luz 'la Nueva Recopilacin, que tom este nombre con relacin a la Recopilacin <;le Montalvo. La Nueva Recopilacin fu un verdadero fracaso, porque sus autores se limitaron a juntar, sin mucho orden, todas las disposiciones que hallaron en las antiguas colecciones de pragmticas y reales cdulas, sin comp:obar siquiera si los textos eran autnticos.

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El ao 1798, tratndose de imprimir la Nueva Recopilacin,' por haberse'gotado 'sus'ediciones, mand el Rey Carlos IVal'R::t Consejo de Castilla, que 'propusiese lo que deba rdorrhrsey la persona que hubiera de encargarse de la reforma.~ Se deSign con este objeto' al relator de la Cancillera de Granada, donJu~n de la'Reguena y Valdelomar, que mnifest d ptan de una Novsima, Recopilacin, que contena las nu~vas disposiciones 'leg~les y' las antiguas que aun estaban vigentes. Aprobado el pian, 'trabaj el autor con tal empeo, que la present concluda en 1804 y, despus de revisada dos veces por comisin real, se le di promulgcin el 'afio'de~1805. Se diviaeen doce Libros, 640 Ttulmry 4,020 'Leyes y' trata de materias civiles, 'penales, procesales, religiosas y' municipales: Aunque de 'mrtos innegables, ha sido duramente criticada por los juriscohsultos espaoles, por los anacronismos, 'leyes superfluas, 'equivo-' cationes'y otros errores' que S notan en ella,tododebdo a la pre;, cipitacin con que se hizo el trabajo. PLiblicada la Novsima RecopilaCin dnco afiS antes' 'de la feeha' de nuestra indepe'ndencia, fu el ltimo cdigo espaoL que alcanz a tener fuerza obligatoria en' Chile; pero no derog ninguno,'de los cdigos anteriores y, por el contrario, los declar subsi$tentes en la Ley IIITt:II del Libro LIr. 20. Orden de preferencia para la aplicacin en Chile (le las leyes espaoIas.-Como existan' en Chile muchas' leyes 'vigentes,' puesto' que no haban sido derogadas por los' cdigos posteriotes. era indispensable fijar el orden de pre1aci6n en que deban aplicarse dichas disposiciones; el cual qued fijado de la manera siguiente: 1, o Reales "Cdulas y Provisiones rris modernas, expedidas para Amrica despus de la Recopilacin delndias y 'Ordenanzas de Bil-" bao, de, Intendentes y de NevaEspaa. 2~o "Ordenanzas de Bilbao, de' Intendentes y de Nueva' Espaa y Recopilacin, de Indias; 3." Reales Cdulas posteriores a la Novsirrla"'Recopitacin; 4,'0 Novsima Recopilacin, en' la cual se iriserta todo lb til de las recopilaciones 'anteriores, de10rdenaniient de Alcal y de las Leyes de Toro; 5. d El Fuero Real y los FUeros Particulares:

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6. o Las Leyes de Partidas. Esta enumeracin demuestr,a la dificultad que ofreca en aquella poca el estudio de las leyes; y para facilitarlo, escribieron algunos jurisconsultos instituciones de Derecho en que ordenadamente estaban condensadas las disposiciones legales vigentes. PARTE 2. 8 .-DERECHO INTERMEDIARIO y MODERNO
21. Derecho intermediario.-Comprende este Derecho las leyes patrias dictadas desde el ao 1810, fecha en que se constituy la Primera Junta de Gobierno, hasta la promulgacin del Cdigo Civil. Estas leyes versan principalmente sobre materias de procedimientos, como son el decreto-ley de 2 de Febrero de 1837, complementado por el de 11 de Febrero de 1837, que se refieren a la manera de fundar las sen~encias; el decreto-ley de 2 de Febrero de 1837 sobre implicanc:as y recusaciones de los jueces; el de 1.0 de Marzo de 1837 sobre recurso e nulidad; el de 8 de Febrero de 1837 sobre el juicio ejecutivo, y la ley de 15 de Octubre de 1856 sobre juicios cuya cuanta no paS3 e mil pesos. Tambin comprende leyes de carcter penal y otras sobre materias civiles, como la ley de 6. de Septiembre de 1844 sobre matrimonios de los.no catlicos; la ley de 14 de Julio de 1852 sobre desvinculacin de bienes; la ley de 24 de Julio de 1834 sobre propiedad literaria: y las leyes de 31 de Octubre de 1845 wbre prelacin de crdit03. Durante el perodo de tiempo que comprende el Derecho Intermediario, esto es, desde 1810 hasta 1857, rigieron las leyes espaolas, a pesar de nuestra Emancipacin poltica, en todo lo que no haban sido derogadas por las leyes patrias, en virtud de una regla de Derecho Pblico Internacional, por la cual mientras no se adopta una nueva legislacin, quedan vigentes en el pas independiente, las leyes de la metrpoli. Adems, el proyecto de Constitucin ordenado por el primer Congreso Nacional de 1811 y publicado en 1813 y la Constitucin Provisional del ao 1818, dispusieron, el primero, que rigiesen <las leyes corrientes, en los puntos que no se opongan a la Constitu-

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cin O a las leyes 'y reglamentosde1 Gobierno, Censura y Junta:.; y la segunda, que se juzgasen todas las causas, por las leyes; cdulas y pragmticas que hasta aqul han regido, a excepcin de las que pugnan con el actual sistema liberal de Gobiemo:.. Una disposicin anloga se consulta tambin en el Senado Consulto patrio de 7 de Junio de 1820, inserto en la Gaceta Mini"sterial. 22. Derecho Moderno.- AntecedenteSy legislativos del Cdigo Civil Chileno.-Por orden cronolgico haremo:;; un resumen de la historia de los antecedentes legislativos del Cdigo Civil Chileno . . PRIMEROS INTENTOS DE CQDIFICACIN,-Aode 1811.-'El proyecto de Constitucin de ese ao creaba una' comisin de legislacin para dar principio al trabajo de dar leyes propias a Chile. Ao de 1818.-El proyeCto de Constitucin de ese ao consagra una idea anloga a la anterior. Ao de 1823.-Don Jos Alejo Eyzaguirre presenta al Congreso Constituyente una mocin sobre la formacin de un cdigo legislativo. Se aprob esa mocin y se design~con tal objeto al mismo seor Eyzaguirre, pero no hay noticias de su resultado. Ao de 1826.-Don Santiago Muoz Bezanilla present una mocin en la que propona el nombramiento de una comisin de cinco letrados para reformar toda la legislacin civp y criminal, reducindola a un solo volumen. Esta mocin no se discuti. El mismo ao de 1826 se present el proyecto de Constitucin Federal, que en su artculo 144 creaba una comisin encargada de formar un proyecto de legislaci6n civil y criminal. Ao de 1828.-El diputapo don Francisco R. ViCua present una mocin en la que propona dos proyectos de ley:; uno 9ue creaba una comisin de jurisconsultos encargada de presehtar un proyecto de legislacin civil y criminal; y otro que tena pr objeto ofrecer un premio de $ 20,000 al jurisconsulto o sociedad de abogados que en. el trmino de u;;' ao, presentara un proyecto de Cdigo Civil y Criminal. Ao de 1831.-.Don Fernando Errzuriz, Vice-Presidente de la Repblica, present un mensaje al Senado el da 8 de Julio de 1831, en el cual propona encargar el proyecto de la formacin de los Cdg03 nacionales, a un comisionado que tuviese la sabidurfa y expe-

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dicin convenientes, y que,~ debido exclusivamente a ese trabajo, fuese remunerado con los honores y sueldos de ministro de la Corte Suprema, En ese mensaje se deca: Probablemente no se har verosmil a la posteridad que, habiendo pasado de un rgimen monrquico, desptico y semi-feudal, a ~constituirnos en una Repblica con divisin de poderes y casi democrtica, hayamos conservado por 21 aos, no solamente las leyes que' rigen en Castilla, sino tambin las coloniales, dirigiendo nuestra administracin poltica, fiscal y civil, por unos cdigos que reconcentran en el monarca toda la omnipotencia humana, y cuyo Gobierno y principales magistraturas existan a tres mil leguas de nuestro suelo. Antes de resolver sobre este mensaje, el Senado, deseando conocer a fondo el modo y forma como se ejecutara la obra, pas al Gobierno un oficio solicitando explicaciones, las que fueron dadas por el Vice-Presidente Errzuriz y su Ministro don Diego Portales el 2 de Agosto del mismo ao. Segn ellas, no se trataba solamente de recopilar las leyes espaolas, sino de encargar al comisionado que, en cuanto fuese compatible con nuestra situacin y costumbres, acomodasesus proyectos a los cdigos que regan en los pueblos ms ilustrados de Europa, debiendo la codificacin abarcar el Derecho Civil, Penal y de Procedimiento Civil y Criminal. A otras personas se encargara la ejecucin de los cdigos reglamentarios. Con estas explicaciones y otras mociones reglamentarias, se aprob el proyecto por el Senado el 27 de Agosto de ese ao. Pasado el proyecto a la Cmara de Diputados en el mes de Octubre, sta le someti al examen de su Comisin de Legislacin y Justicia. La mayora de la Comisin, compuesta de don Manuel Carvallo y de dan Antonio J acabo Vial, acept el proyecto; pero, lo combati don Gabriel Jos de T acornal, quien llamaba la atencin a la dificultad de la obra, criticando que no se quisiera reformar los cdigos, si no formarIos de nuevo, lo que habia sido una moda del siglo anterior, en que 'monarcas absolutos mecieron al pueblo para las cadenas; y' terminaba diciendo que deba comenzarse por dictar una ley de educacin nacional, otra de administracin de justicia y un Cdigo Penal; y porlo que respecta 'a la legislacin civil, propona la
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reforma de las Partidas, quitando prembulos, sentencias de la Escritura, etimologas, los smiles, etc . . .La carencia de actas del Congreso en aquella poca no permite afirmar si este proyecto fu tomado en consideracin; lo q1,.le hay de positivo es que el asunto 'se posterg, a causa de la reuni!1' de la gral1 convencin. de 1832, y que hubo resistencia a l-a calificacin, porque estaba an pendiente una reforma de la Constitucin. y era necesario armonizar la ley fundamental con las leyes secundarias. Ao de 1833.-Don Manuel Camilo Vial; secretario de la Cmara de Diputados, present el 14 de Junio de. 1833un nu<!vo proyecto para la recopilacin del Cdigo Civil, la cual deba encomendarse a una comisin encargada de redactar los diversos ttulos de las leyes espaolas vigentes, verti~ndo solamente la partedisposttiva de ellas, en un lenguaje sencillo y conciso, y adici(;mndolas con las reglas de los glosadores y tratadistas ms acreditados. El proyecto fu informado favorablemente por la Comisin de Legislacin y J uS-. ticia de .la Cmara de Diputados, y aprobado por esa Cmara, ,fu enviado al Senado en Septiembre del ao 1834; pero el Senado no lo tom en consideracin. Ao de 1835 .-El ministro don Diego Portales ll~ de nuevo la atenci(>n del Congreso hacia la necesidad de emprender la codificacin general de las leyes vigentes; y en la Memoria que el 28 de Agosto de ese mismo ao de 1835 present al Congreso el ministro don Joaqun Tocornal, aludi. a los trabajos ejecutados por don Andrs Bello y que avaluaba en la tercera parte del. proyecto, pues ya en ese tiempo este ilustre sabio, haba preparado un tratad9 completo SObre la sucesin por causa de muerte.

23. Comisin de Legislacin del Congreso NaciGnal. Ao de 1.840.


-Por ley de 10 de Septiembre de 1840 se cre una COMISIN' DE. LEGISLACIN DEL CONGRESO NACIONAL encargada de codificar las leyes civiles, reducindolas a un cuerpo ordenado ':l compieto, descartando 10 superfluo o lo que pugne. con las instituciortes republicanas del_Estado y dirimiendo los puntos controvertidos entre los intrpretes del Derecho. Esta Comisin era mixta, compuesta de dos senadores y de tres diputados, designados por las respectivas ramas del cuerpo legislativo. Fueron elegidos por el Senado don Andr~s Bello y

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don Mariano Egaa, y por la Cmara de Di:::utados, don Mar.uel Montt, don Ramn Luis Irarrzaval y don Juan Manuel Coba; en reemplazo del seor Irarrzaval, que fu nombrado ministro, designse despus a don Manuel Jos Cerda. Esta Comisin estaba autorizada por la ley de 1840 para solicitar la cooperacin del Gobierno, de les tribunales o juzgadcs y de cualesquiera individuos, para el mejor cumplimiento de su cometido y para tomar en consideracin tedas las indicaciones que se le hicieran, dando as a su obra todas las probabilidades de acierto y buen suceso que era menester procurarle atendida su irrportancia. El actual Libro 111 del Cdigo Civil sobre la sucesin por causa de muerte, fu el primer objeto del estudio de la Comisin. Don Andrs Bello present muchos ttulos redactados sobre esta materia y se les tom como base de discusin dndoles preferencia, tanto por la circunstancia de estar ya redactados, cuanto porque esa materia se miraba como la parte ms defectuosa de nuestra legislacin entonces vigente. Segn el pensamiento del seor Bello, la formacin del Derecho Civil no deba ser la obra de unos pocos individuos, sino la obra de la nacin chilena, y por esto, la Comisin de Legislacin acord publicar el resultado de sus trabajos en el peridico oncial, cemo medio encaz de atraer la concurrencia ilustrada de los hombres de Derecho y estudiar y consultar todas las opiniones, a nn de que la obra tuviese un carcter de acierto y sabidura. Este intento fu logrado, porque el distinguido profesor de Derecho don Miguel Mara Gemes public una serie de artculos concienzudos y muy fundados, que fueron contestados con observaciones prolijas y no men03 sabias del seor Bello, autor del proyecto. De este debate se produjeron las ideas que sirvieron de base a la redaccin de los artculos 79, 964, 983, 1108 y otros varios del Cdigo Civil. Con arreglo al artculo 17 de la ley de 1840, la Comisin de Legislacin daba cuenta a cada una de las Cmaras cuando estas terminaron su perodo de sesiones ordinarias, del resultado de sus trabajos, y acompaaba los ejemplares del Araucano en que se pu

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blicaban y las actas de sus sesiones, que excedieron con mucho a las sealadas por la ley. 24. Junta Revisora.-Ao de 1841.-Segn el artculo 18 de la ley de 10 de Septiembre de 1840, los proyectos presentados por la Comisin de Legislacin deban someterse' al estudio de ambas cmaras, correspondiendo al Senado iniciar las deliberaciol1es, Para evitar los trmites y dilaciones que ocasionara someter cda parte de los"proyectos al estudio y consideracin de cada una de las Cmaras, se resolvi por ley de 29 de Octubre de 1841 crear una Junta Revisora, compuesta de tres diputados y de dos senadores, elegidos respectivamente por cada Cmara, para examinar los ttulos que la COl11isin presentaba a las Cmaras e irldicarse las en"' miendas. adiciones o supresiones que le parecieran convenientes; en una palabra, para informar acerca de los proyectos de la .Comisin de Legislacin, debiendo dar cuenta de sus trabajos en cada legislatura ordinaria. . El SenadJ design miembros de esta Junta Revis:>ra a d:m Santiago Echeverz y a don Manuel Vsquez de Novoa; y la Cmara de Diputados, a los seores doctor don Jos Gabriel Palma y Licenciados don Pedro Francisco Lira y don Manuel Camilo Vial. Poco despus, en Octubre de 1842, el Senado reemplaz a 103 primitivos miem~ bros por los seores don Salvador Sanfuentes y don Manuel Carvallo. Se sometieron paulatinamente algunos ttulos al estudio de la Junta y en el primer informe presentado a la Cmara de,Diputados el 27 de Agosto de 1841, se dejaba constancia de que la JUl1ta habia resuelto considerar 'detenidamente ley por ley, sujetando algunas a dos o ms discusiones; y que an despus de disctida:' y aceptadas, no se haba atrevido a publicarlas sin nueva revisin. Confirma este mismo hecho el seor Bello, quien en su informe de igual fecha, dirigido al senado, deca: "Algunos puntos han ofrecido dificultades gnives para su resolucin; un solo artculo ha dado a veces materia para muchas horas de discusin; y la Comisin no hubiera credo corresponder dignamente a la confianza con que la han honrado la!> Cmaras, si hubiese pasado ms ligeramente sobre cuestiones de legislacin que exigan un examen m, cir<;unspecto y prolijo"

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La Junta Revisora, despus de haber dado muestras de actividad, se atras de da en da y celebr despus tan pocas sesiones que, segn dice un documento oficial de la poca, "no pudo adelantar cosa alguna en la elaboracin de esta obra" . 25. Fusin en un solo cuerpo, de la Comisin y de la Junta. Ao de 1845.-Consderando don Andrs Bello que tal estado de cosas no poda continuar, present al Congreso un proyecto de ley par~ refundir en un solo cuerpo la. Comisin de Legislacin creada por la ley de 1840 y la Junta Revisora creada por la ley de 1841, con el objeto de llevar adelante la tarea de codificacin y de revisar los trabajos anteriores de ambas Comisiones, bastando para sus acuerdos el nmero de tres miembros y sujetndose por lo dems a los mandatos de la ley de 10 de Septiembre de 1840. Aprobado, en ambas Cmaras el proyecto del seor Bella, fu convertido en ley con fecha 17 de Julio de 1845. La agitacin electoral, que termin el 18 de Septiembre de 1846, demor algn tanto las sesiones de este nuevo cuerpo; pero a fines del ao 1846 ya la nueva Comisin haba revisado, segn el mandato de la ley, todos los trabajos anteriores. En noviembre de ese ao public un cuaderno. del libro sobre la sucesin por causa de muerte, habindose tenido cuidadQ,. segn dice el seor Bello en la advertencia, "de dejar margen para la comodidad de las anotaciones que quieran hacer los lectores inteligentes, cuyo examen o indicaciones forman uno de los principales objetos de esta publicacin". En agosto de 1847 public en las mismas condiciones el libro de los contratos y obligaciones convencionales. al cual se agregaron "los ttulos de prelacin de crditos, rescisin en favor de los acreedores del insolvente y prescripcin, materias que ha parecido deban ocupar el lt:mo lugar en, el Cdigo". ' En 1848 y 1849 las sesiones se hicieron ms raras y la Comisin ya slo contaba en su seno a los seores Bello, Montt, Palma y Lira. pues el seor Egaa haba muerto y los dems miembros se haban ausentado de Santiago, La Comisin dej de reunirse yde hecho terminaron sus funciones. 26. Trabajos de don Andrs Bello. Aos de 1849 a 1852.-

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Hemos visto que las diversas Comisiones haban dejado de reunirse sin llevar a trmno.Ia tarea de redactar un proyecto pe Cdigo Civil; y esa feliz iniciativa habra fracasado si.nohubiera sido por la ;;nerga, el patriotismo, la constancia. ylasabidura de un hombre que torn a ,su cargo la tar~ade redllctar personalmente el proyecto de Cdigo Civil. Ese hombre fu don AJ;ldrs Bello, el cual se consagr a su formacin, con un empeo y una perseverancia taleS, "que nada es b,astante a encarecer, debidamente", segn dice el mensale del Ejecutivo, de 5 de Dic,iembrede 1855, con que acompa a las Cmaras su tan clebre proyecto, , Nacido en Caracas" el seor Bello se avecind despus en Chile, donde desempe\ los cargos ,de director del Diario Oficial, sub-secretario del Ministerio de Rel~cories Exteriores, Rector de la. Universidad .y miembro influyente del Senado. Puede considerrsele como el verdadero autor del. Cdigo Civil chileno, Haba. redactado tambin las principales leyes civiles dictadas hasta esa fecha y los diversos tratados internacionales que se celebraron en, esos mismos aos, Para la confeccin del, Cdigo Civil hizo estudios profundos del Derecho y una investgacin copiosa y erudita de las, diyersas legislaciones existentes" como puede comprobarse echando. una ojeada sobre los, orgenes o fuentes de donde fueron tomadas sus disposiciones. Haca sobre cada materia estudios especiales y aun corrigiendo una y otra vez sU trabajo, casi nunca quedaba satisfecho de loque escrib?, alcanzando cada uno de los ttulos de su proyecto .no menos de cinco redacciones. distintas antes de secsometiclo al Congreso, Consagr c~rca de. diez aos continuos a la. elaboracin de su primer proyecto de Cdigo Civil, concludo el Gual, fu presentado al Gobierrro a fines de 1852 y l)1andado publicar en .1osprifneros meses del ao siguiente, . 27. Comisin Revisora del proyecto del seior Bello. Ao de 1852.-.Por ley de" 14 de Septiembre de 1852 se, facult al Pre,sidente de la Repblica para asignar una renta igual a la de que gozan los Ministros de la Corte. Suprema, a las personas. a ,quienes comision<1;re para preparar proyectos de reforma de los C~digos. Se estableci que conclu,Jo cada proyecto y revisadpor, una comisin

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especial, e! Presidente de la Repblica lo sometera a la aprobacin de! Congreso, prop:miendo el premio a que se hubiere hecho acreedor su autor, como tambin alguna recompensa extraordinaria, si la mereciera por la naturaleza y desempeo de sus trabajos. Y as se orden dar cUenta anual, al Congreso, del resultado de los trabajos, durando por cuatro aos la autorizacin concedida por esa ley. Hemos visto anteriormente que e! seor Bello, habiendo concludo su trabajo de redactar e! proyecto de Cdigo Civil, 10 haba presentado al Gobierno. En conformidad a 10 ordendo en la. ley de 14 de Septiembre de 1852, a que acabamos de referirnos, el Gobierno nombr una Comisin Revisora del proyecto, compuesta de los seores don Ramn Luis Irarrzaval, Presidente de la Corte Suprema de Justicia, don Manuel Jos Cerda, Ministro del mismo tribunal, don Jos Alejo Valenzuela, Ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago, don Diego Arriarn, don Antonio Garca Reyes y don Manuel Antonio Tocornal. Tambin formaba parte de la Comisin el mismo seor Bello, en su carcter de redactor del proyecto. El mismo decreto del Gobierno dispuso que el trabajo presentado por el seor Bello y conocido generalmente con el nombre de Proyecto de 1853, por haberse publicado en esa fecha, se hiciera imprimir desde luego y se distribuyera a los Ministros de los tribunales superiores de justicia, a los jueces letrados y a los miembros de la Facultad de Leyes de la Universidad, para que informaran sobre l, haciendo las informaciones que su examen les sugiriera. Habindose echado de menos la cooperacin del Doctor don Gabriel Ocampo, este distinguido jurisconsulto fu tambin llamado al seno de la Comisin, de la cual form parte importante. Esta ~omisin Revisora funcion en la sala de! Consejo de Estado, presidida por S. E. el Presidente de la Repblica don Manue! Montt, y se contrajo al desempeo de sus funciones con un celo, constancia y laboriosidad "de que no se ha visto ejemplo entre nosotros en casos anlogos". Los jurisconsultos que la formaban hicieron "estudios especiales para corresponder al encargo conferido". "El contingente de luces con que han contribudo a la mejora y perfeccin del Cdigo, dice el mensaje de 5 de diciembre de 1855, slo puede estimarse comparando el texto primitivo con el presentado

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a las Cmaras; sin exageracin,~- sin salvar los lmites de la ms escrupolosa exactitud, .forzoso es reconocer que el original ha sido modificado en su mayor parte, ya en sus disposiciones de fondo, ya en su mtodo. Emitiendo este concepto, debo Consignar aqu que muchas de las innovaciones que se observan en el ltimo traba50 han sido propuestas por el mismo autor, quien redactando las propias y ajenas, e introducindolas en los parajes correspondientes, a fin de conservar la unid;d y armona del todo, ha conquistado un nuevo ttulo a la gratitud nacional". La Comisin Revisora tuvo a la . vista para su estudio los trabajos que remitieron al Ministerio de Justicia, las Cortes de Apelaciones de Concepcin y de La Serena y algunos jueces letrados, haciendo observaciones al proyecto Concluda la revisin del Proyecto por la Comisin mencionada, fu considerado una segunda vez, a fin de pasarlo a la legislatura tan acabado y perfecto como fuera posible. 28. EI,Proyecto ante el Congreso. Ley Aprobatoria. Ao de 1855. -El seor Bello, que desempe el principal papel oela Comisin Revisora, fu encargado tambin de redactar el mensaje de 22 de Noviembre de 1855, en que el Presidente de laRepblicaOsometa a la aprobacin del Congreso Nacional el proyecto definitivo de Cdigo Civil y sealaba las principales innovaciones que introduca en la legislacin anterior, Se convoc al Congreso Nacional a sesiones extraordinarias para tratar en primer lugar del proyecto de Cdigo Civil, que ya haba sido mandado imprimir por el Gobierno bajo la forma de pequeos libros cuadrados. Sometido el p~oyecto a la discusin del Senado, se' estudi la farma de su aprobacin, a saber, sLella haba de darse en conjunto o bien artculo por artculo. Esta cuestin ya se insinuaba en el mensaje del Ejecutivo, y el seor Bello se inclinaba a evitar la discusin parcial; la discusin de una obra de esta especie en l$ls Cmaras, dice el mensaje. retardara por siglos su promulgacin, que es ya una necesidad imperiosa, y no podra despus de todo dar a ella la unidad, el concierto, la armona, que son sus indispensables caracteres.

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De la misma opinin fu el seor Benavente, Presidente del Senado, el cual pidi a ste que le prestara su aprobacin en conjunto, sin necesidad de discusin y sin temor alguno. Para esto me fundo, deca, primero, en que es la obra de un sabio que hace honor a Chile; en que est revisado por una Comisin compuesta de aventajados jurisconsultos de nuestro suelo y presidida por el Presidente de la Repblica, el que, como el Emperador de los franceses, en la discusin de sus cdigos, asista y tomaba parte en ella; y segundo, porque, pudiendo slo abrigarse el temor de que contenga alguna parte obscura o algn vaco, aunque debemos estar convencidos de que es una obra maestra, esto est previsto, desde que en l mismo se registra un artculo que prescribe a la Corte Suprema de Justicia y a las Cortes de Alzada, que en el mes de Marzo de cada ao den cuenta al Presilente de la Repblica, de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes y de los vacos que noten en ellas. La indicacin del Presidente del Senado para aprobar sin discusin el proyecto de Cdigo Civil, fu aceptada unnimemente, y, en consecuencia, se le declar aprobado acordndose redactar una ley aprobatoria que fijaba la fecha de su vigencia para el I. v de Enero de 1857 y que ordenaba hacer de l, una edicin correcta y esmerada. Pasado el proyecto a la Cmara de Diputados, fu tambin aceptado unnimemente por sta, en sesiones de 29 de Noviembre y de 1.0 de Diciembre de 1855, y slo entr a discutir la redaccin de la ley aprobatoria, la cual fu modificada considerablemente a indicacin del Ministro del Interior:seor Antonio Varas. Vuelto de nuevo el proyecto al Senado y a la Cmara de Diputados, la ley aprobatoria qued definitivamente redactada en los siguientes trminos, en que fu promulgada con fecha 14 de Diciembre de 1855. Dice as; Santiago, Diciembre 14 de 1855. El Presidente de la Repblica. Por:cuanto el Congreso Nacional ha acordado el siguiente proyecto de ley. Artculo nico: Se aprueba el presente Cdigo Civil y comenzar a regir desde el l. o de Enero de 1857. Dos ejemplares de una edicin correcta y esmerada que deber hacerse inmediatamente, autorizada por el Presidente de la Repbilca

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y signada con el sello del Ministerio de Justicia, se depositarn en la secretara de ambas Cmaras, y otros dos, en el Archivo del Ministerio de Justicia', El texto de estos ejemplares se tendr por texto autntico del Cdigo Civil ya l debern conformarse las ediciones o publicaciones que del 'expresado Cdigo se hicieren, Y por cuanto, odo el Consejo de Estado, he tenido 'a bien aprobarlo y sancionarlo, por tanto, dispongo se promulgue y lleve' a efecto todas sus partes como ley de la Repblca.-ManueJ Montt.-Francisco Javier Ovalle. El ,10 de Julio de 1856 se, hizo el depsito de los ejemplares autnticos en las secretaras del Congreso yen el Archivo del Mnisterio de Justicia; pero, debemos advertir que esta edicin autntica no est enteramente conforme con e! proyecto aprobado por las Cmaras, porque existen en algunos artculos de su texto muchas correcciones gramaticales y literarias y aun' modificaciones de fondo. Para efectuar' las primeras, estabR indudablemente autorizado el Gobierno en virtud de lo dispuesto en el inciso-segundo' de la' ley' aprobatoria; pero no ocurre igual cosa con las modificaciones'de fondo, para las cuales no estaba autrizado. Sin embargo, conforme a la prctica observada y a la doctrina del artculo l. o del Cdigo CiVil, debe tenerse por autntica dicha' edicin oficial; a pesar de las modificaciones que se hicieron. 29. Premio acrdado' a Don Andrs Bello. Elogios de nuestr(J Cdigo Civil.-Hemos visto anteformente que la ley de I4de Septiembre de 1852 asignaba a los redactores de los Cdigos un suelde de $ 4.000 anuales. El seor Bello no goz de los beneficios de estf ley, porque en la misma poca de su promulgacin present con cludo el trabajo que preparaba desde 'haca tantos aos. Para salvar esta situacin, el Gobierno present un proyecto de ley, redac, tado personalmente por el Presidente don Manuel Montt, Hamand< .la atencin del Congreso hacia' los calificados y especiales rnrec: mientas del seor don Andrs Bello, proyecto que aprobado PO] ambas Cmaras, fu, promulgado como ley de 'la Repblica el 1,4 d( Diciembre de "1855. Por dicha ley, el Congreso Nacional concede uh voto de gracia a autor de! proyecto del Cdigo Civil, por la perseverante y eficaz 'con

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traccin que ha dedicado a este trabajo, y a los miembros colaboradores de la Comisin Revisora del mismo Cdigo, por la solicitud, esmero y contraccin con que han concurrido al examen y revisin de toda la obra, hasta llevarla a su trmino; y acuerda al seor Bello la suma de $ 20,000 por una sola vez, abonndole adems el tiempo de servicios necSarios para que pueda jubilar con el sueldo ntegro de su empleo de Oficial mayor del Ministerio de Relaciones Exteriores. Publicado el Cdigo Civil, el Gobierno remiti ejemplares a diversas corporaciones cientficas y a algunos jurisconsultos de Europa y de Amrica. De entre estos, emitieron dictmenes muy favorables al nuevo Cdigo dos jurisconsultos franceses, Mr. F. Laferrire, miembro del Instituto de Francia e Inspector General de las Facultades de Derecho, Mr. Faustin Helie, muy reputado como criminalista, como as mismo el miembro honorario de la Facultad de Filosofa y Humanidades de nuestra Universidad en Espaa, don Jos Joaqun de Mora, que public en el peridico La Amrica, de Madrid, un largo juicio sobre nuestro Cdigo Civil, en el cual dice <nadie negar que comprende todo 10 que es de la competencia de la ley en las relaciones domsticas y sociales de una nacin cristiana y culta. Adems, nuestro Cdigo ha ser'Vido de modelo a muchas de las instituciones legales de los otros pases sudamericanos. En el informe de la Comisin Revisora del proyecto de Cdigo Civil de Nicaragua, se anuncia haber seguido el mtodo y plan del Cdigo Civil Chileno, al que reputa como el ms completo, ya que en su fetrmacin se consultaron varios cdig03 de Amrica y Europa. En Colombia, segn dice el seor Lastarria, algunos estados de esta Federacin adoptaron nuestra legislacin civil. En 1856, el seor don Manuel Anczar, en carta de 10 de de Julio de ese ao dirigida al seor Bello, le peda varios ejemplares de nuestro Cdigo, pues, se trataba, deca de preferir a cualesquiera otras, las doctrinas legales profesadas en nuestra Sud-Amrica, lo cual poda ser un primer paso dado hacia la apetecida unidad social de nuestro continente. El Ecuador adopt ntegro nuestro Cdigo Civil, en el suyo,

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que rige desde el 1. o de Enero de 1861, con algunas modifica(!;iones, que en su mayor parte son de detalle y que se encuentran prolijamente anotadas 'en el discurso de incorporacin de don Jos Ber~ nardo Lira a la Facultad de Leyes y Ciencias Polticas, titulado Necesidad de la revisin de.l Cdigo Civil. En el proyecto de Cdigo Civil que para el Brasil c0l!1enz a publicar el ao 1860 el jurisconsulto A. J. de Freitas. se encuentra a cada paso citado con encomio.el Cdigo Civil Chileno. El del Uruguay, promulgado el 23 de Enero de 1868, fu redactado por el Doctor Narvajas, que copi el nuestro en su mayor parte, y enei informe de la Comisin que lo revis y lo aprob, se sealan entre los antecedentes de esa obra, en primer lugar, los cdigos de Europa, los de Amrica y, con especialidad, el justamente elogiado de Chile. El jurisconsulto argentino don Dalmacio Vlez Sarsfield, al remitir al Gobierno de su pas el libro primero del proyecto de Cdigo Civil argentino, dice que para ese trabajo se ha servido principalmente, entre otros, del Cdigo de Chile, que tanto averttaja a los Cdigos europeos. 30. Fue~t{\s del Cdigo Civil.-Las diversas cuestiones que diariamente se presentan al aplicar. la ley, hacen necesaria su interpretacin para formar jurisprudencia, complemento de toda legislacin y tan indispensable" segn dice Portales, como la ley misma. Para que la interpr<:tacin sea verdadera y autorizada, debe tener puntos ciertos y fuentes seguras de donde pueda' tomars.;:, porque si se dejara exclusivamente al arbitrio del juez la facultad de elegirlos, resultaran tantas y tan variadas interpretaciones, cuantos fueran los puntos de partida del intrprete. Por eso, entre las regl~ de interpretacin, el Cdigo Civil en el 'inciso 2; . del artculo 19 estaplece .la siguiente: Para i11terpretar una expresi6n oscura de la ley se puede recurrir a su intencin o >esp:ritu, claramente manifestados en ella misma o e11 la historia fidedigna de su establecimiento. '. La historia fidedigna. del establximiento de la ley 110 es otra cosa que la razn o conjunto de razones que se tuvieron presentes para dictar la ley, en vista de las circunstancias de la poca en que

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dictada y que hacan necesario un cambio en la legislacin existente. Respecto del Cdigo Civil, esa razn, esa historia fidedigna, en las discusiones que la Comisin encargada de revisar el proyecto debi haber tenido acerca de cada una de sus disposicibnes; pero, no existiendo esa discusin, es preciso buscar la razn en otra parte, y ~ta la encontramos nicamente en el proyecto que don Andrs Bello present para la formaci6n de! Cdigo Civil, e! cual da a conocer al fin de cada libro, ya las diferentes legislaciones que ha tenido presentes o que ha tomado por base para la formacin de su trabajo, citando los libros, ttulos, artculos o leyes de cada una de ellas, ya los diferentes autores de que se ha valido, con las citas de sus captulos, pginas y prrafos, ya por fin exponiendo razones o ejemplos para aclarar ms el alcance de sus disposiciones. Este trabajo ha venido a hacer las veces de una discusin y a servir de historia: fidedigna a nuestro Cdigo Civil, porque si para un artculo determinado se han tomado por modelo otros de una legislacin distinta, y aquel no ha sido modificado en manera alguna por la Comisi6n, es indudable que la raz6n que tuvo presente "el autor del proyecto para redactarlo, es la rrfisma que la Comisin ha tenido para aprobarlo y no modificarlo. Ahora bien, en los artculos que han sido modificados total o parcialmente, la razn de la ley se deduce casi siempre' de la misma ampliacin, restriccin o modificacin. Los Cdigos y autores que con ms frecuencia se citan como fuentes p~ra la formac.i6n del proyecto de Cdigo Civil son los siguientes: A) El Derecho Romano, fuente principal de todos los Cdigos modernos; B) Las Leyes Espaolas que regan en Chile antes que se dictara el Cdigo Civil y, principalmente, las Leyes de las Siete Partidas con las glosas de Gregario L6pez, la Novsima Recopilaci6n y el Fuero Real; C) El Cdigo Francs, con los comentarios de Rogron; D) Los otros Cdigos que existan en esa pOca, principalmente el Luisiano, el de Cerdea, el Austriaco., el PrusianO y e! de las Dos Sicilias;

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E) Los jurisconsultos DeIvincourt, Pothir, Savigny, Merlin, Escriche, Tapia, Gmez, Malina, Matienzo y Goyena, Citaremos algunos casos para demostrar el origen de algunas disposiciones de nuestro Cdigo: en materia' de servidumbres, sigue paso a paso al Cdigo Francs; de acueductos, al Cdigo de Cerdea;'sobrehijos legtimos se~ bas principi:tlmente en las leyes espaolaS; y en el tratado' de las obligaciones sigui principalmente la obra de Pothier, ' , 31. Plan del Cdigo Civil.-El Cdigo Civil est dividido en un ttulo preliminar, cuatro libros y un ttulo final. A ejemplo de' los cuerpos de leyes romanos, espaoles y modernos, los libros se dividen en ttulos y stos en artculos, que guardan una numeracin sucesiva y no interrumpida, que ofrece sobre e! sistema de las legislaciones antiguas la ventaja inapreciable de facilitar la verificacin de las citas, El ttulo pre!inlinar trata de la ley y de la definicin de ciertas palabras de' 4s0 frecuente en' las' leyes. " ' El libro 1 trata de las personas, que son el sujeto de! Derecho, y las clasifica en 'naturales y jurdicas. De las personas natur:::lles estudia el principio y fin de su existencia,' su ,nacionalidad, su domicilio y su estado civiL De las person~s jurdicas, estudia sus caracteres generales y las clasifica en personas jurdicas de Derecho Pblico y de Derecho Privado, para entrar a tratr de las reglas propias de estas ltimas, que son las regidas por el Cdigo Civil. Trata del matrimonio, que es el fundamento de la sociedad domstica, de los eSponsales, de las segundas nupcias y de las obligaciones y derechos entre los cnyuges, Trata de la filiacin, que divide en legtima, natural y simplemente ilegtinla; de las obligaciones y derechos de ls padres y de los hijos legtimos, naturales y simplemente ilegtimos; de la patriR potestad que tiene e1padre sobre sus hijos legtimos menores, con sus tres facultades de representacin de la persona del hijo, administracin y usufructo de sus bienes, y de la emancipacin, que pone trmino a la patria potestad. Trata de la maternidad disputada, de la habilitacin de edad y de los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, Trata finImente, de! rgimen de los incapaces, de su tutela y curadura; segn los diversos casos dencapa4

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cidad, y reglamento todo lo relativo a la designacin de los tutores y curadores, a su administracin, incapacidades y excusas, a la remuneracin y remocin de los mismos. El Libro II trata de los bienes, que son el objeto del derecho; de su clasificacin; del dominio y de los diversos modos de adquirirlo; de la posesin, sus calidades y los modos cmo se inicia y termina; de las limitaciones del dominio, que son la propiedad .fiduciaria o condicional, los derechos de usufructo, uso y habitacin y las servidumbres. Trata de la reivindicacin, que es la accin que corresponde al dueo, y de las acciones posesorias, que corresponden a los poseedores. El Libro I II trata de la sucesin por causa de muerte, que divide en testamentaria e intestada. Despus de fijar las diversas reglas de esta ltima, entra a ocuparse de la sucesin testamentaria, trata del testamento y de sus diversas clases; de su revocacin y reforma; de las asignaciones testamentarias y en especial de las asignaciones forzosas; de los ejecutores testamentarios y de los albaceas fiduciarios. Trata de la apertura de la sucesin y de su aceptacin, repudiacin e inventario; de los beneficios de separacin e inventario; de la particin de bienes y del pago de las deudas hereditarias y testamentarias. En el ttulo final trata de las donaciones entre vivos, que sirven de ttulo de adquisicin gratuit~l. En el Libro IV trata de las obligaciones, de los requisitos para su validez; de sus diversas clases; del efecto que ellas producen; de 10 relativo a su prueba y de los modos de extinguir las obligaciones. T rat en seguida de los contratos, empezando por los principales y siguiendo por los accesorios. Trata tambin el Libro IV, de las capitulaciones matrimoniales y de la sociedad conyugal, que forman parte del rgimen de la familia; y al final, contiene los ttulos de la prelacin de crditos y de la prescripcin, tanto adquisitiva como extintiva. Como se ve, nuestro Cdigo sigue un plan parecido al de la generalidad de los modernos; pero, se aparta en cierta manera del plan del Derecho Romano. Este divida sus disposiciones en tres materias fundamentales: personas, cosas y acciones; y al tratar de las

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acciones, las estudiaba en sus dos sentidos distintos, ya en su calidad de derecho, o sea, en su parte substantiva, ya en su calid~d de medio legal de perseguir en juicio el derecho, o sea, en su parte adjetiva. En nuestra legislacin, las acciones, ensu parte substantiva o derechos civiles, son objeto del Cdigo Civil; en' su parte, adjetiva no pertenecen propiamente a esta rama. deJ Derecho .sino que forman parte de un estudio distinto,cual es el Cdigo de Procedimiento. . La divisin de nuestro C;:digo en cuatro libros principales que tratan respectivamente, de las personas, de los bienes, de la sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos, y de las obligacjo:nes y contratos, se explica porque siendo uno de lbs fines principales del Derecho Civil el estudio de los derechos patrimoniales, que son aquellos que dicen relacin con la propiedad, tena que considerarlos respecto 'a as personas, que sn el sujet del' derecho, a: fas cosas, que formim su objet, y a los diversos actos de la voluntad que sirven para transmitir o transferir la propiedad, los cualeipueden set',gratuits y de una persona, como los testameil:tos, u oneroSos y celebrados entre dos '0 ms personas, Como son los contratos. Creemos que esta fu la razn por la que el Cdigo trat en el Libro 1, de todo lo que' se refiere a las personas, -a su capacidad y diversas calidades; en el Libro II, de los bienes y de loS diversos modos de adquirirlos; 'en el Libro 111, de los' ctos en que se dispone a ttulo gratuito, como son los testamentos y donaciones entre vivos; y en el Libro IV, de las obligadones y contratos. ndice

CAPTULO TERCERO
DE LA LEY Y SUS EFECTOS
PARTE PRIMERA: DEFINICIN, FORMACIN, INTERPRETACIN Y DEROGACIN DE LAS LEYES

32. Definicin de la Ley.-En su acepcin general, podemos


definir la palabra ley, con Santo Toms, diciendo que es una ordenacin de la razn para el bien comn, promulgada por quien tiene el cuidado de toda la comunidad". Esta definicin contiene los caracteres fundamentales de la ley, que exige la existencia de una autoridad que imponga u ordene, que su mandato sea racional, dictada nicamente para el bien comn, esto es, para una sociedad perfecta, la cual tiene por fin el bien de sus asociados, y prom~llga:la, esto es, dada a conocer a los sbditos para que puedan cumplirla. Nuestro Cdigo Civil define la ley diciendo que es <una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohibe o permite. (Artculo 1). En esta definicin claramente se exponen, en primer lugar, los requisitos externos de la ley, indispensables para que los ciudadanos conozcan si lo que se les presenta como tal, es en realidad ley o no lo es. Estos requisitos externos, contemplados en la definicin son dos: l. o Declaracin de la voluntad soberana. Segn nuestra Sonstitucin, la autoridad soberana que puede dictar leyes, reside en el Poder Legislativo, formado por el Congreso Nacional, aun cuando en ellas tiene tambin ingerencia el Presidente de la Repblica. Por falta de este primer requisito no son leyes los simples decretos del Poder Ejecutivo, aunque sean de efectos generales y permanentes y encaminados al bien comn; 2. o Que la voluntad soberana sea

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manifestada en. la forma prescrita por la Constitucin. El artculo 52 de la Constitucin Poltica fij a las condiciones _para que exista la forma de la ley: Aprobado, dice, un proyecto de ley' por ambas Cmaras, ser remitido al PreSidente de la Repblica, quien, si . i:mbin 10 aprueba, dispondr su promulgacin como ley. Por falta de este rquisito externo indispensabfe, no constituira ley la declaracin de la voluntad de todos y cada uno de 10$ miembros del Congreso Kfacional y del Presidente de la Repblica, si !la se manifestare en la forma prescrita por nuestra Carta; Fijados los requisitos externos, la definicih entra a establecer los actos propios de la ley, que son: mahdar, prohibir y permitir, porque el efecto propio y directo de l leyes, obligar a los sbdit~; ahora bien, esto puede conseguirse de las .tres maneras que indica la definicin, o mandando algo, v, gr. pagar una contribucin, ' o prohibiendo algo, v. gr. no enajenar una cosa embargp, no estipular intereses de intereses, o -pOr fin, permitiendo que alguien pueda celebrar cualquier acto,' y de c;onsiguiente, prohibiendo que los demS lo estorben o Jo impidan. . Respecto. a -la fuente de. donde fu tomada esta' definicih, dice don Miguel Luis Amunt'egui, eh su estudio sobre la definicin de la ley, que, segn las notas encontradas ,entre los papeles de, don 'Andrs ~ell0, esta definicin fu tomada de la ley 7 del Digesto, DE LEGIBUS, en la cual se dice a la letra lo que se copia en seguida: Legis haec virtus est imperare, vetare, permittere, punfre. El rdactor , dl Cdigo Civil suprimi con mucha razn entre los 'caracteres esenciales de la ley el distintivo de castigar (punire) , porque pro. piamente las leyes que tieneh por sancin una pena no forman una cIase particular y diversa de las tres mencionadas. El Cdig Penal considera delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley, y d~ esta disposicin se deSprende claramente, en concepto del seor Amuni:egui, que las leyes penales son prohibitivas o imperatiVas segn el caso. 33. Numeracin de las leyes.-A fin de facilitar la citacin de las leyes, se dict el decreto supremo de 8de febrero de 1893, que dispone 10 siguiente: Teniendo presente que conviene numerar las leyes para que

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puedan ser citadas con mayor precisin, especialmente cuando se promulgan varias en un mismo da, ,he acordado y' decreto: Las leyes sern numeradas segn el orden en que las despache el Consejo de Estado y al efecto el secretario de esta Corporacin anotar el nmero que le correspo!1da al enviarlas al respectivo Ministerio para la promulgacin. La numeracin principiar desde el l. o de Enero ltimo, Antese, comunquese, publquese e insrtese en el Boletn de las Leyes y Decretos del Gobierno.-MoNTT,-Pedro Montt~. Suprimido el Consejo de Estado por la Constitucin de 1925, la numeracin de las leyes deber efectuarse en la forma que determine el Presidente de la Repblica. 34. Condiciones de existencia de la ley.-De la naturaleza de la ley, que es una norma social para dirigir las relaciones de los hombres entre s, y de la definicin que antes hemos comentado, se deduce que las condiciones de existencia de la ~ey son las sigui entes: l.") Existencia de una autoridad pblica.-,No se concibe la realizacin del orden social sino mediante la exist,encia de una autoridad encargada de dictar las leyes; y esta autoridad no puede residir en poderes, de orden privado, como el del padre de familia, que slo ejerce sus funciones dentro del hogar domstico, sino que debe residir en una autoridad superior, de carcter pblico, que se imponga a todos los ciudadanos. La autoridad encfirglda de dictar .las leyes reside en el Poder Legislativo, que se compone, como ya dijimos anteriormente, del Congreso Nacional, asociado al Presidente, de la Repblica, 2," Debe :er tma norma obligatoria para fos ciudadanos.--Es carcter fundamental de la ley la existencia de la ol:ligacin que tienen los sbditos de respetar las rdenes impartidas por la autoridad superior y encaminadas al bien comn de la sociedad. N'o slo se trata de la necesidad o de la utilidad de los ciudadanos, sino de un concepto ms enrgico; se trata de la obligacin, esto es, del vnculo que nos liga con la autoridad superior, vnculo cuyo mantenimiento es indispensable para la conservacin del orden social; y esta verdadera obligacin que forma el carcter fundamental de la

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ley, supone que los ciudadanos, obran constreidos por una autori. . dad superior, a la simple vol~untad indiyidual. s ) Debe ser una norma gel] eral y permanente.-D~be per g~.ne 3. ral ,en su objeto, ya sea que mande, prohiba o permita; ~ues de otro modo deg~nerara en privilegio, Esto no ex..cuye 'que l ley,e~ta blezca por razones de justicia, benficios o. derechos' singulares, para ciertas personas, en vista. ,de su edad sexo, como son los otorgados a los menores y las mujeres casadas; o'en,'virtud de su profesin. " Este' carct~r de generalidd, diferencia' a la l~y del' contrato; el cual no hace de, ley sino. para las partes que en l han intervenido. A,dem~, el .. contrato se celebra entre personas que voluntariamente s~ someten a l, mientras que la ley se dicta por una autod'dad superior' que no necesita consultar la voluntad de los sbditos, los que estn obligados a obedecerla. , ,..' , ' " . pebe. tambin la ley ser perman~nte, es decir, dicta!=1a para un 'nmero indt:termlnado de hechos o dt;: actos . 'hombre. . . , '. .': del ," - . , . r ' . . Esta permanenCIa, que produce la confianza y la ,s?guridad en los derechos que la ley sanciona o reconoce, no' signifi~{que . ella qeb~ durar perpetuamente; pues' la ley puede y debe ser reformada . o derogad? cuando los intereses pblicos 10, exigen. , Por faltar a este requisito no son propiamente leyes las disposiciones adoptadas por el Poder Legislativo que producen un efecto transitorio, v. gr. la: disposicin que ordena la construccin de un fe.~~ocarfiL Estas disposiciones; aunque sean. acrdadas por la mi~ina , autoridad y promulgadas en la misma forma, no son'leyes en el sentido jurdico de la palabra. Por el contrario; es una verdadera ley la que dicta el Poder Legislativo al 'imponer' a los j6v~nes llegados a cierta edad la obl1gacin de hacer el servicio mJlitar, p~rque tiene carcter de pehnannte~ '. . . :' . . .... . 4. s) La ley debe ser sancionada por la juerzapblica.-EI ~oncep-' to de leyes distinto del. de las simples reglas morll~s' que dirigen la conducta de 10sho~bres que viven en sociedad. AlJJ1que e,stas ,reglas morales obligan en con(;iencia, no siempre se tra.du~tl en leyes positivas, y muchas veceS carecen 'de sancin prctica . .'.,' " La verdadera ley debe ir acompaada de una sancin eficaz' que, asegure su respet~ y observancia. No hay verdadera ley sin, at-

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guna sancin, pues siendo aquella una regla necesaria e indispensable para presidir las relaciones de Derecho entre los ciudadanos, siempre que no se cumpla, resultar amenazada la organizacin social, por lo que supondr a ms de la idea de obediencia de parte de los sbditos, la de coaccin de parte de la autoridad. La sancin de la ley puede ser prevmtiva, como las medidas de polica destinadas a impedir un hecho ilcito, o bien represiva, que aplicndose despus de realizado el hecho, constituye la especie ms frecuente. Son sanciones represivas en el orden penal: la prisin, las penas corporales, la multa; y en el orden civil: el pago de los perjuicios, la nulidad de los actos o contratos que no sean celebrados conforme a Derecho, el embargo y otros apremios establecidos por las leyes. 5.&) La ley debe disponer slo para lo futuro.-La leyes una norma establecida por la autoridad soberana para dirigir nuestras acciones y no tiene fuerza obligatoria sino desde su promulgaci6n; de manera que no puede aplicarse a los tiempos pasados, sino s610 a los venideros. As lo establece el arto 9. del Cdigo Civil que dice que la ley puede slo disponer para lo futuro y que no tiene efecto retroactivo. Este es un principio universal de moral legislativa. Sin l desapareceran la libertad, la seguridad y la propiedad, porque una nueva ley podra en cualquier momento quitar a los ciudadanos los ms pr'O'.,. ciosos derechos. No importan una excepcin a este principio universal las 'leyes interpretatiras, esto es, las que explican una ley anterior cuyo sentido es dudoso, porque ellas se identifican con la ley interpretada y se entienden incorporadas en ella, sin perjuioio de que conserven todos sus efectos las sentencias judiciales pasadas en autoridad de cosa juzgada que se hubieren dictado en el tiempo intermedio, es decir, durante la oscuridad de la ley. (Art. 9 del Cdigo Civil). 35. Caracteres de las leyes fle flerecho privado.-Las leyes del Derecho Privado presentan un carcter peculiar, que las.distingue de las leyes del Derecho Pblico. En efecto, las reglas del Derecho Civil, en su mayor parte, son simplemente supletorias o declarato-

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ras de la voluntad de los contratantes; lo que quiere decir que ellas no se imponen a la volttntad de estos, los cuales quedan libres para determinar las cqnsecuencias jurdicas que entre ambos debe producir el acto que hari celebrado. Pueden las partes, por lo general, seprarse de las reglas dadas por la ley y reemplazarlas por otras que juzguen preferibles; y ls di~posiciones legales no se aplican.sino en caso de que las partes nacia hayan dicho o no hayan establecido ley particular para ellas mismas . .Este carcter parcular se encuentra principalmente en las disposiciones relativas los actos voluntarios que tienen por objeto hacer nacer, modificar o extiriguir derechos, como ocurre en los contratos. As, en el de arrendamiento, las partes pueden libremente estipular los derechos y _ obligaCiones dd arrendador y dd arrendatario, apartndose, si quieren, de las reglas establecidas por la ley; pe~o, celebrado entre dos personas un contrato de ,arrendamiento, _ sin haberse detenninado sus mutuos derechos y obligacioneS, estas y aquellosse regirn por las disposicioi1es~ del dtulo correspondie~te del Cdigo Civil, las cuales vienen a suplir o declarar la voluntad de las partes en lo que no aparece manifestado en el contrato. Esto no quiere decir que las disposiciones .del Derecho Privado, _de carcter sllpletorio, no sean verdaderas leyes, porque eStasreglas supletorias establecidas por el legislador deben ser obedecidas siem__ preque las partes no las-hayan expresamente modificado o suprmido.ISi las partes, aprovechndose de _la libertad de que gqzan, reglamentan ellas mismas sus relacion<,;s de Derecho en toda su extensin, entonces eUas mismas se dictan una ley especial y concreta de carcter obligatorio y aplicable al caso particular para el cual la han dictado. Esta es la que se Uama ley del contrato, a. la. cual se refiere el artculo 1545 del Cdigo Civil, cuando dice que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no. puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causa legal. La razn determinante de este carcter peculiar de las leyes del Derecho Privado, tan distin~to de las .leyes siempre obligatorias del' Derecho Pblico, est en que el Derecho Privado, establecido en favor de los particulares, ha debido respetar la libertad que stos tie:..-

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nen para celebrar sus actos jurdicos, mientras no se . perjudique el derecho de otro o no sean dichos actos inconciliables con las bases especiales sobre las que reposa la constitucin sOCial. Pero no todas las leyes del Derecho Privado presentan este carcter; hay muchas, de forma absoluta e imperativa, que las partes no pueden derogar, en sus convenciones o contratos, porque han sido establecidas en beneficio del inters comn. Los preceptos del Derecho Civil que no pueden ser derogados por la volurltad de los particulares, son de dos especies: unos que han sido dictados para asegurar el mantenimiento del orden pbl ica, es decir, del orden general, necesario para el mantenimiento de la organizacin social y del respeto a la moralidad pblica, la que prohibe los .actos contrarios a las buenas costumbres; y otros que se han dictado como medidas de proteccin para ciertas personas que por su edad, su sexo o condiciones fsicas, son incapaces de velar. por sus intereses y qe podran ser vctimas de su debilidad o inexperiencia en la celebracin de los actos jurdicos. Estas dos clases de disposiciones son necesariamente imperativas, porque no se cumplira el fin que el legislador' pretepde al dictarlas, si ellas pudiesen ser eliminadas por la sola volunta<;l de las partes. Son disposicio:1es de orden. pblico, por ejemplo, las contenidas en los artculos 1462 y 1466 del Cdigo Civil; el primero dice que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al Derecho P:blico Chileno, y declara nulo por vicio del objeto, la pro~esa' de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, El segundo dice que hay objeto ilkito en las deudas contradas en juegos de azar, en la venta que est prohibida por la' autoridad competente, de libros, lminas, pinturas y estatuas obcenas, como asimismo, de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa. Pertenecen a la segunda clase, o sea, a las medidas de proteccin, las reglas dictadas por el Cdigo Civil para ,la administracin de los bienes de la5 personas incapaces. ' 36. Constitucionalidad de la ley.-Hemos visto que no, puede considerarse como ley la declaracin de la voluntad soberana que se

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manifiesta en una forma distinta de la ordenada por la Constituci6n: Veamos ahora 10 que o::urre en el caso. de una ley que, promulgada en la, forma prescrita por la Constitucin, es contrari.a en su fondo' o contenido a las disposiciones de sta, En o~ros 'trminos, ,yamos a estudiar la cuestin relava a las leyes inconstitucionales, p~ra ver si los jueces de;ben aplicarlas en las causas de que copocen. -Como no ,es posible hacer prevalecer el criteri~ individuat sobre el criterio .del legislador, creemos que pOr regla general, toda ley se, presume cosntitucional y que no es permitido desconocer, su {erz obligatoria. , Pero, ~nel caso de que se dictarf una ley franc;unente ,contraria ,a algn artculo de la ConstituCi6n' Poltica, creemos que los )uece;s no estn obligados a aplicarla y que debe prevalecer la disposicin constitucional sobre lo determinado por la ley. , ,El Estado tiene derecho para, establecer las, hases fundamenta-~ les sobre la forma de Gobierno y sobre las garantas que aseguren los derechos polticos social?s y civiles, derivados de la divisin de los tres poderes, que son: el legislativo, el ejecutivo y el judicial. Estas hases fund;mentales que obliga!:} a los tres poderes, de manera que ninguno pueda infringirlas ni usurpar las atribuctones del otro, estn comprendidas en la Constitucin del Estado, que es el Cdigo fundamental de la Repblica. Ahora bien, la Constitucin fija las atribticiones deI 'Poder Legislativo dentro de esas s6lidas bases y esta,_ b-Iece reglas especiales sobre la manera cmo puede reformarse alguno de _sus preceptos, Deslindadas as las atribuciones de los poderes, pblicos, establece el artculo 4. de la, Constitucin de 1925 que, ninguna magistratura, ninguna' persona, ni reurlin de per.sonas pueden atribuirse, ni. an a _pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o der~cho que los que expresamente se les haya conferido por las ,leyes, y que todo acto que contravenga a este artcu'10 es nulo. _, En consecuencia" una ley inconstitucional importa _ uI)a ~xtrali mitacin ,de facultaqes por parte del Poder Legislativo y no puede producir efecto alguno. . Es cierto que los. Poderes Ejecutivo y Judicial estn tambin sujetos a.las leyes que dicte el Poder, Legislativo; pero comoacba-

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mas de ver, ese sometimiento es sin perjuicio del respeto debido a la Constitucin Poltica del Estado. De a::uerdo con estos principios el artculo 86 de la Constitucin Poltica promulgada el 18 de Septiembre de 1925 dispone que: La Corte Suprema, en los casos particulares de que conozca o le fueren sometidos en recurso interpuesto en juicio que se siguiere ante otro Tribunal, podr declarar inaplicable, para ese caso, cualquier precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de juicio, sin que se suspenda su tramitacin. 37. Diferencia entre la Ley y el Decreto del Presidente de la Repblica.-Tres son, como hemos dicho, los poderes pblicos que crea la Constituci6n del Estado: el Poder Legislativo, el Ejecutivo y el .Judicial. El Poder Legislativo reside en e! Congreso, asociado al Presidente de la Repblica, y expide sus declaraciones por medio de leyes; el Poder Ejecutivo reside en el Presidente de la Repblica y expide sus declaraciones por medio de decrEtos; el Poder Judicial reside en los Tribunales de Justicia, que expiden sus declaraciones por medio de sentencias. El Poder Legislativo debe obrar dentro de las prescripciones de la Constitucin Poltica que es la Carta Fundamental de! Estado, y como hemos visto ms arriba, las leyes contrarias a la Constitucin Poltica importan una extralimitacin de facultades que les priva de fuerza obligatoria. El Poder Ejecutivo y el Poder Judicial estn regidos no slo por la Constitucin Poltica, sino tambien por las leyes que dicta el Poder Legislativo, las cuales debern observar en sus resoluciones, de modo que aunque son tres poderes pblicos independientes y diversos, bajo cierto aspecto tiene superioridad el Poder Legislativo sobre los otros. Los decretos del Presidente de la Repblica tienen algunos puntos comunes con las leyes, como son, el carcter general de algunas de sus disposiciones, aplicables a cierto nmero indeterminado de casos; la calidad de prodt.:cir sus efectos para el futuro; la fuerza obligatoria y su sancin. Pero se diferencian fundamentalmente de las leyes: l. o) En la

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autoridad que los dicta ; la leyes dictada por el Poder Legislativo y promulgada en la forma dispuesta por la Constitucin, y el decreto emana del Presidente de la Repblica. 2. En la norma a que obedece cada autoridad al dictar sus disposiciones; el Legislativo, como acabamos de verlo, no est sujeto sino a la Constitucin Poltica ya las leyes dictadas por el Poder Legislativo. Como su nombre lo indica, el Poder Ejecutivo dicta medidas para hacer ejecutar la l~y; pero, no puede alterar en ningn sentido ni los derechos ni las obligaciones por ella creadas, debiendo limitarse a determinar la forma de cumplirlas. En otros trminos, la misin del Poder Ejecutivo es guardar la ley, hacindola ejecutar, y no sobreponerse a ella, ni violarla so pretexto de hacerla cumplir. Los tribunales de justicia, como llamados a fallar los pleitos en conformidad a las . leyes y no a los decretos del Ejecutivo, estn obligados, en el caso de que estos no guarden conformidad con aquellas, a no aplicarlos, considerndolos como letra muerta, y al resolver casos conCretos sometidos a su decisin, han prescindido muchas veces de decretos ilegales. 3. En . el objeto de unos y otros; la ley tiene por objeto dictar reglas generales para establecer relaciones de Derecho, mientras que los decretos tienen por objeto haceccumpli-las leyes. La facultad del Presidente de la Repblcapara~aICtaFlos decretos est expresamente consultada en el articulo 72 de la Constitucin Poltica, que incluye entre las atribuciones especiales de este mandatario, la siguiente: 2. o Dictar los reglmentos, decretos, e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes. Como se ve, la Constitucin distingue tres clases de declaraciones del Presidente de la Repblica, a saber: decretos, reglamentos e instrucciones .. . Decreto es todo mandato escrito del Presidente de la Repblica encaminado a hacercumplr las leyes; lle'\;a su firma y la del respectivo Ministro. El decreto toma el nombre especfico de reglamento cuando consiste en una coleccin ordenada de reglas o preceptos dictados para la ejecucin de una ley o para ,el rgimen interior de establecimi.entos u oficinas pblicas. Las instru~'ciones son correspondencias que el Presidente de la
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Repblica, por medio de sus Secretarios de Estado, dirige a los Intendentes y dems funcionarios de la jerarqua administrativa, a fin de indicarles la manera como deben cumplir las leyes, fijar su verdadera inteligencia y procurar que sirva para todos de igual norma. Las instrucciones slo llevan la firma del respectivo Ministro, por cuyo conducto se imparten. Relacionada con esta materia de los decretos, diremos dos palabras sobre las ordenanzas, nombre que se da a las reglas de general aplicacin que dictan las Asambleas Provinciales o las Municipal idades sobre materias de admiministracin local. 3S.-Diferencias entre la ley y la sentencia jud~cial.--l. a La ley es dictada por el legislador, que es -el rgano del inters social; la sentencia, dictada por el juez encargado de solucionar conflictos particulares; 2." La ley tiene fuerza obligatoria para todos los habitantes de la Repblica y para todos los casos que ella contempla; la sentencia es obligatoria slo para las partes que litigan y en la causa en que actualmente se pronunciare, sin que pueda aplicarse a otros casos, por muy anlogos que sean; 3." La sentencia arregla el pasado, la ley dispone para el futuro; 4." El legislador tiene iniciativa para dictar sus leyes. El juez no la tiene; slo puede proceder a peticin de parte; 5. .. La ley puede ser modificada o derogada por el legislador. La sentencia, una vez dictada, no puede ser modificada porque produce cosa juzgada. Hay casos de excepcin, en que la sentencia judicial tiene valor respecto de partes que no han litigado, a saber: la sentencia que declara verdadera o falsa la legitimidad del hijo o una maternidad que se impugna (artculo 315). As, declarada en un juicio con las condiciones legales la legitimidad de un hijo, ste ser considerado legtimo, no slo respecto del litigante contrario sino respecto dc todos, relativamente a los efectos que dicha legitimidad acarrea. 39. Fuerza obligatoria de las sentencias judiciales.-EI inciso 2. o del artculo 3. o del Cdigo Civil, sienta el principio de que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria, sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. De este principio, que es de legislacin universal, se derivan consecuencias jurdicas de la mayor importancia, a saber:
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a) Los Tribt.m,a1es de Justicia, 'llamados a aplicar o interpretar

la ley en los casos' _ concretos ,sometidos a su conocimiento, no pueden hacer en sus fallos declaraciones abstractas de carcter u orden general, sino sobre los hechos o situaciones determinadas referentes a las custiones que ventilan los litigantes, pues las declaraciones de carcter general slo' corresponden al 'legislador. b)' Es tal el alcance de este principio, en el sentido de que un fallo judicial slo produce efecto en la causa en que se pronuncia, que los Tribunales superiores han eliminado de los fundamentos de una sentencia de primera instancia la referencia o cilaquedicha sentencia haca de los considerandos dottrmarioscontenfds una sentenciaexpedida por la Corte Suprema, en un recurso d casacin. En otros trminos, la sentencia dictada en un juicio no tiene influencia en otro," por: mucha que sea la analoga que haya entre ambos Juicios, y aunque emane de un Tribunal de Casacin. Su 'rririto slo ser ilustrativo para formar la conciencia del tribunal; pero no le impone obligacin alguna, y 'aun el mismo tribunal que dict la anterior sentencia puede modificar su opinin y fallar en sentido diverso, si lo estima ms -ajustadO' a derecho. c) La sentencia judicial slo. tiene' fuerza obligatoria respecto de las persnas que fueron partes en el juicio; pero no es ~enester que la parte haya intervenido personalmente, bastando al efecto el hecho de que haya intervenido por medio de su mandatario o representante legal. As, afecta a una persona el fallo dictado en 'un juicio en que l figur representado por su curador ad-litem; afecta tambin a un heredero el fallo dictado en un juicio seguido y terminado en vida del testador., Pero, el fallo dictado contra uno de varios deudores como he~ rederos del primitivo deudor, causante de aqullos, no afecta a los dems "herederos de ste, que no han sido partes en el juicio~ d) Por excefJCi6n, el fallo judieial qt."e declara verdadera o falsa la legitimidad del hijo, no slo vale respecto de las persohas que han iritervenida en' el juicio, sino respecto de todos relativamente a los efeCtos que, dicha legitimfdad acarrea, y la misma' regla se aplica al fano que declara verdadera. o falsa una maternidad que ~e impug-

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na, siempre que estos . fallos se pronuncien contra legtimo contradictor y que no haya habido cohesin en el juicio. En estos casos, el fallo produce cosa juzgada respecto de todos, y en consecuencia puede ser invocado su mrito y su alcance en un juicio posterior que con aqul se relacione. As, un fallo dictado en un juicio sobre reforma de testamento, puede fundarse en el mrito de una sentencia anterior que ha declarado la filiacin legtima de una persona, base fundamental sta para la procedencia de la accin de reforma del testamento, aunque se trate de juicios seguidos entre distintas personas. 40. COlm juzgada.-Quiere decir que lo que se ha resuelto en un juicio por sentencia ejecutoriada por el tribunal competente se reputa verdadero y no puede ser puesto en duda, ni las partes pueden ser admitidas a litigar de nuevo sobre ese mismo asunto. Durante el curso del juicio, las partes tienen toda clase de recursos y garantas; pero terminado el juicio, la conveniencia pblica exige que esa conclusin sea definitiva, es decir, que no vuelva a renovarse la misma cuestin. La cosa juzgada puede hacerse valer por el demandante como accin y por el demandado como excepcin; como accin, cuando se exige el cumplimiento de lo resuelto en la sentencia, y como excepcin, cuando se demanda a una persona que ya obtuvo xito en un juicio anterior, en ese mismo asunto. Para que pueda invocarse la cosa juzgada se requieren tres condiciones: l." Identidad del obieto del iuicio, o sea, que se discuta el mismo_ derecho; 2. 8 Identidad de causa, o sea, que el fundamento de ambos derechos sea el mismo; y 3." Identidad jurdica de las personas. Hay ciertos casos de excepcin en que una sentencia ejecutoriada en materia criminal no produce cosa juzgada en el orden civil, por ejemplo: el artculo 202 del Cdigo de Procedimiento dispone que la sentencia absolutoria en materia criminal relativa a una persona que haya recibido valores ajenos con obligacin. de devolverlos, no produce cosa juzgada en materia civil. 41. La costumbre.- Costumbre es una prctica muy usada que ha adquirido fuerza de ley. Se diferencia del uso, que es la simple repeticin de unos mismos actos. En la legislacin antigua

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se distinguan tres clases de costumbres: costumbre fuera de la ley, o sea aplicable a los casos no previstos por la ley; costumbre segn la ley, o sea" la que interpreta o, fija el sentido de la ley; y costumbre contra ley, o sea, la que viene a derogar la ley por actos contrarios a ella. En el Derecho Espaol ant iguo para que el uso llegara' a constituir una costumbre legtima que tuviera fuerza de ley, era menester que reuniera ciertos requisitos, a saber: que fuera til y no perjudicial al bien comn, ni contrario al derecho natUral; que se estableciera pblicamente y no por actos clandestinos ; que fuera consentido o no contradicho por el soberano; qb1e se hubiera observado constantemente por todo el pueblo o la mayor parte de l durante el espacio de diez o veinte aos; y que se hubieran dado con arreglo a l .. dos sentencias uniformes, o se hubieren desechado en juicio las demandas presentadas contra su observancia: (leyes La, 2.", 3.~, 4. a y 5." del ttulo 2. de la partida 1."'). El uso poda probarse por los escritos pblicos, por el testimonio de personas ilustradas o ancianas de! pas y por dos sentencias uniformes. La costumbre que resultaba de un uso que llenaba los requisitos antes indicados y que se probara en la forma dicha, tena fuerza de ley y produca efectos jurdicos, no' s610 cuando no ha:.. ba ley en contrario, sino tambin para derogar la ley anterior que le fuere opuesta y para interpretar la dudosa, que debera entendersd segn el seztido que le di la costumbre (ley 6. a, ttulo 2.", partida l.a). ' , La costumbre que tena fuerza de ley poda cesar por dos cau...; sas: 1.(1 por otra costumbre contraria introducida en debida, forma;, y 2. o por una ley posterior' escrita que la destruyera.
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Siguiendo la tendencia.d los cdigos modernos, el Cdigo Ci,-:il chileno ha quitado a la costumbre la fuerza de ley. La costumbre,. dice el arto 2. no constituye derecho, es decir, ley, sino en .los casos

en que la ley se remite a ella.


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En esos CRoaS excepcionales, la costumbre viene a tener fuerza de ley, e.l virtud del mandato expreso del legislador. La ley se remite a la costumbre en los siguientes casos: en el artculo 1198, que dice que no se tomarn en cuenta para imputarlos a la legtima los presentes hechos a un descendiente con ocasin de su matrimonio, ni otros regalos de costumbre; en el arto 1546 que dice que los contratos' obligan no slo a lo que en ellos se expresa sino a las cosas que por la costumbre pertenecen a la naturaleza de esos contratos; en el artculo 1563 que, al tratar de la interpretacin de los contratos, dice que las clusulas de uso com(n se presumen, aunque no se expresen; en el artculo 1823, que al tratar de los efectos del contrato de compraventa, dice que sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueb la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo; er, el articulo 1940, que al tratar de la obligacin que tiene el arrendatario de hacer las reparaciones locativas, dice que se entienden por tales las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios; en el artculo 1944, que al tratar de la obligacin del arrendatario de pagar el precio o renta, dice que a falta de estipulacin debe hacerlo conforme a la costumbre del pas; en el artculo 1951, que al tratar de la espiracin del arrendamiento, dice que si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo o si no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa o por la costumbre, ninguna de las partes podr hacerlo cesar, sino desahuciando a la otra; en el artculo 1954, que repite un concepto anlogo al antes citado; en el artculo 1986 que al tratar sobre el tiempo del pago de la renta de arrendamiento de los prediOS rsticos, .dice que si nada se ha estipulado, se observar la costumbre del departamento; en el artculo 1987, que al tratar del servicio de los criados demsticos, se refiere a los trminos del contrato o a lo establecido p:Jr la cJ0tumbre del pas; y en el artculo 1997, que al tratar de los contratos para la confeccin de una obra material, dice que si no se ha fijado precio, se presumir que las partes han convenido en (el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra. En materia comercial las costumbres mercantiles tienen mayor

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importancia, porque reuniendo' ciertas condiciones vienen' a 'sup'lir el silencio de la ley. (art ..{o del Cdigo de Comercio). 42. Formacin y discusin de la Ley.-La Constitucin Chilena dispone que slo incumbe al Congreso Nacional el dictar leyes; sin embargo tiene en ellas ingerencia el Poder Ejecutivo. Los proyectos de ley se debern o 'a la iniciativa del Presidente de la Repblica, quien los enva en forma -de mensajes' a cualquiera de las ramas del Congreso, o lo que es ms corriente, a la de alguno de los miembros de ste. Aprobado el proyecto tanto en la Cmara en que tuvo origen como en la que 10 revis, por la mayora absolta de la mitad ms uno de los congresales presentes;' pas'ar al Presidente de la Repblica, quien, podr o bien aprobarlo o bien, haciendo uso de su derecho de veto; rechazarlo en todo o en parte. Si lo rechaza, la voluntad de las Cmaras prevalecer siempre que concurra para ello,U11a mayora de los dos tercios de sus miembros presentes; si 10 aprueba, proceder a promulgarlo. 43. Promulgacin de la Ley.-La promulgacin es el acto por el cual el Presidente de la Repblica da a conocer la ley a todos los ciudadanos. El Cdigo Civil emplea indistintamente las palabras promulgac4n- y publicacin de la ley; pero, en realidad, tienen un significado diverSO. Promulgacin es el acto por el cual el Jefe del Estado -atestigua la existencia de la ley, o sea, le da como una patente de autenticidad, y publicacin es el medio material de dar a conocer la ley. Para que la ley obligue no basta su publicacin; es menester que transcurra el tiempo exigido por la ley para que llegue a noticia de todos, (Art. 7. del G Civil). Hay dos sistemas de promulgacin: el uniforme y el progresivo. Uniforme es aqud' en que la ley obliga 'al mismo tiempo en toda la Repblica. Progresivo es aquel en que la ley comienza ,a obligar en proporcin de la distancia de los lugares, es decir, primero en los puntos ms cercanos y despus en los ms distantes, Ambos tienen sus ventajas y sus inconvenientes. El Cdigo Civil establece ' ' como regla: general el sistema progresivo. El Cdigo Civil fu promulgado por sistema uniforme, porqUe empez a regir el mismo da en toda la Repblica; pero se fij' para

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su promulgacin un plazo especial ms largo que el de las leyes ordinarias. Vencido e! plazo que establece el artculo 7. 0 del Cdigo Civil, se presume de derecho que la leyes conocida de todos. La presuncin de derecho quiere decir que no se admite prueba ninguna en contrario. Esta disposicin es anloga a la del artculo 1452 del Cdigo Civil que dice que e! error sobre un punto de Derecho no vicia e! consentimiento. Se contempla una regla de excepcin en e! artculo 8., que se refiere al caso de que por algn accidente hayan estado interrumpidas las comunicaciones ordinarias entre e! departamento donde se promulga la ley y el departamento que ha quedado incomunicado; pero e! que alegue la interrupcin de las comunicaciones, deber probarlo. 44. Fecha de la ley.-Como p:)dra suscitarse duda sobre si la fecha de una leyes la de! da en que el Presidente de la Repblica la aprueba y forma el decreto de promulgacin, o bien la del da en que el decreto de promulgacin se publica en el Diario Oficial; el artculo 6. o de! Cdigo Civil resuelve categricamente esta dificultad diciendo que la fecha de la promulgacin ser para losefectos legales de ella la fecba de dicho peridico. Desgraciadamente ocurre en la prctica que la publicacin en el Diario Oficial se hace muchos das despus de firmado el decreto de promulgacin, de donde resulta que aparecen dos fechas distintas: la fecha en que se firma el decreto de promulgacin, que es la que aparece en e! texto de la ley; y la fecha del da en que se public. Esto introduce cierta confusin que impide citar debidamente la fecha de las leyes ya que no puede tenerse a la vista en cada momento e! ejemplar de! Diario Oficial en que cada ley se public. Para obviar este inconveniente debera ponerse como nica fecha de las leyes, la de! da en que se publican en el Diario Oficial, que es la verdadera fecha para los efectos legales. 45. Equidad natural.-Este no es un concepto vago, cuya apreciacin' queda exclusivamente entregada a la voluntad del juez. Eso sera expuesto a arbitrariedades. El concepto legal de equidad

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natural consiste, en el respeto a los principios de la ley natural, que son la fuente primera y el complemento obligaqo del Cdigo Civil. 46. Ordenpblic.-Orden, en general, es el arreglo de las cosas de modo que haya unidad en el conjunto. Orden pblico ser, pues, el arreglo de las personas y de las cosas <en la sociedad, de modo que cada cual ocupe el lugar que le corresponde. Indica, pues, cierta idea de subordinacin de unos respecto de otros. Esta palabra tiene un alcance .muy amplio y a veces se dice orden pblico como sinnimo de inters de la comunidad. Es esencial para el orden pblico, la< existencia de una autoridad con atribuciones bien determinadas. Son, pues, . leyes de orden pblico todas las relativas al Derecho Pblico,a l condicin o estado de las personas, en 10 cual se incluyen los derechos de familia, y en general, todas las que miran de una manera inmediata al inters <de la comunidad. 47. <Buenas costumbres.-Son hbitos adquiridos para el bien. Estn ntimamente unidas con el. orden pblico. En esta materia queda mucho' a la prudencia del juez; pero la base ser siempre la moral cristiana, que es la. norma de las costumbr~ en los pases civilizados. , 48. Clasificacin de las leyes.-Son de tres clases: prohibitivas, imperativas y permisivas; las primeras mandan no hacer algo, las segundas mandan hacer ~alguna cosa y las ltimas mandan quese tolere o respete teda aquello que la ley permite. Las obligaciones que respectivamente nos imponen son: de omisin, de acCin y de tole. rancia. Esta divisin tiene mucha importancia para los efectos- de la sancin que trae consigo la infraccin de las leyes. Se toma la palabra sancin en el sentido de sancin de castigo; en contraposicin a sahcin remuneratoria. La sancin puede ser penal o civil: la penal castiga al infractor o en su persona o en sus bienes o en ambos a la vez. La sancin civil- toma diversas formas, a saber: nulidad del acto (art. 10), privacin de ciertos derech03 (art. 127), falta de proteccin legal (art. 387), indemnizacin de perjuicios (ar~s. 1553 y 1555 del Cdigo Civil) . . 49. Leyes prohibitivas.-Son las que mandan no hacer alguna

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cosa. Se fundan siempre en razones graves de moralidad, de orden o conveniencia pblica. Para clasificar una ley como prohibitiva debe atenderse ms al fondo que a la forma de la disposicin, porque esta suele variar a menudo. La ley prohibitiva prohibe el acto en absoluto, en atencin al acto mismo. Su sancin: la nulidud absoluta, salvo los casos exceptuados por la ley (art. 10). Eiemplo de una ley prohibitiva sancionada con la nulidad absoluta: artculo 402 (inc.l. o), que prohibe la donacin de bienes races del pupilo, an con previo decreto de juez. Un caso expresamente exceptuado de la sancin de nulidad, por haber la ley designado otro efecto, es el del artculo 769, que prohibe onstituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos y que dispone que si de hecho ~e constituyeren, los usufructuarios posterio'res se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. Cuando la ley prohibe un acto, si no llena ciertos requisitos, esa no es en realidad una ley prohibitiva, por que slo se limita a exigir ciertas condiciones para la validez del acto. Con arreglo al artculo 11, se presume de derecho que el acto prohibido por la leyes contrario a ella, cualquiera que sea la intencin del que lo ejecute o el resultado que produzca. Segn el artculo 1469, el acto ser siempre : nulo aunqu.eJas partes renuncien a la accin de nulidad. 50. Leyes imperativas.-Mandan hacer alguna cosa y respecto de los actos o contratos, ejecutarl03 en determinadas condiciones, o sea, llenando tales o cuales requisitos. Para fijar la sancin de su inobservancia, hay que distinguir si la ley mira al inters pblico o. social, o slo al individual o privado. En el primer caso el acto ejecutado en contravencin a ella, ser nulo, de nulidad absoluta, porque la voluntad de los particulares no puede sobreponerse al inters pblico. Ejemplo: el inciso 2. o del artculo 1801, que ordena que la venta de los bienes races se haga por escritura :>blica. En las leyes imperativas de inters privado que miran a los bienes o a los requisitos de los actos o contratos, hay que distinguir: requisitos esenciales, que pertenecen a la substancia del acto, de modo que sin ellos deja de. existir, y requisitos que no tienen ese carc-

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. ter. La omisin de os prirrieros trae nulidad bsoiuta, porque sin ellos no hay acto. Ejemplo: el de. una compraventa,' en la que no se ha 'convenido el precio de la cosa_ El attculo 1682 establece expresamente que eS~1Ulidad absoluta la producida por la omisin' de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para. e1 valor de ciertos contratos en consideracin a la naturaleza de ;lls. . La omisin de ,los requisitos o formalidades prescritas por las leyes en consideracin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan y cualquiera otra especie de vicio que no sea esencial, producen slo nulidad relativa y dan derecho a la rescisin del acto o contrat" (art: 1682). Finalmente, . debe tenerse presente que hay nulidad absoluta en los aCtos o contratos de personas' absolutamente incapaces, y que hay requisits de ciertos actos cuya omisin no trae nulidad; 'por ejemplo, el inciso 2." del artculo 1026, que de establece que n es nulo el testamento en que se omitan una p las designaciones prescriptas en los artculos 1016, 1023 y 1024, siempre que no haya -duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo. 51. Leyes permisivas.-Tienen por obi eto reconocer o' conferir un derecho y obligan a respetar el derecho conferido" y las consecuencias de su' ejercicib_ El interesado puede renunciar a eSe derecho siempre que slo mire a su inters' individual y no est prohibida su renuncia. (art. 12). Esta renuncia no es una infraccin de liley; pero si se viola el derecho que a otra persona confiere la ley; molestndola en el goce de su derecho o impidindole su ejercicio, hay una verdadera infracci6n de la ley permisiva y la sancin se har efectiva, obligando al L.'1.fractor por la fuerza, al respeto debido al derecho y a la indemnizacin de todos los perjuicios que ocasione, 52. ,-Renuncia de los derechos conferidos porlas ieyes.-,VeamOs algunos casos en que la ley ha prohibido de un modo expreso la renuncia de ciertos derechos. . c) La accin del divorcio en general es irrenunciable; slo, puede renunciarse el derecho de pedir divorcio por causa eXistnte y .Conocida y se entiende renunciado, cuando ha segudo cohabitacin, (art. 25 de la ley de matrimo:1io civil). L) L2 mujr no podra renunciar en las capitulaciones matrimo-

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niales la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes (art, 153 del C6digo Civil) o c) El derecho de pedir aUmentos no puede renunciarse; s610 pueden renunciarse las pensiones alimenticias atrasadas (artculos 334 y 336 del C6digo Civil) o d) El derecho de rerocar un testamento no puede renunciarse y no valen las clusulas derogatorias de disposiciones futuras (arto 1001 del Cdigo Civil) o e) No se puede renunciar a una asignacin testamentaria que tiene gravamen y aceptar otras, a menos que se defiera separadamente por derecho de acrecimiento o de' transmisin o de substitucin, o a menos que se haya concedido al asignatario la facultad de renunciarla separadamente (arto 1229 del Cdigo Civil) o f) No puede renunciarse por ms de cinco aos el derecho que tiene un comunero para pedir la particin de la cosa comn, o sea, no puede estipularse pro-indivisin por ms de cinco aos (arto 1317) o g) En ciertos casos no puede el deudor renunciar al plazo para el pago de una obligacin, (art, 1497). h) No vale la renuncia del derecho que tiene el deudor para hacer cesin de bienes (arto 1615)0 i) En las capitulaciones matrimoniales no pueden los cnyuges renunciar a los derechos que las leyes sealan respecto del otro cnyuge o de los de.::cendientes comunes (arto 1717)0 j) No puede renunciarse el derecho de pedir la rescisi6n de la venta en caso de lesin enorme, (arto 1892)0 k) No se puede .renunciar el derecho que tiene el censuario para enajenar la finca acensuada (arto 2033). l) No puede el deudor renunciar al derecho que tiene de que la cosa dada en prenda al acreedor, se venda en pblica subasta o que a falta de postura admisible sea apreciada por peritos (arto 2397) o m) El dueo de los bienes gravados con hipoteca no puede renunciar al derecho que tiene de enajenarlos o hipotecarlos (arto 2415)0 n) No se pueden renunciar, ni aun por va de transaccin, los derechos sobre el estado civil de una persona (arto 2450)0 o) No se puede renunciar el derecho de invocar una prescriPcin; s610 puede renunciarse despus de cumplida (arto 2494)0

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p) Las leyes de proteccin social establecen, por regla general,

que no puedenrenunciarse los beneficios que ellas confieren, por tratarse de derechos que miran al orden social.
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Por regla genera!, no se puede dej ar de aplicar una ley de orden pblic, o sea, es prohibida su renuncia, porque no mira al solo inters individual del renunciante; ni pueden renunciarse los. derechos de familia, porque las leyes que otorgan esos derechos son de' orden pblico y miran al inters social. Un padre de familia no puede, pues, renunciar los derechos que como a tal le corresponden. -No es permitido tampaso.renunciar derechos cuando la renuncia puede perjudicar a terceros, v. gr.: a la tasacin de la propiedad embargada en una ejecucin, si adems del acreedor ejecutante hay otros acreedores . -Tambin carece de valor la renuncia que una'persona haga en . vi9a de 'otra respecto de, la herencia de sta, porque el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva, no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intel'vengal consentimiento de 'la misma persona (art. 1463). 53. Interpretacin de la ley.-Interpretacin, en general, es la explicacin o declaracin del sentido de alguna cosa que parece obs-. cura o dudosa., Puede haber duda u obscuridad en las leyes, en las . sentencias judiciales, en los contratos, en los testamentos y en los hechos; 'y as es que tenemos que recurrr con mucha frecuencia a la interpretacin. ' Interpretacin de la leyes la determinacin de su verdadero sentido o alcance ; o sea, la verdadera y recta inteligencia de la ley, segn la letra y la raz,D. . La ley necesita muy a menudo del auxilio de la interpretacin, por la natural imperfeccin de las obras humanas. Saber la ley, dice el legislador de las Partidas, 'no es tan solamente' aprender . las letras de ella, sino su verdadero entendimiento. La interpretacin puede ser por va de dQctrina, que es la emanada de los jurisconsultos, o por va de autoridad, que es la emanada
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de la autoridad que tiene)acultad de interpretar la ley. La interpretacin por va de autoridad se subdivide en judicial, que es la emanada de los Tribunales de Justicia, y legislativa o autntica, que es la emanada el legislador. 54. Interpretaci6n" judicial. - Slo tiene fuerza obligatoria en las causas en que actualmente se pronunciare. El juez para interpretar la ley deber tener presente cuatro elementos: el gramatical, que estudia el lenguaje mismo de que se vale la ley; el lgico, que estudia la relacin que debe existir entre las diversas. partes de una ley para fijar su intencin o espritu; el histrico, c,ue estudia la historia del establecimiento de una ley, para precisar el" cambio introducido por ella en la legislacin anterior; y el sistemtico, que recurre al espritu general de la legislacin, estudiando la relacin de la ley que se va a interpretar con las dems instituciones y leyes, para determinar el sistema en su conjunto. El Cdigo Civil contempla estos cuatro elementos: el gramatical, en el artculo 19, que dispone que cuando el sentido de la leyes claro no se debe desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu, aunque la ley sea dura, pues si as est escrita hay que observarla literalmente, en lo cual se distingue de 18; interpretacin de los contratos y testamentos, en que debe atenderse a la intencin de las partes antes que a lo literal de las palabras; y en los artculos 29 y 21, que establecen que las palabras de la ley se tomarn en su sentido natural y obvio; es decir, segn su significacin propia, de manera que si las palabras tienen dos sentidos, uno propio y otro impropio, debe estarse al propio y no al impropio, salvo que el legislador las haya definido precisamente para ciertas materias, en cuyo caso se les dar el significado legal; y respecto de las palabras tcnicas de una ciencia o arte, que se tomarn en el sentido "que les den los que profesan dicha ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han:tomado en sentido diverso; el lgico, en el inciso 2. o del artculo 19, que dice que para interpretar una expresin obscura de la ley, se puede recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestado en ella misma, y en el artculo 22, que dice que el contexto de la ley servir para: ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspon-

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dencia y armona; esto es, para penetrar~e bien del espritu de una ley, hay que estudiarla toda entera y conocer la trabazn de sus disposicione~s, porque -el sooestudio de .lOa parte de .1a ley puede jnducir fcilmente a error; el histrico,eh el inciso .2._ del artculo 19, que s refiere a la historiaficledigna" del establecimiento de la ley; y el si~~temtico.j en el artcul9 22, ndiso2 ..'>" que dice que los pasaje:!~obseuros de una ley pueden ilustrar~e por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el.mismo:asunto, y en el artculo 24, que nos hace recurrir al espritu general :de la legislacin. ELQrden de precedencia entre estos elementos es ~l siguiente: 1.0, el Rrarratical;- 2.~, eligco y el histrico conjuntamente considerados,.a fin de precisar el verdadero espritu de la-ley;: y en ltimo lugar el siStemtico. Finalmente, a falt~ de todos estos elementos, se recurre a la equidad natural (art. 24). EQ4.idad natural es lo mismo que pereeho o justicia natural, o sea, la-j7tscia segn los dictmenes d [a razn natural. En este sentido, la equidad es el origen y la r~gIa c)e1 derecho escrito. Otro sentido suele drsele, segn lel cual equivale en cierto modo a la epiqueya y significa la interpr~tacin benigna del derecho escrito, qu.e busca la intencin del legisl~dor, en aquellos casos extraordinarios en que la aplicacin literal d~ la ley sera contraria a la equidad natural. En este caso se dice qu~ el juez procede ex IXquo el bono, Nuestro Cdigo ~l1o acepta esta elise ele interpretaciones contrarias a la letra de la ley, principalmente cuando el sentido literal es claro; y lQrecurre a la equidad nattiral, a falta.de ley escrita .. El Cdigo _!}O icept- atrs .reglas de interpretacin que las anreriores, y los dems principios de interpret~cin no comprendidos en esas reglas se apl(~arn_ S91.o_ eD cuanto' terigan . cabida dentro de las Y.~L dichas, rechazndose expressmente el. principi9 de ampllar la ley favorable y restringir la odiosa (art. 23) .. La interpretacin judicial de las leyes puede consultarse en la Jurisprudencia de los tribunas, es decir, e& l.os fallos expedidos por los tribunales de justicia, sobre las dificultades producidas en la aplicacin de las leyes. -"~ El rol de la Jurispruc1encia es muy importante, p.orque las resoluciones que dictan ~ los tribunales, en lit~igios en qu e se discuten la

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mismas cuestiones de derecho, ya resueltas anteriormente en otros litigios semejantes, tienden naturalmente a inspirarse en los fallos anteriores en que se estudiaron y resolvieron les mismos asuntos; lo que no obsta para que los tribunales conserven su plena independencia para fallar el nuevo litigio en la forma que consideren ms ajustada a derecho. Cuando se repiten las mismas cuestiones y se fallan de idntica manera, se dice er.tonces que hay jw isprudencia establecida sobre tal o cual punto. Contribuye principalmente a obtener este resultado el establecimiento de tribunales de casacin en el fondo, que tienden a uniformar la Jurisprudencia. El tribunal de casadn se pronuncia' sobre la parte de derecho de los fallos, estableciendo si ha habido en ellos infraccin de la ley y si esa infraccin ha infludo substancialmente en lo dispositivo de la sentencia (art. 940 del Cdigo de Procedimiento Civil); pero no se pronuncia sobre las cuestiones de hecho, las cuales quedan sometidas a la apreciacin soberana de los jueces de la causa. Anulada o casada la sentencia. por haberse infringido una ley, el mismo tribunal de casacin dicta la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos, tales como se han dado por establecidos en el fallo recurrido. (Art. 958 del C. de P. C.) 55. Interpretacin autntica.-Como emanada del mismo legislador, es una verdadera ley que obliga a todos de un modo general, y se conSidera corriO parte integrante de la ley interpretada y rige para el fallo de los conflictos anteriores, no solucionados (art. 9. o). Tiene lugar esta interpretacin, cuando el legislador lo crea necesario en vista de las dificultades que ocurran en la aplicacin de las leyes; pero aunque no haya ley interpretativa, jams pueden los Tribunales dejar de dar su fallo, porque en ltimo caso debern recurrir al espritu general de la legislacin o a la equidad natural. 56. Derogacin de las leyes.-Derogacin es la anulacin de la ley. Puede ser total o parcial. Es total, cuando anula completamente la ley anterior; es parcial, cuando slo la anula en parte. Antiguamente se llamaba abrogacin. La derogacin puede ser tambin expresa o tcita (art. 52).

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57. Derogacnexpresa.-La derogacin expresa debe ser hecha en trminos claros e inequvoos, de manera que no haya lugar a dudas. As, por ejemplo, cumple con estos requisitos el artculo final del, Cdigo Civil, que derog expresamente todas las leyes preexistentes sobre las materias que en l se tratan, aun en la parte que no fueren contrarias a l. Esta clase de derogacin' produce la extincin absoluta y. completa de la ley derogada, porque esa es la voluntad expresa del legislador claramente manifestada. Ordinariamente, el legislador emplea otra frmula de derogacin expresa, que dej a Jugar a dificultades graves y que en realidad equivale a una derogacin tcita. As, es muy frecuente en las leyes emplear esta frase: quedan derogadas todas las disposiciones contrarias a 'la presente ley. Esta frmula tiene los' mismos inconvenientes y produce los mismos efectos que la derogacion tcita, y bien podra suprimirse, por que sin necesidad de decirlo quedan de hecho derogadas, todas las disposiciones contrarias a la nueva ley en virtud de la derogacin tcita. 58. Derogacin tcita.-Cuando la nueva ley no dice expresamente que- deroga la ley anterior en todo o en parte, es"menester estudiar detenidamente 'las disposiciones de la ley nueva en relacin con las de la antigua, para ver si pueden conciliarse ambas leyes. Si se concilian ntegramente, rigen ambas leyes total y simultneamente. Si pueden conciliarse slo en parte, quedar derogada la ley antigua en lo que sea 'contraria a la nueva, y vigehte en el resto, y finalmente, si toda la ley nueva es absolutamente inconciliable con la antigua, quedar esta ltima totalmente' derogada. Completando esta materia de la derogacin tcita, debemos recordar. una regla aceptada en Jurisprudencia, segn la cual ,la ley especial no queda derogada tcitamente por la ley general,' porque la primera ha sido dictada para determinados casos, de. excepcin, en vista de circunstancias, particulares, qtle se presume no haquerido destruir la ley general cuando ha guardado silencio; pero esto . debe entenderse sin perjuicio del' vigor de la ley general, en todo 10 que no sea. cOltrario a la Iey especiaL' La ley derogatoria destruye' completamente la ley derogada; la cual no puede revivir en ningn caso, aunque despus se derogue la

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ley derogatoria; porque los preceptos legales no deben su existencia a simples conjeturas. Para que reviviera la ley antigua, sera preciso que la ley nueva lo declarara expresamente. El desuso no puede derogar una ley, porque toda ley obliga mientras no se derogue y porque la costumbre no constituye dere~ cho sino cuando la ley se remite a ella; y sera absurdo sup0ner que una ley autorizara el desuso de sus disposiciones. Tampoco puede considerarse derogad.l una ley, aunque !hayan cesado las circuns~ tancias que la tnotivc.r::m, porque la apreciacin de estas circunstancias es materia de la exclusiva incumbencia del legislador.
PARTE SEGUNDA: EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO AL TERRITORIO Y

59. Efectos de la ley en cuanto al tiempo.-La ley est limitada


por dos elementos: e! tiempo ye! territorio. Esto quiere decir que la ley slo rige durante el tiempo de su vigencia y en el territorio de! Estado. Pero la aplicacin de esta regla no es absoluta y origina dificultades que es preciso resolver. Estudiaremos primeramente los efectos de la ley en cuanto al tiempo y dividiremos este estudio en tres puntos: l. o Tiempo comprendido entre la promulgacin y la derogacin de la ley; 2. 0 Tiempo anterior a la promulgacin de la ley; y 3. o Tiempo posterior a la derogacin.

60. Aplicacin de la ley entre su promulgacin y su derogacin.-La ley rige con toda su fuerza y sin excepcin alguna los actos iniciados y cumplidos durante el tiempo de su vigencia, es decir, desde el da de su promulgacin hasta el de su derogacin.

61. Aplicacin de la ley a los hechos anteriores a su promulgacin.- L~y de Efecto retroactivo.-No siempre sucede que los actos se
inician y cumplen dentro de la vigencia de una sola ley. Acontece comnmente que actos ejecutados bajo el imperio de una ley vienen a tener su desarrollo ya produCir sus"efectos y consecuencias bajo el imperio de otra ley. As, dos esposos que celebran el contrato de ma

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tt:imonio quedan sometidos a los efectos jurdicos de ese contrato durante toda la vida de ambos c6nyuges, y an, despus de fallecido uno de ellos hasta, la completa liquidaci6n de la sociedad conyugal; de manera que si pendiente el matrimonio se dicta una nueva ley que modifica el derecho de los c6nyuges en lo tocante a sus bienes, hay que estudiar sus disposiciones para aplicarlas a las relaciones futuras de esos c6nyuges. Es menester resolver pues los conflictos que de ah puedan nacer. El principio general. ~t ~tablecido en el art: 9. ",'"segn el cual, la ley puede slo disponer para lo futuro, es decir, para,los actos nuevos que se ce.Jebren, y para los efectos nuevo.s de los actos ya celebrados ~o de los derechos ya adquiridos; pero no tiene efecto retroactivo, o sea, no se aplica a los actos ya consumados, los cuales conservan todo su vigor. Este principio se basa en la razn natural, porque siendo la ley una orden racional, slo puede aplicarse 'a los actos que se realicen 'con posterioridad a su promulgacin y no puede afectar a la validez de actos celel?rados bajo el imperio de una le~ anterior que dispona otra cosa. Tambin se funda en el inter, econmico, porque las transacciones se realizan sobre la base de que sern respetadas en el futuro, a 10 menos en su parte substancial, aun cuando posteriormente se modifique la legislai6n; y si no existiera esa seguridad, el comercio no podra desenvolverse. Segn esto una ley ser retroactiva cuando venga a destruir el valor de actos ya realizados, o bien a'atacar la parte substancial de los derechos ya adquiridos; y no habr r~troactividad cuando slo se limite a gobernar las consecuencias nuevas de los actos anteriores' o el ejercicio de los derechos adquiridos, sin t.ocar nl la validez del acto ni el derecho mismo. La ley de 7 de Octubre de 861 sobre el efecto retroactivo de las leyes est fundada enla teora llamada de los derechos adquiridos y de las meras espectativas. Derecho adquirido es algo que ya ~a entradoen nuestro patrimonio, una fa~ltad legal que ya se ha ejercido regulai:mente. As son derechos adquiridos el dominio de tilla casa:. de la cual se nos hizo tradici6n y la calidad legal de hijo natural ob-

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tenida mediante el recOnocimiento voluntario del padre hecho por escritura pblica. Espectativa es la ventaja que todava no nos pertenece, una facultad que todava no se ha ejercido; Ejemplo de una mera espectativa es la capacidad que una ley confiere a los hijos ilegtimos de poder ser legitimados por el matrimonio posterior de sus padres. La mera espectativa no forma derecho y en consecuencia una ley posterior puede exigir nuevos requisitos o formalidades que no exiga la ley anterior (art. 7. 0 de la ley de Efecto Retroactivo). En e! derecho ad.:.uirido hay que considerar por una parte el derecho mismo, o sea, su parte substancial, y por otra parte el ejercicio del derecho, que son las facultades, obligaciones o efectos que se desprenden de l. Segn esta teora, la leyes retroactiva cuando ataca la parte substancial de! derecho adquirido, y no 10 es cuando ataca las espectativas o el simple ejercicio de un derecho adquirido, pero sin tocar la parte substancial de! derecho mismo. Haremos un estudio sobre el efecto retroactivo de algunas leyes. 62. Leyes poIticas.-No hay derechos adquiridos que respetar; rige en absoluto la ley nueva sin contemplar situaciones antiguas. 63. Leyes penales.-Se aplica la ley vigente a la fecha en que se comete el delito o falta, y slo hay retroactividad en fayor del reo, cuando, despus del delito y antes de la sentencia, se dictare una ley que exime el hecho de toda pena o le impone una pena menos rigurosa (art. 10 del Cdigo Penal). Este principio se repite en la ley de efecto retroactivo al tratar de las penas de los guardadores por descuidada o torcida administracin. 64. Leyes sobre el estado civil de las. personas.-Dispone la ley sobre e! efecto retroactivo, que la ley nueva debe respetar e! estado civil ya adquirido en conformidad a una ley anterior y que slo puede regir su ejercicio para el futuro . .:El estado civil, dice el arto 3. o, adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir, aunque sta pierda despus su fuerza; pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos. En consecuencia, las reglas de subordinacin y dependencia entre

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cnyuges, entre padres e hijos, entre guardadores y pupilos, establecidas por una nueva ley, sern obligatorias desde que ylla empiece a regir, sin perjuicio del pleno efecto de los actos vlidamente ejecutados bajo el imperio de una ley anterior. En el mismo principio est basado el arto 5. o de esa . ley, relativo al estado civil del hijo natural y el arto 6. o, relativo al derecho de alimentos concedido al hijo ilegtimo. Pero la nueva ley no est obligada a respetar las expectativas, o sea la posilibidad que tenan las personas para adquirir un estadp determinado y puede exigir nuevas condiciones o requisitos. Las leyes, dice el arto 2. o, que establecieren para la adquisicin de un estado civil, condiciones diferentes de las que exiga una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha en que comiencen a regir . El prinipio de que las meras expectativas no forman derecho aparece enunciado de un modo terminante en e! arto 7. o de la mis.ma ley, y como consecuencia de eSe principio invoca el caso de! hijo ilegtimo que estaba en condicin de ser 'legitimado, pero 'que no alcanz a serlo bajo la ley' anterior. Esa expectativa puede ser destruda por una ley posterior que exija nuevos requisitos. 65. Leyes sobre la capacidad de las personas naturales.-La capacidad adquirida debe respetarse por la nueva ley; pero e! ejercicio y continuacin de la capacidad se regirn por la ley posterior. El que bajo el imperio de una ley, dice el arto 8,, hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo perder bajo. el de otra, aunque la ltima exija nuevas condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio y contmuacin de este derecho se sujetar a las reglas establecidas por la ley posterior. 66. Leyes sobre la patria potestad.-:-;Los derechos de usufructo legal y de administracin que el padre de familia tuviere en los bienes del hijo y que hubieren sido adquiridos bajo una ley anterior, subsistirn bajo una ley posterior; pero se sujetarn a la ley nueva en cuanto a su ejercicio y duracin. (art. 4. 0 de la ley sobre el efeCto retroactivo). 67. Leyes sobre las personas jurdieas.-.Tan digno de respeto es el estado civil adquirido por las personas naturales como la caH~

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dad de persona jurdica obtenida por una corporacin o fundacin, porque el derecho de asociacin es una prolongacin de la personalidad natural. As lo considera la ley sobre el efecto retroactivo, que en su arto 10 dice al respecto: La existencia y los derechos de las personas jurdicas se sujetarn a las mismas reglas que respecto del estado civil de las personas naturales prescribe e! arto 3. o de la presente ley. Esto quiere decir que la personalidad jurdica, una vez obtenida, subsiste bajo e! imperio de una nueva ley, aunque sta exija requisitos diferentes para constituirla; pero los derechos y obligaciones de la persona jurdica se subordinarn a la ley posterior, sea que modifique o derogue las antiguas. 68. Privilegio de la restitucin in integrum.-Hemos visto que tanto las personas naturales cortlo las jurdicas conservan su estado civil y la existencia y derechos adquiridos, aunque la nueva ley exija diferentes requisitos; pero hay un privilegio especial que la ley sobre el efecto retroactivo ha querido expresamente exceptuar de esa ventaja, por razones de conveniencia pblica. Se trata del privilegio de la restitucin in integrum que tenan en la legislacin antigua los menores y otras personas naturales y jurdicas asimiladas a ellos para ser restitudas in integrum contra sus actos y contratos; privilegio que e! Cdigo Civil reput perniciossimo al crdito y contrario al verdadero inters de los mismos privilegiados y que suprimi en el arto 1686, de! ttulo De la nulidad :Y la re.:;cisin.

El arto 11 de la ley sobre el efecto retroactivo dice: Las personas naturales y jurdicas que baJO una legislacin anterior gozaban del privilegio de una restitucin in integrum, no podrn invocarlo ni transmitirlo bajo e! imperio de una legislacin posterior que la haya abolido. Abolido ese privilegio por el Cdigo Civil, como acabamos de decirlo, no puede hoy da invocarlo ninguna persona natural o jurdica. 69. Leyes sobre los guardadores.-Los guardadores vlidamente constitudos bajo una legislacin anterior, seguirn ejerciem:b sus cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn sta

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hupieren sido incapaces de asumirlos; pero en cuanto a sus funcio:.. nes, a su remuneracin ya las incapacidades' o excusas supervinientes estarn sujetos a la legislacin posterior. En cuanto a la pena en que por descuidada o torcida administrac,in hubiesen incurrido, se les sujetar' a las reglas de aquella de las dos legislaciones que, fuere menos rigorosa a este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarn en conformidad a sta. (art. 9 de la ley citada). 70. Leyes sobre los derechos reales.- Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella,' subsiste bajo el imp~rio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de 10 que respecta a mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se ordenare por leyes especiales (art. 12). Con arreglo a esa disposicin; una ley posterior no puede privarnos del dominio de una cosa que nos pertenece; pero puede reglamentar el ejercicio del dominio, imponer nuevas servidumbres y dar reglas diversas para la prescripcin y para la expropiacin por causa dtilidad pblica. , 71.' Leyes sobre la posesin.-La posesin constituda bajo una ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el Imperio de una ley posterior, sino con los medios o con los requisitos sealados en esta, (arto 13). Se comprende esta disposicin porque la retencin, prdida o recuperacin de la posesin son hechos futuros que caen bajo el dominio de la ley nueva. 72. Derechos deferidos bajo condiei6n.-Los derechos deferidos bajo una condicin que, atendidas las qisposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de esta y por el tiempo que sealare Ja ley precedente, a menps que este tiempo excediese del plazo sealado por la ley posterior contado desde la fecha en que esta empiece a regir; pues en tal caso si dentro de l no se cumpliere la condicin, se mirar como fallida. (art. 14). 73. Prohibicin de usufructos sucesivos.-,Siempre que una nue.,. va ley prohiba la constitucin de. varios usufructos sucesivos y expirado el primero, antes de que ella empiece a regir, hubiese, empezado

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a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes, continuar este disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo a que le autorizare su tt~lo; pero caducar el derecho de los usufructuarios posteriores si los hubiere. La misma regla se aplicar a los derechos de uso o habitacin sucesivos, y a los fideicomisos; sin perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere por leyes especiales relativas a mayorazgos y vinculaciones (art. 15). El Cdigo Civil, en los artculos 745 y 768 prohibi la constitucin de dos o ms fideicomisos sucesivos y de dos o ms usufructos sucesivos o alternativos y como esta constitucin era permitida por las leyes anteriores, ha tenido aplicacin el arto 15 de la ley de efecto retroactivo en los casos en que a la vigencia del Cdigo Civil se encontrara gozando del usufructo alguno de los usufructuarios subsiguientes. Respecto a las propiedades constitudas en mayorazgos o vinculaciones, ellas se convirtieron en capitales acensuados, nica forma de gravamen perpetuo reconocida por el Cdigo Civil. arto 747. 74. Leyes sobre Servidumbres.-Las servidumbres naturales y voluntarias constitudas vlidamente bajo el imperio de una antigua ley, se sujetarn en su ejercicio y conservacin a las reglas que estableciere otra nueva (art. 16). Si una nueva ley autorizare a imponer servidumbres que no contemplaba la ley antigua, cualquiera tendr derecho de aprovecharse de ellas; pero para hacerlo tendr que abonar al dueo del predio sirviente los perjuicios que la constitucin de la servidumbre le irrogare, renunciando este por su parte las utilidades que de la reciprocidad de la servidumbre pudieran resultarle, a las cuales podr recobrar su derecho, siempre que restituya la indemnizacin antedicha (art 17). 75. Leyes sobre Sucesin por causa de muerte, testada e intestada.-En materia de testamentos y en general en todo lo relacionado con la sucesin por causa de muerte, hay que distinguir las solemnidades o requisitos externos de los testamentos, de las disposiciones o requisitos internos o de fondo. Las solemnidades, o requisitos externos de los testamentos, se rigen por la ley coetnea a su otorgamiento, y aunque una nueva

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ley exij a solemnidades distintas, el testamento conserva todo su valor, si se otorg en la forma exigida por la ley que entonces rega. Pero muy diversa es la regla relativa al fondo de las disposiciones testamentarias, esto es, a los . llamamientos o asignaciones que en l se hacen,la:s cuales quedan subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallezca el testador, que es cuando se produce legalmente la delacin de las asignaciones .. En consecuencia, prevalecern sobre las' leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas,' mejoras, porcin conyugal y desheredaciones, (art. 18); porque todas ellas miran al fondo y no a la forma. Si un testador ha dispuesto de sus bienes, respetando las legtimas y mejoras que' la ley le ordenaba respetar y disponiendo del resto en favor de extraos y despus, en vida del testador, se modifica la ley, aumentando la cuanta de las legtimas, tiene que modificar su testamento y armonizarlo con nueva ley, pues de lo contrario los legitimarios tendran accin para reformar el testamento. Por el contrario, si el testamento contena disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg no deban llevarse a efecto, lo tenrn sin embargo, siempre que ellas no se hallen en oposicin cpn la ley vigente al tiempo de morir el testador (art. 19). Siempre dentro de los mismos principios, dispone el artculo 20 de la ley de efecto retroactivo, que en las sucesiones forzosas o intestadas,el derecho de representacin de los llamados a ellas, se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura, es decir, por la ley vigente al tiempo de la muerte del testdor. Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley y en el testanlento otorgado .bajo el imperio de otra se hubiese llamado voluntariamente a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda en el todo o parte de la herencia por derecho de representacin, se determinar esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese derecho en la ley bajo la cual se otorg el testamento (art. 20). Esta excepcin proviene de que se trata en este caso de bus car la voluntad del testador y para ello hay que recurrir alas re

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glas que determinaban los llamamientos a la fecha en que otorg el testamento. Finalmente, en la adjudicacin y particin de una herencia o legado se observarn tambin las reglas que regan al tiempo de su delacin (art. 21). 76. Leyes relativas a los contratos.-Estos se rigen por las leyes vigentes al tiempo de su celebracin y esas leyes se entienden incorporadas en el contrato, excepto en lo tocante al modo de reclamar en juicio los derechos y en su parte penal. (Art. 22.) Esta disposicin es de gran importancia, porque en conformidad a ella pueden los tribunales aplicar una ley derogada, si se"'trata de interpretar un contrato celebrado durante la vigencia de ella. 77. Leyes relativas a la prueba de los actos o contratos.-En materia de prueba de los actos o contratos, hay"que distinguir los medios de prueba de la forma en que la prueba debe rendirse, o sea, hay que distinguir la parte substantiva de la parte adjetiva. Se aplicarn los medios de prueba qu establece para su justificacin la ley vigente al tiempo de la celebracin del acto o contrato; pero la forma en que debe rendirse la prueba estar subordinada a la ley vigente al tiempo en que se rindiere (art. 23). 78. Leyes de procedimiento.-Las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que debe empezar a regir; pero los trminos que hubiesen empezado a correr y las actuaciones y:diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin (art. 24). 79. Leyes sobre prescripci6n.-Queda~la eleccin del plazo a la voluntad del prescribiente, pero lo que una ley posterior declare absolutamente imprescriptible no podr ganarse bajo el imperio de ella, aunque se hubiese principiado a poseer conforme a una ley anterior (arts. 25 y 26). 80. Aplicaci6n de la ley a los hechos posteriores a su derogacin. -Principio.-La ley antigua queda derogada inmediatamente por la ley nueva, y por tanto no puede aplicarse a los hechos acaecidos bajo una ley posterior. Este principio gobierna de una manera absoluta, como ya hemos visto, en los asuntos de Derecho Publico o carcter

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. poltico; pero en las leyes de Derecho Privado. tiene. una excepcin muy importante, y es la relativa a los contratos. Como en los contratos se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, deber el juez, para interpretarlos, atenerse a dichas leyes, que se consideran parte integrante del contrato. Las dems excepciones tienen lugar slo en caso de voluntad expresa del: legislador y en atencin a circunstancias especiales. 81. Efectos de la ley en cuanto al territorio.-Princpio fundamenta/.-Todo Estado ejerce soberana dentro de ?u territorio, y por consiguiente, sus leyes obligan a todas las personas qwe en l residen, a todos los bienes que en l existen y a todos los actos o ~on tratos que en l se ejecuten o celebren. Este es el principio general establecido en el artculo 14 del Cdigo Civil. Conflicto de los leyes de los diversos Estados.-El cambio de residencia de algunas personas y la circunstancia de que un ciudadano de un pas tenga bienes en otro pas, perturban la aplicacin de la regla general y suscitan conflictos que es importante resolver. Desarrollo histrico.-La antigua. Francia se rega en parte por el Derecho Romano yen parte por las costumbres, que variaban de una provincia a otra. En los estados del antiguo ImperiO alemn, variaba la legislacin de un estado a otro y an dentro de las distintas provincias de un mismo estado. Anloga cosa sucedia en ItaHa con los Estatutos que regan en sus distintas ciudades, yen Espaa con sus fueros especiales. . 82. Teora del estatuto. real y personal.-Los conflictos que produca esa variedad de legislacin, dieron origen a la teora del estatuto real y del estatuto personaL Estatuto real es el conjunto de leyes reales. o sea:' relativas a los bienes. Estas leyes se refieren directa y principalmente a las cosas, sil dominio, uso, goce y transmisin (etc.) y slo accesoriamente a las personas. Estatuto personal es el conjunto de leyes personales, o sea, relativas a las personas. Estas. leyes miran directa y principa)ment~ a todo lo que se relaciona con las personas, su estado civil, su capacidad o incapacidad y slo accesoriamente a las cosas .. , Tambin se admita un tercer estatuto llamado mixto, que se re-

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flere a las leyes relativasa las-formas'~de los actos o contratos, y se llamaba mixto, porque dispona a la vez sobre las personas y las cosas. Esta teora haba establecido que las leyes personales viajan con el individuo donde quiera que vaya, y por tanto le obligan en cualquier pas en que se encuentre, y que las leyes reales no le obligan sino dentro del territorio en el cual est~n ubicados los bienes. Respecto a las leyes sobre la forma de los actos o contratos, dicha forma se rega por la ley del pas en que se ejecutaba el acto. El Cdigo chileno sigue slo en parte esta teora. 83. Leyes reales, personales y relativas a los ados.-Para el debido estudio de la aplicacin de las leyes con relacin al territorio, consideraremos 1. o los efectos de la ley dentro del territorio, o sea la territorialidad de la ley, y 2. o los efectos de la ley fuera del territorio, o sea, la extra-territorialidad de la ley. l. Territorialidad de la ley.-Dentro del territorio, las leyes chilenas rigen de un modo absoluto.' Todos los habitantes de Chile, incluso los extranjeros, estn sometidos a la ley chilena bajo el respecto de sus personas, sus bienes y sus actos (art. 14). Dentro del territorio no hay para que distinguir las leyes reales de las personales ni de las relativas a los actos, porque todas ellas obligan igualmente a todos los que habitan el territorio. En compensaci6n de este precepto, que somete a los extranjeros a la ley chilena, el artculo 57 establece que no hay diferencia entre el chileno y el extranjero, en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. 2. Extraterritorialidad de la ley o efectos de la ley fuera del territorio.-Para tratar de estos efectos, hay que considerar por separado las tres clases de leyes. Leyes personales.-La regla general es que la ley obliga dentro del territorio. El artculo 15 es una excepci6n de esta regla, porque en virtud de l la ley chilena obliga a los chilenos fuera del territorio: l. o en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar actos que hayan de tener efecto en Chile, y 2. o en las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. Sobre este artculo es digno de notarse: 1. o Que slo se aplica a los chilenos y no a los extranjeros, los cuales pueden conformarse

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respecto a su estado civil o capacidad, a las leyes del pas en que residan, an para actos que produzcan efectos en Chile, 2. Que de las leyes personales, slo rigen al chileno en el extranjero, las relativas. al estado de fas personas y asu capacidad para ejecutar actos .que hayan de tener efecto en: Chile, de modo que un chileno puede acogerse a las leyes personales de otro pas para ejecutar actos que no tengan efecto en Chile, y 3. 0 Que en las relaciones de familia, respecto de los parientes extranjeros, un chileno fuera del pas no queda sometido a la ley chilena . . Leyes reales.-Las disposiciones relativas a los bienes se encuentran en el artculo 16. Sanciona este artculo el principio general de la ley de territorialidad respecto de los bienes. Debemos observar: 1 .o que este artculo no hace distincin entre muebles e inmuebles, como se, hace en otras legislaciones. La ley chilena rige tanto los bienes inmuebles como los muebles; 2., que se refire a bienes de toda clase de personas, incluso los extranjeros, con dos excepciones; Ca) reconoce . valor a los contratos vlidamente otorgados en pas extrao, sometiendo a la ley chilena slo los fectos de esos contratos, cuando hayan de cumplirse en Chile; y (l!) la sucesin de los bienes de una persona se rige por la ley de su ltimo dominio, cn arreglo al artculo 955. 84. Leyes relativas a los actos.-Hay que distinguir la forma o requisitos externos de los actos,~ de los requisitos internos. Leyes relativas a la forma de los actos.-.El artculo 17 del Cdigo Civil acepta el principio universalmente admitido de que la forma de los actos se rige por la ley del lugar en que se ejecutan, principio de indiscutible utilidad para las facilidades de . las 'transacciones. Respecto del artculo 17, debemos observar que su redaccin. es deficiente, porque se refiere slo a los instrumentos pblicos; pero se completa con el inciso 2. 0 del artculo 16, que reconoce la validez de los contratos otorgados vlidamente en pas extranjero y con otras disposiciones del Cdigo, v. g, la del artculo 1027, que reconoce la validez del testamento otorgado en el extranjero si se han observado en l las soIerr'miclades prescritas por la ley del otorgamiento, sin otra limitacin que la de que sea escrito. El significado de la palabra instrumento pblico est fijado en el artculo 1699 del Cdigo Civil, que dice que es el aL1torizado con

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las solemnidades legales por:el competente-funcionario. La prueba de la autenticidad de que habla e! artculo 17, est reglamentada para los documentos venidos de! extranjero por el artculo 334 del Cdigo de Procedimiento, segn e! cual. los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile, deben presentarse legalizados, o sea, atestiguando su carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los suscriben. Esta certificacin deber hacerse por un agente diplomtico o consular chileno acreditado en el pas de donde procede el documento, o por e! agente de una nacin amiga acreditado en ese mismo pas, o bien, por un agente acreditada en Chile por el Gobierno del pas de donde proceda el documento, yen todo caso, legalizada adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores. de Chile. Antes de terminar lo relativo a la forma de los actos, debe tenerse presente lo dispuesto en el artculo 18, que establece que en los casos en que las leyes chilenas. requieran instrumento pblico para la prueba de un acto que haya de tener efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea su fuerza en el pas de donde procedan. Leyes relativas a los requisitos internos.-Estas son las que constituyen la substancia del acto y se refieren a la capacidad de las partes, a su consentimiento, al objeto y causa del acto. Los requisitos internos se rigen por la ley del lugar en que se celebra el acto y, conforme a este principio, el artculo 16 acepta los contratos vlidamente otorgados en pas extrao; pero siempre que esos actos hayan de tener efecto en Chile, los efectos se regirn por la ley chilena, o sea, los derechos y obligaciones que son de la naturaleza del contrato sern los mismos que si el acto se hubiera celebrado en Chile. Distingue claramente nuestro Cdigo las condiciones de la celebracin del acto o contrato de los efectos del acto o contrato, cuando este debe cumplirse en Chile. La celebracin del acto o contrato, por regla general, se rige por la ley del pas donde se celebra; pero los efctos del acto o cqntrato, cuando ha .de cumplirse en Chile, se rigen por la ley chilena. As, es vlido en Chile un contrato celebrado en Inglaterra por un ingls menor de veinte aos y mayor de veintiuno, porque segn la legisla-

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cin inglesa, a esta ltima edad son mayores. los ingleses y capaces para ejecutar actos y contratos y obligarse personalmente. Por el contrario, celebrado en el extranjero un contrato. de compra-venta de una propiedad raz ubicada en Chile, para determinar si hayo no lesin enorme, debe estudiarse el asunto en conformidad a la ley chilena. Adems debe tenerse presente que la capacidad de los chilenos en el extranjero para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile se rige en todo caso por la ley chilena, como tambin en 10 relativo al estado de las personas y a las obligaoiones y derechos que nacen de las relaciones de familia respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. ndice

CAPITULO IV
NOCIONES GENERALES SOBRE ALGUNAS MATERIAS DE APLICACION FRECUENTE EN LAS LEYES
(Corresponde al prrafo 5.0 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil)

85. Sentido en que se toman varias palabras.-Las palabras hombre, jJersona, nio, adulto y otras semejantes que en su sentido general se aplican a individuos de la especie humana, sin distincin de sexo, se entendern comprenc:ler ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por la naturaleza de la disposicin o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo. Por el contrario, las palabras mujer, nia, viuda, y otras semejantes, que designan el sexo femenino, no se aplicarn al otro sexo, a menos que expresamente las entienda la ley a l (art. 25), 86. La Edad.-Se relacionan ntimamente con la capacidad y en general con los derechos civiles, las diversas edades de la vida, que vamos a considerar brevemente, siguiendo el orden natural de la existencia. 87. I) Vida intra-uterina.-E1 perodo comprendido entre la concepcin y el nacimiento de las personas toma el nombre de vida intra-uterina porque se refiere al espacio de tiempo que pasamos dentro del vientre de nuestra madre. La ley toma en cuenta este perodo en que el ser est en formacin: declara que proteje la vida del que est por nacer; faculta al juez para adoptar las providencias necesarias para protejer la existencia del no nacido y difiere todo castigo de la madre, por el cual

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pudiera peligrar la vida de la criatura hasta despus del nacimiento. (art.75). Adems de protejer su vida, ampara sus espectativas de derechos patrimoniales, estableciendo que los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si, el n~ci miento constituye un principio de existencia entrar el recin nacido en el goce de dichos derecqos como .si hubiera existido al tiempo en que se defirieron (art. 77). Para hacer efectivo el amparo de los derechos eventuales de la criatura que est por nacer, le concede un curador de bienes que la represente. (art. 343 y 485). 88. II) Nacimiento.-La vida extra-uterina, o sea, la existencia' legal de las personas, principia con el nacimiento, que es la separacin completa de la criatura del vientre de su madre. Si muere en el vientre materno o antes de estar completamente separada de su madre, se reputa no haber existido jams. (art. 74).' La edad de las personas se cuenta pues desde el nacimiento. La Ley N.O 4808, de 10 de Febrero de 1930, sobre registro civil, dspone que dentro del trmino de sesenta das, contados desde la fecha en que hubiese ocurrido el nacimiento, deber hacerse la ins:cripcin del recin nacido, a requirimiento verbal o escrito de alguna de las personas que la misma ley indica. La inscripcn de un hijo leg:imo podr requerirse dentro de los treinta das siguientes a su .nacimiento, slo por el padre.o la madre r por s, o por mandatario: Transcurrido este plazo, estn obligadas a requerir dicha inscripcin: el pariente ms prxim9 mayor de diez y ocho aos, que viviese en la casa en que hubiese ocurrido el nacimiento; el mdico partera que haya asistido al parto, o en su defecto cualquiera persona mayor de diez y ocho aos; el j efe del establecimiento pblico o, el dueo de la casa en que el nacimiento haya ocurrido, si este 'Ocurriere en sitio distinto de la habitacin de los padres; la persona que' haya re"' cogido al recin nacido' abandonado y el jefe del' establecimiento ~entro de cuyo recinto se haya efectuado la exposicin. Pasados sesenta das desde las fecha de un nacimiento, no se podr proceder a la inscripci6n sin decreto de la justicia.

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Cuando se trata de nios gemelos, se har una inscripcin especial para cada uno de ellos, indicando con precisin y exactitud la hora del nacimiento de cada uno, si fuera conocida, y en caso contrario la circunstancia de no serlo; todava para mayor seguridad, en cada inscripcin debe anotarse el nombre del otro gemelo expresando cual de los dos naci primero (art. 26 del antiguo Reglamento). Si no logra establecerse la prioridad del nacimiento, la ley los considera de la misma edad; as en el caso de que se trate del derecho a la sucesin de un censo, dispone que se divida entre ellos por partes iguales (art. 2051). La edad de un hijo legitimado, para el efecto del goce de un censo, cuando concurre con otros hijos legtimos, de legitimidad nativa o de origen, se cuenta slo desde el da de la legitimacin; pero concurriendo legitimados entre s, se cuenta la edad de cada legitimado, en conformidad a la regla general, o sea, desde el da de su nacimiento (art. 2049). 89. III). Impubertad.-Es el perodo comprendido desde el nacimiento hasta los doce aos cumplidos si es mujer, y hasta los catorce cumplidos, si es varn (art. 26). Los impberes son absolutamente incapaces para ejercer por s mismo los derechos civiles: sus actos adolecen de nulidad absoluta, no producen ni an obligaciones naturales y no admiten caucin. No pueden casarse, porque no pueden llenar el fin especfico del matrimonio; no pueden hacer te'ltamento ni comparecer en un acto jurdico, an asistidos por su padre o tutor, el cual debe representarlos y comparecer por ellos. Si son hijos legtimos, estan sometidos a patria potestad y a falta de padre o madre legtimos estan sometidos a tutela. En materia procesal, los menores de catorce aos no son hbiles para declarar como testigos y slo en el caso de que tengan suficiente discernimiento a juicio del juez, puede este aceptar su declaracin sin juramento y como base para una presuncin (art. 346 del C. de P. C.) Este perodo de la impubertad se subdivide en infancia y puericia o niez; tiene esta divisin alguna importancia legal. 90. Infancia.-Llmase infancia la primera edad en que el hombre no tiene el uso de la razn; .comprende desde el da del nacimiento

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hasta los_siete aos cumplidos, as en el varn como en la hembra (art. 26). La incapacidad de los infantes es ms rigurosa que la del impber que ya tiene uso de razn; los infantes estn equiparados a los dementes y son incapaces d~ adquirir por su voluntad, aun la posesin de Qna cosa ~ueble, sea para s mismos o para otros (artculo 723). Tambin son incapaces de delitos o cuasi delitos; responden por ellos las personas. a cuyo cargo estan (art. 2319). . Dentro de la infancia debemos contemplar la situacin especial en que se encuentran los nios menores de cinco aos, los cuales re~ . qu!eren una atencin ms delicada, y por esta razn en caso dc divor,;, co de los padres dispone la ley que toca a la madre divorciada, haya Q no dado motivo al divorcio, el cuidado personal de los hijos menores de cinco aos, sin distincin de sexo. 91. Puericia -La puericia O niez es propiamente la edad que media' entre la infancia y la pubertad y corre desde los siete aos cumplidos hasta los doce en la hembra y los catorce en el varn. Los impberes mayores. de siete aos pueden adquirir la posesin de una cosa mueble con tal que Concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal (art. 723). 92 IV). Men'res adultos.-Urrlase menOr adulto el que ha dejado de ser impber, pero que no ha cumplido veinticinco. aos (art.26)... . . Los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad, son incapaces relativos. Sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes (artculo J447); y producen obligacin natural (art. 1470). Si son hijos de familia estn sometidos a la patria potestad, y si falta el padre o madre legtimos, estn sometidos acuradura general (art. 342); pero su .condicin legal es muy diversa qe la de los impberes. Los menores adultos pueden comparecer personalmente en los actos jurdicos y celebrarlos vlidamente si son asistidos autorizados por su padre o curador. Tambin sus :lctos pueder ser ratificados posteriormente por su pa<;lre .0 curador y adquirir pleno valor legal en virtud de la ratificacin. Adems tienen derecho para designar su curador y el juez deber aceptar la persona designa9a, s fuere idnea (art. 437). La nulid.ad de que adolecen los actos celebrados por los menores

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adultos sin intervencin del padre o curador es slo relativa; y esto significa que esa nulidad no puede declararse de oficio por el juez, sino a pedimento de la parte en cuyo beneficio la estableci la ley o de sus herederos o cesionarios, y que puede sanearse por el lapso de cuatro aos contados desde que el menor cumpla los veinticinco aos (arts. 1684 y 1691). El curador de un menor adulto puede dar al pupilo cierta intervencin en la administracin, confindole una parte de los bienes pupilares; pero autorizando bajo su responsabilidad los 8ctos del pupilo en esta administracin; autorizacin que se presume en los actos ordinarios anexos a ella (art. 440). La ley contempla algunas medidas especiales de proteccin en favor de los menores, como lo hace tambin respecto de otros incapaces. Adems de la autorizacin o representacin legal del padre, madre, o guardadores, exige en algunos casos calificados, para la validez del acto, la aprobacin judicial; v. g,: para repudiar una herencia, legado o donacin (arts. 256, 397 y 399); para proceder a la divisin de los bienes que el menor;posee pro-indiviso con otros; para el nombramiento del partidor y para que tenga efecto legal la divisin una vez hecha (arts. 396, 399, 1322, 1326 y 1342); para donar dinero o bienes muebles del menor (art 402); para obligarlo como fiador y slo a favor de un descendiente o ascendiente legtimo o natural y por causa grave (art. 404); para hipotecar o enajenar bienes races y tratndose de la enajenacin de bienes races del pupilo, exige adems que ella se haga en subasta pblica (arts. 255, 393 y 394). Establece tambin en favor de los menores y mientras dura su menor edad, la suspensin de la prescripcin ordinaria (art. 2509). Anula tambin los pagos que se hagan directamente a los menores, salvo en cuanto se probare que la cosa se ha empleado en su provecho. Los menores adultos como incapaces relativos, no pueden ejercer ciertos cargos civiles de responsabilidad; v. g. no pueden ser tutores o curadores (artculo 500); ni albaceas (art. 1272); ni jueces rbitros (art. 174 de la Ley de Tribunales). Tienen, en cambio, capacidad propia para ciertos actos jurdicos,

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v. g.: pueden testar vlidamente, sin que intervenga para 'nada en este acto su padre, madre o curador (art. 1005) ; 'pueden contraer matrimonio, con el consentimiento expreso de su padre legtimo, o a falta de padre, de la madre ..Iegtima,o a .falta de ambos,del ascen~ diente o ascendientes legtimos de grado ms prximo (art. 107); pueden celebrar capitulaciones matrimc.niales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento le haya. sido necesario pa~ ra el -matrimonio (artculo 1721); tienen la libre administracin de su peculio profesional o industrial (art. 246); pueden ser mandatarios y sus actos como t1:!les son vlidos respecto de terceros, en cuanto' obliguen a stos y al mandante (art. 2128); y pueden recibir vlidamente la cosa que han- dado en comodato y que usaban con permiso de su tepresentantelegal (art. 2181). Los menores que desempean un empleo pblico son cons:lerados como mayores en lo concerniente a sus empleos (art. 242). Dentro del perodo de la menor edad deben estudiarse algunas edades, que cumplidas, producen efectos jurdicos. Veamos primero la edad de DIECISIS AOS. El menor de diecisis aos est exento de responsabidad criminal conforme al arto 38 de la ley N ..o 4447, de 18 de Octubre de 1928, que modific el N.O 2. del arto 10 del Cdigo Penal. El que ha cumplido DIECIOCHO AOS puede ser testigo de' un test.mento (art. 1012). El menor de veinte aos est sometido a la ley N.O 447, de 18 de Octubre de 1928, sobre Proteccin a los Menores, y se considera como menor para los efectos de esa ley. No puede ser detenido sino. en laS Casas de Menores u otro' establecimiento que determine el Presidente de la Repblica; queda exento de responsabilidad. criminal si ha obrado sin discernimiento, lo que previamente declarar el Juez de Menores, y en caso de inculprsele un crimen, simple delito o falta, podr el juez adoptar ciertas medidas de vigilancia especial; si ha obrado con discernimiento, la pena .ser discrecional y siempre inferior en dos grados al mnimo de las sealadas por la ley; la edad de veinte aos es en todo caso circunstancia atenuante; y en el caso de que un menor de veinte aos sea condenado a presidio
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reclusin menor, cumplir su condena en lugar separado del de los reos mayores, mientras se construyen lugares especiales. El conocimiento de los asuntos que se refieren al cuidado de los menores de veinte aos y de las inculpaciones de crimen, simple delito o falta que se hagan a un menor de veinte aos que ha obrado con discernimiento, corresponde a los Jueces especiales de Menores. La edad de VEINTIN AOS tiene gran importancia: el mayor de. 21 aos que desea casarse tiene derecho, en caso de que se le niege el consentimiento, a que se exprese la causa del disenw y se califique ante el juzgado competente (art. 112), y celebrado el matrimonio, no necesita curador para la administracin de la sociedad conyugal (art. 148) y obtiene habilitacin de edad por ministerio de la ley. (art. 298). Respecto a su profesin futura, la ley le reconoce el derecho de abrazar libremente una carrera honesta, ms de su gusto que la elegida para l por su padre o madre (artculo 235). Los mayores de veintin aos pueden ser habilitados de edad por el jtez, y el varn casado que ha cumplido esa edad la obtiene por el ministerio de la ley (art. 298 y 299). Obtenida la habilitacin de edad puede ejecutar todos los actos y contraer todas las obligaciones de que son capaces los mayores de veinticinco aos, excepto aquellos actos u obligaciones de que una ley expresa le declare incapaz. Tambin la edad de los veintin aos es la edad que se requiere para el ejercicio de los derechos politicos. 93 V) .-Mayor de edad.-Mayor de edad, o simplemente mayor, es el que ha cumplido 25 aos. A esta edad se adquiere el pleno ejercicio de los derechos civiles y terminan la patria potestad o la curadura a que estaba sometido el menor por razn de su edad. Puede pronunciarse libremente sobre las cuentas administrato..; rias que le rindan su padre o curador, sin necesidad de intervencin judicial, y empiezan a correr en su contra las prescripciones que estaban suspendidas durante su menor edad. Aunque tiene el derecho de obrar independientemente de su padre, queda siempre obligado a cuidar de los padres en la ancianidad, en el estado de demencia y en todas las circunstancias de la vida en que necesiten su auxilio (art. 220). La circunstancia de la mayor edad por s sola no impide el ejerci-

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do del derecho de alimentos; pero, el varn ilegtimo que hubiere cumplido 25 aos y no tuviere imposibilidad fsica para dedicarse a un trabajo de que pueda subsistir, no ser admitido a pedir que su padre o madre le reconozca o alimente; si se imposibilita posteriormente, revivir la accin (art. 286). La mujer mayor de edad, por el hecho de casarse, cambia de condicin legal y pasa a depender de la potestad marital y a ser incapaz relativa (art. 1447). La mayor edad est fij ada en Suiza a los 20 aos; en Francia, ItaHa, Portugal, Colombia, etc. (la mayor parte de los pases) a los 21 aos; en Argentina a los 22 aos; en Espaa y Holanda a los 23; en Austria a los 24 y en Dinamarca a lo,sc 25 aos. 94. El parentesco.-Parentesco, en general, es la relacin o. vnculo que existe entre dos personas. Puede ser de consal1guinidad o de
afinidad.

El parentesco propiamente. tal, que produce efectos civiles de la mayor importancia, es el de consanguinidad. El de. afinidad tiene escasa importancia. 95. Parentesco de consanguinidad.-Parentesco de consanguinidad es el que existe entre personas unidas por los vnculos de la sangre, es decir, entre personas que descienden una de otra, o que sin descender una de otra, proceden de un tronco comn. En el primer caso, se dice que hay una. lnea recta y en el segundo caso, hay lnea colateral o transversal. (Art. 27). El parentesco de consanguinidad puede ser legtimo o ilegtimo. Es legtimo, aquel. en que todas las generacrones de que resulta han sido autorizadas por la ley; como el que existe' entre dos primos hermanos, hijos legtimos de dos hermanos que han sido tambin hijos legtimos del abuelo comn. (Art, 28). Es ilegtimo aquel que en una o ms de las generaciones de que resulta, no han sido autorizadas por la ley: como entre dos primos .."hermanos hijos legtimos de dos hermanos, uno de los cuales ha sido hijo ilegtimo. del abuelo comn. (Art. 29). . Estudiaremos los efectos civiles de la consanguinidad legtima, que son numerosos e importantes.

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De los efectos de la consanguinidad ilegtima trataremos en otra parte. 96. Efectos civiles de la consanguinidad legtima.-l. o Nom~re c:e familia.-El parentesco de consanguinidad legtima confiere a los descendientes legtimos el derecho de usar el nombre de familia. Este elemento hereditario es el que representa e indica la filiacin y se llama nombre patronmico o nombre de familia. Hay que considerar dos especies de nombres que sirven para designar a las personas: uno es el nombre de opila o bautismo, lo que comnmente llamamos nombre y que se toma de un santo o santa v. gr. Luis, Juan, Santiago, etc., y otro es el nombre de familia o lo que comnmente se llama apellido v. gr, Gonzlez, Martnez, etc., que de padres a hijos se transmite a todos los descendientes y a todas las ramas de la misma familia, para distinguir unas de otras. El apellido, o nombre de familia, pertenece exclusiva y privativamente a ella y no puede adquirirse sino por los que de varn en varn traen su origen de la misma, pues, no es otra cosa que una seal del hecho de la descendencia legtima. Cada uno de los individuos de la familia tiene derecho a l y ninguno puede enajenarlo o comunicarlo a otra familia extraa. La inscripcin de un nacimiento en el registro civil correspondiente, entre otras indicaciones que tienden a identificar la persona, debe contener: 3. o-El nombre y apellido del nacido, que indique la persona que requiere la inscripcin, y 4.o)-Los nombres, apellidos, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio de los padres. si el recin nacido fuese legtimo. (Art. 31 de la ley N. o 4808, de 10 de Febrero de 1930). De esta manera, cada persona tiene un nombre propio, con sus correspondientes apellidos paterno y materno y la ley castiga al que defrauda a otro usando un nombre fingido y al que ocultare su verdadero nombre y apellido a la autoridad o persona que tenga derecho a exigir que los manifieste. (Arts. 468 y 496 N, o 5. o del Cdigo Penal). Al tratar sobre el estado civil, en el captulo VI, volveremo sobre esta materia. 2. o) Alimentos .-El parentGlSco de consanguinidad crea la obli-

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gacin alimenticia recproca entre los parientes consanguneos, dentro de ciertos lmites. : AS, deben alimentos los ascendientes legtimos. a sus descendientes y stos a aquellos, y tambin los hermanos legtimos, se deben alimentos entre .s,. (Art. 321). Naturalmente, esta obligacin alimenticia supone carencia de bienes por una parte y fortuna suficiente por la otra.' Los ascendientes y d~scendientes legtimos. se deben recprocamente alimentos congruos. (Art. 324). La obligacin alimenticia es de derecho estricto y slo la tienen los parientes cercanos, en la forma y modo que establece el Ttulo XVIII del Libro 1 del Cdigo Civil; pero, la ley ha querido ir ms lejos y sanciona en cierto modo la obligacin moral que tienen los parientes ricos de auxiliar a los pobres. Castiga al consanguneo, dentro del sexto grado, que en el estado de demencia o destitucin de otro pariente, no lo socorri pudiendo hacerlo; y el castigo consiste en considerarlo indigno de suceder, como heredero o legatario al difunto de cuya sucesin se trata, (Art. 968, N. o 3.). 3. 6 ) Autoridad patemay' patr la potestad.-El parentesco de, con. , . sanguinidad legtima en la lnea recta establece entre padres e hijos el conjunto de derechos y obligaciones de que trata el Ttulo IX deL Libro 1 del Cdigo Civil; derechos que miran al respeto y obediencia que los hijos deben a los padres, que forman lo que llamamos au-' toridad pa:err.a, y que imponen a los padres la obligacin de atender a la crianza, educacin y establecimiento de . los hijos; obligacin que, por falta de insuficiencia de los padres, pasa a los abuelos legtimos de una u otra lnea, conjuntamente, Tambin nace de la filiacin legtima, la patria potestad,. reglamentada por'el Ttulo X del Libro 1 del Cdigo Civil, que mira propiamente al patrimonio del hijo legtimo'y que se refiere a los ~de rechos de representacin legal, 'usufructo y administracin que tiene el padre legtimo sobre sus hijos no emancipados. A falta del padre estos derechos corresponden ahora a la madre, en virtud del decre-' to-ley- del ao 1925. 4. Drecho de herencia.-Del parentesco de consanguinidad legtima nace el derecho de herencia, que puede ser recproco en los casos que ~etermina la ley y que slo llega hasta el sexto gradQ,

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En la sucesin testamentaria, el que tiene parientes consanguneos legtimos dentro de ciertos grados, no puede disponer libremente de toda su fortuna, pues, tiene que considerar a esos parientes llamados legitimarios y que son herederos forzosos. Entre los consanguneos legItimas son legitimarios los hijos legtimos personalmente, o representados por su descendencia legtima y los ascendientes legtimos. (Art. 1182). El que tiene descendientes legtimos est obligado a dejar la mitad de sus bienes por iguales partes a sus descendientes, a ttulo de legtima; y adems a destinar una cuarta parte en mejorar al pescendiente o descendientes legtimos que prefiera; slo puede disponer libremente en favor de extraos, de una cuarta parte de sus bienes, que se llama cuarta de libre disposicin. Si no tiene descendientes legtimos, pero tiene ascendientes legtimos, est obligado a dejar a stos la mitad de sus bienes y puede disponer libremente de la otra mitad. (Arts. 1182 y 1184). En la sucesin intei'tada, la ley distribuye los bienes del difunto, de preferencia entre los consanguneos legtimos de grado ms prximo, llamando en primer lugar a los descendientes legtimos, a fa-l ta de stos a los ascendientes, despus, a los hermanos y finalmente a los dems consanguneos, hasta el sexto grado, (Arts, 998 y siguientes) . Los hijos naturales y el cnyuge tambin son lIamaos; :ero, de ellos no se trata en este momento, 5. 0 Matrimcnio y filiacin,-En lo tocante al contrato de matrimonio, tiene importancia el ,parentesco de consanguinidad, pues, crea impedimentos para celebrarlo entre personas comprendidas dentro de ciertos grados. Es nulo el matrimonio, o sea, existe impedimento dirimente para celebrarlo, entre ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y entre colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado inclusive. (Arts. 5 y'29 de la ley de matrimonio civil). En 10 tocante a filiacin, materia que estudiaremos por separado, debe tenerse presente que es incestuoso el hijo ilegtimo concebido entre padres que estaban dentro de ciertos grados de parentesco. (Art. 38).

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6. o Algunos derechos de familia.-Del parentesco de consanguinidad nacen algunos derechos de familia, especialmente contem' plados en el Cdigo Civil. a) Tratndose del matrimonio de un menor de 25 aos, corresponde a su padre legtimo, o a falta de ste a su madre y a falta de. :mbos al ascendiente< o ascendientes legtimos de grado ms prximo, el derecho de concederle p3rmiso para contraer el matrimonio y este derecho est sancionado con la facultad que tiene el ascendiente, sin uyo consentimiento se hubiere casado, para desheredarlo y para revocar las donaciones que le hubiera hecho antes del matrimonio. Tambin pueden desheredarlo los otros ascendientes. b) La accin de nulidad del matrimonio corresponde no slo al cnyuge afectado, sino tambin a sus ascendientes, salvo el caso de error o de fuerza, en que slo puede entablarla el cnyuge que lo ha sufrido. (Art. 34 de la ley de matrimonio civil). c) La interdiccin de un disipador y de un demente puede ser provocada por cualquiera de sus consanguneos legtimos' hasta el cuarto grado. (Arts. 443 y 459). . d) Un lega,do, que sera nulo si el asignatario fuere un extrao, . es vlido por excepcin en ciertos' casos, cuando se hace a favor de un deScendiente o ascendiente legtimo del testador o a su c6nyuge. (Arts, '1107, 1111 Y 1112). 7. 0 Algunas obligaciones de famlia.-Nacen tambin del parentesco de consanguinidad legtima otras obligaciones, adems de las indicadas ms arriba, a saber: a) Los' parientes dentro de ciertos grados son llamados a la tutela o curadu;'a legtima y estn obligados a desempear el cargo, si no tienen una excusa legal. (Arts. 338, 367, 514 y siguientes). Si son designados por el testa dar y se excusaren sin causa legal legtima, se hacen indignos de suceder. (Art. 97iO). b) Los consanguneos legtimos de uno y otro sexo mayores de edad que fueren citados por el juez, deben concurrir a la audiencia que se designe, en aquellos casos en que la ley dispone'"que se oiga a los parientes. (Art. 42). - . c) Gravita. de un mod especial sobre los pafientes llamados a heredar al difunto, la obligacin que tiene todo asignatario por cau-

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sa de muerte de acusar a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan pronto como sea posible, y en caso de no cumplir con este deber, salvo ciertos casos de excepcin, se hacen indignos de suceder al difunto. (Art. 969). d) Igualmente, el ascendiente o descendiente llamado a suceder ab-intestato al impber, demente o ::ardo-mudo, dece pedir que se le nombre un tutor o curador; y si omitiere este deber durante un ao entero, se hace indigno de heredarlo. (Art. 970). 8. o Incapacidades especia{es.-EI parentesco de consanguinidad crea ciertas incapacidades especiales que establece la ley para garantizar la imparcialidad de las personas que ejercen ciertas funciones pblicas. As, los ascendientes, los descendientes y hermanos del escribano que autorizare un testamento, no pUEden vlidamente recibir asignacin alguna en razn de ese testamento. (Art. 1061); los jueces, dentro de ciertos grados de parentesco con las partes o sus abogados, estn implicados para conocer del asunto, o pueden ser recusados (Arts. 248 y 250 de la ley de tribunales). ~ 97. Parentesco de afinidad.-AfiniC:ad legtima. es la que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos legtimos de su marido o mujer. (Art. 31). Afinidad ilegtima es la que existe entre una de dos personas que no han contrado matrimonio y se han conocido carnalmente y los consanguneos legtimos o ilegtimos de la otra, entre una de dos personas que estn o han estado casadas y los consanguneos ilegtimos de la otra. (Art. 32). De las disposiciones anteriores se desprende que el parentesco de afinidad se contrae por el matrimonio o por la cpula ilcita entre el varn y los parientes consanguneos de la mujer, y entre la mujer y los parientes consanguneos del varn. Afinidad quiere decir proximidad o cercana y se llama as, porque mediante el matrimonio se acerca y pone en contacto cada uno de los cnyuges con la familia del otro. Obsrvese que no hay parentesco de afinidad entre la familia de un cnyuge y la familia del otro. As, el hermano del marido es afn, de la mujer, pero no 10 es de la hermana de la mujer.

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El parentesco de afinidad no termina con la disolucin del matrimonio;de modo que el viudo contina siendo pariente de afinidad en primer grado, en la lnea recta con la madre de su mujer. Como en la afinidad no hay generaciones, la lnea y grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su cnyuge, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho cnyuge con dcho consanguneo, y esto se aplica tanto a la afinidad legtima como ~ a la ilegtima, (Arts. 31 y 33). El parentesco de afinidad produce efectos civiles muy reducidos: A) La relacin carnal fuera de matrimonio, entre parientes por afinidad en ciertos grados, produce hijos incestuosos (art. 38). B) Cuando la ley dispone que se oiga a los parientes de' una persona, a falta de consanguneos en suficiente ~nmero, sern odos los afines legtimos, (Art. 42.). C) La afinidad en la lnea recta es impedimento dirimente del matrimonio, (Art. 6 de la ley de matrimonio civil). D) El padrastro no puede ser tutor o curador de su entenado, . (Art. 502). E) Los deudos por afinidad hasta el tercer grado inclusive del . eclesistico que hubiere' confesado al difunto durante la ltima enfermedad o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento, son incapaces de recibir herencia o legado alguno, por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, (Art.965). F) Los cuados del escribano que autorizare un testamento 1).0 pueden recibir asignacin alguna que provenga de dicho testamento, , . (Art. 1061).

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98. De los hijos.


CUADRO DEMOSTRATIVO DE LAS DIVERSAS CLASES DE HIJOS

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antes del matrimonio y nacidos en l. ...... . t: { )ILegitimados ipso-J'ure Reconocidos como naturales de &:l Legitimados por ma ambos. -l . trimonio posterior Legitimados por la inscripcin del matrimonio, en el ~ de sus padres. registro civil, o por instrumento pblico otorgado a la fecha del matrimonio o en los treinta das siguientes. ~ (ReconOCidos por uno solo de sus padres. ~ (Recono~ido~ por ambos padres (stos quedan legitimados ipso-jure si ... l los padres se casan). Z ADULTERINOS De hombre casado y mujer soltera, (Simple adulterio civil). No pueden ser re- De mujer casada y varn soltero, (adulterio civil y conocidos como delito). naturales ni le- De hombre casado y mujer casada, (doble adulgitimad03. terio civil y delito). De padres en lnea recta de consanguinidad o afinidad legtima o ilegtima, (delito de incesto). INCESTUOSOS De padres en el segundo grado de consanguinidad legtima o ilegtima, (delito de incesto). No pueden ser re- De padres en el segundo grado de afinidad, (no conocidos como hay delito de incesto; los padres pueden canaturales; perol sarse y legitimar los hijos; pero habidos fuera o en ciertos casos de matrimonio son incestuosos). pueden ser legi- De padres, uno de- los cuales es hermano de un timados. ascendiente del otro, (no hay delito de incesQ to; los padres pueden casarse y legitimar los hijos; pero habidos fuera del matrimonio son incestuosos) . SACRLEGOS De clrigo de rdenes mayores o fraile de voto solemne con una mujer cualquiera, (delito). No pueden ser re- De monja de voto solemne y un hombre cualconocidos como quiera, (delito). naturales, ni le- De clrigo o fraile y de monja. Doble sacrilegio, gitimados. ( delito). \:! CIl ,Pueden ser legitimados por matrimonio posterior de sus padres; pueden ser reconocidos como naturales por uno de sus padres o por ::; ~ ii j' ambos y pueden pedir judicialmente su reconocimiento para los tIlJ:: efectos del derecho de alimentos, si el padre no 10 hace espont~ ~ l (j) ~ neamente.

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99. rojos legtimos,-Los hijos pueden ser 'legtimos o ilegtimos. Se llaman hijos legt imos los concebidos durante el matrimonio verdadero o.putativo de sus padres, que produzca efectos civiles y los legitimados por el matrimonio de los mismos, posterior a la concepcin. Todos los dems son ilegtimos (art. 36). Hay pues dos clases de hijos legtimos: a) legtimos de legitimidad nativa, o sea, concebidos durante el matrimonio y b) Legitimados por el matrimonio de los. padres posterior a la concepcin. Los legitimados pueden ser: a) Ipso jure, es decir legitimados por el solo hecho del matrimonio posterior de los padres y b) legitimados por el acta de matrimonio debidamente inscrita en el Registro Civil o por instrumento pblico, otorgado a la fecha del matrimonio o en caso de impedimento grave, dentro de los treinta das subsiguientes a ella. Se entienden legitimados ipso jure por el solo hecho del matrimonio, los concebidos antes del matrimonio pero nacidos en l; y los que el padre o la madre haban reconocido como hijos naturales de ambos, con los requisitos legal3 (arts. 206, 207 Y 208). La legitimidad conferida a los hijos por matrimonio posterior de los padres produce los mismos efectos civiles que la legitimidad nativa (art. 30). 100. Hijos i1egtimos.-Los hijos ilegtimos son de tres clases; naturales, de daado ayuntamiento y simplemente ilegtimos. Los de daado ayuntamiento se sub-dividen en adulterinos, incestuosos y sacrlegos (art. 36). Estudiaremos separadamente cada una de estas categoras de hijos ilegtimos, pero slo en sus Hneas generales porque el estudio detallado de esta materia es propio del tercer ao de Derecho Civil. 101. (l). Hijos naturales.-Se llaman naturales en el Cdigo Civil los que han obtenido el recoriocilrtiento de su padre o madre, o ambos, otorgado por instrumento pblico (art. 36). Este reconcd.. miento es voluntario y solemne. La calidad de hijo natural es -la ms importante. entre todas las categoras de hijos ilegtimos. En efecto, los hijos naturales tienen respecto del padre o madre que les ha reconocido las mismas

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obligaciones de respeto y obediencia que tienen los hijos legtimos (art. 276); estn sometidos al cuidado personal de dicho padre o madre, en los mismos trminos que los hijos legtimos (art. 277) y corresponde al padre o madre que les ha reconocido pagar los gastos de la crianza y educaci6n. Corresponde tambin al padre o madre que primero reconozca al hijo natural, el desempeo de la guarda legtima de ste, y si ambos le reconocen a un tiempo, corresponde al padre (art. 368). El padre o madre natural pueden nombrar tutor o curador testamentario al hijo, de la misma manera que el padre legtimo (art. 359). Los hijos naturales estn en condicin de quedar legitimados ipso jure, si se casan sus padres (art. 207) y si no han cumplido veinticinco aos necesitan, para contraer matrimonio obtener el consentimiento del padre o madre que le haya reconocido, y si ambos le han reconocido y viven, el del padre (art. 108). Si el padre natural fallece intestado, los hijos naturales son llamados a la herencia y concurren con los ascendientes legtimos, con los hermanos legtimos y con el cnyuge (art. 989, 990 Y 991). El padre natural que no tiene hijos legtimos, al otorgar su testamento, debe considerar a sus hijos naturales como legitimarios, es decir como herederos forzosos que pueden llevar, si no hay otros legitimarios, hasta la mitad de la herencia a ttulo de legtima. Las relaciones de parentesco del hijo natural que no tiene descendientes legtimos son muy reducidas. No tiene ms parientes que el padre o madre natural que 10 ha reconocido y los hermanos que fueron hijos legtimos o naturales del mismo padre, de la misma madre o de ambos. Esos parientes son los llamados a heredarlos, si muere intestado (arts, 42, 443 y 993). Las relaciones de familia no se extienden ms all: el hijo natural no tiene abuelo. 102. (Ir). Hijos adulterinos.-Hijos adulterinos son los concebidos en adulterio. Son los de peor condici6n de todos los hijos ilegtimos porque no pueden ser reconocidos como naturales (art. 270), ni legitimados (art. 205). S610 tienen derecho a alimentos~ pero no pueden intentar esta acci6n contra ninguna mujer casada (art. 288). Adulterio, es en el Derecho Civil la relacin carnal entre dos personas de las cuales, una al menos, al tiempo de la concepcin, es-

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taba casada con otra, salvo que dichas dos personas hayan contrado matrimonio putativo que respecto de ellos produzca efectos civiles (art, 37). Cometen adulterio civil tanto el hombre casado como la mujer casada, que tienen relacin carnal con otra persona que no es su mujer o marido: y decimos adultero civil, porque en materia penal existe una regla diversa, como luego veremos. El adulterio civil hace incurrir en graves sanciones al cnyuge culpable; a) es causal de divorcio perpetuo (art, 21 de la ley de matrimonio civil); b) 'el cnyuge que por su culpa di motivo al divorcio, pierde el derecho a la herencia intestada del cnyuge inocent y si la sucesin es testamentaria, pierde el derecho a la porcin conygal (arts. 994 y 1174); c) el cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable, siempre que ste hubiere dado causa al divorcio por adulterio, (art. 1n; d} la mujer que hubiere dado causa al divorcio por adulterio pierde el derecho a los gananciales, salvo que el juez por razones atenuantes especiales modere esta pena (arts. 171 y 177), Y pierde tambin el derecho de nom. brar tutor o curador testamentario a sus hijos (art. 358), y queda inhabilitada para toda tutela o curadura (art. 497). Por lo expuesto anteriormente, se ve que la ley sanciona con ms rigor el adulterio de la mujer qe el del marido. La mujer que viola la fe conyugal, introduce o se expone a introducir hijos extraos, en casa de su marido y la violacin del pudor supone en ella la ausencia de otras virtudes, El adulterio considerado como aelito, castigado por el cdigo penal tiene reglas distintas del adulterio civil. El delito de adulterio 10 c.omete la mujer casada que ya.:e con varn que no sea su marido, y el que yace con ella sabiendo que es casada, aunque despus se declare nulo el matrimonio. El marido no comete delito de adulterio, sino cuando tuviere manceba dentro de la casa conyugal, o fuera de ella, con escndalo (arts, 375 y 381 del C. Penal. El deH.to oe adulterio es un ir:npedimento para el matrimonio de la mujer con su co-reo (art, 7 de la ley de matrlmonio civil). Adems el que hubiere sido condenado judicialmente por el de-

lito de adulterio se hace incapaz de suceder como heredero o legatario

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de recibir donaciones entre vivos de la persona con que cometi el delito. (arts. 964 y 1391). 103. (III) Hijos incestuosos.-Son incestuosos para los efectos civiles: l. o El concebido entre padres que estaban uno con el otro en la lnea recta de consanguinidad o afinidad; 2. o El concebido entre padres, de los cuales el uno se hallaba con el otro en el segundo grado transversal de consanguinidad o afin dad; 3. o El concebido entre padres, de los cuales el uno era hermano de un ascendiente del otro; La consanguinidad y afinidad de que se trata en este artculo comprenden la legtima y la ilegtima, (art. 38). Se"llama incesto la relacin carnal habida entre personas que estn comprendidas dentro de ciertos grados de parentesco de consanguinidad o afinidad. Viene del latn in-ces tus palabra compuesta de la partcula negativa in y de la palabra cestu~, que entre los antiguos significaba la cintura de Venus, la cual se daba a los casados, menos cuando haba algn impedimento para casarse, de suerte que el matrimonio contrado a pesar del incesto se llamaba incestuoso, esto es, sin cintura. El incesto est penado como delito slo cuando se trata de relaciones carnales, habidas a sabiendas del parentesco que los liga, entre ascendientes o descendientes por consanguinidad legtima o ilegtima o por afinidad legtima, o entre hermanos legtimos o ilegtimos (artculo 364 del C. Penal); de modo que hay casos de incesto para los efectos civiles, que no lo son para los efectos penales. As, la relacin carnal entre ascendientes y descendientes por afinidad ilegtima, entre afines legtimos e ilegtimos en segundo grado y entre personas de las cuales el uno era nermano de un ascendiente del otro, se considera como incesto para los efectos civiles, o sea, produce hijos incestuosos; pero no es considerada como delito por el C. Penal. El que hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de incesto, adems de sufrir la pena que establece el C. Penal, se hace incapaz de suceder a la otra persona, como heredero o legatario, si no hubiere contrado con ella matrimonio que produzca efectos civiles

=====================-(art. 964) Y esta misma regla se aplica a las donaciones entre vivos (art. IJ91.) .. Los hijos incestuosos, como son de daado ayuntamiento, no pueden ser reconocidos como naturales (art. 270); pero pueden ser legitimados por el matrimonio posterior de sus I?adres, en los casos que estos pueden casarse. En este sef!tido son de mejor condicin .que los adulterinos, los cuales estn expresamente excludos del beneficio de la legitimacin, (art. 205). El arto 38 del C. Civil que enumera los casos de hijos incestuosos, guardaba relacin con las leyes c-annicas que se aplicaban en todo lo relacionado con el matrimonio, a la fecha.en que se dict el C. Civil, pero no guarda relacin con la ley de matrimonio civil del 10 de Enero de 1884, En efecto, esta ltima slo prohibe el matrimonio entre ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad y entre colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado; de modo que son varios los casos de personas que no tienen impedimento para casarse por razn de parentesco; pero que cometen incesto, si tienen relacin carnal fuera' del matrimonio. El matrimonio posterior de los padres, en los casos en que este es permitido, borra los efectos civiles del incesto, y los hijos incestuosos pasan a ser legitimados .. 104. (IV) Hijos sacn1egos.-Es .sacrlego el hijo concebido entre padres de los cuales alguno era clrigo de rdenes mayores o persona ligada por voto solemne de castidad en orden religiosa reconocida por la Iglesia Catlica (art. 39). Llmase sacrlego por ser fruto de un sacrilegio palabra que aplicada en este caso, significa el comercio ilcito de un fraile ligado por voto solemne o clrigo de rdenes mayores con una mujer 'cualquiera y el de un hombre cualqUiera con una monja. Sera doblemente sacrlego el fruto de un clrigo y de una monja. Para que el hijo sea sacrlego es necesario que haya sido concebido despus de la profesin religiosa solemne de la monja,) fraile, o de la promocin del clrigo a rdenes mayores, esto es al sub-diaconado cuando menos. Los hijos sacrlegos no pueden ser reconocidos como naturales, porque son de daado ayuntamiento (art. 270), ni pueden ser legi-

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timados, porque sus padres no pueden contraer matrimonio entre s. A este respecto, debemos llamar la atencin a la circunstancia de que la ley de matrimonio civilno incluy entre los impedimentos dirimentes para el matrimonio la condicin de clrigo de rdenes mayores, o de persona ligada por voto solemne de castidad; pero existe una disposicin del C. Penal que castiga con reclusin menor en su grado mnimo al que contrajere matrimonio, estando ordenado in sacris o ligado con voto solemne de castidad; de modo que en realidad el matrimonio de un ordenado in wcris o ligado con voto solemne de castidad est prohibido por la ley, que lo considera como acto ilcito, al penarlo como delito. 105. (V) Hijos simplemente ilegtimos.-Los hijos simplemente legtimos, como no son fruto de un ayuntamiento daado, sino slo de una relacin ilegtima, estn en mejor condicin que los adulterinos, incestuosos y sacrlegos. Pueden ser reconocidos como naturales por su padre, por su madre o por ambos, y pueden ser legitimados por el matrimonio posterior de sus padres. Pueden, tambin, pedir judicialmente que su padre los reconozca con el solo objeto de pedir alimentos. El reconocimiento forzado que hacen un padre o madre de un hijo ilegtimo, aunque se haga constar de una actuacin judicial que tiene la fuerza de instrumento' pblico, no importa conferirle la calidad de hijo natural, la cual supone un 'reconocimiento solemne y voluntario. No tiene otro alcanee que el conferirle el derecho de a li mentos. La ley se pone tambin en el caso de que en un testamento se reconozca voluntariamente a un hijo, para conferirle slo la calidad de hijo ilegtimo y no la de natural; en ese caso slo tendra derecho a alimentos (art. 1169). Este reconocimiento voluntario se puede hacer igualmente por acto entre vivos. 106, De los hermanos.-Llmanse hermanos los que han nacido de un mismo padre y de una misma madre; o de un mismo padre, pero no de una misma madre; o de una misma madre, pero no de un mismo padre. Los primeros se llaman hermanos carnales, y otras legislaciones los llaman bilaterales o enteros; los que s610 proceden de un mismo

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padre se llaman hermanos paternos y los que slo proceden de una misma madre se llaman hermanos. matemos o uterinos. A estas dos ltimas clases les llaman otras legislaciones, hermanos unilaterales y vulgarmente se llaman medios. hermanos. La distincin entre hermanos carnales por una parte y hermanos paternos o uterinos por la otra, tiene . importancia prctica, pues en el caso de que los hermanos sean llamados a la herencia intestada, la porcin hereditaria del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal. (Arts. 990 inciso 4. y 993 inciso 4.) Los hermanos estn entre s en segundo grado de consanguinidad en la lnea colateral. Tambin se dividen, los hermanos en legtimos y naturales. Son - hermanos legtimos los que son hijos legtimos del mismo padre y madre, o bien hijos legtimos soiamente del mismo padre o de la misma madre, Son hermanos naturales entre s los hijos naturales reconocidos por un mismo padre y una misma madre y los hijos legtimos con los naturales del mismo padre o madre . .Obsrvese que los hijos legtimos son hermanos naturales de los hijos naturales del mismo padre o madre. (Art.41). Veamos algunas aplicaciones que tiene el parentesco entre hermanos: a) El hermano legtimo est obligado a dar alimentos a su hermano pobre, que no tuviere ascendientes ni descendientes que se hallen con facultades para drselos. (Arts. 321 y 326). b) Los hermanos legtimos son llamados a la herencia intestada, en unin con el cnyuge y los hijos naturales, cuando el difunto np hubiere dej ado descendientes ni ascendientes legtimos. (Art. 990). c) Los hermanos naturales son llamados. a la herencia ii1te.<:tada de hijo natural, en unin del cnyuge, cuando el difunto no hu~ biere dejado hijos naturales ni padres naturales. (Art. 993). d) Los hermanos varones del pupilo son llamados a la tutela o wradura legtima, en cuarto lugar, a falta de padre, madre y ascendientes. (Art. 367).
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e) Los hermanos gozan del beneficio

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que no pueden exigirse unos a otros ms de lo que buenamente pudieren pagar. (Art. 1626). f) No est un hermano obligado a aCULar a otro, aunque se trate del delito de homicidio y no se hace por tanto indigno de heredar al difunto. (Art. 969). g) Los hijos de los hermanos son incestuosos y entre hermanos hay impedimento para el matrimonio. (Atr. 38 del C. Civil y 5. 0 de la ley de matr. civil). 107. Audiencia de los parientes.-En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta, sus consanguneos legtimos de uno y otro sexo mayores de edad y si fuere hijo natural, su padre y madre que le hayan reconocido y sus hermanos naturales mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente nmero, sern odos los afines legtimos. Sern preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales y entre stos los de parentesco ms cercano. Los parientes sern citados y comparecern a ser odos verbalmente en la forma prescrita por el Cdigo de Enjuiciamiento. (Art. 42). Se desprende de la anterior disposicin que aqu toma la ley la palabra parientes en un sentido comprensivo, que abarca en primer lugar al cnyuge, que no es consanguneo ni afin, en seguida a los consanguneos prefiriendo los descendientes y ascendientes a los colaterales y entre stos a los de ms cercano parentesco y en tercer lugar, y a falta de consanguneos en suficiente nmero, a los
afines legtimos.

Respecto al hijo natural confirma lo dicho en otras partes, a .saber, que no tiene otros parientes que el padre o madre que le hayan reconocido y sus hermanos naturales. La ley dispone que se oiga a los parientes en los siguientes casos: a) Para la designacin de la persona a quin debe confiarse el

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::uidado personal de los hijos, en caso de inhabilidad fsica o moral de los padres, (Arts. 226 y 278). b) Para la suspensin de la patria potestad. (Art. 263). e) Para conceder al menor adulto hab'ilitacin de edad. (Art. 30'0). d) Para el nombramiento de tutor o curador. (Arts 351, 367
Y 372).

e) Para repudiar una- donacin, herencia o legados, hechos a un pupilo .con la precis:;l condicin de que los bienes se administren por una persona que el donante o testadpr designa. (Art. 352) . . f) Para decretar la interdiccin provisoria del disipador y del demente. (AFts. 446 Y 461), g) Para decretar la remocin del tutor o curador. (Art. 352). 108. Fuerza mayor o caso fortuito.-Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que es imposible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento por enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc. (Art. 45). Dic.e el jurisconsulto Cayo que fuerza mayor es aquella que el hombre no puede prevenir ni evitar: Vis majar est ea quae consilio humano neque provideri, neque vitari potest. Se estudia el alcance jurdico de esta palabra, porque el caso fortuito excusa del cumplimliento de las obligaciones, liberando al deudor. Nadie est obligado por la naturaleza del contrato a prestar el caso fortuito, es decir, a indemnizar a la otra parte los perjuicios ocurridos por un acontecimiento imprevisto a que era imposible resistir. La prdida de la cosa destruda o menoscabada por un caso fortuito recae sobre el propietaiio de ella: res domino suo perit'i> y el que la tena como arrendatario, comodatario o depositario no es responsable de la prdida ocurrida en esa forma, porque a nadie puede imputrsele responsabilidad por una causa que supera las fuerzas humanas: Nemini potest imputari quod humana providentia reg non potest .. . 109 PLAZOS.-Manera de computarlos.-Todos los plazos de das, meses aos de que se haga mencin en las leyes o en los de~ cretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o juzgados

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han de ser. c::lmpletos; y corrern adems hasta la media noche del ltimo da del plazo. El primero y el ltimo da de un plazo de meses o aos deber tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser por consiguiente, de 28, 29, 30 o 31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das, segn los casos. Si el mes en que ha de prin~ipiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes. Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa (art. 48). Don Andrs Bello. dice que tal vez se mirarn como demasiado minuciosas estas reglas; pero que el tiempo hace nacer y espirar una multitud de derechos y es un elemento jurdico de grande importancia. HO.-Medida del tiempo.-EI tiempo se mide segn el sistema cronolgico que regla las relaciones humanas, y que est fundado en las leyes astronmicas. Su exposicin se llama calendario. Las partes esenciales del calendario son: el da, el arLO, el mes y la semana. Da es el espacio de tiempo que emplea la tierra en girar completamente sobre su eje: tiene dos divisiones naturales: una, llamada tambin da, que es el tiempo en que el sol est en el horizonte; y la otra, la noche. El intervalo ntegro de media noche a media noche es lo que se llama da civil. El afio se compone de trescientos sesenta y cinco das, excepto los aos bisiestos, que tienen un da ms. El ao, es una divisin del tiempo fundada en el clculo astronmico de la entera revolucin de la tierra alrededor del sol. El ao civil empieza el l. o de Enero y concluye el, da 31 de Diciembre. Se llama civil por contraposicin al eclesistico, que es el que usa la Iglesia y que empieza el primer Domingo de Adviento. Se llama mes cada una de las doce partes en que se divide el

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ao. Esta divisin corresponde a las fases de la luna. Siete meses tienen 3 I das; cuatro tienen 30 das y un mes, el de Febrero, tiene ordinariamente 28 das y en los aos bisiestos, 29 das. La semana es un perodo de siete das, fijado p8r el calendario, y cuya serie contina sin interrupcin de un mes y de un ao a otros, En rigor matemtico, los plazos deberan computarse de momento a momento, esto es considerarse terminados en el momento del ltimo da que correspondiera con. exactitud al momento en que haban comenzado. A., un plazo principiado a las dos .de lataI'de debera terminar el ltimo da a la misma hora, Para evitar las dificultades que podran .resultar de esa exigencia imposible de cumplir en la prctica, pues no siempre habra un perfecto acuerdo sobre la hora exacta en que empez a correr el plazo, el Cdigo dispone que ""los plazos han de ser completos y que corrern adems hasta la media noche del :Umo da del plazo, Esto quiere decir que se computa la parte que queda del da inicial y que se hace correr el plazo hasta la media noche del ltimo da. Esta , regla da por resultado practico que se alargan 10$ plazos, pues como lo probable es que el plazo no comience a las doce de la noche del da inicial, casi invariablemente constar en realidad el plazo, a ms el nmero de das prefijado, de una fraccin de da que puede llegar hasta cerca de veinticuatro horas, cuando el plazo comienza a regir poco despus de las doce de la noche, As; un plazo de un mes que comienza el da L o de Enero a las 10 de la maana termh'lar el da 1, o de Febrero, a las doce de la noche. ... En materia comercial se computan los plazos de das, meses y aos conforme a las reglas anteriores, a no ser que la ley o la convencin dispongan otra cos~ (art, 110 del Cdigo d.eComereio), 111.--Actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo. _. Cuando se diCe que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la media noche en que termina el ltimo da del plazo (art, 49). Esta es una ~onse cuencia de la regla del artculo 48 sobre la manera de computar los plazos. Si se trata de actos que pueden ejecutarse en un perodo largo,

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v. gr: los que interrumpen la prescripcin, esta regla es muy conveniente, pues en todo el tiempo intermedio, desde el primero hasta el ltimo da de un plazo de tres, diez o treinta aos, puede interrumpirse la prescripcin: y tan luego como expira el plazo, los actos de interrupcin no surten ningn efecto.

112.-Caso de que se exija que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos.-Cuando se
exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la media noche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo (art. 49). n3.-Das tiles y das feriados.-Los das se dividen en tiles
y feriados.

Se llaman tiles aquellos en que se administra justicia o en que estn abiertos los tribunales, y se llaman as para distinguirlos de los continuos, que son los que corren sin interrupcin y de los feriados. Se llaman das feriados aquellos en que estn cerrados los tribunales y en que se suspende el curso de los negocios judiciales. Se comprenden entre los feriados tanto los civiles como los religiosos que han sido declarados feriados por ley de la Repblica. La ley N.o 2977 de 1.0 de Febrero de 1915, declara feriados los das siguientes: 1. o Los Domingos de todo el ao. 2. o Los festivos correspondientes al 1. o de Enero, 29 de J una, 15 de Agosto, l. o de Noviembre, 8, y 25 de Diciembre y las fiestas movibles de la Ascensin del SeOr y de Corpus Cristi. Estas festividades religiosas podrn ser modificadas, en virtud de concordato con la Santa Sede. 3. o Los Viernes y Sbados de la Semana Santa. . 4. El 18 de Septiembre, en conmemoracin de la Independencia Nacional. \ , 5. o El 19 de Septiembre y el 21 de Mayo, en celebracin de todas las glorias del Ejrcito y Armada de la Repblica. 6. o El da en que debe tener lugar la eleccin de electores de. Presidente de la Repblica. Hay adems el feriado de vacaciones de que gozan los Tribuna-

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les de Justicia, que comienza el 15 de Enero y dura hasta el 1. 0 de Marzo; pero este feriado de vacaciones no rige con los jueces letrados que ejercen jurisdiccin criminal. Veamos ahora la aplicacin de esta diferencia de los das tiles y feriados: a) En los plazos que se sealaren en la,'] leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as; pues en tal caso no se contarn los feriados (art. 50 del Cdigo Civil). . b) Las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles. Son das hbiles lbs no feriados. Son horas hbiles las que median entre la salida y la puesta del sol (art. 62 del C. de P. Civil). c) Lostrmims de que trata el Cdigo de Procedimiento Cillil se entendern suspendidos durante los das feriados; salvo que el tribunal, por rnc>tivos graves, hubiere dispuesto expresamente lo contrario (art. 69 del C. de P. Civil). d) En materia comercial, la obligacin: que vence en da Domingo o en otro da festivo, es pagadera al siguiente (art. 111 del C. de C.) 114. Medidas de extensin y peso.-.Las medidas de extensin, peso, duracin y cualesquiera otra de que se haga mencin en las leyes o en los,decretos del. Presidente de la Repblica o de los tribunales o juzgados, se entendern siempre segn las definiciones legales; y a falta de stas, en el sentido general y popular, a menos de exp~esarse otra cosa. (Art. 51). El sistema antiguo de pesos y medidas apareca. definido en la ley de 15 de Diciembre de 1843, que fijaba como base para las medidas de longitud, la liara que equivale 836 milsimas partes del metro; la vara se divide en tres pies y en 36 pulgadas; la pulgada en 12 lneas y la lnea en 12 puntos. La cuadra tena 150 varas; y la legua 36 cuadras. . Para las medidas de Superficie fijaba la pulgada, el pie, y la vara c(1bicas. Para las medidas de ridos, la fanega, que equivale a 7,200

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pulgadas cbicas y que se divida en dos m?dias y tambin en 12 almudes y el almud en medos almudes. Para las medidas de lquidos, la arroca, con capacidad de 3,200 pulgadas cbicas y que se divida en cuatro partes, llamadas cuartas de arroba; la cuarta se divida en dos medias cuartas y la media cuarta en cuatro partes iguales, con el nombre de cuart illos. La medida de peso era el quintal, que es el peso de 3,674 pulgadas cbicas de agua pura y que se divida en cuatro partes iguales con el nombre de an'otas; 'la arroba en 25 liras; la libra en 16 onzas; la onza en 16 adarmes; el adarme en 3 lcmines; y el tomn en 12 gramos. Despus, por ley de 29 de Enero de 1848 se estableci como sistema legal el mtrico decimal que fija como base para las medidas de longitud, el metro, que es una diez millonsima parte del cuadrante del meridiano terrestre y que se divide en decmetros, centmetros, milmetros y cuyas medidas mayores son el decmetro, el hectmetro y el kilmetro; para las medidas de superficie, el metro cuadrado, el rea que tiene cien metros cuadrados y la hectrea que tiene diez mil; para las medidas de capacic:ad para lquidD8, el litro que equivale a un decmetro cbico; el declitro que tiene diez litros y el declitro que es la dcima parte de un litro; para las medidas e'e .r idos , el litro, el declitro, el hectlitro y el killitro; para las medidas de volmenes, el metro cbico; y para las medidas de peso, el kilgramo que es el peso de un decmetro cbico de agua destilada pesada en el vaco y a la temperatura de 4. 0 del termmetro centgrado sobre cero, y que se divide en diez hectgramos, cien decgramos, mil gramos, diez mil decgramos, cien mil centgramos y un milln de milgramos. Tambin es medida legal de peso el quintal mtrico, igual a cien kilgramos. A fin de facilitar la adopcin de estas medidas para el uso comn de los negocios, se autoriz al Presidente de la Repblica por ley del 26 de Octubre de 1854, para invertir cincuenta mil pesos en la compra de pesos y medidas para proporcionarlos a un precio moderado a las personas que las necesitaren.
ndice

CAPTULO V
DE LOS ACTOS jURIDICOS
DEL' ACTO JURDICO. GENERALIDADES. REQUISITOS y MODALIDADES

REPRESNTACrN. ACTOS ILCITOS. DERECHOS CIVILES. PRUEBAS.

115, Nocin del acto jurdico.-Despus de haber estudiado la ley, que es una de las fuentes ms importantes de los derechos civiles, debemos dar algunas nociones fundamentales sobre los actos Jurdicos, porque los derechos civiles, en el orden patrimonial,nacen ordinariamente de manifestaciones de la libre voluntad de los indi. . viduos, a -las cuales la ley misma concede en ciertos casos la eficacia de servir .de ley para las partes, como ocurre cbn los contratos, cuando se han hecho con los requisitos legales (art. 1545). Aun, en los derechos de familia, juega un rol importante la manifestacin de la voluntad de 10,5 individuos, como en el matrimonio, en la legitimacin, en el reconocimiento de' un hijo natural, etc. Nuestro Cdigo Civil trata d~ los requisitos de los actos jurdicos, en el ttulo 11 del Libro IV, en el cual se refiere especialmente a las obligaciones y a los contratos; pero algunos.Cdigos modernos, como el alemn, contemplan esta materia entre las disposiciones generales que sirven de introduccin para las otras instituciones del Derecho Civil. Siguiendo este ejemplo, el programa oficial dispone que entre las materias del primer ao del estudio del Derecho Civil, se incluya la relativa a los actos jurdicos en general. Los hechos jurdicos, o sea, los hechos que crean relaciones de derecho, son de dos clases: unos son actos voluntarios. del hombre, . como los contratos, cuasi-contratos, delitos y cuasi-delitos; los otros

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son sucesos naturales independientes de la voluntad del hombre, como la muerte de alguna persona, que da a sus parientes el derecho de heredarla, la edad, que trae consigo la capacidad del individuo, la demencia, que priva a un hombre de la capacidad. Los actos voluntarios se subdividen en actos jurdicos propiamente dichos, que son las declaraciones de voluntad que tienen p::Jr objeto crear, modificar, transmitir o extinguir los derechos, como por ejemplo los contratos, el testamento, la aceptacin de una herencia, etc., y actos ilcitos o prohibidos por la ley, que causan dao a otro y que se llaman tambin actos materiales, porque la obligacin civil no nace propiamente de la voluntad de obligarse sino del acto material ejecutado en contravencin a la ley. Aqu trataremos de los actos jurdicos propiamente dichos, que se llaman as por la naturaleza de los efectos que producen y que son causa. de la mayor parte de las relar ciones de derecho que hay entre los hombres. Conviene tener presente, para evitar confusiones, que la palabra acto suele tomarse en dos acepciones diversas: una es el escrito redactado para que sirva de prueba de una manifestacin de voluntad, o sea, lo que nuestra ley llama instrumento; y otra es la operacin voluntaria, que tiene por objeto crear, modificar, transmitir o extinguir los derechos. En este estudio tomamos la palabra actos jurdicos, en la segunda acepcin, que comprende todos los actos, sean escritos o no es critos, sean consensuales o solemnes; y conviene no olvidar que por regla general los actos jurdicos son consensuales, es decir, que se perfeccionan por el solo consentimiento y que slo por excepcin, y para ciertos actos importantes, la ley exige solemnidades especiales. 116. Libertad de los individuos para la celebracin de los actos jurdicos.-En materia de derecho pblico, hay un principio fundamental establecido en nuestra Constitucin Poltica, que dice que ninguna magistratura, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, puede atribuirse otra autoridad o derecho que los que expresamente se le hayan conferido por las leyes, y que todo acto en contravencin a ese artculo es nulo. En derecho civil, ocurre 10 contrario. El principio fundamental, en lo concerniente a las relaciones jurdicas de un or.den econmico

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patrimonial, es la libertad de las convenciones. En materia civil, se entiende que 10 que no est expresamente prohibido por la ley, es permitido realizarlo; principio que reconoce nuestro Cdigo Civil en el arto 1545, que dice que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y .que no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Adems, ya hemos visto en btra parte que las leyes civiles tienen por lo general el carcter de supletorias de la voluntad de las partes y que se aplican en aquellos casos en que las partes no han manifestado expresamente voluntad contraria. As, celebrado un contrato de venta o de arrendamiento, se aplican las disposiciones del Cdigo Civil para determinar las obligaciones del comprador y del vendedor; del arrendador, y del arrendatario, en todo aquello que no aparezca expresamente contemplado en el. contrato; pero pueden las partes, aL celebrar el contrato, modificar o suprimir esos derechos y obligaciones contempladas en el Cdigo Civil, porque tratndose de actos jurdicos de un orden patrimonial, que slo afectan al inters privado de los contratantes, tienen estos plena libertad para fijar sus derechos y obligaciones y para renunciar a los derechos que les concede la ley. ' Aun en materias que, se relacionan con el rgimen de la familia, como es la relativa a la Sociedad de bienes entre los cnyuges, pueden estos antes de contraer matrimonio, ,celebrar convenciones relativas a los bienes que aportan a l y a las donaciones y concesiones que se quieran hacer el uno al otro, de presente o futuro y estas convenciones, que toman el nombre de Capitulaciones matrimoniales, pueden contener clusulas que varan los efectos propios del rgimen de comunidad de bienes que establece el Cdigo Civil. As, puede en ellas estipularse la separacin de bienes entre los cnyuges y darse a la mujer la administracin de los bienes separados, con independencia del marido (art. 1720 y decreto ley de 1925). Pero esta libertad tiene limitaciones muy importantes. La convencin de las partes no puede ir contra la prohibicin expresa de la ley ni derogar las leyes que interesan a las buena., costumbres o al orden pblico; principio ste claramente establecido por nuestro Cdigo, al tratar de los actos y declaraciones de voluntad, cuando
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dice que e! objeto debe ser no slo fsica sino moralmente posible y que es moralmente imposible el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico (art. 1461). La libertad de las partes para los actos jurdicos tiene, pues, tres limitaciones importantes: a) No pueden celebrar un acto contra la prohibicin expresa de la ley. La sancin de esta limitacin de la libertad de las partes est contemplada en e! arto 10 de! Cdigo Civil, que dice: Los actos que prohibe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que e! de nulidad para el caso de contravencin. Para que haya prohibicin expresa de la ley, no es menester que el legislador emplee las palabras sacramentales: ~e prohte; basta que aparezca de un modo claro la prohibicin. As, el arto 1796, que dice: Es nulo el contrato de venta entre cnyuges no divorciados, y entre el padre y e! hijo de ~ familia importa una probibicin expresa y es lo mismo que si dijera: se prohibe el contrato etc., b) Otra limitacin es la, de no celebrar un acto contrario a las buenas costumbres. Se entiende' que es contrario a las buenas costumbres un acto que es contrario a la moral cristiana, que es la que determina cules son las buenas y las malas costumbres en los pases civilizados. Un acto jurdico, que contenga estipulaciones contrarias a la moral, es doblemente nulo, segn nuestra legislacin, porque la estipulacin inmoral importa un objeto ilcito, (art. 1461) y una causa ilcita (art. 1467). c) La otra limitacin de la voluntad de las partes consiste en que no pueden derogar las leyes que interesan al orden pblico, es decir, al bienestar social, a la organizacin necesaria para el funcionamiento del Estado. Son muchas las disposiciones legales, que contienen reglas indispensables para la seguridad, moralidad pblica, bienestar de las personas y comodidad de las relaciones econmicas y stas interesan al orden pblico, porque miran ms al inters general de! Estado, que al inters particular de los contratantes.

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Son de orden pblico todas las leyes del Derecho Pblico, includ~ entre ellas las leyes del Derecho Penal; las leyes relativas a la organizacin y buen rgimen de la familia, como son, las relativas al matrimonio, a la sociedad conyugal, a los derechos y deberes de los cnyuges, de los padres, de los hijos, a la filiacin etc. Por lo que respecta a las leyes que miran al patrimonio, la mayora de ellas no son de orden pblico porque slo miran al inters privado; pero las que se refieren al rgimen de la propiedad raz, a la publicidad de las transacciones, al crdito hipotecario y otras anlogas, son de orden pblico, porque son dictadas en atencin al inters general y para resguardar los derechos de terceros. En materia de contratos, donde las partes tienen amplia libertad, hay sin embargo algunas disposiciones que interesan al orden pblico y que no pueden derogarse pore1 convenio de las partes, como son aquellas que tienden a impedir que un contr.atante abuse de su superioridad econmica en perjuicio del otro para imponerle condiciones leoninas. As, no podran derogar las disposiciones sobre lesin enorme en la venta de bienes races. Finalmente, los particulares, en sus convenciones, no pueden derogar las leyes dc proteccin a los incapaces, porque quedara burlado el fin que el legislador se propuso al establecerlas. 117. Actos a ttulo gratuito y oneroso; por causa de muerte y entre vivos.-Los actos a ttulo gratuito' son aquellos que procuran ventaja auna sola de las partes y que tienen un fin benfico, por ejemplo, la donacin, el testamento, el prstamo sin inters. Los actos a ttulo oneroso son aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro .. Los actos por causa de muerte son aquellos por ~ los cuales una persona dispone de sus bienes para que tal resoluci6n tenga efecto despus de su muerte, y que son revocables hasta ese momento, v. gr., el testamento, la donacin mortis causa. Los dems actos son entre vivos y producen sus efectos en vida de sus autores ' 118. Condiciones de existencia y validez.-Hay elementos esenciales que deben concurrir en todo acto jurdico y son: 1. Capacidad

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legal; 1I. Consentimiento o voluntad de las partes; II I. Obj eto lcito; y IV, Causa lcita (art. 1445). Si falta en absoluto alguno de estos elementos esenciales, el acto es nulo, o sea, no tiene existencia legal. Esto da origen a la nulidad absoluta. Cuando todos los elementos esenciales concurren a constituir el acto jurdico, este queda legalmente formado y produce todos sus efectos. Sin embargo, este acto aparentemente bien cohstitudo puede encontrarse afectado de vicios que lo inperfeccionen y permitan a ciertas personas pedir su rescisin a los tribunales. De un acto as, que nace enfermo a la vida del derecho se dice que es rescindible y de aqu nace la accin rescisoria o de nulidad relativa. Finalmente, todo contrato bilateral lleva envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado (art. 1489); de modo que un acto de esa naturaleza puede nacer bien constitudo y exento de todo vicio, pero puede llegar un momento en que pierda su valor por haberse cumplido la condicin resolutoria que lleva envuelta, de donde nace la accin resolutoria. Conviene tambin recordar que hay ciertos contratos de tracto sucesivo, que se cumplen por perodos, como el contrato de arrendamiento, y respecto de los cuales' la ley contempla la accin especial de terminacin del contrato, cuando en el transcurso de su vigencia sobrevienen circunstancias que autorizan a una de las partes para ponerle trmino. Esta accin no obra retroactivamente. 119. Capacidad.-EI primer requisito que exige la ley para que una persona' se obligue a otra, por un acto o declaracin de voluntad, es que sea legalmente capaz. Este requisito que exige la ley, al tratar de las obligaciones, es indispensable para la validez de cualquier acto jurdico, sea o no productivo de obligaciones. En general se llama capacidad, la aptitud o idoneidad para hacer alguna cosa; pero la capacidad jurdica, que es la de que ahora tratamos, es la aptitud de una persona para adquirir derechos y contraer obligaciones, y para ejercer los derechos por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra. El concepto de capacidad jurdica encierra dos ideas distintas: una es la capacidad para adquirir derechos, es decir, para ser el sujeto en que ellos residan, 10 que se llama capacidad de goce o ad-

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quisitiva; y la otra, es la aptitud' para ejercer esos derechos y para

trasmitirlos, sin el ministerio o autorizacin de otra persona; ysta es la que se llama capacidad de ejercicio. En el artculo 1445, el Cdigo Civil define la capaCidad de ejercicio, al decir que la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por 's misma, y sin ~I ministerio o la autorizacin de otra. La incapacidad, o sea la falta de' capacidad, puede, pues, consistir: o bien en una inhabilidad para adquirir derechos, o bien en una inhabilidad de la persona para ejercerlos pOr s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra. La primera se llam incapacidad de goce, y la segunda, incapacidad de ejercicio. ,La capacidad es la regla general, po~ lo cual no hay para qu averiguar quin es capaz. La incapacidad es la excepcin, pOl,' 10 cual hay que averiguar quin, es incapaz y probar la incapacidad. Este principio 10 enuncia el Cdigo diciendo: Toda persona es legalmente capaz,' excepto aquellas que la ley declara incapaces. (art. 1446). Incapacidad de goce o adqustiva.-'La capacidad de goce o adquisitiva se concibe perfectamente, separaua de la capacidad ge ejercicio, porque el dueo o sujeto de un derecho puede ser incapaz de ejercerlo por s mismo, por razones naturales o legales. Estos son los que en el lenguaje jurdico ~e llaman, ordinariamente, incapaces. En nuestra legislacin, como en ,todas las legislaciones modernas, la .capacidad de goce o adquisitiva pertenece en principio a todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su nacion:': lidad, su edad, sexo, estirpe o condicin; y paresa a todos les reconoce el Cdigo Civil la calidad de personas naturales, lo que equivale a decir que pueden ser sujetos de derechos civiles. (arts. 55 y 57). Es el respeto a los principios de la ley natural y a la condicin de la persomilidad humana. Quitar a un individuo la facultad de adquirir derechos es borrarlo del nmero d" las personas y dejarlo en la condicin de los antiguos esclavos. La capacidad de goce comprende la facultad de adquirir toda clase de bienes y de conservar el dominio de ellos.

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La incapacidad de goce es algo excepcional y s610 se justifica en casos especiales. Tienen incapacidad de goce: a) Las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas, las cuales son incapaces de toda herencia o legados, salvo que la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento,' en cuyo caso podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta valdr la asignaoin. (art. 963). En otros trminos, no son capaces de adquirir bienes, las cofradas, gremios o establecimientos, que no han obtenido personalidad jurdica. Si la ley no les reconoce la calidad de personas, porque no han cumplido con ciertos requisitos, es lgica al negarles el derecho de adquirir bienes; derecho que slo corresponde a las personas; b) Los muertos civilmente, porque en virtud de la muerte civil termina la personalidad relativamente a los derechos de propiedad. (art. 95). Terminada la personalidad con relacin al derecho de propiedad, no pueden los muertos civilmente, adquirir ni conservar bienes de ninguna clase; c) Las corporaciones que tienen personalidad jurdica, pueden adquirir bienes de todas clases a cualquier ttulo, pero no pueden conservar la pose:;in de los bienes races que adquieran, sin permiso especial de la legislatura. Sin este permiso especial estarn obligadas a enajenar dichos bienes, dentro de los cinco aos subsiguientes al da en que hayan adquirido la posesin de ellos; y si no lo hicieren, caern en comiso los referidos bienes. Esta prohibicin no se extiende a los derechos de censo o pensin, asegurados sobre bienes races, ni a los derechos de usufructo, uso o habitacin. (art. 556). Esta es una incapacidad especial de goce que afecta a las personas jurdicas que no tienen permiso de la legislatura, y slo para conservar el dominio de los bienes races y que no se extiende a los derechos de censo, usufructo, uso o habitacin ni a las pensiones aseguradas sobre bienes races. Incapacidad de eiercicio.- Es la inhabilidad de una persona

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para ejercer los' derechos por s misnfa, sin el ministerio o autoriza'cin de otra. Para que una persona pueda ejercer sus derechos por s misma y contraer obligaciones, se requiere: a) que tenga el discernimiento necesario; y b) que no haya sido declarada incapaz por la ley. Si falta alguno de estos requisitos, ser incapaz de ejercicio, La incpacidad de ej ercic io prviene pues de dos causas diversas: una natural y otra legal. La primera se llama incapacidad absoluta y la segunda incapacidad relativa. La incapacidad absoluta es natural y comprende aquellas personas que por razn de su edad, demencia o defecto fsico no tienen el discernimiento necesario. Esta' incapacidades general para toda . .clase de actos. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordo-mudos que no pueden darse a entender por escrito (Art. 1447). La ley supone que la voluntad jurdicamente eficaz no existe en estas personas y donde falta la voluntad, falta el principio de existencia de todo acto jurdico. ' Sus actos no producen ni an obligaciones naturales, y no, ad, miten caucin (Art. 1447); adolecen de nulidad absoluta (Art. 1682) y no pueden sanearse por la ratificacin ni convalecer por un lapso inferior a treinta aos. La incapacidad relativa es legal ,y proviene de diversas causas, calificadas arbitrariamente por la ley, que son: la condicin de menor adulto no habilitado de edad; la interdiccin en que se encuentran los disipadores; el estado de mujer casada y de religioso y la calidad de persona jurdica. . Son incapaces relativos los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad; los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar' 10 suyo; las mujeres casadas; los religiosos y las personas jurdicas. La incapacidad de estas cinco clases de personas no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes (Art. 1447). Los actos de estas personas adolecen slo de nulidad relativa, es decir, pueden anularse por el juez, a pedido de aquellos en cuyo be9

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neficio la han establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el transcurso de cuatro aos contados desde el da en que haya cesado la incapacidad o por la ratincacin de las partes (Art. 1684 y 1691). La incapacidad de estas personas es una medida de proteccin que toma la ley en favor de personas que por su edad o condicin no tienen plena capacidad jurdica y en consecuencia se entiende establecida en favor de ellas mismas. La incapacidad de la mujer casada que ha obrado sin autorizacin del marido o del juez en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entiende establecida en beneficio de In misma mujer y del marido (Art. 1684). 120. Del cOllsentimiento o voluntad de las partes.-Pluralidad de voluntades y voluntad nica. Por regla general, para ejecutar un acto jurdico se necesitan dos personas, a lo menos, cemo quiera que en su mayor parte los actos jurdicos son contratos o convenciones, o sea, acuerdo de voluntades entre dos o ms personas. Estas personas se llaman partes. Consentimiento es el acuerdo de las voluntades concurrentes en la formacin de un acto jurdico. Los actos que requieren el concurso de dos voluntades se llaman bilaterales. El acto jurdico puede tambin ser la obra de una voluntad nica, que basta para producir un efecto jurdico: por ejemplo, el otorgamiento de un testamento, la aceptacin o repudiacin de una herencia, la ocupacin, la emancipacin, el reconocimiento de un hijo natural. Estos se llaman actos unilaterales. En los actos que dependen de la voluntad de una sola persona, no hay, propiamente hablando, consentimiento, sino declaracin de voluntad. Pudiera considerarse que en alguno de los ejemplos citados, la voluntad nica no es ms que aparente o temporal, ya que el te;stamento, v. gr., no tiene efecto por s mismo, sino cuando a la voluntad del testador le sale al encuentro y viene a unirse con ella la voluntad del asignatario, supuesto que entonces no ms se raliza el efecto jurdico del acto testamentario, por medio de la aceptacin de la asignacin. Lo mismo puede decirse en caso de asignacin intestada; entonces el llamamiento a suceder lo hace la ley, presumiendo la voluntad probable del difunto.

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Sin embargo, como cada una de!las partes del acto se presenta aisladamente y se gobierna por reglas ~que le son propias, puede considerarse cada una de esas partes como un acto jurdico aislado, ejecutado por una sola voluntad. No basta que exista la voluntad de celebrar un acto jurdico; es menester que esa voluntad se declare, es decir, que se manifieste exteriormente. Esta declaracin se hace de ordinario expresamente, esto oes, manifestndose verbalmente o por escrito; pero tambien se puede producir tcitamente, cuando.el interesado obra de tal manera que aparece cierta su intencin jurdica As la aceptacin de una herencia es tcita cuando el heredero ejecuta un acto ,que supone necesariamente su intencin de aceptar y que no hubiera tenido derecho de, ejecutar siRO en su calidad de heredero (Art, 1241). 121. Caracteres necesarios para la eficacia jurdica de la voluntad.-Puede suceder que un actojuridico se haya ejecutado materialmente y que falte, no obstante, la voluntad de su a~tor, porque ha procedido inconscientemente. En tal caso, el acto no existe ms que en apariencia: existe en el hecho, pero no en l derecho. Las causas que' suprimen la voluntad son dos; a) la demencia . o falta de razn en el autor del acto; b) un error esencial del mismo, Demencia o privacin de razn.-Una persona que es falta de juicio, por efecto de una causa fisiolgica, carece de voluntad jurdicamente eficaz. En est;e caso se encuentran los impberes, los dementes y los sordo-mudos que no puedcn darse a entender por escrito. Estas personas son incapaces de comprender lo que hacen o de dar a 'conocer claramente su voluntad. Error esencial.-Puede suceder que una persona en su sano juicio ejecuta un acto jurdico bajo la influencia de un error tal, que la voluntad desaparezca. Este error, que impide la formacin del acto jurdico, tiene lugar en dos casos: 1, o El error que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; y 2. o El error que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta, el

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vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra (art. 1453). El Cdigo Civil no considera estos dos' casos de error esencial como destructores del acto jurdico, capaces de producir su inexistencia o nulidad absoluta, sino que los considera como vicios de la voluntad, capaces de producir la anulabilidad o rescisin del acto. Pero la distincin resulta de la aplicacin de los principios generales, y Pothier, cuyas doctrinas se han seguido principalmente en el libro De las Obligaciones, establece la diferencia entre el error que destruye el consentimiento y el error que puede hacer rescindible el contrato. 122. Vicios de la voluntad.-Para la eficacia jurdica del acto o contrato no s610 se requiere la existencia de la voluntad, sino que sta no adolezca de vicios. Tanto el consentimiento propiamente dicho, como la declaraci6n de la voluntad nica, deben estar exentos de estos vicios; el error, la fuerza, el dolo, la lesin. Error.-Sus clases.-Error es el concepto inexacto que tenemos de una cosa. Consiste en creer verdadero 10 falso y falso lo verdadero. No debe confundirse con la ignorancia, que es el desconocimiento absoluto de una cosa. La ignorancia no sabe nada, al paso que el error cree saber, pero se engaa. El error se divide en error de derecho y en error de hecho. El error de derecho, que consiste en tener un conceptoequivocado de la ley, no vicia el consentimiento. El legislador supone que todo el mundo debe conocer la ley y debe conccerla bien, por lo cual no permite alegar ignorancia o equivocado concepto de eIJa despus de vencidos los plazos que se sealan para su conocimiento, sino cuando por algn accidente hayan estado interrumpidas durante dichos plazos las comunicaciones ordinarias, en cuyo caso dejar de correr el plazo por todo el tiempo que durare la incomunicacin (art. 8 del C. C.). De derecho se presume la mala fe en .el error de derecho (art. 706, inc. 4.). Aparte de la restriccin consignada en el artculo 8. del Cdigo Civil, hay casos de excepcin en que el error de derecho no p"rjudica' v. gr. al que ha efectuado el pagO de una suma que no deba, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente

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natural. En est,e caso, el perjudicado tiene accin para la devolucin de la suma indebidamente pagada (art. 2297). Anloga a este caso es la disposicin del artculo 2299, que dice que del que da lo que no debe no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de 10 que haca, tanto en el hecho como en el derecho. El error de hecho, que consiste en el concepto inexacto de una cosa, puede ser eSencial, substandal o accidentaL Del error esencial no trataremos al hablar de los vicios de la voluntad, porque acabamos de decir que por, su naturaleza suprjme totalmente la voluntad, y en consecuencia no puede considerarse como un ?imple vicio de ella. ' Nos ocuparemO$, pues, en esta parte, solamente del error substancial y del accidental. El error es sUQstancial: l. o Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que yersa el acto o contrato es diversa de lo que se cree, como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata y realmente es una masa de algn otro metal (art, 1454). 2, QCuando recayendo sobre una calidad no esencial del objeto, esta calidad es el principal motivo de una de las partes para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte: v. gr., la compra de un cuadro que Se atribuye a determinado autor, si la calidad de ser de tal autor ha sido el principal motivo que tuvo el comprador para comprarlo, y este motivo era conocido del vendedor (art. 1456). 3. o Cuando recae sobre la persona, siempre que la considera9in de la persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso, la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho de ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato (art. 1455). Al juez corresponde decidir, segn la naturaleza del contrato y las circunstancias especiales del hecho, si la consideracin de la persona ha sido una ,condicin del contrato. Generalmente la consideracin de 'la persona ser preponderante en los contratos a ttulo

gratuito; menos frecuente en los contratos onerosos que producen

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obligacin de hacer, y -muy" rara en los contratos onerosos que producen obligacin de dar. Error accidental es aquel que no vicia de nulidad el consentimiento y que, por 10 tanto, no ejerce influencia sobre la validez del contrato: tales son, por ejemplo, el error de clculo, de nombre, de redaccin y el que recae sobre el valor de la cosa o sobre otros puntos accesorios. El error substancial dej a nl!lo de nulidad relativa el acto en que incide. El error accidental no da lugar a la rescisin del acto, sino a indemnizacin de perjuicios en algunos casos. La prueba del error incumbe al que 10 alega. Fuerza.-Sus efectos.-Fuerza o violencia es la coaccin dirigida sobre la voluntad de una persona, con actos materiales o por medio de amenazas, para determinarla a consentir en un acto jurdico. La coaccin puede ser fsica o moral, actual o inminente. La violencia no destruye el consentimiento, sino que le quita su libertad: la voluntad forzada es voluntad: el que prefiere, quiere (qui mavu!t, vult) , decan los romanos. En efecto, el que se determina bajo el imperio del miedo a celebrar un contrato que no habra aceptado en otras circunstancias, escoge el menor entre dos males que amenazan. Consiente, puesto que prefiere celebrar el contrato, a exponerse a la muerte otro peligro. Pero no cualquiera violencia vicia el consentimiento, sino aquella que es capaz de producir una impresin fuerte en persona de sano juicio, tomando en cuenta sU edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto de que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte, o alguno de sus a3Cendientes, a un mal irreparable y grave. El temor reverencial no vicia el consentimiento (art. 1456). Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza el beneficiado por ella: basta para el caso, que sea ejercida por cualquiera persona, con el objeto de obtener el consentimiento (art. 1457). No sucede lo mismo con el dolo, el c,Ua! vicia el consentimiento cuando es obra de una de Ias partes; pero no cuando lo es de un tercero. El :ilcto ejecutado bajo el imperio de una violencia que quita su

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libertad al consentimiento. es rescindible, o en otros trminos, adolece de nulidad relativa. I Doo.-Dolo es todo engao o artificio cometido en la conclusin de un acto jurdico, o bien la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art. 44). Una simple mentira basta para constituirlo, cuando por medio de ella se consigue engaar a la vctima. Basta tambin para constituirlo" una simple reticencia, cuando la ley impone la obligacin de hablar, como el cas del artculo 1861. De aqu que el dolo puede ser positivo o negativo: el primero es el empleo de maniobras directas encaminadas a engaar a otro> el segundo es la simp~ ocultacin o disimulo d un hecho, que conocido de la parte contraria, le hubiera impedido contratar . . El dolo puede ser tambin principal o incidentaL Principal es el dolo que ejerce una influencia ta!, que determina el consentimiento de la otra parte. Incidental es el que no es bastante para determinar el consentimiento, pero que trae por consecuencia para la vctima la celebracin del acto en condiciones desfavorables. Para que el dolo vicie el consentimiento, necesita ser causa determinante del acto, o sea dolo principal, es decir, que haya ejercido una influencia tai, que' aparezca claramen~e que sin l no se hubiera ejecutado el acto. C,uando el acto .jurdico no es unilateral, se exige la condicin particular. de que el dolo sea obra de una de las partes contratantes,_ en lo cual se diferencia de la fuerza, que vicia el consentimiento aunque no sea obra de un de las partes (art. 1458). Cuando el dolo es la obra exclusiva de un. tercero, la vctima puede reclamar perjuicios del culpable, pero no puede pedir la rescisin del acto, pues no sera justo castigar al' contratante inocente por el dolo de un extrao. El dolo incidentaJ no vicia el consentimiento; . slo da derecho a la correspondiente accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de fl; contrf las primeras, por el total valor de los perjuicios, y contra las segun das, hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo

(art. 1458).

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El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse (art. 1459). La prueba del dolo corresponde 81 quc 10 alega. Lesin.-Hay un hecho que produce a veces los mismos resultados que los vicios del consentimiento: este hecho es la lesin. Se entiende por lesin el perjuicio pecuniario que un acto jurdico puede causar a la persona que lo ha ejecutado: La ley da la accin de rescisin al que ha sufrido el perjuicio, siempre que ste sea enorme en concepto de la ley. Esta accin tiene lugar en el contrato de venta (artculo 1889), y se concede a favor del vendedor cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; ya favor del comprador, cuando 'el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella, refirind::>se el justo precio al tiemp::J del contrato; y en las particiones de bienes (art. 1384), a favor de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separacin, los cuales pueden pedir la rescisin de las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios. Igu~l accin tienen respecto de las hipotecas o censos constitudos en las mismas condiciones. Propiamente hablando, la lesin no constituye un cuarto vicio del consentimiento, distinto del error, la fuerza y el dolo, porque si el autor del acto lo ejecut sin darse cuenta de su resultado, la lesin se confunde con el error; si lo ejecut a ciencia cierta de lo que haca, pero constreido por una necesidad apremiante o por el miedo, su consentimiento ha sido forzado y la lesin se confunde entonces con la fuerza; y si ha habido engao, se confunde con el dolo. La accin rescisoria por lesin enorme en el contrato de compra-venta expira en cuatro aos (art, 1896). 123. Objeto.-Los actos jurdicos tienen por objeto crear, modificar, transmitir o extinguir derechos; de lo cual se deduce que el acto jurdico bien ejecutado tendr siempre un objeto. Por ejemplo, un contrato tendr ordinariamente por objeto crear obligaciones y por cons~guiente derechos; cualquiera modificacin de

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las condiciones, del contrato, aCGrdada posteriormente 'por las' partes, vendr a modificar esos' derechos; el testamento tiene por objeto transmitir todos o parte de los bienes del testador; y una escritura de cancelacin de una deuda viene a extinguir los derechos del acreedor.. 'Pero, conviene no confundir el, objeto del acto con el objeto del derecho que el acto puede crear. En efecto, el objeto del derecho, cuando se trata de derechos de familia,. es una persona: v. gr., el matrimonio o el reconocimh~nt? de un hijo natural, los que establecen derechos entre dos personas, Cuando se trata de derechos, patrimoniales, el objeto del derecho es una cosa o un hecho, Por ejemplo: el derecho de usufructo, recae necesariamente sobre una cosa determinada. El objeto de un crdito o derecho personal puede ser una suma de dinero; puede tambin consistir en una' obligacin impuesta al deudor, de hacer o no hacer algo. Tngase presente que para que el 'acto jurdico produzca sus efectos,.' es absolutamente necesario que' nosJo tenga objeto el acto mismo, sino tambin el derecho que forma la materia del acto. . Por ejemplo, si yo hago donacin de un caballo a Pedro, 'el acto tiene por objeto transferir el dominio del caballo; pero si el caballo hubiera muerto antes de la donacin, esta quedar sin Hecto, porque cateca de objeto el derecho. Finalmente, no basta que el acto tenga un objeto, sino que ese objeto debe ser lcito. Por regla general, hay objeto ilcito en todo acto o contrato prohibido por la ley. , 124. Causa.-Causa es el motivo que: induce al acto o contrato. (art. 1467) . . 'La causa debe ser real y lcita, pero no es necesario expresarla. Es causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria' a las buenas costumbres o al orden pblico. Esta nocin de la causa ha sido muy discutida entre . los que sostienen que la causa constituye un elet:flento'distinto de los otros e indispensable para la validez del acto .0 contrato, y los que sostienen (y entre stos estn los ms) que la nocin de la causa es artifical, 'que nada agrega a los otrOs tres elementos exigidos para la validez de los' actos Y de los contratos.

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En la teora de las obligaciones,-es decir, cuando se estudian los derechos personales o crditos, es cuando la teora de la causa debe tambin ser estudiada. Desde luego puede anticiparse que la causa no puede encontrarse sino en los actos jurdicos capaces de producir obligaciones; pero no todos los actos jurdicos son productivos de obligaciones: v. gr. la renuncia de una herencia no crea obligaciones; la ocupacin y la posesin dan origen a derechos reales, pero no a derechos de crdito. En los contratos bilaterales, la causa de la obligacin que contrae una parte consiste en la obligacin correlativa de la otra parte. As, si yo vendo mi casa, la causa de la obligaci6n que en mi calidad de vendedor c::mtraigo, de entregar la casa, consistir en la obligaci6n que a su vez tiene el comprador de pagarme el precio de ella. . 125. Forma de los actos jurdicos. Actos consensuales y actos solemnes;-En general, los actos jurdicos no necesitan para perfeccionarse, de formalidades determinadas por la ley; basta para ello el consentimiento, que puede manifestarse de palabra o por escrito, sin f6rmulas ni ritualidades especiales. As sucede, v. gr., con la compra de un bien mueble; con la adquisicin del dominio por medio de la ocupacin, etc. Pero, por excepcin, hay actos o contratos que estn sujetos a ciertas formalidades especiales, de manera que, sin ellas, no producen ningn efecto civil. As sucede, v. gr. con la compra de un inmueble, la cual debe hacerse por escritura pblica; con la constitucin de hipoteca, la cual debe tambin hacerse por escritura pblica, inscrita, etc., etc. Los actos jurdicos que no requieren para su validez formas determinadas y que se perfeccionan por el mero consentimiento, se llaman consensuales. Los actos que requieren para su validez formalidades especiales, se llaman .'Jo!em!1ts; solemnidale.~ son ciertos requisitos externos que la ley exige para la validez de algunos actos o contratos. Hay una gran diferencia entre los actos consensuales y los solemnes, y la diferencia consiste en esto: el acto escrito que se hace para que conste, v. gr., la venta de un bien mueble, no es ms que

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una precaucin tomada de' antemano para proporcionarse un medio de prueba seguro y fcil y para evitar retractaciones; pero teriCamente, la venta existe y produce sus efectos con independencia de 10 escrito y an cuando no se hubiera escrito nada. Por el contrario, la venta de un inmueble sin escritura pblica no produce efecto alguno; es como si no se huhiera hecho, aunque conste la voluntad de las partes claramente manifestada. Como falta la forma externa, que es la escritura pblica, y esta forma externa es necesaria, el acto no existe. El Cdigo Civil, en el artculo 1701, consagra esta doctrina cuando precepta que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos o contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y que se mirarn como no ejecutados los actos o no celebrados los contratos, 'an cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumentopblco dentro de cierto plazo y bajo pena. , I exigir la ley que se observen ciertas formalidads en la celebracin de algunos actos jurdicos, persigue el doble fin de dar publicidad al acto y de dar tiempo a una reflexin tranquila, principalmente cuando se trata de actos importantes, que una vez celebrados son irrevocables en el hecho o en el derecho. Tambin recurre la ley al empleo de formalidades como medida de proteccin en favor de los incapaces. Las formalidades exigidas por la ley varan segn la naturaleza de los actos ocontratos y consisten, ya en que el zcto conste por escrito, ya en que se otorgue escritura pblica, o bien en la presencia de algn oficial pblico o ministro de fe o de cierto nmero de testigos, y en otros casos, en la intervencin de la justicia. As, la venta de los bienes races, servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria no se reputan tan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica (art. '1801); el testamento solemne y abierto debe otorgarse ante competente escribano y tres testigos, o ante cinco testigos y es siempre escrito (artculos 1011 y 1014); la donacin entre vivos, cuyo valor excediere de dos mil pesos, debe ser insinuada, es decir autorizada por el juez competente, con arreglo al artculo 1401 del Cdigo Civil.

126. Consecuencias de la ausencia de una de las-condiciones de

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existencia o validez; Nociones someras sobre la teora de las nulidades.-Los actos jurdicos se forman por la reunin de ciertos requisitos esenciales que .son indispensables a su existencia; estos requisitos se refieren ya a la forma, o sea, a las solemnidades o requisitos externos de los actos, ya al fondo, o sea, a los requisitos internos de los mismos. Si uno de estos elementos esenciales falta en la constitucin del acto jurdico, ste no puede nacer ni producir efecto alguno; tiene slo la apariencia de un acto, pero carece de existencia legal. Si, por el contrario, los elementos esenciales han concurrido a la formacin del acto, ste queda regularmente formado y capaz de producir efectos jurdicos. Pero puede suceder que este acto se haya celebrado en circunstancias tales, que la relacin de derecho que el crea no sea conforme a la equidad, y venga as a lesionar injustamente el inters privado que merece la proteccin de la ley. En ambos casos hay nulidad o falta de valor en el acto jurdico, pero esa nulidad, en un caso es absoluta y en el otro, relativa. La primera se llama absoluta, en el sentido de que puede ser opuesta por toda clase de personas y de que produce la falta de valor completa y radical del acto, de tal manera que se le mira como si no se hubiera realizado. La segunda se llama relativa y ha sido introducida por la ley en favor de ciertas personas que merecen su proteccin; de su mismo nombre de relativa se desprende que ella slo puede ser opuesta por las personas en cuyo beneficio la han establecido las leyes. La distincin entre ambas clases de nulidades viene desde el Derecho Romano. Respecto a la nulidad absoluta decan los textos: Nullum est negotium; nihil actum e.~t; o sea el acto no produce efecto jurdico alguno y es nulo ab initio, sin que hubiera necesidad siquiera de pronunciar la nulidad. Esto ocurra cuando el acto no reuna las condiciones necesarias para su formacin, como en el caso de una venta que careciese de objeto, o bien, cuando se trataba de un acto prohibido expresamente por la ley, como la donacin entre cnyuges. La rescisin o nulidad relativa apareci posteriormente como una medida de proteccin concedida por el pretor en los casoS en que el acto cumpla con las condiciones exigidas por el Derecho, pe-

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ro causaba un perjuicio inmerecido asu autor. As, cuando una per"sona contrataba bajo el imperio de la fuerza. o cuando un menor de edad' haba tratado con otra persona que haba abusado de su inexperincia, . el .pretor cor:ceda al perjudicado la -cM itutio . in incgrum, que importaba la rescisin del acto. Mientras no se conceda la restitucin por el pretor, .el acto se consideraba vlido; pero estaba amenazado de perddr su efecto si el pretor, a peticin del perjudicado, pronunciaba la restitucin. Es muy importante establecer la distincin entre la nulidad absoluta' y la relativa. Anotaremos a continuacin es::is diferencias_ a) La nulidad absoluta mira' al acto en s mismo; el cual es nulo desde el primer momento, sin relacin a persona determinada y no produce efecto alguno; de aqu que la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. . La nulidad relativa no mira al acto en s mismo, sino en cuanto se relaciona con la persona que sufre el perjuicio, de modo que no puede ser declarada de oficio; y el acto produce sus efectos nOrmales y no pierde su valor mientras el juez no declara la nulidad a peticin de la parte perjudicada. . b) La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto por el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico 'en inters de la moral o de la ley_ La declaracin de nulidad relativa no puede pedirse por" el ministerio pblico en el solo inters de la' ley, ni puede alegarse sino pOI' aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios. e) La nulidad absoluta no puede sanear'se por la ratificacin de las partes, ni por un lapso que no pase de treinta aos. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificaci~lD de las partes y slo puede pedirse dentro del plazo de cuatro' aos, contados desde el da en que se haya celebrado el acto o contrato, excepto el caso de violencia, en que se cuenta desde el da en que sta hubiere cesado, y el caso de que la nulidad provenga de una in-

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capacidad legal, en que se cuenta el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad. A las personas jurdicas, que por asimilacin a los menores tengan derecho para pedir la declaracin de nulidad, se les duplicar el cuadrienio y se contar desde la fecha del contrato (arts. 1682, 1683, 1684 y 1691). Establecida la distincin entre ambas nulidades, veamos cules son las causas que producen nulidad absoluta, y cules, relativa. Producen nulidad absoluta: In la omisin de los requisitos o solemnidades exigidas por la ley para el valor de ciertos actos o con.,. tratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan (art. 1682); 2.- la incapacidad absoluta del que ejecuta o celebra el acto (arts. 1447 y 1682); 3. o la falta de objeto y el objeto ilcito del acto (arts: 1445 y 1682); 4. la falta de causa y la causa ilcita (arts. 1445. 1467 y 1682). Produce nulidad relativa cualquiera otra incapacid.ad personal y cualquiera otra especie de vicio del acto o contrato (art. 1682). Efectos de (a nulidad.-La nulidad absoluta y la relativa pronunciadas por sentencia ejecutoriada producen los siguientes efectos: a) dan derecho a las partes para ser restitudas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; pero no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (arts. 1469 y 1687); y b) dan accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales (art. 1689). 127. Modalidades de los actos jurdicos. Actos puros y simples. -Los actos jurdicos o son puros y simples, o sujetos a modalidades. La regla general es que sean puros y simples, es decir, firmes y valederos desde el primer momento y exentos de tocla restriccin. Por consiguiente, los efectos del acto se realizan inmediatamente y para siempre. Pero, a veces los actos jurdicos estn sujetos a clusulas restrictivas, llamadas modalidades, porque modifican la eficacia del acto. No todos los actos jurdicos son susceptibles de restricciones o modalidades; as, segn el artculo 1192 del Cdigo Civil, la legtima

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rigorosa no es' susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. . Las modalidades son: la condicin, el plazo y e(modo'yson de aplicacin frecuente en los testamentos JI en tos contratos, 128. Condiei6n.-Jurdicament:e hablando, la palabra condicin ndica la subordinacin de una relacin de derecho aun acontecimiento futuro e incierto. El nacimiento o extincn de derecho depende, pues, de que se realice o no el suceso futuro e incierto puesto por condicin, y hasta ese momento el acto jurdico est en una situac6n de verdadera incertidumbre. El suceso que forma el objeto de la condicin debe ser futuro' e incierto, de modo que no hay verdadera condicin sia la fecha dd acto o contrato ya se ha realizado el acontecimiento al cual estaba subordinada la relacin de derecho, pues en este. caso no; habra .en realidad la incertidumbre, que es el elemento esencial de la condicin. Tampoco hay verdadera condicin si el suceso futuro es de realizacn cirta e inevitable, pes en este caso la int~ncin de las partes es simplemente demorar la ejecucin del acto hasta la poca fijada. Hay relaciones de derecho que por su misma naturaleza estn subordinadas al cumplimiento de un suceso determinado, de manera que si el suceso no se produce, no puede formarse Ia relacin dicha. As, una asignacin tes~amentaria no produce efecto s el asignataro no existe natural y civilmente al tiempo de abrirse la sucesin~ salvo las excepciones legales (art. 962) . . La condicin puede tener por objeto la creacin de una relacin de derecho, y en tal caso la condicin se llama suspensiva, porque mientras no se cumple suspende la adquisicin de un derecho, v. gr.: Dejo' mi casa a Pedro si se casa con Mara; o bien. la extincin de una relacin de derecho, y en este caso se llama resolutoria, porque por el cumplimiento de la condicin se resuelve o extingue el derecho, v. gr.: Dejo mi casa a Pedro, pero si Pedro no seca.sare antes de cumplir 25 aos, pasar la casa a Juan (art. 1479). La condicin se llama pendiente, mientras no se cumple; cumplida cuando ya se ha realizado plenamente el suceso puesto por con-

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dicin; y fallida, cuando ya es seguro que no se realizar el suceso eventual (art. 1482). Condicin sw:pensiva.-El derecho afectado de una modalidad suspensiva carece de existencia mientras pende la condicin; ni se sabe si llegar a existir. Esta incertidumbre constituye 'la esencia de la condicin. El propietario o acreedor bajo una condicin suspensiva tiene s610 la espectativa o posibilidad de un derecho; de aqu se deduce que no puede hacr vlidamente acto alguno que signifique ejercicio del derecho que todava no le pertenece. Sin embargo, como el derecho existe en germen, puede impetrar todas las medidas de conservacin destinadas a protegerlo, para que cumplido. el evento de la condicin, pueda entrar en el goce de la cosa, sin que sta haya sufrido menoscabo o deterioro (arts. 761, 762). Una vez cumplida la condicin suspensiva, desaparece toda incertidumbre, el derecho se adquiere y produce sus efectos con retroactividad, lo cual significa que el acto condicional ser considerado como si hubiera realizado sus efectos en el mismo momento en que fu: consentido, o en otros trminos, como si hubiera existido siempre puro y simple. Por el contrario, fallida la condicin suspensiva, el acto condicional se mirar como si nunca hubiera existido, o sea como acto intil. Condicin resolutoria.-Hemos visto que la condicin suspensiva, mientras no se realiza, suspende la adquisicin de un derecho; la resolutoria, en cambio, suspende su extincin. Pendiente la condicin resolutoria, el asignatario es dueo de la cosa, pero en la incertidumbre de si su dominio ser o no absoluto. Si la condicin falla, la propiedad se consolida; el acto se reputa puro y simple, como si no hubiera estado amenazado de resolucin, y los efectos ya realizados quedan a firme. Por el contrario, cumplida la condicin resolutoria, deber. el que gozaba la cosa, restituirla a la persona en cuyo favor se ha establecido la condicin (ar. 1487). La condicin puede ser tambin positiva o negativa, segn que consista en que acontezca o no acontezca alguna cosa (art. 1474). Finalmente, se divide en potestativa, casual y mixta: la primera es
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la que depende de la voluntad del acreedor o d~t deudor; la sgunda, la que depende de lavoluntadde un tercero {) de un acaSo; y la ltima, la que en parte depende de la voluntad ddacreedor o del deudor y en parte de la voluntad de'un tercero o de un 'acaso (art. 1477): La condicin potestativa puede ser simplemente pe tst$t iva, que es aquella que Supone Un SUceso externo cuya 'realizacin' depende de la voluntad, o sea, un hecho v()hmtatio d una de las parte.s, v. gr" habitar tal casa; y utdmeri; potestativa, que 'es aquella que depende nica y exclusivamente de la voluntad, v. 'gt,:si tal persa, na quiere, si as 10 juzga por conveniente (art. 1478). Estas dstincones tienen importanCia, al tratar de la' teo'a de las obligaciones. 129. Plazo.-El plazo o trmino 'es - tambin' tina inodldad, que puede, en Ciertos casos, producir, ya la sUspensin; ya 1a tinci6n de los defectos de un acto jurdic, Si digo: leg m.i casa tal a Pedro desde el l. de Enero do 1925: ~n este aso el' trmino produce la suspensin de los efectos de lasignaci6n y se !lema ,plazo o trmino suspensivo. Si dig:dejo el usufructo de mi casa taI'"a Pedro hasta el U de enero de 1925, en este caso,' el, trmino'produce la extincin de" los efectos jurdicos del usufructo y~e denomina plazo o trmino extintivo, Se ha dicho en ciertos 'Casos, porque no' todos os aCtos jorid:" cos admiten sealamiento de trmino, El plazo constituye modalidad solamente cuando de l se sirven las partes j:)tra limitar la duraCin de lo efectos del acto, sea fijando un ttmiOiniial o primordial , (dies a quo), sea fijando uno .tmal (die/! ad quem)'. " , Generalmente, el plazo es un aconteCimiento 'qu: llega en' aici fijo y preciso, verbigrf;lcia; el 1. (\ deeriero de 192'; y se Itam enton'ces plazo a da cierto y detemndo; pero el aortteciriei'itt1esco.. gido 'como plazo puede ser de realizacin inevitable, sin que desde luego pueda prefijarse su fecha, como el 'de 'la muerte de tma' ':iersona., y entonces s denomina a'd cierto pew ihdetermihliO:b (art. 1081), El plazo, es, pues, unaconteiment0futuro~lo' mismO. que la condicin, con la cual tiene est carcter qu le es comn;"; perb
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difieren en que el acontecimiento futuro llamado plazo es ci::r!,), o sea. indefectible; al paso que la condicin es un acontecimiento futuro incierto, esto es, que puede suceder o no. Como de antemano se sabe que el plazo habr de llegar indefectiblemente y que, por 10 tanto, los efectos del acto habrn de producirse, el derecho suspendido por el plazo se considera como existente desde el primer momento y como adquirido de una manera definitiva. La llegada del plazo no hace, pues, nacer el derecho, sino que permite utilizarlo al titular de l. Por consiguiente, el plazo es un accntcimienta futuro y de realizacin cierta, que suspende la exigibilidad o la extincin de un derecho, sin efecto retroactivo. Se dice sin ef.zeta retroactiro, porque a la llegada del plazo el acto deja de producir efectos en lo sucesivo; pero los producidos quedan adquiridos. As, por ejemplo. en el usufructo que se extingue por la lIe~ada del da, quedan adquiridos por el usufructuario los beneficios que el usufructo le haba procurado. Finalmente, . el plazo puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando la ley o las partes lo han establecido de una mahera formal y cate~rica. Es tcito, cuando' sin haberlo establecido las partes o la ley, resulta de la naturaleza misma de la relacin jurdica (art. 1494). 130. Modo.-Si se transfiere o transmite algo a alguna persona para que. lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el hacer ciertas obras o sujetarse a ciertos cargos, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consi~iente, no suspende la adquisicin de la cosa (art. 1089). Modo es una car~a impuesta a una persona a quien se otorga una liberalidad. verbigracia: lego a Pedro 500,000 pesos con la obligacin de que funde un hospital. .Se llama clusula ,.e~olutoria la que impone la obligacin de restituir ,la cc;>sa y los frutos, si no se cumple el modo. Esta clusula debe establecerse expresamente porque no se subentiende en caso de no expresarse (art. 1090). ,Si no se determina suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo. podr el juez determinarlo inter-

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pretando la voluntad del constituyente y, dejando un beneficio. al asignat8:rio modal, que ascienda po{ 10 menos a la quinta parte ,d,el valo.r de la, cosa modal (art. 1094). Cuando haya de . llevarse a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la persona en cuyo favor se ha consttudo el modo, una suma proporcionada al objeto, yel resto 'delvalor de la cosa asignada vuelve al constituyente o a sus he,red~ros, si ~l no hubiere dispuesto otra cosa. El modo es frecuente en las donaciones y disposiciones, de .ltima voluntad. " 131. De la representacin en los actos jurdicos.-La manifeStacin de vohmta9 en los a~.tos' jurdicos puede emanar directamente del interesado mismo, o bien de otra persona que la efecte por cuenta del interesado, quien contrae las relaciones de, derecho consiguientes. En este ltimo caso hay 'representacin en el acto jurdico. El representante comparece al acto y manifiesta su voluntad, pero slo en calidad de intermediario de otro, pues l, personalmente, no adquiere derechos ni contrae obligaciones. . _ L,a .representacin es una ficcin admitida. en todas las legislaciones mqdemas. Tiene mucha aplic.acin en los ,derechos patrimoniales y suple d defecto . de capacidad de aquellos que no pueden dirigirse' por s mismos ni administrar sus negocios .. , , La representacin no exista en el Qerecho ROp1ano en la forma que tiene en la actualidad. No se conceba entonces que un acto' jl,.lrdico diera nacimiento a derechos y obligaciones para una persona que no haba tomado parte personal en su celebracin. Pero com0l'l0 todos podan comparecer persona)mente al otorgamiento de los actos jurdicos en que tenan inters, se recurri? al arbitrio c;le ~tablecer que los efectos del acto jurdico, que., una. persona <;:~lebraba por cuenta de otro, se prqducan en cabeza del que personalmente . ~aba comparecido; pero este deba transmitir al verdadero interesado todos los d~rechos que haba adquirido y a. su .vezel interesado deba desear,. garla de todas las obligaciones contradas. , . Este procedimiento era complicado yexpot;1fi a ambas partes al peligro de sufrir sus recprocas insolVencias" por lo cUal se estableci6 que el actp celebrado por el intermediario produca como antes.efectos jurdicos en cabeza de ste, pero que dai?a al mandante q interesaqo .
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acciones tiles contra el tercero que haba tratado con el represen-

tante. Suprimiendo los derechos y obligaciones del intermediario lleg el Derecho Moderno a la concepcin actual de la representacin en los actos jurdicos. Las fuentes de la representacin son: la ley, como ocurre en el caso de los representantes legales; y la voluntad de las personas, como ocurre en el contrato de mandato. La representacin tiene ciertos caracteres jurdicos especiales: a) El que comparece a celebrar el acto jurdico, en calidad de representante de otro. no obra en su propio nombre, ni por su propia cuenta, sino que obra en. nombre y por cuenta d(!l represen/ado; y esta circustancia debe hacerla constar en el momento de la celebracin del acto, dndola a conocer a la persona con quien contrata. Al tratar de la administracin de los tutores y curadores, que son representantes legales de sus pupilos, dice la ley: en todos los actos y contratos que ejecute o celebre el tutor o curador en representacin d 1 pupilo, deber expresar esta circunstancia en la escritura del mismo acto o contrato; 50 pena de que omitida esta expresin, se repute ejecutado el acto o celebrado el contrato en representacin del pupilo, si fuera til a este y no de otro modo (art. 41 1). Al tratar de la administracin del mandato, advierte que el mandatario puede en el ejercicio de su cargo, ccntratar a su propio nombre o al del mandante; pero agrega: si contrata a su propio nombre no obliga respecto de terceros al mandante (art. 2151); o sea para que la representacin surta sus efectos naturales de obligar al mandante respecto de terceros, es menester que el mandatario contrate a nombre del mandante. Como el mandatario obra por cuenta del representado, la capacidad para el acto debe existir en el representado, que es el verdadero contratante; de modo que si se trata de un mandato, v. gr.: para enajenar un inmueble, el representado debe tener la capacidad que la ley exige para ese acto. b) El representante debe tener facultad legal o poder suficiente para la celebracin del acto que va a realizar a nombre de su representado. En el caso del representante legal, es la ley la que da al marido, al padre <le familia o al tutor o curador la facultad de represen-

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tar a la mujer casada, al hijo de familia o al pupilo y l que fija las condiciones en que debe ejercer la representacin; y en el caso del mandatario, la ley advierte que debe ceirse' rigurosamente a los tr~ minos del mandato (art. 3131) . . . e) Los vicios del consentimiento del representante, que es el que comparece al acto manifestar la voluntad, son causa de nulidad que puede invocar el representado. Consecuencia de esto es que el representarite o intermediario debe tener por lo menos la capacidad suficiente para manifestar esa voluntad. Obsrvese bien que no se exige al representante que tenga la ca.pacidad necesaria para la celebracin del' acto; sino la capacidad necesaria para manifestar su voluntad, Cmo intermediario~ Conforme a estos principios, la ley permite que se constituya mandatario a un menor de edad y a una mujer casada y dice que sus actos sern vlidos' respecto de terceros, en cuanto obliguen a estos y al man~ dante; pero las' obligaciones del mandatario para con el maridante y terceros no podrn tener efecto sino segn 'las reglas relativas a los menores y a las mujeres casadas (art'. 2128), . d) Hay actos jurdicos en que no procede la representacin, porque la ley quiere que sean la expresin' de la voluntad personal del otorgante,manifestada directamente por el mismo y sin que medie ningn intermedario; v, gr.: el testamento que es un acto esencialmente personal, indeIegable y de una soia persona (arts. 1003 y' 1004). Agencia oficiosa.-'Cuando sinexstir mandato,' una persna administra los negocios' de otra;' se obliga pata: con sta y la Obliga en ciertos casos. De aqu nace el cuasi.:contrato' llamado de l agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos (2286). En ella no hay contra'to, pues no hay acuerdo de voluntades, y la obligacin del mandatario nace del hecho voluntario de su parte, de asumir la administracin de negocios ajenos. 'Representacin por suces'in.-Se llama sucesor bcausa-habente la persona a quien se transfieren o transmiten tos derechos de otro, el cual se llama autora causante.' Esta traslacin de derechos de una persona a otra se opera por sucesin por ausa de' muerte o por acto entre vivos; 'en el primer caso se llama tran$misin y en el' Segundo transferencia.

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Puede ser a ttulo universal o a ttulo singular. Es a ttulo universal cuando se sucede a una persona en todos sus bienes, derechos u obligaciones transmisibles o en una cuota de ellos; es a ttulo singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos' ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, las vacas, etc. (art. 951). La sucesi6n a ttulo universal se opera en el momento de la muerte del dueo del patrimonio y en favor de sus herederos, y comprende todos los derechos y obligaciones transmisibles de la persona a quien se sucede Por el contra "io el sucesor a ttulo particular no responde de las obligaciones personales del autor. La traslaci6n de un derecho de una persona a otra no modifica las condiciones del derecho, el cual pasa al sucesor con todas sus ventajas y gravmenes: As, el comprador de un bien raz lo adquiere con todas las hipotecas y servidumbres consiguientes; el crdito cedido pasa al cesionario con todas sus fianzas y privilegios (artculo 1906). Por regla general, todos los derechos pueden transmitirse o transferirse; pero hay ciertos derechos que estn exceptuados. Estos son los derechos de familia, que nacen de relaciones puramente personales y ciertos derechos patrimoniales establecidos en vista de una persona determinada, cuya traslaci6n desnaturalizara el objeto del derecho. De estos ltimos derechos nos ocuparemos ms adelante. 132. De los actos ilcitos. Noci6n de la culpa.-Se llama acto ilcito aquel por el cual una persona atenta injustamente al derecho ajeno. Los actos ilcit03 constituyen hechos jurdicos, porque crean relaciones de derecho entre el que ha cometido el hecho y el que lo sufre, obligando al primero a reparar las consecuencias del dao causado al segundo. La teora ms comnmente aceptada sobre esta materia distingue dos clases de actos ilcitos: J . o Actos intrnsecamente ilcitos, o sea ilcitos en s mismos, que no suponen relaci6n alguna de derecho existente con anterioridad al acto, entre el autor y el que soporta el perjuicio. En estos casos, se dice que hay culpa ex-contractual. Estos actos ilcitos cons-

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tituyen delito s han, sido cometidos con intencin de daar.' Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, const;~ tuye un cuasi~delto (2284). 2. o Actos ilcitos, 'en' cuanto la persona que los comete' estaba ligada por una relacin anterior de derecho con la persona 'que sufre el dao, Esta relacin de derecho puede tener origen en un contrato o en un hecho jurdico. En esta segunda cIase de actos reitos se dice que hay culpa contractual., . Si el 'autor ha obrado de mala fe, el acto constituye dolo; si ha obrado por negligencia, impericia o imprudencia, const~tuye falta. Las sigientes son las dif~rencias entre la culpa contractual y la culpa ex-contractual: , a)' En materia de culpa ex-contractual, toda lesin injusta de los derechos de otro obliga al autor reparar, ntegramente y en ,todo ,caso 'los daos causados,' cualquiera que sea la gravedad de, la falta cometida, y aunque el dao sea el resultado de una sirrjple negligencia excusable. -, Por el contrario, en la responsabilidad contractual, la 'leyes menos rigurosa para el deudor. Ella compara su Conducta a 'la de un tipo, abstracto, representado por un buen padre de familia, que administra sus' negocios con aquella atencin que los hombres cuidadosos emplean en, sus negocios propios, y' la: regla general es que el deudor responde de aquellas faltas que no cometera un buen padre de familia, En la culpa contractual, la responsabilidad varia segn los casos y ella se grada por la voluntad expresa de las partes manifestada en el act9 o contrato;. y a falta de esa voluntad, por la disposicin d,e la ley, fundad en la distinta naturaleza de lOs contratos. , La ley distingue tres especies de culpa:,' Culpa grave, que es la que consiste en no manejar los interese$ ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes'y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa, en materias civiles, equivale al dolo. Culpa 'leve, 'que e$ la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente 'en sus negocios propios, Esta

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especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano; y Culpa levsima, que es la faha de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado (art. 44). El artculo 1547 del Cdigo Civil establece que el deudor no es responsable sino de la culpa grave en Jos contratos que por su naturaleza slo son tiies al acreedor; as, en el depsito gratuito, el depositario slo es responsable de la culpa grave, porque el depositante reporta toda la utilidad del contrato; que es responsable de la leve, en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes, lo que OCurre en la generalidad de los contratos; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio; por ejemplo. en,el comodato o prstamo de uso, en que todo el beneficio es para el comodatario, ste es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa y responde hasta de la cuip levsima. El dolo cometido en la ejecucin de un contrato da lugar siempre a indemnizacin de perjuicios, y es nula de nulidad absoluta la condonacin del dolo futuro que las partes establezcan en un contrato (arts. 1458 y 1465'). b) Tambin hay diferencia entre las dos clases de culpa bajo el punto de vista de la prueba. En la culpa contractual, una vez establecida por medio def contrato la obiigacin que pesa sobre;eI deudor, corresponde a ste probar que cumpli la obligacin con arreglo a derecho. El artculo 1547 lo dice terminantemente: la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo:.. Esto proviene de que la diligencia o cuidado forma parte integrante de la obligacin misma. En la culpa ex-contractual, la prueba de la existencia del acto ilcito incumbe al acreedor, el cual debe establecerlo para hacer efectivo Su derecho de cobrar Jos perjuicios consiguientes. 133. De la infi:nencia del tiempo en los aetOJ jurfrlioos.-EI tiempo es un elemento de suma importancia en los actos jurdicos; de l depende, a menudo, la adquisici6n o prdida de un derecho.

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As, la prolongacin de un estado de cosas durante cierto. tiempo puede dar lugar al nacimiento de un derecho, como ocurre en la prescripcin adquisitiva, que- es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas mediante el hecho de la posesin no interrumpida de una cosa durante el tiempo' requerido por la ley. Por la . inversa,. el abandono. de un derecho durante el tiempo determinado por la ley produce su extincin y da lugar q la ptescrip~ cin extintiva, que sirve de modo de extinguir las obligaciones (2492). En materia de!prescripcin resulta" pues, que ,el' tiempo es un elemento esencial; lsin el cual no existira ese modo de adquirir y extinguir los derechos. De anloga manera, la ausencia prolongada de una persona, cuyo paradero se ignora, produce una situacin jurdica especial, que obliga a la ley a adoptar ciertas medidas relacionadas con los bienes del ausente. concedendo la posesin provisoriao definitiva de ellos, segn los casos, a las personas que tienen derechos subordinados a la muerte del ausente (arts. 80a 94). Hay asimismo, derechos que no pueden ejercerse sino dentro de un plazo expresamente determinado por la: ley, y vencido el plazo, caduca ~1 derecho. As, por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facu~cad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad que se estipulare; pero este derecho no puede ejercerse por el vendedor sino dentro del plazo de cuatro aos, contados desde la fecha-del contrato (arts. 1881 y 1885). Igual cosa ocurre en materia de procedimiento, donde la ley ha establecido en obsequio a la pronta administracin de justicia, plazos perentorios para ejercer ciertos derechos y entablar . ciertos recursos, vencidos, los cuales, caducan esos derechos. . Finalmente, hay casos en que la ley exige cierto transcurso de tiempo, de tal manera que no pueda ejercerse el derecho, sino una vez vencido el plazo, As, segn el artculo 128 del Cdigo Civil, cuando un matrimonio haya sido disuelto o decl'arado nulo, la mujer que est embarazada no podra pasar a otniis nupcias antes del parto, o no habiendo seales de preez, antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad.

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134. Nocion de la prescripcion adquisitiva y extintiva.-Hemos visto que el transcurso de tiempo es un elemento esencial en materia de prescripcin; pero ese elemento no basta por s slo para crear ni extinguir un derecho: es preciso que se le agregue otro elemento que venga a completar esa relacin jurdica. En la prescripcin adquisitiva, ese elemento es el hecho de la posesin de la cosa, o sea, de la tenencia de ella con nimo de seor o dueo. En la extintiva, el elemento que unido al tiempo opera la extincin del derecho es el abandono o inaccin del propietario. La prescripcin extintiva tiene una aplicacin ms general que la adquisitiva. Produce la prdida de la generalidad de los derechos. La prescripcin adquisitiva no se aplica, a los derechos personales o crditos, de modo que aun cuando una persona se haya tenido en el carcter de acreedora de -otra, durante cualquier tiempo, ese hecho no es capaz de engendrar un derecho, porque, en este caso, no hay la verdadera posesin que se requiere para adquirir el dominio por prescripcin. La prescripcin desempea en el derecho civil un papel importantsimo, a tal punto que los antiguos la llamaron patrona del gnero humano; y algunos jurisconsultos dicen que de todas las instituciones del Derecho Civil es la ins necesaria al orden social. Mirada bajo el punto de vista de su funcin positiva, o sea, como modo de adquirir, la prescripcin viene a consolidar una posesin prolongada que haca presumir un derecho de parte del poseedor y a facilitar la prueba del derecho de propiedad, que sin ella sera casi imposible. En efecto, segn los principios generales de legislacin, la persona a quien se transmite un derecho real sobre una cosa, no tiene sobre ella sino los mismos derechos y en las mismas condiciones que su antecesor, es decir, con sus calidades y vicios. Nen:o plu~ juris in alium trc;.'lsf,,;rr potest quam iP$c habel. Si resultase, pues, que cualquiera de sus antecesores en el goce de ese derecho no tena un ttulo legtimo, quedaran viciadas todas las transmisiones posteriores, producindose una inestabilidad completa en materia de propiedad, porque ningn patrimonio estara seguro de no ser objeto de una reiyindicacin imprevista.

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La prescripcin adquisitiva soluciona esta dificultad asegurando


el goce de su derecho a todo aquel que 10 ha posedo durante cierto tiempo, librndolo de la obligaci6n de suministrar una prueba interminable' y casi 'imposible de rendir . . Bajo el punto de vista de funcin negativa, o sea, de la prescripcin extintiva, tambin ella presta un sealado servicio libertando al deudor, pasado ciertb tiempo, por medio de la extincin de la obligacin. Si el deudor cance16 oportunamente la deuda, no estar obligado a guardar indefinidamente el comprobante de su cancela~ ci6n, y si no la ha pagado por inacci6n o abandono del acreedor, ste s610 sufrir las consecuencias de su descuido por haber dejado transcurrir el plazo legal sin hacer uso de su derecho. En tOdo' caso, la prescripci6n viene a dar fuerza. legal a situaciones de hecho prolongadas durante largo tiempo y a uya sombra se haban creado intereses y relaciones jurdicas dignas de consideracin. 135, Nocin y eJasificacin . de los derechos civiles.-.La naturaleza misma de las cosas y la necesidad y la conveniencia mutua de los hombres que viven en sociedad Crean entre ellos rellciones jurdicas de diverso gnero, que dan origen los derechos civiles. Se llaman derechos civiles d.e carcter privado aquellos que tiene una persona con relacin a otra persona o sobre una cosa: Los derechos civiles se dividen en dos grandes categoras: derechos de familia y derechos del patrimonio. Estudiaremos primera:' mente los del patrimonio que, tienen por objeto, ya las cosas del mundo'exterior, ya los actos de los hombres; y que se' dividen en derechos reales y personales o crditos. 136. Derechos reaIes.-Son aquellos que tenemos' sobre una cosa sin respecto a determinada pe:rson~. Son derechos realeS el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitaci6n, los de servidumbres activas, el. de prendayel de hipoteca. Tambin es real el derecho de censo en cuanto se persigue la finca acensuada' (artc!os 577 y 579). Estos 'derechos se llaman reales o in re, porque versan directa e inmediatamente sobre una cosa, procurndonos la utilidad, o provecho

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de eUa sin tomar 'tm tunta perSona alguna: determinada.

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Aparecen, a primera vista, como nicos elementos constitutivos del derecho real una persona y una cosa unidas por una relaci6n dir~cta; pero esto no es rigurosamente exacto, porque todo derecho en general indica reacin entre dos personaS, una que sirve de sujeto activo y la otra de sujeto pasivo, en la cual reside la obligacin correlativa. En los derechos reales, el sujeto activo es el propietario y el sujeto pasivo lo constituyen todas [as dems personas, las cuales tienen obligacin de abtenerse de todo acto que pueda perturbar la posesin pacfica que la ley. garantiza al propietario. Como el sujeto pasivo es ilimitado y slo se le exige en este caso una simple abstencin, por eso no aparece a primera vista; y slo resalta la existencia del propietario del derecho ejercindolo respecto de la cosa sin consideracin a persona alguna determinada. El derecho real por excelencia es el derecho de propiedad o dominio, el cual somete la cosa a nuestra exclusiva y absoluta voluntad, atribuyndonos el goce de todas las ventajas que .ella puede proporcionarnos y la facultad de disponer de ella arbitrariamente, sin ms lmites que la ley y el derecho ajeno. Los otros derechos reales, como el usufructo, er uso, las servidumbres, etc., tienen un efecto ms restringido que el dominio .. En estos casos, la cosa pertenece siempre a una persona, pero su derecho de propiedad est desmembrado, desposedo de una parte de sus prerrogativas en favor de un tercero, que tiene ciertos derechos reales sobre la cosa, ya sea de usufructo, uso, etc. Por esta razn el Cdigo Civil ~considera los derechos reales de usufructo, uso o habitacin y las servidumbres, como verdaderas limitaciones del do minio (art. 732). 137. Derechos personales o crditos.-Son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola dispOSicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas (artculo 578). Los derechos personales o crditos suponen la existencia de dos personas determinadas que intervienen en la relacin jurdica; una llamada acreedor, que es la que tiene la facultad de reclama, el cumplimiento de la obligacin, y la otra llamada deudor, que es la

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persona destinada l cumplir la prestacin, Resulta de aqu que les elementos constitutivos del derecho personal son tres: acreedor, deudor y cosa, objeto de la obligacin, Es ilimitado el nmero de los crditos, porque eUos comprenden todas las relaciones de dereche que pueden fonnarse entre dos per sanas con el objeto de obligar a una en favor de la otra, A todo derecho personal corresponde una obligacin, y es' necesario dar una idea de 10 que se entiende por obligacin. . . Obligaci.6n es un vnculo de derecho entre dos o ms perSonas determinadas, en virtud del cual la una queda ligada con la otra a dar, hacer o no l)acer alguna cosa. Considerada la obligacin por el lado del deudor, -es carga del patrimonio y re designa comnmente con el nombre de deuda; por el contrario, bajo el punto de vista del acreedor, constituye un dere.cho que aumenta el activo del patrimonio y se le designa con el nombre de crdito. Las obligaciones tienen por objeto una o ms cosas que se t.rata de dar, hacer o no hacer. Estos objetos dan nombre a las distintas clases de obligaciones. Obligacin de dar es la que tiene por objeto la daci6n o entrega de .una cosa que el deudor debe hacer al acreedor. (Art. 1548), Obligacin de hacer es la que tiene por objeto unhecho, o sea, uno o ms actosde1 deudor, distintos de la entrega de una cosa. (Art. 155:3). Obligacin de no hacer es la que tiene un objeto negativo, o sea, la abstenci6n del deudor de ejecutar un acto que habria podido ejecutar si no hubiera existidola obligacin. (Art. 1555). La importancia de esta distincin se estudia al tratar la teora de las obligaciones. 188. Comparacin entre el derecho real y el der~ho peNlonal. _..No obstante lo dieho m,s arriba, hay relaci6n estrecha entre los derechos reales y personales. Ambos representan un valor, es deeit, un inters apreciable en dinero, y constituyen, por /tantb, un bien susceptible de fIgurar en el patrimonio de una persona. Adems, en la tradici6n, que es modo de adquirir el dominio. el derecho real va precedido de un derecho personal.
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En efecto, si deseo hacerme dueo de una cosa cualquiera, perteiteciente a otro. debo entrar primero en relacin con el propietario de ella y, convenido el precio, o sea, una vez perfeccionado el contrato de compra-venta, tendr derecho personal contra el vendedor para exigir la entrega de la cosa vendida, en virtud de la compraventa, que es uno de los ttulos traslaticios de dominio. Slo una vez efectuada la tradicin o entrega, que es modo de adquirir el dominio, vendr a tener derecho real sobre la cQsa. El estudio de esta materia, una de las ms importantes del Derecho, nos lleva a analizar las diferencias que existen entre los derechos rcales y los derechos personales. a) Se diferencian en cuanto a la determinacin del objeto :'>obre que versan. El derecho real no puede existir sino respecto de una cosa individualmente determinada No podra concebirse el derecho de propiedad, el de usufructo (etc.,) sobre una cosa que no estuviera designada en su individualidad. Por el contrario, el objeto del derecho personal puede ser una cosa determinada slo en cuanto al gnero, aunque no lo sea en cuanto a la especie. Tambin la cantidad puede ser incierta, con tal que el acto o contrato en que se constituy el crdito fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. (art. 1461). En un contrato puede estipularse, v. gr., que una persona se obliga a entregar a otra cien fanegas de trigo. y el acreedor tendr accin personal para exigir del deudor la entrega de cien fanegas de trigo, aunque stas no estn individualmente determinadas. En este caso, el derecho personal tiene por objeto una cosa determinada slo en su gnero y no un cuerpo cierto. En efecto, mientras el deudor no cumpla la obligacin de entregar las cien fanegas de trigo. de mediana calidad o valor, si otra cosa no se hubiere estipulado, el acreedor no puede individualizar el objeto de su derecho, ya que el deudor. no se ha obligado a entregar .ciertas o determinadas fanegas. Una vez efectuada la entrega de las fanegas a satisfaccin del acreedor, ste habr adquirido un derecho real, el cual versa sobre las fanegas precisas que ya se le han entregado, o sea, sobre cuerpos ciertos perfectamente individualizados. b) El derecho personal slo existe con respecto a una o ms

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personas individualmente determinadas, que se llaman deudores, y por esto se dice que es relativo, en CU?nto slo puede hacerse valer contra la persona determinada en quien reside la obligacin. , El derecha real puede hacerse valer contra cualquiera persona que perturbe su ejercicio, sin limitacin alguna, porque todos estn obligados a respetar los derechos que ampara la ley y. por eso se ,dice que el derechq real es absoluto, en cuanto no mira a una o ms personas determinadas, sino que existe respecto de todos y pirectamente sobre la cosa, sin relacin a individuo alguno en especial. " De aqu se deduce que el derecho real sigue a la cosa dot,lde quiera que vaya yen cualquier poder en que se encuentre. ,As, el propietario de un derecho de usufructo no lo pierde ,aunque la cosa cambie de dueo, y har respetar su derecho contra cualquier poseedor de la cosa. Esta ventaj a o superioridad del derecho real es, lo que se llama derecho de seguimiento. , e) Otra diferencia importantsima es la preferencia que tiene el derecho real sobre el personal .. En caso de concurso de un deudor, el que tiene un derecho real lo hace valer preferentemente sobre la cosa objeto del derecho, y 'no queda sometido a la ley del concurso, como los simples acreedores personales. As, un acreedor hipotecara hace valer su derecho real dehipo:teca sobre la finca gravada hasta pagarse ntegramente del monto de su crdito; y los acreedores personales slo tendrn opcin al saldo que Rueda resultar de la venta de la propiedad hipotecada, despus de pagado el acreedor hipotecario. Adems, los dere,chos reales prefieren entre s unos a otros por el orden de sus fechas; mientras que los simples crditos o derechos ,personals entran a prorratearse en, igualdad de condiciones, cualquiera que sea la fecha de eHos. d) El derecho real, no impone al sujeto pasivo, que 10 constituyen todas las dems personas, excepto el propietario, sino una simple abstencin; que en nada disminuye sus derechos, porque slo se les exige que no perturben el goce del propietario del derecho, pero 3m imponerIes 'ninguna obligacin concreta que pudiera considerarse comp carga del patrimonio, ya que conservan intactos todos ,sus derchos , sin modificacin algun~.

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Por el contrario, el derecho personal impone siempre al deudor una obligacin concreta, que es carga o elemento pasivo de su patrimonio, ya sea una cosa que deba dar, una que deba hacer, o una obligacin de no hacer, que disminuye de una manera efectiva sus facultades legales, porque le priva de un derecho que habra podido ejercer sino hubiera mediado la obligacin: La abstencin que impone el derecho real es distinta, porque no priva al sujeto pasivo de ningn derecho que antes tuviera, ya que nadie puede pretender razonablemente la facultad de molestar el ejercicio de un derecho ajeno. 139. Derechos personaIsimos.-Por regla general todos los derechos patrimoniales, sean reales o personales, pueden transferirse por acto entre vivos o transmitirse por causa de muerte; pero hay, por excepcin, ciertos derechos, de tal modo inherentes al propietario, que concluyen con -l y no pueden transferirse o transmitirse. Estos derechos se llaman tambin personalsimos y son: a) El derecho de pedir alimentos, el cual no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse (art. 334); ni pueden los alimentos ser objeto de compensacin opuesta por el deudor al demandante (art. 335); ni pueden"embargarse por acreedores del que recibe la pensin (nm. 3. o~ del artculo 466 del Cdigo de Procedimiento). La razn de ser de esto consiste en que el derecho de pedir alimentos se funda en una relacin de parentesco u otras consideraciones pur.amente personales y adems porque responde a una situacin de necesidad amparada por la ley; b) El derecho real de usufructo, que es intransmisible eor testamento o abintestato (art. 773); por acto entre vivos puede cederse o arrendarse, pero permaneciendo siempre el cedente directamente responsable al propietario (art. 793). El usufructo se extingue siempre por la muerte natural o civil del usufructuario (art. 806); e) Los derechos reales de uso y habitacin, que son intransmisibles a los herederos, y que no' pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse (art, 819), Estos derechos, cuyo ejercicio la cali~ fica el Cdigo Civil con las palabras de enteramente personal, no son embargables (nm, 9,() del art, 1618 del Cdigo Civil y arto 2466):

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d) Hay tambin derechos que por su naturaleza misma expiran

con la muerte del acreedor, v. gr.: la renta vitalicia cuando en su constituci6n ~ se ha:establecido que se pagar durante la vida del acreedor de ella. En este caso, el acreedor nada tendra que transmitir. 140 ~ 2.0 Derechos de familia o-Son los derechos que, nacen de' las relaciones' de familia, osea de la calidad de padre, de esposo, de hijo, etc. Estos derechos tienen un carcter peculiar, que los' distingue de los derechos del patrimonio;.en efecto, son derechos que llevan anexos deberes importantes. As, el marido tiene derecho para obligar a su mujer a vivir con l;, pem tiene al mismo tiempo el deber de recibirla en su casa (art, 133). ' El padre tiene la facultad de corregir y castigar moderadamente a sus hijos; pero tiene al mismo tiempo la obligacin de proveer a su 'crian..za y educacin (arts. 222 y 223). Los 'derechos de familia son inhenmtes a la condicin o estado de las personas y por lo tanto son intransmisibles. Las relaciones de familia dan origen tambin a otros derechos, que son consecuencia de las relaciones. de parentesco, pero que forman parte de los derechos del patrimonio. como son: el derecho de suceder por' causa~de muerte y el de pedir alimentos. Los derechos que nacen de las relaciones de familia, y sus consecuencias"'patrimonial~, son numerosos y de la mayor importancia en la ~ida civil. . As, de la calidad de padre legtimo nacen los sigu ientes derechos': 1.0 El conjunto de derechos que forman la autoridad paterna, y de que trata el Ttulo IX del Libro 1 del Cdigo Civil, como son. el derecholJlde cuidar personalmente de la ,crianza y educacin 'de los hiios; de corregirlos y castigarlos moderadamente; de elegir su estado' o profesin futura; y de dirigir su educaein del modo que crea ms conveniente. 2." El conjunto de derechos que forman la. palriapoestad y que son:)a representacin legal del hijo menor no habilitado de edad (art. 43) 'el usufructo del peculio adventicio ordinario del hijo (art, 243); Y la administracin de ese mismo peculio (art. 247).
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3. El derecho de otorgar el consentimiento para el matrimonio del hijo menor de veinticinco aos, pudiendo negar, sin expresin de causa, dicho consentimiento, cuando el hijo es menor de veintin aos (arts. 107 y 112). 4. 0 El derecho de conceder la emancipacin del hijo. menor adulto (art. 265), 5. o El derecho de nombrar tutor y cura dor testamentario del hijo y el derecho de ser llamado en primer lugar a la guarda legtima del hijo emancipado (arts. 354, 355, 356 Y 367). 6. o El derecho de pedir al hijo aUmentos cgruos (arts. 321 y 324). 7. o El derecho de her::dar al hijo, como heredero ab-intestato o como le~itimario, cuando aquel fallece sin dejar descendientes le~ gtimos (arts. 989, 1182 Y 1183). 141. Nociones generales sobre la teora de las pruebas.-Objeto de la pnwla.-La prueba tiene por objeto convencer al juez de la verdad de un hecho, del cual depende la existencia o extincin de un derecho. Generalmente, la prueba supone una contienda entre partes, las cuales necesitan establecer la existencia de ciertos hechos indispensables para el esclarecimiento de la cuestin que se discute. Pero, no todos los hechos relacionados con el juicio son objeto de la prueba; ella ser necesaria slo respecto de aquellos hechos que reunan los siguientes caracteres: 1. o que sean concluyente::, es decir, que sean de tal naturaleza que establezcan de una manera cierta y si es posible directa, la existencia del derecho pretendido por la parte; 2. o que los hechos no sean de aquellos favorecidos por la ley. porque en este caso sera inoficiosa la prueba respecto de la parte a quien favorece la presuncin; y 3. o que sean controvertidos, es decir que su existencia no haya sido reconocida por la parte contraria. Tambin la prueba puede producirse sin contradiccin de ninguna especie, como sucede en los negocios llamados de jurisdiccin voluntaria. Si un marido, por ejemplo, de::ea obtener autorizacin judicial para enajenar un bien raz de su mujer que deba restituir en especie, deber probar al juez la existencia de las circunstancias que hacen necesaria o manifiestamente til la (enajenacin (art. 1754) .

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A quin incumbe laprueba?-EI artculo 1698 del Cdigo Civil dice: Incumbe probar las obligaciones o su exticin al que alega aquellas o stas. Aunque el Cdigo ha establecido esta regla al tratar de las obligaciones, no obstante ella se aplica a todos los actos jurdicos, de cualquiera clase que sean, porque contiene los principios generales de Derecho aceptados en ladas las legislaciones y expresados en los antiguos aforismos: Actori incumbit probatio. Reus excipiendo fit actor Negantis naturali ratione nulla est probatio. E::1 efecto. como generalmente es el actor o demandante el que alega la obligacin como fundamento de su demanda, a l le corresponde la prueba de su. accin. Como es el demandado quien alega la extincin de la obligacin, o sea la excepcin, a l le corresponde la prueba de ;sta. Finalmente, si el demandado se limita a negar en absoluto la existencia del derecho invocado en su contra, no tendr nada que probar, porque la negacin por su naturaleza no puede probarse, a no ser que lleve envuelta una afirmacin; y en caso de que el demandante no logre acreditar os hechos en que funda su accin, conservar el demandado el beneficio de la situacin que antes tena, sin modificacin alguna. Estas reglas sufren modificacin cuando la parte que alega un hecho puede invocar en su favor una presu~cin legal; en este caso, la parte favorecida por la presuncin debe limitarse a establecer la existencia del hecho que sirve de base a la presuncin legal. Corresponder entonces al contraro, si quiere destruir la presunci6n legal, probar la no existencia del hecho que legalmente se pre:mme, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que le infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los anteced;:ntes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias' (art. 47). A1edias de prueba,-Los medos de prueba estn enumerados er
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el artculo 1698 del Cdigo Civil y 330 del Cdigo de Procedimiento Civil y son: l. <> 2. o 3. o 4. o 5. o 6. o 7. o Instrumentos pblicos o privados; Declaraciones de testigos; Confesin de parte; Juramento deferido; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; Presunciones.

Nos ocuparemos someramente de cada uno de ellos. Prueba instrumental o documental.-La voz instrumento viene de! verbo latino instruere, instruir, porque est destinado a instruirnos o informarnos de lo que ha pasado. En este sentido se entiende por instrumento todo escrito en que se hace constar lo que una persona ha dispuesto o ejecutado, o lo que se ha convenido entre dos o ms personas. Suele confundirse con la palabra ttulo, pero en rigor son cosas diversas, porque ttulo es la causa del derecho que tenemos, mientras que el instrumento es la prueba escrita del ttulo. Podemos, pues, tener ttulo sin tener instrumento y tener instrumento sin tener ttulo. Los instrumentos son pblicos o privados. 1nstrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Se llama tambin autntico porque hace fe por s mismo, es decir, porque vale como cosa autorizada o de fe cierta, que debe ser credo. El documento pblico por excelencia es la escritura pblica, que es el instrumento pblico otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico (art. 1699). Este protocolo es un libro que se forma con la recopilacin de todas las escrituras que se otorgan en cada perodo, en papel sellado y en cuadernillos de cinco pliegos. Como ejemplo de instrumento pblico podemos citar las partidas de nacimiento, muerte o matrimonio, expedidas por los oficiales del Registro Civil, en cuanto sirven para probar un estado civil;

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los decretos' o ttulos expedidos por el Pre~ideri.te de la Repblica o por las autoridades que tienen facultades para ello; las copias o testimonios expedidos' por los secretarios o archiveros de las oficinas pblicas y conformes con sus originales. El instrumento pblico hace plena fe en' cuanto al hecho de haberse otorgado y en cuanto a su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones contenidas en .l: en esto no hace plena fe sino contra los declarantes (art .. 1700). La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra' prueba en los actos y. contratos en que la ley requiera esta solemnidad (art. 1701). La ley requiere el instrumento pblico por va de solemnidad para la validez de muchos actos: v. gr.: para constituir un fideicomiso (art. 735); para constituir por acto entre vivos .un usufructo sobre inmuebles (art. 767); para constituir los derechos de uso O habitacin (art. 812); para la venta o permuta de bienes races; servidurri. 'bres o censos; para otorgar una hipoteca, etc.; etc. Fuera de los. casos indicados, se acostu~bra otorgar tambin escritura pblica en todos aquellos actos o contratos de cierta importancia, en que conviene a las partes tener una prueba fehaciente. de su derecho, y en estos casos, aunque la escritura pblica no sea una solemnidad necesaria exigida por la ley, no obstante, ella presta un servicio importante para la debida comprobacin de los actos jurdicos. Instrumento privado es el :otoq~ado sin .solemnidad ni autorizacin alguna de funcionario pblico. . El instrumento privado reconocido por la parte a quien se opone o que se ha mandado tener por reconocido por el juez, tiene el valor de escritura pblica, respecto de las personas que aparecen suscribindolo o. que se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones o derechos de stos (art. 1702). La diferencia que hay entre un instrumento pblico y' uno privado consiste en que la persona que presenta en apoyo de su demanda un instrumento pblico no est obligada a justificar la verdad del mismo instrumento, sino que la parte que pretende que es falso debe acreditarlo; y, por el contrario, la persona que presenta

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un instrumento privado est obligadada a probar que es verdadero, si la contraria lo niega. Prueba testimonial.-Es la que se produce por medio de testigos. Testigo es la persona que declara en juicio acerca de los hechos controvertidos. Estos deben ser dos a lo menos y tener catorce aos de edad. Hay varios casos en los cuales es inadmisible la prueba de testigos. . No puede probarse por medio de testigos una obligacin que por disposicin de la ley deba consignarse por escrito. En general, la ley exige que consten por escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de doscientos pesos (art. 1709). Tampoco se admite la prueba de testigos al que demanda una cosa que valga ms de doscientos pesos, aunque limite a ese valor la demanda, ni al que demanda una cosa menor de doscientos pesos, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fu. La ley excepta de esta regla los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigoso; los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita y dems expresamente exceptuado por las leyes. Como se ve de 10 expuesto, la ley ha admitido con ciertas restricciones la prueba testimonial, porque una triste experiencia nos demuestra la facilidad con que se abusa de ella por gente sin conciencia. No obstante, la prueba testimonial es indispensable en aquellos casos en pue no es posible descubrir la verdad por otro camino. Confesin c parte.-Es el reconocimiento que una parte hace en juicio, por s o por medio de representante y bajo de juramento, acerca de la verdad de un hecho, cuando lo exige la parte contraria o lo decreta el tribunal en los casos previstos por la ley. La confesin puede ser expresa o tcita, segn se haga por palabras claras y terminantes o se deduzca del silencio o de la rebeldh de la parte.

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En el lenguaje del foro se llaman posiciOJws las preguntas que un litigante hace al otro para obtener su confesin . . Juramento deferido.-EI juramento se llama deferido, porque se ofrece a una parte por su contrario o por el juez para decidir el pleito o para estimar ~la cuanta de un dao de que debe responder; en el primer caso se llama decisorio, y en el segundo, estimatorio. El juramento decisorio tiene lugar en la. prctica slo en caSos extremos, cuando la parte que 10 defiere no tiene otro medio de prueba, y una vez prestado, debe el tribunal dar sentencia con arreglo a l sin ms trmite. La parte a quen se defiere el juramento puede excusarse refi~ rindolo alcontend9r, es decir exigiendo su prestacin a la parte que 10 defiri; pero la parte a quien se defiere no podr excusarse de prestarlo, y si de hecho se negare, se entender que reconoce. el
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Inspeccin personal del tribuna l.-Consiste en el ex.amen que hace el juez por s mismo de la cosa litigiosa con el objeto .de establecer la verdad de los hechos controvertidos, cuando lo estima necesario para la mejor resolucin del juicio. Se levanta acta detallada de la diligencia de inspeccin y ella constituye prueba plena en cuanto a los hechos o circunstancias que el tribunal establezca en el acta. 1nforme de peritos.-Se llama perito la persona experimentada o prctica en alguna ciencia arte. Se acostumbra or informes de peritos en los juicios que versan sobre materias que requieren consulta de opiniones tcnicas o sobre puntos de hecho, para cuya apreciacin se necesit,n conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. Los peritos son designados por ls partes o por el juez en subsidio, y si se tratare de profesiones reglamentadas por la ley, deben te'ner ttulo profeSional expedido por autoridad competente, a no ser que las partes de comn acuerdo resuelvan otra cosa. La fuerza probatoria del dictamen de peritos se aprecia por el tribunal en conformidad a las reglas de la sana crtica . . Presunciones.-Presuncin es la consecuencia que de ciertos an..

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CAPITULO VI .
DE LAS PERSONAS NATURALES 142. Definicin de personas y sus clases.-Se llama persona todo ser o entidad capaz de adquirir derechos y de contraer obligaciones. Las personas son el primer objeto del estudio del Derecho, por que' toda ley se ha establecido por causa de ellas; omne tus personarum causa constitutum es1En latn la palabra persona designaba la mscara que' cubra la figura del actor, y despus se aplic al papel mismo que desempeaba el actor en las tablas, y por extensin, se emplea en jurisprudencia para designar al individuo bajo el punto de vista del papel que desempea en la sociedad. Las perSonas tienen un nombre propio, que sirve para distinguirlas unas de otras; una nacionalidad, que determina sus relaciones con el Estado a que pertenecen; un estado civil, que fija su capacidad y precisa sus derechos y obligaciones civiles; Un patrimonio, o sea, un conjunto de derechos y obligacione~ apreciables en dinero; y un. domicilio. La ley reconoce dos categoras de personas: unas son personas reales con existencia fsica, que se llaman personas naturales, y las otras son personas morales o jurdicas, que la ley civil reconoce eomo continuac.in o desarrollo de la personalidad humana. 143. Personas naturales.-Son personas naturales todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estir. pe o condicin (art. 55). Como se ve, el Cdigo no hace distincin y reconoce la personalidad a todo ser humano por el simple hecho de serlo, rechazando en

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consecuencia tanto la esclavitud, como la doctrina que negaba capacidad jurdica a los que no tenan forma humana. Al establecer el Cdigo en el artculo 55 que no hace distincin de la edad o sexo, se refiere a la capacia:l de goce que tienen las personas, en virtud de la cual pueden ser sujetos de derechos; pero no a la capacidad de ejercicio, la cual supone aptitudes relacionadas con la edad, el sexo y otras condiciones de las personas. Tampoco reconoce el Cdigo distincin en cuanto a la estirpe, o sea, a la familia o linaje de los individuos; ni en cuanto a su condicin, o sea, a la_ posicin ms o menos elevada que ocupan en la sociedad. 144. Principio de la existencia de las personas.--El artculo 74 del Cdigo Civil dice que la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre, y el artculo 75 dice que la ley protege la vida del que est por nacer. Distingue, pues, claramente el Cdigo la existencia legal de la persona, que principia con el nacimiento, de la existencia anterior al nacimiento, o sea, de la existencia natural, que principia con la concepcin. 145. Existencia legal.-La ley exige ciertos requisitos para que el nacimiento constituya un principio de existencia y son: a) que el nio sea separado completamente de su madre; es _decir que ~e haya cortado el cordn umbilical que une la criatura a su madre, a fin de que aquella tenga vida independiente. Es indiferente el medio que se emplea para obtener la separacin, sea naturalmente, sea por medio de una operacin quirrgica: b) que la criatura sobreviva a la separacin un momento Siquiera. Si muere en el vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de su madre, o no sobrevive a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams (art. 74). Es un axioma de derecho que el nio que nace muerto no se toma en cuenta para nada. Qui mortui nascuntur, liberorum loco non
.Iunt.

146. Viabilidad.-A!gunas legislaciones extranjeras exigen adems como condicin de la existencia legal de las personas, la vi:llJilidad de la criatura. Se llama viable la criatura que tiene aptitud

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para vivir, vitae hbilis. No estn acordes esas legislaciones en lo que debe entenderse por viabilidad de la criatura. El Cdigo francs en varias de sus disposiciones hace referencia a la condicin de la viabilidad, pero en ninguna parte define el alcance de esa exigencia. Algunos tratadistas franceses dicen que no llena la cOl}dicin de ser viable aquel que nace conformado de un modo tan imperfecto, que sea imposible la prolongacin de su existencia. Otros Cdigos, como los de 1talia y Venezuela, contienen disposiciones anlogas al francs; pero el que precisa de un medo ms concreto las condiciones de. la viabilidad es el Cdigo del Per, que en su artculo 4. o dice: El nacido y el que est por nacer necesitan para conservar y transmitir estos derechos, que su nacimiento se verifique pasado seis meses .de su concepcin, que vi'van cuando mer;os veinticuatro horas y que tengan figura humana. Esta doctrina carece en absoluto de fundamento, . tanto en el derecho natural como en'el positivo, por ser de aplicacin casi imposible. En eectb, la fecha de la concepcin, que es una de las bases de esta teora, es imposible de determinar de un modo preciso, e igualmente absurdo es hacer depender la capacidad de derecho de una persona, de la circunstancia de haber sobrevivido horas ms u horas menos .. La legislacin moderna tiende a suprimir esta condicin, y el Cdigo alemn, el ms moderno de todos, la rechaza en absoluto. 147. Existencia natDral.-La ley civil toma en cuenta el principio de existencia de las criaturas anterior al nacimiento, o sea"su existencia natural, con el doble fin de proteger la vida y los derechos del que est por nacer. a) La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar a peticin de cualquiera persona o d oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido,_ siempre que crea que de algn modo peligra. Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento (art. 75). Un precepto anlogo consigna el artclo 85 del Cdigo Penal, al disponer que no se ejecutar la pena de muerte, ni se notificar siquiera la sentencia, a la

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mujer que se halle en cinta, hasta pasado cuarenta das despus del alumbramiento. Tambin castiga el Cdigo Penal al que maliciosamente causare un aborto (art. 342 y siguientes). El decreto-ley N. 442, de 6 de abril de 1925, establece diversas reglas para proteger ampliamente la maternidad obrera, disponien~ do, entre otras cosas, que las obreras durante el perodo del em,.; barazo tendrn derecho a un descanso que comprender cuarenta das antes de! alumbramiento y veinte das despus y que durante este tiempo tendrn e! cincuenta por ciento del salario (art. 1.); que el estado de embarazo no es causa justa para despedir a una obrera (art. 2.); que toda fbrica que ocupe ms de veinte obreras tendr una sala especial para recibir a los hijos de las obreras durant~ e! primer ao de edad (art. 3. o); que las madres dispondrn de dos porciones de tiempo que en conjunto no excedan de una hora al da para amamantar a sus hijos (art 4.) y que toda persona legalmente capaz puede denunciar a la Direccin de! Trabajo las infracciones de esta ley (art. 8. o). b) La ley protege los derechos del que est por nacer. El artculo 77 dice: "Los derechos que se diferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn en suspenso hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se difirieron. En el caso del articulo 74, inciso segundo (este inciso se refiere a las criaturas que no han sobrevivido un momento siquiera a la separacin), pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido. Este artculo consagra una ficcin legal, que hace considerar como existente a la criatura que est en el vientre materno para el efecto de dej ar en suspenso los derechos que puedan corresponderle, hasta saber si se verifica o no el nacimiento con vida. Si se verifica, la criatura adquirir y podr transmitir los derechos que estaban en suspenso: si no se verifica, nada adquiere y nada puede transmitir, porque se reputa no haber existido jams. Es importante tener presente que es condicin esencial para que pueda tener lugar la fic-

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cin legal, la circunstancia de que la criatura est concebid en el momento en que se le defieran los derechos. Este principio, admitido ya en el derecho antiguo, se contena en l sigujente aforismo In fans conceptus pro nato habetur, quoties de commodis ejus agitup, es decir, que el que ha de nacer se considera nacido pata todo lo que le favorece. 148. Epoca de la concepcin.-EI artculo 76 contiene la regla para determinar la poca de la concepcin, .tomando como punto inicial el da del nacimiento. Se presume de derecho, dice; que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales no ms que trescientos, . contados. hacia atrs desde la media noche en que principie el da del nacimiento. Esta disposicin de carcter general es aplic?ble no slo para la. determinacin de la legitimidad de los hijos, sino para cualquir caso en que sea menester precisar la fecha de la concepcin con algn fin jurdico, ya que la ley no hace. distincin alguna sobre el particular, La duracin del embarazo de la mujer, ordinariamente, es de nueve meses,. pero existen casos de nacimientos precoces, que tienen lugar antes del trmino ordinario de los nueve meses, y de nacimientos tardos, que se verifican pasado el trmino de los nueve meses. Aten9idas estas circunstancias y en la necesidad de adoptar una norma para establecer la poca de la concepcin, la ley fija el trmino de la gestacin mnima en ciento ochenta das cabales, y el de la gestacin mxima, en trescientos das, contados'hacia atrs desde la media noc.he en que principie el da del nacimiento. Esta disposicin de nuestro Cdigo est de acuerdo con las otras legislaciones, que fijan trminos ms o menos iguales, basadas en la regla tradicional atribuda a Hipcra tes , que dice que el parto es perfecto en el sptimo mes, y explica el alcance de las palabras ;j)tmo mes, diciendo que el que nace a los ciento ochenta y dos das, debe considerarse nacido en ti;:mpo legtimo. Para los nacimientos tardos, las leyes de las doce tablas fijaban diez meses, o ,sea, los mismos trescientos das que establece nuestro Cdigo. 149. Partos dobles.-El C6digo Civil. no contiene disposicin

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especial aplicable al caso de los partos dobles, para determinar cul criatura debe considerarse mayor cuando nazca ms de una en un mismo parto. Creemos, sin embargo, que la cuestin no ofrece mayor dificultad y que debe solucionarse aplicando la regla general del artculo 74, segn la cual debe considerarse mayor a aquel que haya sido separado primero y completamente del vientre de su madre, ya que tuvo existencia legal con anterioridad al otro u otros. El artculo 2051 del Cdigo Civil dice que cuando nazcan de un mismo parto, dos o ms hijos llamados a suceder un censo, sin que pueda saber.;e la prioridad de su nacimiento, se dividir entre ellos por partes igualas. Por su parte, el artculo 26 del Reglamento del Registro Civil dispone que (cuando se presentaren dos nios gemelos, se har una inscripcin para cada uno de ellos, indicando con precisin y exactitud la hora del nacimiento de cada uno, si fuere conocida, y en caso contrario, la circunstancia de no serlo. Estas dos disposiciones confirman claramente lo que acabamos de decir, o sea, que en primer lugar debe tratarse de establecer la prioridad de nacimiento para determinar la edad de los gemelos. Si esa prioridad no puede determinarse, entonces se aplicar para el goce de los censos la regla del artculo 2051, que los considera en la misma condicin o sea de la misma edad; y creemos que por analoga y por razn natural, esa regla puede y debe hacerse extensiva a cualquier otro caso en que sea necesario precisar la edad de los gemelos, cuando ella no haya podido establecerse por otros medos. 150. }ln de la personalidad natural.-El Cdigo Civil contempla tres casos de muerte: muerte natural, muerte presunta y muerte civil. Nos ocuparemos por separado de cada una de ellas. 151. Muerte natural.-Con"iste en la separacin del alma y del cuerpo, que pone trmino a la personalidad del hombre. Como al fallecer la persona se opera la transmisin de sus bienes a favor de sus herederos, el hecho de la muerte es un hecho jurdico de una importancia especial, que debe hacerse constar de una manera fehaciente y solemne par que no haya duda acerca de los derechos que ocasiona. Con este fin, la ley establece la obligacin de inscribir en

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el Registro Civl el fallecimiento de las personas; y el comprobante


de la muerte viene a ser la resp~ctiva partida del registro (art. 305). Hemos dicho que a la fecha del fallecimiento de una persona, pasan a sus herederos sus derechos transmisibles, pero stos deben existir, ser capaces a la fecha del fallecimiento para entrar en el goce de esos derechos y poder transmitirlos a su vez a otras personas. Es indispensable, pues, averiguar cul de dos personas ha fallecido primero, en aquellos casos en que esas personas estn l1amada~ a sucederse recprocamente, o bien la una a la otra. Ordinariamente, el hecho ser de prueba fcil, porque por regla general es conocido el momento de la muerte de las personas y de ello queda anotacin petallada en el Registro Civil, pero pueden ocurrir casos como los contemplados en el artculo 79 del Cdigo Civil, en que no pudiere saberse el orden en que ha ocurrido los fallecimientos, y para este evento rige la regla de! citado artculo 79, que dice: si ::or hacer perecido dos o ms personas en un mismo aC0l!tecimiento, como un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiera saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo . momento y ningt,lna de ellas hubiese sobrevivido a las . otras . Acerca de este artculo debemos observar: l." Que no se trata en el presente caso, de muerte presunta, sino de muerte real y positiva, y slo se trata de determinar e! momento preciso en que eUas han' tenido lugar para el efecto de las relaCiones de derecho consiguientes; 2. Que la presuncin de que trata este artculo es slo una presuncin legal, que admite prueba en contrario, incluso la prueba de las presunciones judiciales; 3. o Que slo tiene lugar la presuncin legal cuando no pudiere saberse el orden en que han ocurrido los fallecimientos; 4. o Que la disposicin de este artculo es de carcter general, aplicable no slo al caso de personas que hayan muerto en un mismo acontecimiento extraordinario, sino a todos aquellos casos, en que por cualquiera cau~a, no pudiere saberse el orden de los fallecimientos de dos o ms personas;

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5. o Que esta disposicin guarda conformidad con la tendencia de la legislacin moderna y se aparta de las antiguas reglas del Derecho Romano, Espaol y Francs, que establecan presunciones legales relacionadas con las condiciones de sexo y edad de las personas. 152. Deber de dar Sepultacin.-El Cdigo Sanitario, promulgado por el Decreto-Ley que se public el 20 de Octubre de 1925, dispone: Artculo 214. El deber directo de dar sepultacin a un cadver, recaer sobre las personas que a continuacin se expresan, y en el orden que se indican: a) El cnyuge sobreviviente, si tuviere los medios necesarios para el pago de los gastos; b) El pariente de grado ms prximo, si fuere adulto, residiere en el pas y estuviere en' condiciones de poder sufragar los gastos; c) La Municipalidad respectiva, en ltimo trmino. Cualquiera persona a quien se le imponga la obligacin aludida, estar obligada a cumplirla dentro de las cuarenta y ocho horas subsiguientes al fallecimiento> . 153. Muerte presunta.-El Cdigo Civil presume muertos a los individuos que han desaparecido y cuya existencia se ignora, siempre que se cumplan ciertas condiciones expresamente determinadas por la ley. El sistema seguido por el Cdigo en esta materia es bastante completo y en cierta parte original; es uno de los. primeros Cdigos que han establecido la muerte presunta como trmino de la existencia legal de las personas. En las legislaciones antiguas, se contemplaba el caso de ausencia de una persona para el efecto del nombramiento de curador encargado de administrar sus bienes y para otros fines especiales, pero ellas no contenan un sistema completo sobre la ausencia y el desaparecimiento, porque las condiciones de esa poca hacan raro el caso de que desapareciera una persona sin tenerse ms noticias de ella. Hoy da, por el contrario, la facilidad de las comunicaciones, que han ensanchado las relaciones sociales y acercado a los pases, ha hecho ms frecuentes estos casos de desaparecimiento y ha obligado al Derecho a legislar sobre la materia.

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El Cdigo Francs no llega hasta admitir la declaraci6n de muerte presunta; se limita a considerar al desaparecido corno una persona ausente, de cuya existencia se duda, y dicta reglas para proveer al goce de sus bienes. . La generalidad de las legislaciones modernas establecen la deela.racin de muerte presunta conjuntamente con la posesi6n definitiva de sus bienes a favor de sus herederos. Algunas de ellas acuerdan el goce de todos los frutos o 5610 de una parte de ellos a favor de los poseedores- provisorios, y van aumentando el derecho al goce de los frutos a medida que transcurre mayor tiempo desde la fecha del desaparecimiento, o sea, a medida que van disminuyendo las probabilidades d que viva la persona ausente. Nuestto Cdigo autoriza previamente la declaracin de' 'muerte presunta, con absoluta independencia de la posesin de los bienes, la cual concede con posterioridad, una vez vencidos los plazos que la misma ley establece y que ha tratado de acortar en 10 posible, perSiguiendo el prop6sito .de disminuir las posesiones proviS'orias, que embarazan la mejora de los bienes y su circulaci6n comerciaL Vean10s ahora los requisitos que debe llenar la ausencia requerida para declarar la muerte presunta. y estudiemos ,10 que la ley entiende por ausentes. El C6digo Civil, al tratar de la prescripcin, en el artculo 25S, dice: <:Se entienden presentes, para los efectos de la prescripci6n, los que viven en el territorio de la Repblida, y ausentes, fos que residen en pas extranjero; pero en otras disposiciones da a la palabra ausentes un sentido diverso, En realidad, el Cdigo.Civa distingue tres clases de ausentes: a) Ausentes, para los efectos de la prescripci6n., que son los que residen en pas extranjero' (art. 2508); b) Ausentes" para los efectos del n9mbramiento de un curador de bienes, que son aquellas personas, cuyo paradero se Ignora, o que a 10 menos han dejado de estar en comunicacin con los suyos, con grave perjuicio del mismo ausente, o de terceros, y que no han constitud6 procurador o slo lo han constituido para cosas o negocios especiales (art. 473); y e) Ausen:s,para los efectos de la declaracin de muerte presunta,
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que son aquellos que han des~<;!:ecido y se ignora si viven, habiendo transcurrido por lo menos c~ aos desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia y llendose los dems trmites que exige la ley (arts. 80 y 81). Para el debido estudio de la presuncin de muerte por desaparecimiento, dentro del sistema del Cdigo, podemos considerar al desaparecimiento en tres perodos distintos: l. o Perodo de mera ausencia o de simple administracin. 2. Percdo de posesin provisoria, anloga al usufructo. 3. o Perodo de posesin definitiva, anloga al dominio.

154. Perodo de mera ausencia o de simple administracin.Dentro de este perodo se expide por el juez la declaracin de la presuncin de muerte por desaparecimiento. El artculo 81 establece detalladamente las reglas que deben observarse en la declaracin judicial de la presuncin de muerte. Sobre ellas debemos observar: 1'. o Que slo pueden pedir la declaracin de muerte presunta las personas que tengan inters en ella, entendindose por tal un inters pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido, como sera el de Jos herederos presuntivos, Jos nudo propietarios o fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, etc. No tienen este inters los acreedores del ausente, porque a ellos les basta provocar el nombramiento de un curador que tome la representacin del ausente, ni tampoco la tiene el ministerio pblico que, en este caso, debe ser odo contradictoriamente con la persona que solicita la declaracin. 2. o Que debe citarse tres veces al desaparecido, pero basta publicar en el peridico una sola vez cada citacin. 3. Que, como la ley slo exige que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de la existencia del desaparecido hayan transcurrido a lo menos cllltro aos, para los efectos de poder declarar la muerte presunta, no hay inconveniente alguno en que las declaraciones judiciales, citaciones, (etc.) se inicien antes de los c4atro aos posteriores . a las ltimas noticias; debiendo esperarse el transcurso del plazo de cu1tro aos slo para el auto de declaracin. 4- o Que para" evitar arbitrariedades, la ley ha determinado de

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un modo preciso la fecha' que debe: fijar el juez com da presuntivo de la muert; ese da' ser el ltimo del primer bienio, contado desde las ltimas noticias,o bien, el da de la accin' de guerra, naufragio o peligro, si no se ha sabido ms de ella despus de haberse encontrado 'en un accidente de esa especie; y si el 'da del accidente no fuera enteramente determinado, el juez adoptar un trmino medio entre el principio y el fin' de la poca ~n que pudo ocurrir el suceso: 5." Que la ley sobre aeronavegaci6n consulta reglas especiales para el cascrde los tripulantes y pasajeros de aeronaves. Dice que se reputar flerdida cualquiera aeronave que no apareciere a los 16:s meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tengan: Expirado ,eSte plazo,. podr declararse por sentencia el fallecimiento de las personas que se encontraren en la' aeronave. Corresponder a la Direccin General de Aeronutica, declarar la presunci6n de muerte por desapar~clniento y dirigir a! tribunal competente los antecedentes del caso. (art. 51 clel Decreto-Ley Sobre aeronavegaci6n) . Durante todo este primer perodo y an despus de pron.unciada por el juez la declaracin, de muerte presunta, el desapareciminto se mirar, como mera ausencia, y cuidarn de los intereses del desaparecido sus apoderados o sus representantes' legales. Como se\i"e, la posesin de los bienes del desaparecido no se altera por este decreto y la ley slo se preocupa de la administracintle sus'intereses, raZn por la cual hemos llamado tahlbin a este primer perodo, perodo de administracin. Hemos. 'dicho que se harn cargo de esta administracin los' apoderados o representantes legales del desaparecido; por tanto si 'el ausente era mujer casada, continuar el marido 'en la administraci6n de sus' intereses; si' era hijo de familia-o pupilo, -continuar su padre o su guardador, y si tena apoderado, tomar ste la administracin; y conviene tener presente que este -es un caso eje excepcin delartfculo 2163 del C6digo Civil, que dice que termina el mand~to por la muerte del mandante. En este caso, aUn despus de de'clarada la muerte presuhta, subsiste el mandato por disposicin particular de la ley. , , ... Este perodo de mera ausencia' pu-ede durar ,/: o ~o' aOs, -

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segn sea el caso contemplado en :::l nmero 6. o o 7. o del artculo 81, Y termina en el primer caso por la concesin de la posesin provisoria y en el segundo, por la concesin de la posesin definitiva. Fina1mente, debe observarse que la declaracin de muerte presunta produce el efecto de considerar como no exiStente al ausente para el efecto de no tomarlo en cuenta en las sucesiones a que pudiera haber sido llamado si viviera; por lo cual, si es efectivo que el decreto que declara la muerte presunta no innova en cuanto al goce de los bienes mismos del desaparecido, tiene en cambio capital importancia respecto de las adquisiciones hereditarias que pudieran corresponder al desarecido.
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Periodo de posesin provisoria, anloga al usufructo.-El

segundo perodo comienza con el decreto del juez que concede la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos, que son los directamente interesados. El decreto de posesin provisoria produce los siguientes efectos: l. o Disolucin de la sociedad conyugal y, en consecuencia, liquidacin de dicha sociedad con relacin a la fecha del decreto de posesin provisoria. Mientras no se dicte el decreto de posesin provisoria, o sea, durante los dD?"z aos prescritos en el nmero 6. o del artculo 81, el desaparecimiento se mira como mera ausencia y subsiste, en consecuencia, la sociedad conyugal an despus de declarada la muerte presunta, porque esta declaracin, como ya hemos visto, tiene efectos limitados y muy restringidos durante el primer perodo, que es de simple administracin. Confirma esta manera de pensar el nmero 2. o del artculo 1764 del Cdigo, que tratando de las causas de disolucin de la sociedad conyugal, incluye entre ellas la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, pero tiene e! cuidado de agregar, segn lo prevenido en el ttulo Del princiPio y fin e las persona~, de modo que en realidad se refiere en todo a lo dicho en este ttulo, sin querer innovar ni mcdificarlo en nada. 2. o Decretada la posesin provisoria, se procede a la apertura y publicacin del testamento si el desaparecido hubiere dejado alguno. Tngase presente que el artculo 84 habla de la apertura del testamento y no se ;efiere a la apertura de la sucesin, que es cosa dis-

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tinta. Segn el artculo 955 del Cdigo Civil, la sucesin de una persona se abre al momento. de su muerte en su ltimo domicilio, yen eonsecuencia, en caso d,e desaparecimiento, se toma como base para detennnar los derephos de los herederos, la fecha fijada por el juez como da presuntivo de la mu~rte, lo cual est tambin expresa": mente confirmado en el artculo 85 del Cdigo. 3." Con arreglo al nmero ,. o del artculo 266 del Cdigo Civil, se efecta la emancipacin legal del hijo de familia, por el decreto que da la posesin de los bienes del padre desaparecido. En consecuencia, los herederos presuntivos no podrn gozar del usufructo de los bienes del hijo que tena el padre desaparecido. 4. Finalmente, 'y este es el efecto ms importante, el decreto de que tratamos 'concede a los herederos presuntivos la posesin provisoria de los bienes del desaparecido y hace expirar la'3 funciones del curador de los derechos del ausente, con arreglo al artculo 491 del. Cdigo Civil, y la de cualquier apoderado o representante legal que' tenga a su cargo la representacin de los bienes. Hemos dicho que la posesin provisoria es semejante al usufructo. En efecto, los poseedores provisorios son verdaderos usufructuarios de los bienes del desaparecido y estn sujetos a las mismas obligaciones y limitaciones de stos, El artculo 89 dice que harn suyos los respectivos frutos e intereses; en una palabra, les da el usufructo de los bienes; y los artculos 86 y 89 los obligan a formar inventario solemne de los bienes o a revisar y rectificar el que exist$, y a prestar caucin de conservacin y restitucin, obligacioneS ambas, impuestas tambin a los usufructuarios por el artculo 775 del Cdigo Civil. Debe entenderse lo anterior sin perjuicio de las diferencias que resultan de la distinta naturaleza de ambas situaciones jurdicas; as por ejemplo, el usufructo termina necesariamente con la muerte del usufructuario, en tanto que la posesin provisoria es transmisible a los herederos del poseedor. Adems del usufructo, los poseedores provisorios tienen la administracin de todos los bienes del desaparecido y les est encargada de una manera especial la representacin de la sucesin en las acciones y defensas contra terceros (art. 87).

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Respecto de los bienes, tienen la obligacin de conservarlos y restituirlos si llegare el caso, y en consecuencia, por regla general, no pueden enajenarlos. No obstante, el artculo 88 los autoriza pare vender los bienes muebles con permiso del juez. odo el defensor de ausentes, y ese permiso queda confiado a la prudencia y discrecin del juez, el cual lo dar si lo creyere conveniente. Los bienes inmuebles no pueden enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva sino por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa y con audiencia del defensor (art. 88). Causa necesaria para vender un bien raz habra en el caso de que el fundo no produjese ni siquiera lo necesario para los gastos de administracin y pago de las contribuciones. Utilidad evidente existira en el caso de que se ofreciera por el fundo un precio tal que superara las ms fundadas esperanzas. La frase que emplea el Cdigo CO:1 conocimiento de causa quiere decir que se hayan acreditado judicialmente los hechos en que se funda la necesidad o utilidad, de una manera fehaciente, por medio de informaciones, prueba documental u otra clase de datos ilustrativos que permitan al juez resolver la cuestin con conciencia cierta. La posesin provisora termina: . 1.o Si reaparece el desaparecido; 2. o Si se tuvieren noticias que motivaren la distribucin de sus bienes segn las reglas generales. En efecto, si llega a saberse de una manera efectiva la fecha verdadera de la muerte de la persona, carece de aplicacin la fecha declarada como da de la muerte presunta y debe procederse a la distdbucin de los bienes, segn las reglas generales, pudiendo acontecer en este caso que la herencia corresponda a personas distintas de los herederos presuntivos; y 3. o Con el decreto que concede la posesin efectiva. 156. Perodo de posesin definitiva.-Este perodo se inicia con el decr.eto del juez que concede la posesin definitiva, 10 cual tiene lugar en tres casos diversos: l. o Inmediatamente despus de transcurrdo~ cu5tro aos desde la fecha de la batalla, naufragio o peligro en que se encontr la persona desaparecida sin haberse sabido ms de su existencia (art. 81 nm. 7); 2. Cuando cumplidas difz aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcu-

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rrido otranta desde el nacimiento del desaparecidd y 3. Trahscurridos 'que sean trt"mta aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera . que fuese a la expiracin de dichos tretfua aos la edad del desaparecido si viviese (art. 82). El decreto de posesin definitiva produce los siguientes efectos: l. o En el c8Sode que no hubiere precedido posesin provisoria, por el decreto de posesin definitiva se abre la sucesin del desaparecido segn las reglas generales (inciso final del arto 90). 2:" El decreto de posesin" definitiva autoriza la reparticin de los bienes del 'desaparecido entre Jos herederos lo mismo que en el caso "de verdadera muerte. Los poseedores provisorios, que eran administradores y usufructuarios, :se transforman en verdaderos propieta- . tarios;se cancelan las cauciones y ce~an las restricciones qucantes tenan, que les impedan vendero'gravarlos bienes (art. 90). Por esta razn hemos llamado la posesin definitiva, anloga al dominio; pero no quiere esto decir 'que sean propietarios irtevdcables, porque en cualquier momento en que el ausente . reaparezca o" haga constar"slt existencia cesa inmediatamente la posesin d~finitiva. En consecuencia, esta posesin es definitiva en lo tocante a las relaciones' de los poseedores definitivos con terceros; pero no respecto del desaparecido; 3. Todas las personas que tengan derechos subordinados a "la condicip de muerte del desaparecido; 'Como son los nudo propietarios', los fideicomisarios de bienes usufructuados o poseldos fiduciariamente por el desaparecido y los legatarios;" podrn hacerlos' valer una vez decretada la posesin definitiva, 'como 'en 'el c'aso de verdadera muerte (art. 91). Sobre esta disposicin debemos tener presente que la ley slo llama a la posesin provisoria de los bienes del desaparecido, a los herederos presuntivos y excluye a los dems interesados, ' como son los legatarios; nudo propietarios, fideicomisarios"(etc.), los cuales slo pueden hacer valer sus 'derechos una vez decretada la posesin dcf1nitiva. Todos los autores estn contestes en considerar injusta esta disposicin, en cuanto priva a los legatarios del derecho de posesin provisorii:l. que confiere a los herederos; . porque si el legislador crey

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justo atender a la voluntad del testador para conceder la posesin provisoria a 103 herederos presuntivos, no debi lgicamente excluir a los legatarios, instituidos tambin por el testador y que pueden participar alguna vez en la sucesin del desaparecido de un inters mayor que los mismos herederos. . El estudio de este negocio ha llevado a algunos de nuestros tras tadistas a examinar en esta parte la historia de la formacin del Cdigo, porque con motivo de las modificaciones hechas en los diversoproyectos y an de varias correcciones graves, ms que de simple redaccin, efectuadas por el seor Bello en el proyecto ya aprobado por las Cmaras, no se vea claro el propsito del legislador. Pero, analizada detenidamente la cuestin, resulta que el proj:sito manifiesto del legislador fu excluir a los legatarios del beneficio de la posesin provisoria, los cuales slo pueden hacer valer sus derechos una vez decretada la posesin definitiva. Dice ei artculo 93, que el decreto de 'posesin definitiva puede rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en la misma poca; y el artculo 94 fija las reglas que deben seguirse en la rescisin del decreto de posesin definitiva. Acerca de estos artculos conviene tener presente las siguientes observaciones: l.a Que slo pueden pedir la rescisin del decreto de .posesin definitiva [as personas expresamente enumeradas en el artculo <)3 y ninguna otra, lo cual se deduce claramente no slo del tenor de la ley sino tambin de la historia fidedigna del establecimiento de esta disposicin del Cdigo; 2,0 Que contra el desaparecido no corre prescripcin de ninguna especie, ni siquiera la adquisitiva extraordinaria de trdrl'ta aos, porque la posesin definitiva, como ya hemos dicho, es un ttulo esencialmente resolul:.le con relacin al desaparecido, y por tanto, esa posesin no slo no habilita sino que impide toda prescripcin, por disposicin expresa de la ley y particular para este caso (nm. l. o del arto 94). 3. o Que contra los legitimarios y el cnyuge, que son las dems

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personas a que se refiere el nmero 2." del artculo 94, corre La pres-

cripcin segn las' reglas generales, porque siendo su derecho derivado- del desaparecido ya no militan en su favor las razones tan graves que obran en el caso anterior; 4. a Que en virtud de la rescisin, el desaparecido, sus legitirna, rios habidos durante el desaparecimiento, o el cnyuge, por matrimonio contrado en la misma poca, slo tienen derecho a recobrar los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, "hipotecas, etc., de locual se deduce que permitiendo la ley a los poseedores definitivos gozar como dueos, no responden ni siquiera de la culpa lata ni estn obligados a devolver el precio que hubieren percibido de los bienes del desaparecido que hubieren vendido, lo cual es contrario a la equidad y a los preceptos de la generalidad de los Cdigos extranjeros. . . 5. Que los poseedores definitivos, como poseedores de buena fe, . tienen derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles que hubieren efectuado en los bienes posedos, conforme a las reglas dadas en el1ibro segundo, al tratar de la reivindicacin. 157. Muerte civil.-El Cdigo Civil reconoce solamente una clase de mUerte civil, que es la producida por la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto monstico reconocido por la Iglesia Catlica. Algunas legislaciones extranjeras, como el Cdigo francs'y las leyes espaolas antiguas, contemplan otra especie r de muerte civil, que es la producida por la condenacin aciertas pe-. nas, cuyo efecto es privar al condenado de toda participacin en los derechos civiles. Nuestro Cdigo se refiere en esta parte a las disposiciones cannicas, de las cuales se muestra respetuoso, como era el deber de legisladores cristianos. Profesi6n es el ingreso en una comunidad religiosa con emisin de los votos de pobreza, castidad y obediencia y despus de una prueba o noviciado. Es profesin solemne aquella en que se emiten , votos perpetuos solemnes de obediencia, pobreza y castidad, advirtindose qu~ la solemnidad no depende de la manera de emitirlos ni de otra circun~tancia, sino de la declaracin de la Iglesia. Al aprobar
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las constituciones de una Orden, declara el Papa la clase l que :ertenecen los votes. En una palabra, son solemnes los votos que la Iglesia declara tales: los dems SO:1 simples. La profesin solemne debe ser ejecutada conforme a las leyes cannicas que fijan las reglas pertinentes en asuntos de su exclusiva incumbencia. Finalmente, la profesin solemne ha de hacerse en instituto monstico reconocido por la Iglesia Catlica. Sobre esto debemos observar que sin la aprobacin del Papa no puede haber instituto monstico de votos solemnes. 158. Efectos de la muerte civil.-l.o Con arreglo al artculo 95, en virtud de la muerte civil, termina la personalidad relativamente a [os derechos de proPiedad. Como sobre estos derechos versa principalmente la legislacin civil, la privacin de ellos toma el nombre de muerte civil. La muerte civil, como su mismo nombre lo indica, produce en 10 tocante a los bienes; efectos anlogos al de la muerte natural; pierde el religioso la propiedad de los bienes que tena y no puede adquirir nuevos. Consecuencia de esta situacin jurdica son los siguientes efectos de la muerte civil, que vienen a ser aplicaciones del principio anterior. a) Con arreglo a lo dispuesto en el inciso 4. del artculo 953 y nmero 1. o del artculo 955, la sucesin del religioso se abre en el momento mismo de su muerte civil, que tiene lugar el da de su profesin solemne, y en esa fecha quedan determinadas las relaciones de derecho de los llamados al goce de su herencia; b) Segn el artculo 962, el que ha muerto civilmente es incap.lZ de heredar; .c) La persona que ha muerto civilmente no es hbil para testar (art. 1005, nm. 1.0) d) El muerto civil es incapaz de donar y de recibir donaciones (arts. 1388 y 1390); e) Por la muerte civil se extingue el usufructo de que anteriormente gozaba el religioso (art. 806, nm. 1. o) : f) Si muere civilmente la persona que gozaba de una renta vi0

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talicia, ,su derecho se transmite a los herederos, excepto si la renta equivaliere a W1a pensin alimenticia (art. 2274); g) La asignacin de preStaciones peridica~ tennina por la muer,te civil del pensionario (art: 1087), Adems de estos efectos tambin la muerte civil pr0duce otroS de. distinto orden,. de que debemos tomar nota: .1. o La muerte civil, tanto la del padre como Ta del hijo de. familia, produce la emancipacin legal de este ltimo, y en consecuencia, pone fin a la patria potestad (art. 266) . . , 2, o El muerto civilmente no fluede ser tutor o curador ni albacea de una sucesin, ni puede obligarse como fiador (arts. 498, 1272 Y
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La muerte civil de un socio disuelve la sociedad de que formaba parte, salvo las excepciones legales (art. 2103). 4. 6 Finalmente, el muerto civilmente se .cuenta entre los relativamente incapaces, con arreglo al artculo 1447. Dj~os que la muerte civil pona termino a la personaldad slo en lo' relativo a los derechos de propiedad, y en consecuencia, ella no pone tnnino a los derechos que, sin ser patrimoniales, nacen de las relaciones de familia; en una palabra, a los que hemos llamado derechos de familia. Tampoco pone trmino al derecho de pedir alimentos, el, cual subsiste despus de la muerte civil, con arreglo al artculo 325 del Cdigo .Civil, confirmado por los artculos 1087 y 2274 del mismo . Cdigo. Conviene, tambin, recordar el artculo 740 del Cdigo Civil que, tratando de la propiedad fiduciaria, dice que 10' que determina el da de la restitucin es la muerte natural, excluyendo por tanto a la muerte civil, 10 que es una verdadera excepcin a los principios que acabamos de exponer: Antes de terminar esta materia relativa a los efectos qu produce a muerte civil, debemos advertir que en confonnidad al artculo 5. o de la ley N. o 4808, sobre registro civil, de 10 de Febrero de 193 O, deben inscribirse en el Registro Civil: los instrumentos que acrediten la muerte civil en la comuna correspondiente al . lugar de la profesin solemne y que el artculo 8 o de la misma ley dispone que
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los instrumentos que en conformidad a esa ley deben ser inscritos. no podrn hacerse valer en juicio, sin que haya precedido la inscripcin que corresponda. 159. Nulidad y relajacin de la profesin religiosa solemne.El religioso puede obtener la rel'ajaci.l de sus votos, vlidos, por dispensa o favor especial de la Santa Sede y puede obtener la declarain de nulidad de ellos cuando existe algn vicio cannico: en el primer caso vuelve a la vida civil; pero no por eso podr reclamar derecho alguno sobre los bienes que antes de la profesin posea, ni sobre las sucesiones de que por su muerte civil fu incapaz (art. 96); en el segundo caso, puede reclamar los derechos de que por la profesin aparente haya sido privado y que no hubieren prescrito (art. 97). Acerca de estos dos artculos, debemos observar; 1.0 Que la relajacin de votos y nulidad de profesin son dos cosas esencialmente distintas; en el primer caso ha habido profesin y votos vlidos; y en el segundo no ha habido profesin ni votos, porque fu nulo el acto. En consecuencia, es perfectamente lgico el Cdigo al contemplar reglas distintas para ambos casos. La relajacin no produce efecto retroactivo; todo lo que se ha hecho durante la enclaustracin est bien becho y no puede revocarse. Por el contrario, en el caso de nulidad pueden reclamarse los derechos de que el enclaustrado haya sido privado, con tal que no hayan prescrito; 2. o No obstante lo dicho anteriormente el enclaustrado tiene derecho, con arreglo al artculo 321, para pedir alimentos a aquellas personas a quienes pasaron los bienes que sin la profesin religiosa le hubieran pertenecido; 3. o Segn las leyes eclesisticas, la nulidad de los votos puede reclamarse slo dentro de cinco aos. Declarada por la Iglesia la nulidad, el enclaustrado puede entablar accin reinvindicatoria para recuperar sus bienes aun contra terceros poseedores (art. 1689); y 4. o Corresponde a la autoridad eclesistica el conocimiento de todo lo que se refiere a la validez o nulidad de la profesin religiosa, y una vez declarada la nulidad, debe ocurrirse ante la judicatura

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civil para todo lo relativo a los efectos civiles que dicha declaracin puede surtir. Sobre este punto debemos hacer notar que la historia del establecimiento del artculo 97 del Cdigo Civil confirma de una manera expresa lo dicho anteriormente. En efecto, la Comisin Revisora del Cdigo Civil, suprimi del proyecto de Cdigo la frase final del artculo 97, que daba intervencin a la judicatura civil en las cuestiones sobre la validez o nulidad de la profesin religiosa, p8;ra dejar su conocimiento en manos de la autoridad eclesistica por ser asunto de su nica competencia.
Caracteres de la personalidad 160. Nacionalidad.-r:Tacionalidad es el vnculo que une al Estado con cada uno de sus miembros. En virtud de este vnculo el Estado debe a sus nacionales la proteccin de sus leyes; pero tiene a su vez el derecho de exigir su estricta observancia y de castigar sus infracciones. Por ley de la naturaleza todo hombre forma parte de un Estado o Sociedad civil, donde encuentra el medi de satisfacer ciertas necesidades que no puede llenar ni por si solo ni en la sociedad domstica. El vnculo de la nacionalidad es en cierto modo exclusivo porque, an en el caso de que un persona la hubiera adquirido en dos pases diferentes, no podra prevalerse en el territorio de un pas, del cual es nacional. de los derechos o inmunidades que pudieran corresponderle cmo extranjero. En cuanto a la nacionalidad, las personas se dividen en chilenos y extranjeros. Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son extranjeros (artculo 56). El Cdigo se ha remitido en esta materia a la Constitucin Poltica porque la calidad de ciudadano tiene mayor importancia bajo el f,unto de vista de los derechos polticos que de los derechos civiles, en los cuales estn casi totalmente equiparados a los extranjeros .. Conviene tener presente, para no incurrir en error, que la Constitucin Poltica distingue claramente la calidad de chileno, de la ca-

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lidad de ciudadano con derecho de sufragio, o sea, distingue entre nacionalidad y ciudadana, que son dos situaciones jurdicas con consecuencias muy diversas. Aqu nos referimos a la primera, que es la que mira a los derechos civiles, y no a la segunda, que se refiere al goce de los derechos polticos. 161. Disposici6n Constitucional sobre Nacionalidad. -Las disposiciones sobre nacionalidad, que se relacionan con el Derecho Civil. estn contenidas en los artculos 5," Y 6.? de la Constitucin Poltica, del 18 de Septiembre de 1925, que dicen: <Artculo 5, o Son chilenos: l." Los nacidos en el territorio de Chile, con excepClon de los hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transeuntes, todos los que podrn optar entre la nacionalidad de sus padres y la chilena; 2. o Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el slo hecho de avecindarse en Chile. Los hijos de chilenos nacidos en el extranjero, hallndose el padre o la madre en actual servicio de la Repblica, son chilenos aun para los efectos en que las leyes fundamentales o cualesquiera otras, requieran naci, miento en el territorio chileno; 3. 0 Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley, renunciando expresamente su nacionalidad anterior; y 4. o Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por la ley. Los nacionalizados tendrn opcin a cargos pblicos de eleccin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de sus cartas de nacionalizacin. La ley reglamentar los procedimientos para la opcin entre la nacionalidad chilena y una extranjera; para el otorgamiento, la negativa y la cancelacin de las cartas de nacionalizacin y para la formacin de un Registro de todos estos actos. Artculo 6. o La nacionalidad chilena se pierde: I. o Por nacionalizacin en pas extranj ero; 2. o Por cancelacin de la carta de nacionalizacin; y

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3." Por prestacin . de servicios durante una guerra a enemigoS de Chile o de sus aliados. Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualesquiera de las causales establecidas en este artculo, slo podrn ser rehabi. litados por ley.. 162. Opcin facultativa' que tienen los hijos de extran;eros a que se refiere el N. o 1. o del arto 5. o de la Constitucin~-La ley N." 4200, de 27 de Septiembre de 1927, que reglamenta la disposi. ci6n del N." 1. o del arto 5. de la Constitucin, ~tablece que lds nacidos en el territorio de Chile, que siendo' hijos de extranjeros' que se encuentre~ en el pas al servicio de su Gobierno o hijos de extranjeros' transeuntes, resolvieren optar por la nacionalidad chilena, conforme al art, 5. o, N. l.0 de la Constitucin Poltica, debern hacerlo mediante una declaracin ante el Intendente o Gobernador respectivo, en Chile, o el Agente Diplomtico o Cnsul de la Repblica en el extranjero, hecha en el plazo fatal de un ao; contado desde la fecha en que el interesado cumpla 21 aos de edad, y en la que manifiesten que optan por la nacionalidad chilena y despus de acreditar fehacientemente que se encuentran en algunos de los casos consignados en el referido N.o 1 deL arto 5.. 163. Carta de nacionalizacin.-La concesin .de cartas. de nacionalizacin, de que trata el N. o 3 del artculo 5." de la Constitucin Poltica del ao 1925, est reglamentda por el decreto-ley N.O 747, publicado en el ,Diario Oficial . de 23 de Diciembre de 1925 . . Segn dicho decreto-ley, puede otorgarse carta de nacionalizacin a los extranjeros que hayan cumplido' ventin aos de edad, que tengan ms de un ao de residencia en el territorio de la Rep blica y que renuncien por instrumentqotorgado ante Notario Pblico a su nacionalidad de origen o a cualquiera otra adquirida .. . La petic~n se presenta ante el Intendente o Gobernador del lugar de la residencia, y ~ste funcionario, antes de elevarlalMinisteria del Interior para su resolucin, solicitar informes de la Polica sobre los antecedentes judiciales y policiales del solicitante. Igualmente, el Ministerio pedir informe a 'Ia Direccin .General

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de Policas para que ratifique, por intermedio de la Inspeccin de Identificacin, los antecedentes respectivos. El decreto que deniegue la carta de nacionalizacin ser fundado. La cancelacin de la carta de nacionalizacin se har por decreto fundado y previo acuerdo del Consejo de Ministros. Las cartas de nacionalizacin sern numeradas por la Oficina Confidencial del Ministerio del Interior y se anotarn en el Rol de Cartas que estar a cargo de esa Oficina. 164. Adquisicin de la nacionalidad.-La nacionalidad depende del origen o de la eleccin. La primera se adquiere involuhtariamente en virtud de la simple concurrencia de los hechos o circunstancias determinadas por la ley; la segunda se adquiere voluntariamente por la libre eleccin de las personas. Tres sistemas distintos determinan la nacionaldad de origen; 1. o El que asigna al hijo la nacionalidad de los padres, prescindiendo del lugar del nacimiento, o sea, el que se basa en la sangre (jus sangunis): 2. o El que slo toma en consideracin el lugar del nacimiento, o sea, el suelo (jus sol): y 3. o El que combina ambos sistemas. En las legislaciones griega y romana imper el primer sistema; en la edad media el segundo; y en los tiempos modernos el sistema mixto. El artculo 5. o de nuestra Constitucin, al decir que son chilenos: l. o Los nacidos en el territorio de Chile, consagra el jus sol. En el nmero 2. del mismo artculo atiende al jus sanguinis, pero exige la vecindad en Chile; de modo que puede decirse que en nuestras leyes prevalece el jus sol. La nacionalidad de eleccin se adquiere por la nacionalizacin. Nacionalizacin es el medio por el cual un extranjero puede gozar de los derechos que tienen los naturales del pas al cual desean pertenecer. Segn nuestra Constitucin, la nacionalizacin se puede adquirir por domicilio en el caso contemplado en el nmero 3. o del articulo 5. o, y por privilegio o gracia especial de la ley, en el caso del nmero 4. o del mismo artculo. 165. Prdida de la nacionalidad.-La condicin de ciudadano, o
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sea, de nacil;>nal de nuestro pas se puede perder, o bien. voluntariamente, por libre disposicin de una persona capaz, o por disposicin de la ley. Se pierde voluntariamente, por la nacionalizacin en pas extranjero, que hace suponer la renuncia de la nacionalidad chilena; y por disposicin de la ley, en todos los dems casos contemplados en e! artculo 6." de la Constitucin Poltica. 166. Influencia de la nacionalidad en la adquisicin.y goce de los derechos civiles.-Nuestro Cdigo consagra sobre esta materia un principio fundamental, de una amplitud mayor que la generalidad de los cdigos modernos, porque no exige condicin de reciprocidad ni otra alguna. Este principio se contiene en el artculo 57, que dice que la ley no reconoce diferencia entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Acerca de este artculo debemos observar: l. Que la igualdad de condicin establecida en este artculo se refiere los derechos civiles, o sea, a los derechos de carcter privado que rijan las relaciones de las personas entre s o con respecto a los bienes, y no a los derechos polticos reglamentados por el Derecho Pblico, en los cuales hay diferencias substanciales entre la condicin del chileno y del extranjero. 2. o Que esta disposicin del Cdigo es una consecuencia perfectamente lgica del sistema que ha seguido sobre esta materia. Segn el artculo 14, todos' los extranjeros que :habiten el territorio de la Repblica estn sometidos a la ley chilena. El legislador ha considerado equitativo compensar a los extranjeros la sujecin ordenada por el artculo 14, con los beneficios del goce amplio de los derechos civiles establecido en el artculo 57. 3. 0 La disposicin del artCulo 57., no obstante su amplitud, tiene ligeras excepciones, que son: a) el inciso 2. o del artCulo 15 del Cdigo, sometea los chilenos que residen en el extranjero a las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de~familia pero slo respecto de sus cnyuges y pariente::. chilenos. Excluye, por tanto, este inciso, de! beneficio de las leyes patrias al cnyuge y parientes extranjeros del chileno que residn fuera del pas; b) el artculo 611, slo permite pescar en el mar)erritorial a los

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chilenos y extranjeros domiciliados y excluye por tanto a los extranjeros no domiciliados; e) el nmero 6. del artculo 497, dice que son incapaces de toda tutela o curadura los que carecen de domicilio en la Repblica, disposicin que por su carcter se aplicar comnmente s610 a los extranjeros; d) el nmero 10 del artculo 1012, establece que no pueden ser testigos de un testamento solemne los extranjeros no domiciliados; e) el nmero 1.0 del artculo 1028, no permite a los extranjeros no domiciliados en Chile otorgar testamento solemne en pas extranjero ante agente o empleado diplomtico chileno: f) el artculo 998, dice que en la sucesin ab intestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia, de porcin conyugal o de alimentos, les mismos derechos que, segn las leyes chilenas les corresponda en la. sucesin intestada de un chileno; y los interesados pueden pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo los que les corresponde en dicha sucesin. De este derecho no gozan los extranjeros. Antiguamente existi en algunos pases el derecho . de albana albinaj io, que era el derecho que tena el soberano a la herencia de un extranjero que mora en sus Estados sin haberse naturalizado, o de un extranjero naturaliz.ado que no haba institudo heredero hbil o dE'l que haba renunciad) a su patria establecindose en pas extranjero (Escriche). En Francia ru substitudo este derecho por el de detraccin, que consista en un impuesto sobre el valor de la sucesin dejada por un extranjero. La existencia de estas disposiciones en la legislacin antigua se explica por las costumbres de la poca, las exigencias de la segurid::td pblica, el recelo con que se miraba a los extranjeros y la necesidcd y conveniencia de mantener la unidad religiosa. Las circunstancias hoy da han variado con la inmensa facilidad de las comunicaciones, y la tendencia actual de la legislacin es dar a los extranjeros los mismos derechos que a los nacionales, bien que algunos pases .como Inglaterra y Estados Unidos han avanzado muy lentamente en este camino; y an conservan disposiciones muy restrictivas algunos Estados de Norte Amrica.

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. El Cdigo Civil establece tres divisiones de las personas: la primera en naturales y jurdicas; la segunda en chilenos y extranjeros; y la tercera y ltima en domiciliadas y transeuntes. Hemos estudiado las dos primeras y nos toca ehora tratar de la ltima. Son domiciliadas las personas que han adquirido domicilio, y trameuntes las que estn de paso y que 'no lo han adquirido. 167. Domicilio. Generalidades.-La palabra domicilio viene de dos voces latinas: domu8 y colo; domun colere significa en latn habitar una casa (Diccionario de Escriche.) Segn las leyes romanas, domicilio es el lugar en que una persona se ha establecido con su hogar y la mayor parte de sus bienes: Domicilium est locus in quo quis sedempossuit laremque, et surnmam rerum suarum. Esta definicin envuelve la mil'ma idea que da del domicilio el Cdigo Civil. Segn el artCulo 59. el domicilio consiste en la residencia acompaada real o' presuntivamente del nimo de permanecer en ella. Como se ve de esta definicin, dos son los elementos constitutivos del domicilio: la residencia y el nimo. El primero es un elemento material susceptible de ser conocido de una manera positiva; el segundo es un elemento moral que no puede ser conocido sino por mani. festaciones externas que lo revelen o supongan. El nimo puede ser real o presunto, Es real uando existe verdadera y positivamente en la persona la intencin de permanecer en . su domicilio, sea que 10 haya expresado o no de una manera' inequvoca. Es presunto el que se deduce de ciertas circunstancias establecidas por la ley y que revelan el propsito decidido de permanecer en una residencia determinada, aunque en realidad no exista ese nimo en la mente de la persona, bastando al efecto con que no haya manifestado externamente una resolucin contraria. No es fcil precisar si existe o no el nimo de permanecer en un lugar, y con este objeto el Cdigo ha establecido ciertas reglas que constituyen presunciones legales para acreClitar la existencia de diCho nimo de permanecer. Decimos presunciones legales, porque admiten prueba en contrario, es decir podra probarse que .apesar de concurrir

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las circunstancias de la ley, la persona tena efectivamente una re soluci6n contraria. El C6digo no ha pretendido enumerar todas las circunstancias que puedan originar una presuncin del nimo de permanecer, porque stas, como se comprende, son innumerables; se ha contentado con indicar las ms importantes y caractersticas y que a la vez pueden servir de norma' al juez para la resoluci6n de los dems casos que puedan ocurrir. Las presunciones contempladas en el Cdigo estn expuestas unas en forma positiva' y otras en forma negativa, aunque ambas concurren al mismo fin de revelar si existe o no el nimo de permanecer eh un lugar dado. Son presunciones positivas que inducen a establecer el nimo de , permanecer: 1. a El encontrarse un individuo de asiento en un lugar, es decir, estar en l radicado de firme, con una residencia que tenga el carcter de permanente (art. 62). 2." Ejercer habitualmente en un lugar la profesin u oficio (art.62), 3." El hecho de que una persona tenga establecido su hogar domstico (art. 63). 4. a El hecho de abrr en un lugar, tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable para administrarlo en persona (art. 64). 5." El hecho de aceptar en un lugar un cargo concej il o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo (art. 64). Se llama cargo concejil el cargo obligatorio y no remunerado, conlO el de municipal, subdelegado (etc). Se llama empleo fijo el de duracin ilimitada, como el de juez de letras. 6." Otras circunstancias anlogas a las anteriores (art. 64). Son presunciones negativas, o sea, que por s mismas no establecen el nimo de permanecer en un lugar, el hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa prpia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico; o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisiqn temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulancontinuar

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te (art. 63). o el hecho de residir el individuo largo tiempo en un lu~ gar, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior (65). 168. Objeto y utilidad del estudio del domicilio civil.-E! objeto que persigue la ley al establecer estas disposiciones rdativas al domicilio es averiguar o determinar el lugar preciso que debe considerarse' como asient~ de una persona para sus relaciones jurdicas y principalmente para el pumplimiento de sus obligaciones. civiles. Se desprende del objeto mismo que acabamos de insinuar la gran importancia y utilidad que tiene en el Derecho la determinacin del. domicilio civil, El domicilio es de aquellas razones que causan fuero, segn e11enguaje de las Partidas, o sea, que determinan la competencia del juez o tribunal. As, la ley orgnica de Tribuna1es establece en su artculo 212 que: en general es juez competente para co~ nacer de una demanda civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado etc). . De la misma manera, la determinacin del ltimo domicilio de una persona sirve para establecer cul es el juez que debe intervenir en todos los trmites que causa la apertura de su sucesin, publicacin del testamento (etc); sirve tambin para el caso de ges~in judicial sobre declaracin de muerte presunta (etc). Para el pago de las obligaciones. tiene tambin importancia la, determinacin del domicilio del deudor, por ser ste el lugar donde debe efectuarse dicho pago, siempre que no se trate. de un cuerpo cierto (art. 1588). Los casos anteriores, citados por va de ejemplo, indican la especial importancia y utilidad prctica de este estudio. 169. Divisiones del domicilio.-l. o Se divide en poltico y civil. El primero es rdativo al territorio del Estado, en general. Pueden tener: el domicilio poltico tanto los chilenos como los extranjeros establecidos en el pas. Los efectos de este domicllio pertenecen al Defe~ho Internacional, porque se trata de determinar el domicilio de una persona entre dos naciones distintas, a la inversa del domicili6 civil, que se refiere a partes determinadas, siempre dentr del territorio del Estado,

El domicilio civil, llamado tambin vecindad, se rige por las le-

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yes propias de cada pas contenidas en su Derecho Civil, y se refiere a una parte determinada del territorio del Estado. La divisin territo"r"al chilena est basada en la divisin por departamentos y son stos los que ordinariamente constituyen el domicilio civil para efectos legales. La divisin en provincias tiene importancia menOr. Para los efectos del Registro Civil donde se inscriben los nacimientos, matrimonios y defunciones. el territorio est dividido en circunscripciones correspondientes a las antiguas parroquias, con pequeas modificaciones. Tambin hay otros organismos dentro de la divisin territorial. que tienen importancia para determinados servicios. 2." Se divide en general u ordinario y especial. El primero es el aplicable a la generalidad de las relaciones jurdicas de una persana: el segundo se refiere a determinadas relaciones jurdicas y constituye el asiento legal de dicha persona slo en lo tocante a esas relaciones. Del domicilio general u ordinario nos hemos ocupado al estudiar sus elementos e importancia, y es el que comnmente se llama domicilio civil de una persona. Son domicilios especiales; a) El que librel11ente establecen las partes de comn acuerdo en un contrato para los actos judiciales o extra-judiciales a que diere lugar el mismo contrato (art. 69). Los efectos de este domicilio especial se limitan exclusivamente a las relaciones jurdicas provenientes del contrato. Este domicilio suele llamarse tambin convencional o de eleccin. b) El domicilio parroquial, municipal, provincial o relativo a cualquiera otra seccin del territorio, que se determina por las respectivas leyes que rigen esas materias, y a falta de ellas, segn"las reglas que acaban de darse (art. 70). De estos domicilios especiales, el provincial carece de importancia prctica, porque ya hemos dicho que la base de la divisin administrativa es el departamento; el parroquial sirve para los efectos de las leyes eclesisticas; y el municipal, que se adquiere despus de cierto tiempo, sirve para de-

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terminar quines pueden ser elegidos municipales y otros fines propios de' la ley municipal. 3. o En cuanto a la manera como se adquiere el domicilio, debemos distinguir el domicilio de origen, llamado tambin domicilio natural; el domicilio que se adquiere en virtud de disposicin de la ley o domicilio de derecho; y el domicilio 'Volur.tario o de hecho. Trataremospor separado de cada uno de ellos. 170. Domicilio natural o de origen.-Es el domicilio que adquiere una persona en razn de su origen y tiene lugar en el caso de hijo legtimo que vive bajo patria potestad, el cual sigue e1 domicilio paterno (art. 72). Se llama natural o de origen, porque lo determina la naturaleza misma de las relacio~es entre padres e hijos, mientras dura la menor edad, en que stos no puedan valerse por s .solos, 171. Domicilio de derecho o impuesto por la ley.-Es el domicilio que fija la ley atendiendo a ciertas circunstancias y tiene el carcter de obligatorio mientras subsisten las condiciones que la ley ha contemplado al' establecerlo. Este domicilio legal tiene lugar en los siguientes casos: a) La mujer casada no divorciada sigue el domicilio del marido, mientras ste resida en Chile (art. 71). Esta disposicin tiene su razn ele ser en la doble comunidad de vida y de intereses que existe entre los cnyuges durante el matrimonio, siendo el marido el jefe y administrador de esa doble comunidad (arts. 131, 133 Y 135), En caso de divorcio, cesa para la mujer la' obligacin de vivir con su marido y pOI' eso el Cdigo habla solamente de la mujer casada no divorciada. b) El que se halla bajo tutela o curadura sigue el domicilio de su tutor o curador (art. 72). Se funda esta disposicin en qu el tutor curador .es. el representante legal del pupilo que debe intervenir en todos los actos judiciales o extrajudiciales que le conciernan (arts. 43 y 390), Y comprende no slo la guarda que se da por razn de la edad sino tambin la que se da al demente, sordo-mudo o disipador; en . los casos previstos por la ley. c) Los criados y dependientes que residan en la misma casa de la persona a quien sirven, seguirn el domicilio de esta ltima, excepto si son mujeres casadas no divorciadas, que siguen el domicilio del

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marido: si son pupilos, el de su tutor o curador; y si son hijos de familia, el de su padre legtimo que goza de patria potestad (arts. 71, n y 73). La ley habla de criados y dependientes, comprendiendo esta ltima palabra a aquellas personas, que sin ser domsticos, viven al servicio de un dueo de casa, en empleos como el de institutriz, escribiente, contador (etc). Obsrvese que existiendo circunstancias diversas que pudieran fijar el domicilio de una persona, la ley hace prevalecer el domicillo del representante legal, que es el que tiene en virtud de la ley la administracin de los intereses de su representado. 172. Domicilio voluntario o de hecho.-Tiene su razn de ser en la libre voluntad de las personas capaces, que pueden fij ar su domicilio donde ms le convenga. Para determinarlo sirven las reglas que hemos dado al tratar de los dos elementos constitutivos del domicilio: la residencia y el nimo. Consecuencia de lo dicho es que el cambio de domicilio no puede efectuarse' sino concurren respecto del nuevo lugar escogido para domicilio, la residencia y el nimo, o sea, el concurso de la voluntad y del hecho del cambio de residencia. Es distinto conservar un domicilio, para lo cual basta el nimo real o presunto de volver a l, que constituir uno nuevo, para lo cual se requiere, como es natural, a~ems de la intencin, el cambio efectivo de residencia. Mientras no se adquiere un domicilio nuevo, se conserva el anterior. Fuentes del domicilio.-Como resumen de lo dicho, podemos establecer que las fuentes del domicilio son: a) El origen de las personas, como ocurre en el caso del hijo . bajo patria potestad; b) La ley, como sucede respecto de la mujer casada, de los pupilos y de los criados o dependientes: e) La residencia y el nimo, que son los elementos constituti\'05 del domicilio ordinario de las personas capaces; d) El contrato, en el caso del domicilio convencional o de eleccin; y e) La mera residencia, que con arreglo al artculo 68 hace las veces- de domicilio civil respecto de las personas que no lo tuvieren

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en otra parte. Esta disposicin es aplicable a los vagos, a Jos peregrinos y a aquellas personas que viven viajando por razn de su profesin, como mercaderes, (etc.)

173.-Estado Civil
La palabra estado viene de la voz latina status, de la cual se servan los antiguos para designar el lugar o situacin que una persona ocupa con relacin a los dems, significado equivalente al que tiene en nuestro Derecho. En un sentido lato puede llamarse estado a' ciertas calidades de la persona que relacionndola, con los dems hombres fijan su condicin en' la sociedad; calidades que la ley toma, en cuenta por~ que originan derechos y obligaciones. Tomada la palabra en este sentido, el estado de una persona comprende todas las relaciones de que es susceptible. tanto las de Derecho Pblico, por la situacin que. ocupa en la sociedad civil de la cual es miembro, como las re-' laciones de Derecho Privado, que nacen de su situacin en la familia. Pero el Cdigo Civil al 'tratar del estado de las, personas 10 hace en un sentido ms restringido. Prescindiendo de las relaciones del individuo con el Estado, que son materia del Derecho Pblico, el Derecho Civil se ocupa del estado civil de las personas, principalmente en orden a sus relaciones de familia, en cuanto esas relaciones le originan derechos y obligaciones del orden privado. As, es estado civil de una persona, su caiidad de padre legtimo, de esposo, viudo, (etc.) El Cdigo se ocupa en ttulo especial, de las pruebas del . estado civil, porque la determinacin clara' y precisa dd estado civil de las personas interesa vivamente al orden social para dar orden y seguridad a las relaciones de derecho. El estado civil eS de tal modo inherente al individuo, que los derechos que confiere no pueden renundarse: Tampoco pueden transigirse las cuestiones relativas al estado civil de las personas (art. 2450), El estado civil se relaciona ntimamente con la capacidad de las personas; pero es menester no confundir ambos conceptos, por-

que son cosa diversa.

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El estado es la calidad de una persona que fija sus derechos y obligaciones, y la capacidad legal es la aptitud o facultad para ejercitar por s misma esos derechos. Una persona puede ser capaz o incapaz, sin que por esto cambie su estado civil. Asi, un varn casado puede ser mayor o menor de edad; en un caso ser capaz y en el otro incapaz, sin que esto altere su estado civil de casado. Establecida la diferencia entre el estado civil y la capacidad, debemos hacer presente quc en m'.1chos casos el estado influye directamente sobre la capacidad. As una mujer soltera mayor de edad es legalmente capaz; pero si se casa, el nuevo estado civil que ha adquirido por el matrimonio cambia su situacin hacindola pasar a la categora de las personas relativamente incapaces. Los hechos ms importantes relacionados con la determinacin del estado civil son el nacimiento, el matrimonio y la muerte, y por eso, de estos tres hechos, la ley quiere que quede anotacin con la debida solemnidad, en los registros correspondientes. El Derecho Civil francs llama a esos tres hechos actos del estado civil:.. 174. De la familia.-Hemos dicho que el estado civil es la calidad de las perSonas en orden a sus relaciones de familia, y para la debida claridad debemos dar una idea de lo que se entiende por familia en el Derecho Civil. La palabra familia suele tomarse en diversos sentidos, que conviene distinguir para evitar confusiones. En un sentido lato, aplicable a la ma,teria de que tratamos, relativa al estado civil, puede decirse que familia es la agrupacin de personas unidas entre s por los lazos del matrimonio o del parentesco, ya sea ste de consanguinidad o de afinidad. Se deduce de lo dicho que hay tres distintas relaciones de familia, a) Una que procede del matrimonio y que crea entre los contrayentes la calidad de cnyuges, los cuales tienen entre s relaciones propias de un carcter especial y diverso de las dems relaciones de familia. En efecto, entre marido y mujer no existe propiamente relacin alguna de parentesco, ya que no son entre s ni consanguneos ni afines; no obstante, es innegable que existe entre ellos una relacin de familia, la ms ntima y fundamental de todas.

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El Cdigo Civil en el artculo 42 dice que en los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta, sus consanguneos, (etctera). Como ya dijimos que no exista entre los cnyuges parentesco de consanguinidad ni de afinidad, al incluir el Cdigo al cnyuge en la den_ominacin de parientes., lo ha hecho dando a la palabra parientes un sentido lato, comprensivo de todas las relaciones de familia. b) Otra relacin de famlia es la que proviene del parentesco de consanguinidad. Parentesco de consanguinidad es la relacin que existe entre personas que descienden de un tronco comn y se llama de consanguinidad porque ambas personas partcipan de una misma sangre. Debemos distinguir en el parentesco de consanguinidad, la lnea y el grado. Se llama lnea la sucesin de personas entre las cuales existe la relacin de parentesco .. La lnea es recta cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, y colateral o transversal cuando las dos personas proceden de un ascendiente comn y una de ellas no es ascendiente de la otra. Se llama grado la distancia que existe' entre dos parientes y se cuenta por el nmero de generaciones. El estudio del parentesco de consanguinidad y de sus divisiones tiene suma importancia' en materis de sucesin, matrimonios, 'censos, etc. En materia de sucesin ah intestato la ley slo contempla el parentesco de .consanguinidad hasta el sexto grado, que es el mximun a que se extiende el derecho de sucesin de los colaterales (art. 922, inciso 2. e) . . e) Finalmente, hay otra relacin de f.amilia, que es la que proviene del parentesco de afinidad, que es aquel que existe entre una persona que est o ha estado casada o ha tenido trato carnal con otra y los consanguneos legtimos o ilegtimos de la ltima. Dijimos que los cnyuges por el hecho del matrimonio' no contraen clase alguna de parentesco, como tampoco lo contraen un hombre y una mujer que se conocen carnalmente por el concbito ilegtimo; sin embargo, en ambos casos, por disposicin especial de la ley, se entiende contrado un parentesco de afinidad entre cual-

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quiera de dichas personas y los consanguneos legtimos o ilegtimos de la otra; pero la fuerza de este vnculo no llega hasta emparentar a los consanguneos de una de esas personas con los consangneos de la otra. Es escasa la importancia del parentesco de afinidad en el Derecho Civil, ya que la ley no se refiere a l tratndose de la sucesin de las personas, ni de su guarda, etc. No obstante, la ley se refiere en especial al parentesco de afinidad al tratar de los impedimentos del matrimonio, arto 5. de la ley del matrimonio civil; y en diversos otros casos. Adems, al referirse la ley a los parientes de una persona, esa denominacin comprende el parentesco de afinidad a falta de parientes consanguneos (art. 42). Otro sentido en que el Cdigo toma la palabra familia es el que emplea para indicar el conjunto de personas que viven bajo el mismo techo que el padre de familia, y que comprende la mujer, los hijos legtimos y naturales, la servidumbre y dems personas que viven a costa del padre de familia o a quienes ste debe alimentos. En este sentido emplea la palabra familia el artculo 8 I 5 del Cdigo Civil, que tratando de los derechos reales de uso y habitacin dice: En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia comprende la mujer y los hijos legtimos y naturales, tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus; y esto aun cuando el usuario o habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende adems las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a su costa: y las personas a quienes stos deben alimentos. 175. De las pruebas del estado civil.-Dijimos anteriormente que los hechos ms importantes relacionados con la determinacin del estado civil eran el nacimiento, el matrimonio y la muerte. Excusado sera insistir en la necesidad de hacer constar estos hechos de una manera fehaciente, que aleje todo temor de fraudes o errOres e:1 materia tan trascendental. Con este obj eto existen registros pblicos

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para anotar esos hechos con los detalles necesarios. Antiguamente esos registros corran a cargo de los curas-prrocos, dentro de sus respectivas parroquias, hasta que la ley de 17 de Julio de 1884 cre los oficiales del Registro Civil, a quienes encomend todo lo relativo al Registro Civil debiendo llevar por triplicado los registros de nacimientos, matrimonios y defunciones. EstableCidos esos registros para hacer constar los hechos relativos al estado civil, queda desde luego indicado el medio ordinario de prueba de eses hechos, que no es otro que las inscripciones asentadasen el respectivo registro. Con este fin, el artculo 84 de la ley N.O 4808, de 10 de Febrero de 1930, sobre registro civil, dispone que son obligaciones de los' oficiales del Registro Civil dar, con arreglo a la ley, las copias o certificados que Ee les pidIeren de los actos que ante ellos hayan pamdo, y el 24 de la misma ley dice que los certificados o copias de inscripciones o sub-inscripciones que expidan el Conservador o los oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de instrumentes pblicos y surtirn los efectos de las partdasde que hablan los artculos 305, 306, 307 y 308 del Cdigo Civil. Conforme con lo que decimcs, el cit2do artculo 305 dis~one que el estado civil de casado o viudo y de padre o hijo. legtimo podr probarse por las respectivas partidas de matrimonio, de nacimiento o de bautismo y de muerte; y ms adelante agrega: la edad y la muerte podrn prol::arse por las respectivas partida,s de nacimiento o bauti~mo y muerte;. Hemos llamado la atencin sobre las palabras podr probarse , que emplea en esta parte el artculo 305 del Cdigo Civil, porque si bien es- cierto que las partidas del Registro Civil son el medio ordinario de prueba de les actos constitutivos del estado civil, ellos pueden tambin probarse por los otrosmedics probatorios que la misma ley establece para el caso en que falten dichas partidas, Los medios de prueba supletorios d~ las partidas del Registro Civil son los siguentes y en el orden que se indican: l. o otros documentos igualmente autnticos; 2. 0 declaraciones de testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata; y 3, o la notoria posesin del estado civil (art, 309),

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Antes de estudiar los diversos medios probatorios del estado civil daremos una idea de la organizacin del Registro Civil.

176.-El Registro Civil.


El Registro Civil est organizado y se rige actualmente por la ley N. 4808, de 10 de Febrero de 1930. En el Registro Civil se hacen todas las inscripciones que se relacionan con el estado civil de las personas en tres libros diversos: uno de los nacimientos, otro de los matrimonios y otro de las defunciones. 177. Libro de nacimientos.-En el libro de los nacimientos se inscribirn: 1) los nacimientos que ocurran en el territorio de cada comuna; 2) los nacimientos que ocurran en viajes dentro del territorio de la Repblica, o en el mar, en la comuna en que termina el viaje, o en la del primer puerto de arribada; 3) los nacimientos de hijos de chilenos ocurridos en extranjero, estando el padre o madre al servicio de la repblica. Estos nacimientos se inscriben primero ante el cnsul chileno respectivo, quien remite los antecedentes al Ministerio de Relaciones Exteriores, el cual certifica la autenticidad y los enva al Conservador del Registro Civil para los efectos de su inscripcin en el Registro de la primera Seccin de la comuna de Santiago. Podrn ser' inscritos en la misma forma los hijos de chilenos nacidos en el extranjero, aunque sus padres o madres no estn al servicio de la Repblica (art. 3.). En el mismo Registro de la comuna en que se hubiere inscrito el nacimiento de una persona, se inscribirn los siguientes actos relacionados con su estado civil: a) la escritura pblica de aceptacin de legitimacin; b) la escritura pblica de reconocimiento de hijo natural; c) la escritura pblica en que se acepta el reconocimiento espontneo de un hijo ilegtimo; d) la escritura pblica en que se autoriza la emancipacin voluntaria y el decreto del juez que d lugar a la emancipacin judidial; y e) la sentencia que declare un estado civil (art.6.0). La inscripcin del recin nacido debe hacerse dentro del trmino de sesenta das contados desde la fecha en que hubiere ocurrido el nacimiento y estn obligados a requerir la inscripcin las siguientes

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personas: 1) el padre, si es con:Jcido y puede declararlo; 2) el pariente ms prximo mayor de 18 aos, que viviere en la casa en que hubiere ocurrido el nacimiento; 3) el mdico o partera que haya asistido al parto o, en su defecto, cualquiera persona mayor de 18 aos; 4) el jefe del establecimiento pblico 0 el dueo de la casa en que el nacimiento haya ocurrido, si este ocurriere en sitio distinto de la habitacin de los padres; 5) la madre, en cuanto se halle en estado de hacer dicha declaracin; 6) la persona que haya recogido al recin nacido abandonado; y 7) el dueo de la casa o jefe del establecimiento, dentro de cuyo recinto. se haya efectuado la exposicin de algn expsito (arts. 28 y 29), La inscripcin de un hijo legtimo ~lo podr requerirse dentro de los treinta das siguientes a su nacimiento, por el padre o la madre, por s o por mandatario; pero transcurrido este plazo estn obligadas a requerir dicha inscripcin las dems personas indicadas anteriormente (art. 30). La inscripcin de un nacimiento contendr la indicacin de la hora; da, mes, ao y lugar en Ique ocurri el nacimiento, el sexo, el nombre y apellido del nacido que indique la persona que requiere la inscripcin, y los nombres, apellidos nacion~lidad, profesin y domicilio de los padres si el recin nacido fuese hijo legtimo, pero la ley slo reconoce como requisitos esenciales para la inscri::cin de un nacimiento la fecha de este y el ncmbre, apellido, sexo del recin naci-' do (arts. 31 y 33). Cuando se trate de la inscripcin de un hijo ilegtimo, slo po. dr dejarse testimonio del nombre de su padre o madre, si uno de ellos o ambos lo pidieren personalmente, o por medio de mandatario constitudo para este objeto por escritura pblica; y esta declaracin servir de suficiente reconocimiento del hijo ilegtimo, para los efectos del ttulo 14 del libro ).0 del Cdigo Civil (art. 32). 178. Libro de matrimoniOS.-En este libio se inscribirn: 1) los matrimonios que se celebren en el territorq de. cada cemuna; 2) los matrimonios celebrados en artculo de muerte dentro del territorio de la repblica, en Ia comuna correspondiente al lugar en que este acto se verifique; 3) los matrimonies celebrados fuera del pas por un chileno con una extranjera, los cuales se in~cribirn en el Regis-

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tro de la 1. 8 Seccin de la comuna de Santiago, previa remisin de los antecedentes debidamente legalizados, hecha por el Ministerio de Relaciones Exteriores al Conservador del Registro Civil; y 4) las sentencias ej ecutoriadas en que se declare la nulidad del matrimonio o se decrete el divorcio perpetuo o temporal; la simple separacin de bienes de los cnyuges; los instrumentos en que se estipulen capitulaciones matrimoniales; y las sentencias ejecutoriadas que concedan a la mujer o a su curadora la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal y las que declaren la interdiccin del marido (art. 4. 0 ). Es competente para celebrar el matrimonio el Oficial del Registro Civil de la comuna o seccin en que cualquiera de los contrayentes tenga su domicilio o haya vivido los tres ltimos meses anteriores a la fecha del matrimonio; pero los matrimonios en artculo de muerte pueden celebrarse ante cualquier Oficial del Registro Civil y en cualquier lugar, y respecto a las personas asiladas en hospitales. penSionados y otras casas de salud o beneficencias, crceles y dems establecimientos penales, se entiende que tienen all la residencia de tres meses que exige la ley. (Arts. 35, 41 y 42). El matrimonio se celebrar ante el Oficial del Registro Civil, en. su oficina, o en la casa de algunos de los contrayentes, o en la casa que de comn acuerdo indicaren los contrayentes, siempre que est ubicada dentro de la jurisdiccin del Oficial del Registro Civil y ante dos testigos. (Art. 34). Son requisitos esenciales de la inscripcin de un matrimonio: a) el lugar, da, mes y ao en que se celebran; b) el nombre yapellidos materno y paterna de cada uno de los contrayentes; e) los nombres y apellidos de los testigos y su testimonio, bajo juramento, sobre el hecho de no existir impedimentos ni prohibiciones para celebrar el matrimonio y sobre el lugar del domicilio o residencia de los contrayentes; y d) la firma de los contrayentes, de los testigos y del Oficial del Registro Civil. (Art. 40). El matrimonio religioso podr celebrarse antes o depus del matrimonio civil; pero si se celebrare antes, debern los esposos contraer matrimonio civil dentro de los 8 das siguientes a la celebracin del primero.

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Si no se cumpliere con esta obligacin, el responsable ser castigado con multa; pena que el juez podr remitir o disminuir cuando el matrimonio civil se efectuare despus de los 8 das, pero antes de iniciarse el procedimiento criminal, y tampoco se aplicar la pena, cando el procedimiento se inicia por denuncia' de algunos de los esposos y el matrimonio se celebra. antes de dictarse sentencia. Si el matrimoni9. no se celebrare, dentro del plazo de diez das contados desde aquel en que quede ejecutoriada la sentencia que impone la multa, el responsable ser castigado con pena de presidio menor; pero se pondr trmino al juicio o se remitir la pena sils esposos ,contrajeren matrimonio civil. Estos matrimonios podrn celebrarse ante cualquier Oficial del Registro Civil. (Art ..4 3). ' 179. Libro de deCunciones.-En el libro de defunciones se inscribir~n: 1) 1a,s que ocurran en el territorio de cada comuna: 2) las que ocurran en viaj es, en la comuna del lugar en que debe efectuarse la sepultacin. Si el fallecimiento ocurriere en el mar, en la del primer puerto de arribada de la nave; 3) las de chilenos ocurridas, en el extranjero, previa remisin de los documentos debidamente legalizados hecha por el Ministerio de Relaciones Exteriores al Conservador del Registro Civil, para que disponga la inscripcin en la comuna correspondiente-; 4) la de los militares .encampaa, en la comuna correspondiente al ltimo domicilio del fallecido; 5) las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la comuna correspondiente al Tribllnal que hizo :la, deola~acin; y los instrumentos que acrediten la muerte civil, en, la comuna correspondiente al lugar de la profesin solemne. (Art, 5.). La inscripcin de defuncin se har en virtud del parte yerbal o escrito que deben dar los parientes del difunto, o los habitantes de la casa en que ocurri 'el fallecimiento, o en su defecto los vecinos; o el jefe del convento, ho~pital, lazareto, hospicio o crcel, nave, cuartel. u otro establecimiento en qe hubiere ocurrido el falleci~ miento, o la autridad de polica en el c:;tso de hallarse un cadver que nadie reclame o d' tratarse del falIeciniento de una persoria ' desconocida. (Art. 44). Al requer;irse la illscripcindeun fallecimiento se presentar un

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funciones, o por el que haya asistido al difunto en su ltima enfermedad; y si no hubiere mdico en la localidad, se acreditar la defuncin con la informacin de dos o ms testigos rendida ante el Oficial del Registro Civil o ante cualquiera autoridad judicial del lugar en que haya ocurrido la defuncin. (Art. 45). Hecha por el Oficial civil la inscripcin de la defuncin, cuyos requisitos esenciales son la fecha del fallecimiento y el nombre, apellido y sexo <;Iel difunto, el oficial civil expedir la licencia o pase para la sepultaci6n, que no deber hacerse sino pasadas las 24 horas despus de la defuncin (arts. 46 y 50). Los encargados de los Cementerics no permitirn que se d sepultura a un cadver, sin la licencia o pase del oficial del Registro Civil (art. 47). 180. Declaraci6n de los interesados que solicitan una inscripci6n. -El Oficial del Registro Civil se limitar a recibir las declaraciones de los comparecientes, hacindoles las observaciones del caso, si declararen hechos evidentemente errneos; pero si aqullos insistieren, las declaraciones debern ser admitidas y consignadas en el Registro, taJes como hayan sido hechas por los comparecientes, junto con las observaciones del Oficial del Registro Civil, y sin perjuicio de las acciones que competan en contra de los falsos declarantes. (art. 14). Las declaraciones hechas oportunamente, por regla general, se presumen legalmente verdaderas. 181. Representacin para las inscripciones.-Los interesados en un8 inscripcin podrn hacerse representar por mandatarios, y se tendr por mandatario a la persona que se presente en tal carcter expresando que ha recibido comisin verbal. Si al oficial del Registro Civil mereciere dudas el encargo, podr exigir o la comprobacin del poder o la comparecencia personal de los obligados a requerir la inscripcin. En el caso de matrimonio por poder, se requerir un poder especial constitudo por escritura pblica, en el cual se exprese el nombre, apellido, edad, profesin y domicilio de los contrayentes (art. 15). . 182. Necesidad de la inscripcin de la sentencia y otros instrumentos.-Las sentencias judiciales y los instrumentos que en conformidad a esta ley deben ser inscritos en los Registros (v. gr. las sen-

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tencias de divorcios o simple separacin de bienes, y la escritura pblicade recDnocimiento de un hijo natural), no podrn hacerse valer en juicio sin que haya precedido la inscripcin que corresponda (artculo 8.), J 183. Rectificacin de las inscripciones.-Las inscripciones no podrn ser alteradas ni modificadas, sina, en virtud de sentencia judicial ejecutoriada, la cual se inscribir en el libro respectivo, y de ellas se tomar razn al margen de la inscripcin que se va a rectificar. Slo pueden pedir esta rectificacin las personas que la inscripcin se refiere y sus representantes legales o sus herederos; y el juez deber proceder con conocimiento de causa, con el mrito de los instrumentos pblicos constitutivos del estado civil, que comprueben el error, o a falta de stos, previa informacin sumaria o audiencia de los parientes. Si se dedujere oposicin por legtimo .contradictor el negocio se har contencioso. (arts. 7, 17 Y 18). 184. Copia ntegra de las inscripciones. - Las copias expedidas por los oficiales del Registro Civil debern contener todas las inscripciones y sub-inscripciones que correspondan a las personas a que este documento se refiera, salvo que se pidan certificados relativos a uno o ms hechos que aparezcan en una ins~~~pcin, en el cual caso se dej ar expreso testimonio de esta. circunstancia en el mismo certificado. Estos certificados o copias tendrn el carcter de instrumentos pblicos y surtirn los efectos' de las partidas de que hablan los artculos, 305, 306, 307 Y 308 del CQdigo Civil. (arts. 20 y 24). 185. Inscripciones fuera de plazos.-Pasados 60 das desde la fe-, cha de un nacimiento o tres das despus de la defuncin, no se podr proceder a la inscripcin sin decreto de la justicia ordinaria (art. 26). 186. Otros Registros Pblicos que llevan los Oficiales del Registro Civil.-Los oficiales del Registro Civil de las comunas donde no haya notario, debern adems llevar registros pblicos, para los efectos de autorizar testamentos abiertos, poderes judiciales, inventarios solemnes;. escrituras de reconocimiento o de legitimacin de hijos y dems instrumentos que las leyes les encomienden. (art. 86). 187. Medidas que favorecen la eonstitucin legal de la familia. -Los oficiales del Registro civil visitarn sus respectivas comunas, a
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en de procurar la celebracin del matrimonio del hombre y la mujer que, haciendo vida marital, tengan hijos comunes. Durante su visita harn las inscripciones de nacimientos que procedan, denunciando los que no se hubieren inscrito en poca oportuna y cuidando de que esas inscripciones se verifIquen. Estas inscripciones de matrimonios y nacimientos que el oficial del Registro civil practique en las visitas, se harn en registros especiales (arts. 51 y 54). 188. Conservador del Registro Civil.-A cargo de la Direccin superior y de la vigilancia de los servicios del Registro civil en toda la Repblica, existe un funcionario denominado "Conservador del Registro Civil, que tiene su oficina en la. capital de la Repblica (artculo 56).

189. Funciones de los Cnsules en lo relativo a los actos del estado civil.-El artculo 17 del Decreto-Ley N. o 578, sobre el servicio consular, publicado en el Diario Oficial de 5 de Octubre de 1905,
dispone: "Artculo 17. Los Cnsules Generales y Particulares de Profesin y los nacionales de Eleccin son Ministros de fe pblica para los efectos de los actos notariales o de esiado dGil, que se otorgen ante ellos, ya sea por chilenos o por extranjeros, para tener efecto en Chile, y gozan de todas las facultades que correspondan tanto a los notarios como a los oficiales de Registro Civil. El Reglamento fijar las condiciones en que estas facultades pueden hacerse extensivas a los Cnsules de Eleccin que no sean ciudadanos chilenos. El Presidente de la Repblica establecer en.e1 Reglamento Consular los libros de registro y formularios que para este efecto debern llevar los cnsules, y las dems condiciones a que deban estos funcionarios someterse en el ejercicio de su cargo~). 190. Partidas del Registro Civil,-Se llaman partidas los certificados expedidos por los Oficiales del Registro Civil para dar fe de las inscripciones efectuadas en los registros. Cualquiera persona, sin necesidad, de comprobar inters alguno, puede pedir certificados de las inscripciones existentes en los libros del registro civil. Estas partidas tienen el carcter de instrumentos pblicos au-

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tnticos . porque dan fe de declaraciones o hechos ocurridos ante oficiales pblicos en asuntos de su competencia. Si las partidas pres~ntadas como medios probatorios estn en la forn~a debIda, es decir, si aparecen autorizadas por el funcionario competente y sin ofrecer en su parte externa ~seales, como raspaduras o borraduras, que indiquen una alteracin del documento, la ley presume en ese caso su autenticidad y' pu~eza (art. 306). La autenticidad se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y autoriz2do el instrumento de que se trata, y la pureza se refiere a la calidad de no haber sido alterado despus de su otorgamiento. Tambin pueden rechazarse los antedichos documentos si la persona a que el documento se refiere no es la misma a quien se . pretende apli<;;ar, 10 que es tan lgico y racional que no requiere explicacin (art. 307). Encontrndose, pues, las partidas en forma debida, y no objetada la ideritidad personal, hacen prueba' para acreditar un estado civil. Su fuerza probatoria sigue la misma regla de los dems instrumentos pblicos. Las partidas hacen plena fe en cuanto atestiguan el hecho de la declaraci6n prestada pOr las P?rtes ante el Oficial del Registro Civil, porque se trata de actos que pasan ante un funcionario pblico en quien la ley deposita su confianza; pero no garantizan la verdad de la declaracin, la cual puede ser completamente falsa .. Por ejemp10, s un, padre comparece a inscribir un hijo que dice ser suyo, la partida complueba el hecho de haber comparecido el padre ante el oficial civil a declarar que el hijo era suyo; 'pero no comprueba por s sola que el hijo sea realmente del padre que lo present6 .a insCribir. No obstante, si alguien quiere hacer constar la falsedad de la declaracin debe' comprobarlo, porque aunque la declaracin puede ser falsa, la ley ampara. y tiene por ciertas las declaraciones de los interesado_s, pertinyntes a la inscripcin, mientras no se produzca prueba en contrario. En otros trminos, hay una presuncin legal que favorece el contenido mismq de las partidas, porque f;s racional suponer que ellas generalmente sean verdaderas, ya que sera raro el caso de que en el momento de la inscripcin exi"stiera inters en ocultar la verdad.

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Si as no fuere, sera dificilsima la prueba del estado civil. Veamos ahora los documentos que deben presentarse como prueba en los distintos casos de comprobacin de un estado civil. La calidad de padre o hijo legtimo debe acreditarse acompaando las partidas de nacimiento del hijo y del matrimonio de sus padres, hecho este ltimo que debe establecerse indispensablemente para acreditar la legitimidad. El estado civil de casado se acredita con la partida de matrimonio: pero este estado puede presentar algunas situaciones especiales que contempla el artCulo 149 del Cdigo Civil y son: l." Caso en que la mujer ejercite una profesin, industria u oficio; 2. Caso de separacin de bienes; y 3. Caso de divorcio. Las dos ltimas situaciones deben comprobarse por medio de la copia de la sentencia judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, que establece la separacin de bienes o el divorcio debidamente inscrita en el Registro Civil. La calidad de la mujer que ejerce una profesin u oficio se justifica acreditando el hecho mismo del ejercicio del oficio o profesin por los medios ordinarios de prueba. El estado civil de viudo se comprueba con la partida de matrimonio y la de defuncin del otro cnyuge. El estado civil de hijo legitimado puede presentar cuatro situaciones diversas: l. Caso de un hijo concebido antes del matrimonio, pero nacido dentro de l, que queda legitimado ipso jure por el matrimonio de sus padres (art. 206). Esta calidad se prueba lo mismo que la del hijo legtimo; 2. Caso de un hijo natural legitimado tambin ipso jure por el matrimonio posterior de sus padres (art. 207). Esta calidad se prueba con la escritura pblica de reconocimiento como hijo natural debidamente inscrita en el Registro Civil y con la partida de matrimonio. 3. Caso de un hijo legitimado por escritura pblica otorgada pOI; sus padres a la fecha del matrimonio (art. 208). Esta calidad se prueba con la partida de matrimonio y con la escritura de legitimacin debidamente inscrita en el Registro Civil y 4. Caso de un hijo legitimado en el acto mismo del matrilnonio en virtud de la declaracin de legitimacin hecha por los contrayentes, en ese acto, en conformidad al artculo 38 de la ley N.O 4808, de 10 de Febrero de 1930, que dispone que la inscripcin que contenga

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esa declaracin produce los efectos sealados en el arto 208 del Cdigo Civil. Esta calidad se prueba con la partida de la ~nscripcin del matrimonio de los padres en la que conste la referida declaracin de legitimacin. El estado civil de padre, madre o hijo natural deber probarse por el instrumento' de reconocimiento que al. efecto hayan otorgado ambos padres o uno de ellos debidamente inscrito en el Registro Civil, conforme a la ley N.O 4808 Cinc. 2. del arto 305. La frase deber probarse indica que el Cdigo excluye otras pruebas tratndose del estado civil de hijo natural. El estado civil de hijo ilegtimo reconocido espontneamente por, una escritura pblica se prueba por la copia de la respectiva escritura y el certificado de su inscripcin en el Registro Civil (art. 6 de la ley N.O 4808). Si el reconocimiento de hijo ilegtimo se hizo espontneamente por el padre, por la madre, o por ambos, al efectuar la inscripcin del nacimiento, se prueba con la copia de la correspondiente partida de inscripcin, que contenga la referida declaracin; la cual declaraci6n sirve de suficiente reconocimiento de hijo ilegitimo, para los e'rectos del ttulo XIV del libro 1 del Cdigo Civil (arto 32 de la ley N." 4808) El estado civil de hijo ilegtimo no reconocido voluntariamente, que el C6digo permite establecer con el slo objeto de exigir alimentos (art. 280), se juStifica por medio de las diligencias judiciales que detalladamente reglamenta el tHulo 14 del libro primero del Cdigo Civil y la inscripcin de la sentencia en el Registro Civil. Finalmente, hay algunos estados o situaciones especiales, como las del, emancipado voluntariamente, que se comprueba por medio del instrU11}ento pblico de emancipacin unido al decreto del juez que la autoriza, debidamente inscrito en el Registro Civil (art. 265); y la del habilitado de edad, que, se justifica por la copia del decreto judicial que la concede, excepto el caso 'del var6n csado que ha cumplido 21 aos, el cual queda habilitado por el ministerio de la ley, y que puede.justif1car su condicin de habilitado por medio de las partidas de nacimiento y de matrimonio. 191. Medios supletorios de prueba.-A falta de las partidas o

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documentos comprobatorios del estado civil, es menester recurrir a los medios supletorios que indica el artculo 309 que dice: La falta de los referidos documentos podr 8uplirsc en caso necesario por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata y en defecto de estas pruebas por la posesin notoria de ese estado civil. Este artculo permite suplir la falta de la'3 partidas de estado civil por los medios que indica; pero esto no quiere decir que uno cualquiera de esos medios de prueba supletorios haga plena fe sobre la verdad de las declaraciones en l contenidas desde que segn el arto 308 las partidas mismas que son el medio ordinario de prueba, no gara!1tizan la verdad de lo declarado en ellas. Veamos ahora estos diversos medios supletorios, en el orden que indica el artculo 309. 192. Otros documentos autnticos.-I.O Esa falta puede suplirse por otros documenti)s igualmente autnticos. En el proyecto de Cdigo de don Andrs Bello de! ao 1853, aparece una nota para aclarar por medio de un ejemplo esta disposicin, la cual nota dice como sigue: "Se echa de menos la partida de bautismo de A. pero se presenta un testamento en que B, casada con e, nombra a dicho A, entre . . sus hijos legtimos. o se hace constar p:Jr documentos que A, fu reconocido como tal hijo en la particin de los bienes, y se le puso en posesin de ellos sin oposicin ni contradiccin. 193. Declaracin de testigos.-2. o 0Fro medio supletorio es la declaracin de testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata. Aunque es peligrosa la prueba testimonial, la ley la permite en este caso, porque puede oC'.lrrir que no haya otra manera de acreditar un estado civil; pero no acepta testigos de odas, sino testigos presenciale, de los hechos. 194. Posesrn notoria.- -}, o En defecto e estas pruebas, puede acreditarse un estado ciyil por la posesin notoria del misme> estado. Poseer notoriamente un estado es gozar en el hecho y a la vista de todos, del ttub y de las ventajas anexas al estado, soportando sus oblgaciones. Los antiguos comentadores expresaban los hechos cons~

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titutivos de la posesin del estado civil por medio de la siguiente frmula: Nomen, tractatus, fama. Nomen, es decir, llevar el n01TIbre que designa su estado. Tractatus, es decir, haber sido tratado como tal en las relaciones domsticas y sociales. Farna,' o sea, el hcho de haber sido conocido como tal por el pblico de' su vecindario en general. Conforme con' estos principios los artc\..! los 310 Y 311 del Cdigo definen e:1 qu consisre la posesin notoria del estado de matrimonio y del estado de hijo legtimo. La posesin notoria del estado de matrimonio consiste principalmente en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domstiCas y sociales; 'y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y 'amigos de su marido y por el vecindario de su domiciliG en general. (Art. 310). La posesin notoria del estado de hijo legtimo consiste en que sus padres le hayan tratado como tal, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndole en ese carcter a sus deudos y amigos, y en ,que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado como hijo legtimo de tales padres. (Art.311). En cuanto al tiempo necesario de esta posesin notoria, la ley exige, para que el juez la admita como prueba del estado civil, que' haya durado por 10 menos durante 10 aos continuos (art. 312), tiempo que reputa necesario para que pueda formarse el concepto pblico en que se funda esta prueba. Finalmente, exige .la ley que esta prueba se verifique por un conjunto de testimonios' fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable, particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro en que debiera encontrarse. (Art. 313), 195, Consecuencias del estado civil.-Hemos dicho que el estado civil determina la situacin de la persona' en lo tocante a: sus relaciones de familia y, en consecuencia, fija sus derechos y obligaciones. En consideracin a su estado, la ley le reconoce o le rehusa un derecho. ,. Adems, como ya he dicho 'anteriormente, el estado civil sirve

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en algunos casos para determinar la capacidad de la persona, o sea, su aptitud para ejercer por s misma sus derechos y cumplir sus obligaciones. 196. Especialidad de los fallos sobre estado civil.-EI inciso 2. o del artculo 3. o del Cdigo Civil, establece la regla general sobre el valor de las sentencias y dispone que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren:.. Segn esta regla, el fallo pronunciado en un asunto. litigioso termina definitivamente la cuestin entre las personas que en l fueron partes; pero no obsta a que otra persona que no haya intervenido en ese juicio pueda entablar contienda sobre el mismo objeto. Esta regla sufre excepcin respecto de los fallos judiciales que se pronuncian sobre la legitimidad del hijo o sobre una maternidad que se impugna, los cuales tienen valor no slo respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha legitimidad acarrea. (Art. 315). Esta excepcin se funda en la necesidad de mantener la integridad e indivisibilidad de los estados civiles a que ella se refiere, la cual no podra conservarse si despus de pronunciado un fallo judicial en un sentido, pudiera pronunciarse otro en sentido opuesto. Pero, para que estos fallos produzcan el efecto dicho, se exigen ciertos requisitos, que son: 1.0 Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada, es decir, que sean de tal naturaleza que no pueda interponerse contra ellos ningn recurso legal, o bien, que haya transcurrido el tiempo concedido para hacer valer los recursos, sin que las partes los hayan formulado. 2. o Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor. El artculo 317 establece que legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad, el hijo contra la madre o la madre contra el hijo, y agrega que siempre que en la cuestin est comprometida la paternidad del hijo legtimo, deber el padre intervenir forzosamente en el juicio so pena de nulidad. Con estas disposiciones la ley ha querido que el fallo pronun.

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eiado sobre estas materias reuna las garantas necesarias, las cuales, por lo tocante a las personas que deben intervenir en el juicio, se llenan cuando en la cuestin de paternidad son contradictores el padre y el hijo y en la cuestin de maternidad el hijo y la madre. 3. Que no haya habido colusin en el juicio. Colusin es la ccnnivencia o arreglo privado de las partes para litigar aparentemente con el objeto de obtener una declaracin judiCial en un sentido falso. Finalmente, debe tenerse presente la disposiciridel artculo 320, segn la cual ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se hayan pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madr,e del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce:>. Esta disposicin prev el caso posible de que se haya pronunciado un [a11o judicial que declare como verdadero padre o madre a quien no lo sea en realidad; y para que ella tenga lugar no importa que el fallo se haya dictado entre legtimos contradictores, porque precisamente ese es el caso de aplicaCin de este artculo; pues si no se hubiese pronunciado entre legtimos contradictores, segn las reglas generales. el fallo dado en esas condiciones no sera inconveniente para que se entablara un nuevo juicio y resultara innecesaria la disposicIn que comentamos. Termina el artculo 320 diciendo que esta reglase entender sin perjuicio de 10 dispuesto en el artculo 284, que dispone que la paternidad slo puede indagarse por la confesin expresa o tcita del padre, y en el artculo 288, ineis 2., que aade que no puede intentarse accin para indagar la maternidad contra ninguna mujer casada: 197. Del nombre y apellido de las personas.-La personalidad de cada individuo se distingue de las dems por medio del nombre, el cual se forma por dos elementos: l.0 el apellido de familia o nombre patronmico; y 2. el nombre propiamente tal, que es el que sirve para individualizar a cada miembro de la familia. Durante mucho tiempb, entre los pueblos primitivos, el nombre se compuso de una denominacin nica e individual para cada persona y as, entre los griegos, hebreos y fenicios, cada individuo llevaba un solo nombre que se le daba en su nacimiento y que era diverso del nombre de su padre.

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Fueron los romanes los que establecieron el uso del nombre pa tronmico. Los miembros de la gens se designaban bajo un mismo apellido (nomen o gentilitium) y se distinguan unos de otros agre gando diver~os apelativos (praenomen: propio a cada individuo). Este sistema prese:1taba la ventaja de hacer a la vez del apellido el signo distintivo el individuo y de la familia, pero, como a In larga result6 que dentro de una misma familia se alcanzaban los nombres (praenomen), los romanos agregaron lo que 8e llama el cognomen, o ea, un calificativo que se basaba en hechos, circunstancias o cualidades peculiares de cada ir.dividuo, con lo que se evitaba la confusin de cersonas. Por ej: Escipicin Emiliano; Escipion Africano, etc. El uso del nombre individual y nico, reapareci con los brbaros, despus de la disolucin del Imperio romano de Occidente y se mantuvo as durante largo tiem::o; pero por la fuerza misma de las cosas y como consecuencia de la limitacin de las palabras empleadas para la designacin de las personas, fu necesario precisar la identidad de 103 individuos, indicando su filiacinn con lo que se volvi definitiv8mente 81 empleo del apellido hereditario precedido del nombre y en el siglo XI I ya estaba completamente generalizado este uso. El hijo de dos personas casadas toma el apellido de su padre. En la inscripci6n de su nacimiento ante el oficial del Registro Civil, 5e le designa por el nombre y apellido que indique la persona que requiere la inscripcin, la cual ordinariamente es el padre del recin nacido, la madre o la persona encargada por stos. Si transcurren treinta das sin que el padre o madre requieran la inscripci6n, debern requerirla el pariente ms proximo que viviere en la casa, el mdico o partera, el jefe del establecimiento en que haya nacido, la persona que le h'lya recogido o el administrador de la casa de expsitos, y esas personas indicarn el ncmbre del recin nacido. El hijo nacido fuera de matrimonio lleva tambin el apellido de su padre, siempre que este lo haya reconocido o bien, el apellido de su madre si slo esta lo ha reconocido. Si no es reconocido por ninguno de sus padres, recibe entonces un nombre y apellido que son

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escogidos por la persona obligada a requerir la inscripcin, a falta del padr y madre, Respecto al .cambio de nombre de ~ una persona, cuyo nacimiento ha sido ya inscrito en el Registro Civil, debemos observar que con arreglo al artcuIo 17 de la ley N. o 4808, que dice que las inscripciones .no podrn ser alteradas ni modificadas sino en virtud de sentencia judicial ejecutoriada, nadie puede por su propia autoridad cambiar el nombre o apellido con que aparece inscrito en el Registro Civil; pero hay ciertos acontecimientos ::osteriores que pueden ser motivo suficiente para que el juez ordene modificar el apellido que una persona adquiri en el momento de la inscripcin de su nacimiento. . . A!"ii, el padre que ha impugnado 18 legitimidad del hijo habido durante el matrimonio y obtenico un2 resolucin judicial ejecutoriada que as lo declare podr pdir la rectificacin correspondiente de la partida de nacimiento del hijo, la que se- har con arreglo al arto 11 de la ley de Registro Civil, anotando la rewlucin judicial respectiva al margen de la inscriICcin primitiva. Igual cosa suceder cuando la legitimidad haya sido irn.ICugnada y se haya obtenido una resolucin judicial, a peticin de los herederos dd marido CC. Civil arto 184); de cualquier persona que tenga inters en ello (c. Civil art 185), o de los. ascendientes del marido (e. Civil arto 187). A la inversa, en la legitimacin de un hijo (e. Civil arts. 202 y siguientes), cuyo apellido de inscripcin primitiva es diferente del apellido del padre que lo legitima, podr pedirse judicialmente la 'anotacin correspondiente del nuevo apellido adquirido pOr la legitimacin. F s esta una consecuencia de la paternidad que se. reconoce por la legitimacin, y del hecho de que la f&milia ha pasado a constituirse sobre la base legal del matrimonio. Del mismo modo en caso de reconocimiento posterior del padre podr rectifIcarse pOl" la \"a judicial la inscripcih del nacimiento del hijo natural que figuraba con el a::ellido de In madre. Pero en el caso de investigacin de la paternidad ilegtima .no podr rectificarse la inscripcin del hijo que ha logrado su recono-

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cimiento, por medio de la confesin jurada del padre, porque ese reconocimiento no produce otro efecto civil que la obligacin de dar alimentos al hijo (art. 280). Las rectificaciones antes aludidas se refieren a los apellidos, pero no al nombre, el cual debe permanecer inalterable, porque no hay razn legal que justifique su cambio. El derecho al apellido tiene ciertas peculiaridades que lo hacen digno de estudio; pertenece a una familia entera, includos los miembros que nazcan con posterioridad y forma parte de las condiciones que contribuyen a determinar la personalidad de! individuo, en sus relaciones de familia, o sea en la manifestacin externa de la filiaci6n. Est protegido por acciones civiles, porque toda contienda sobre apellido lleva envuelta una cuestin de estado civil. El derecho al nombre civil tiene adems todos los caracteres propios de los derechos de familia. Es imprescriptible, porque la prescripcin es propia solamente de los derechos patrimoniales y como dice e! arto 320: ninguna prescripcin podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce. Es inalienable, porque es un derecho por su naturaleza personaIsimo e intransferible, y no es susceptible de estimacin pecuniaria, como el nombre comercial. Es inmutable, porque las inscripciones de las partidas del registro civil slo pueden modificarse en virtud de s~ntencia judicial, y el interesado no puede alterarlas a su voluntad; y es irrenunciable, porque crea obligaciones de familia que se imponen contra la voluntad del obligado. Finalmente conviene recordar que el artculo 354 del Cdigo Penal sanciona con la pena de presidia menor al que usurpare el estado civil de otro yal que substrajere, ocultare, o expusiere a un hijo legtimo o ilegtimo, con nimo verdadero o presunto de hacerle perder su estado civil y el artculo 353 castiga con presidio mayor la suposicin pe parto y la substitucin de un nio por otro. 198. Identificacin personal obligatoria.-El decreto-ley N. o 26,

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de lB de Noviembre de 1924, establece en la Repblica el servicio de identificacin personal obligatoria, segn el sistema de Juan Vucetich y la descripcin morfolgica de Alfonso Bertilln (art. 1.0). Estn obligados a obtener su libreta de identidad todos los residentes en el territorio de la Repblica, tanto nacionales como extranjeros, que hayan cumplido dieciocho aos de edad y a renovarla cada cuatro aos, exceptuados nicamente los religiosos enclaustrados, las personas rec1udas en los hospicios y Casas de Orates; los condenados a prisin, presidio o reclusin, mientras dure la condena y los inhbiles para todo trabajo (art. 5.). La libreta ser documento suficiente para probar la identidad del individuo en todos los actos pblicos o privados en que la presente, y tendr, por tanto, valor legal; pero la que no 1'~na el requisito de haber sido renovada oentro de los cuatro aos que le fija el artculo anterior no tendr valor alguno (art. 6.). . Los extranjeros transeuntes tendrn la obligacin de adquirir libretas de identidad srsu permanencia en el pas excede de dos meses (art. 13). ndice

CAPITULO VII
DE LAS PERSONAS ]URIDICAS

199. Nocin de la Personalidad Jur;dica.-El Derecho Natural


nos ensea que el hombre es sociable por naturaleza y libre para desarrollar su actividad por todos los medios legtimos, de donde nace el derecho de asociacin, que es el que tiene toda persona para unirse con otros para' conseguir un fin comn. Esta agrupacin de personas llamada asociacin constituye un ser moral distinto' de cada uno de los individuos que la forman y puede ser sujete de derechos y obligaciones civiles, supuesto que no es otra cosa que una continuacin o desarrollo de la personalidad tie los asociados. La personalidad jurdica no es, como sostienen algunos, una simple creacin de la ley CIvil, que deba su existencia nicamente a la voluntad del Estado, quen puede concederla o negarla a su arbitrio: Por el contrario, la existencia de la asociacin o de la persona. lidad moral es un hecho jurdico innegable que se impone al reconocimiento del legislador. Segn las .palabras de un distinguido tratadista, a ste slo incumbe reconocer o sancionar la voluntad manifestada por una o muchas personas que abdican una parte de su personalidad jurdica en provecho de un nuevo sujeto de derechos que se trata de crear. El Estado no hace ms que regularizar una operacin; y el fundamento de la personalidad es la voluntad humana y no el poder de la ley. Esto no quiere decir que neguemos toda intervencin del Estado en esta materia. El orden social exige que los individuos que se

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asocian den a conocer en debida forma la existencia de. la sociedad que han organizado, en uso de su libre derecho,. para obtener as el reconocimiento y amparo de la autoridad ciVil, que de otra suerte ignorara' sU existencia. Pero, organizada la asociacin con un fin lcito y dada a conocer su existencia en orma debida, el Estado tiene la obligaci n ineludible de prestarle su reconocimiento y amparo de su autoridad. Tampoco pretendemos negar la facultad que tiene la autoridad civil para establecer ciertas formalidades o requisitos indispensables en la constitucin de las as~iacions,' en' resguardo de los intreses de los extraos que pueden contratar cpn ellas; pero bien entendido que esta facultad jams puede llegar hasta poner tra~as que hagan ilusorio el derecho de asociacin. Imbuido nuestro Cdigo Civil en los prinCipios del Derecho Francs, establece en el ttulo de las personas jurdicas, restricciones graves, que coartan la libertad de asociacin y que han merecido fundadas censuras de algunos jurisconsultos, por estimarlas contrarias . a la Constitucin. Poltica. El artculo 10 de la constitucin Poltita de 1925 asegura: a todos los habitantes el derecho de asociarse sin permiso previo yen conformidad a la ley y la inviolabilidad de todas las propiedades sin distincin alguna, de manera que nadie puede ser privado de la de su dominio ni de una parte de ella, o del derecho que a ella tu~ viere, sino en virtud de sentencia judicial o de expropiacin por razn de utilidad pblica, calificada por una ley y' en este caso previo pago de la indemnizacin correspondiente. . Estas disposiciones constitcionales n' 'se ar'monizarl con los preceptos del Cdigo Civil, que establecen para la adquisicin, retencin y prdida de los bienes de las asociaciones, cdndicibnes o reglas onerosas y muy distintas de las que rigen para los simpleS' particulares, y, principalmente,t con el artculo 556, qu establece que' cae'" rn en comiso los bienes races de las perSonas juddicas', cuando pasados cinco aos, Gontadosdesde' la fecha en que hubieren adquirido la posesin de ellos, no obtuveren permiso especiai de la legls.. latura para conservarlos ni los hubiesen enajenado,
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Es igualmente odiosa la exigencia del permiso previo del Gobierno para el establecimiento de las personas jurdicas regidas por el ttulo 33 del Cdigo Civil, que son precisamente las que persiguen un fin benfico, ajeno al lucro; mientras que en su mayor parte las sociedades industriales, sean comerciales o civiles, que persiguen un fin de lucro, pueden establecerse libremente por un simple contrato entre las partes interesadas. El Cdigo Civil define la persona jurdica diciendo que es una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contI:aer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente (art. 545). La expresi6n persona jurdica nos indica que el Derecho Civil se ocupa del estudio de las asociaciones o personas morales en cuanto son susceptibles de relaciones de derecho, reconocindoles la capacidad necesaria para ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, de una manera anloga a las personas naturales. La palabra ficticia que emplea la definici6n quiere decir que la persona jurdica es un ser abstracto o entidad mOral que carece de existencia fsica, en contra-posicin a las personas naturales. 200. Clasificacin de las personas jurdicas.-. Corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica.-El artculo 545 dice en sus incisos 2. y 3.: Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. Corporacin es la agrupacin de personas que unen sus esfuerzos con un fin comn y que se rigen por los estatutos formados por los mismos asociados. Fundacin de beneficencia pblica es toda obra o establecimiento que persigue un fin benfico o caritativo y que se rige por los estatutos que el mismo fundador le ha dictado. Aunque no son muy precisas las lneas que distinguen a estas dos categoras de personas jurdicas, no obstante, un estudio atento nos muestra ciertas diferencias, a saber: la corporacin tiene por base jurdica una colectividad, o sea, una reunin de personas que movidas por un inters comn juntan sus esfuerzos en un sentido dado, y la suerte de la corporacin est ntimamente ligada a la existencia o mantenimiento de los asociados; por el contrario, la fundacin de beneficencia pblica es absolutamente independiente, en cuanto a su

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existencia, de los hombres que la administran; ella no tiene' por base jurdica una colectividad sino una idea, un fin benfico que -debe realizar. Es un establecimiento que existe por s mismo, y sus' administradores son simples representantes de su personalidad propia, que la debe a la voluntad, del fundador y que se rige, por las reglas que ste ha, dictado; " ,' Hay obras o establecimientos que participan de uno y otro carcter. " Acerca ciela 'distincin anterior, debemos observar queUl'las' Y otras estn sujetas en su parte esncial,a las mismas reglas y limitaciones, en 10 tocante a sus relaciones de derecho, , ;201. Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado.Situacin, de la~ de derecho pblico.-Esta esJa gran divisin que, dentro del si;>tema 'de, nuestra legislacin, determina las reglas que s~ aplican auna y otra clas de personas, porque el artculo 547 del Cdigo Civ;i1, en su inGisq 2. o declara expresamente que' las disposiciones del' ttulo en que dicho precepto se halla, o sean, las del ttulo treinta y tres del Ibra primero, que trata de las personas jurdicas, 'no se xtienden a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la Nacin, el Fisco, las Municipalidades,. las iglesias, las comunida_ des religiosas y los establecimientos que' se costean con fondos del Erario y grega que: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes 'Y reglamentos especiales. Una sentencia de la Corte Suprema determnamuy clarament~ la' diferend entre la naturaleza y origen d~' una y, otra clase de personas. Dice: Que deben calificarse como corporaciones o fundaciones de derecho pblico aquellas que sacan su eXistencia de resoluciones de las autoridades constitudasy tienen por objeto srvir los fines de estas mismas autoridades, dentro de la esfera deaccir que les est seaI lada; mientras que las corporaciones de derecho pr,ivadoemanan~directamente de la iniciativa' de iosparticulares en el ejercicio del. derechode asociacin' u otros, individuales, y,no estn llamads a ra..

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!izar los fines propios de los poderes pblicos, sino los propsitos personales de los mismos asociados o de los fundadores. Son personas jurdicas de Derecho Pblico: a) La Nacin l Fisco. Nacin en el sentido de sociedad civil o de Estado, es la asociacin de conciudadanos gobernada por una autoridad independiente y constituda dentro de determinado territorio. La nacin es una persona jurdica susceptible de derechos y obligaciones de carcter pblico y privado y tiene sus representantes legales, que son las autoridades que la Constitucin determina. Se llama Fisco a una entidad existente dentro del Estado, que representa y administra la hacienda pblica. Se dice tambin con propiedad que el Estado es el cuerpo poltico. de la Nacin, que representa la potestad y el ejercicio de los poderes pblicos. El Fisco es el Estado en cuanto sujeto de derechos y obligaciones del orden p'vado; representa el dominio y el ejercicio de los derechos patrimoniales de propiedad privada del Estado. El Fisco administra aquellos bienes que siendo de propiedad de la nacin, no son del uso pblico de tocios los habitantes y que se llaman fiscales, como son los terrenos del sur del pas que aun no se han enajenado, los cuales son de propiedad y goce exclusivo del Fisco. En contraposicin a los bienes fiscales estn los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso y goce a todos los habitantes de la Nacin. Estos bienes no forman parte de lo que se llama propiamente la hacienda fiscal. Estas entidades jurdicas se rigen por las leyes del Derecho p blico y Administrativo. b) Las Municipalidades. Estas son corporaciones pblicas encargadas directamente de la administracin de los servicios locales, y aunque son entidades inferiores existentes dentro del Estado, tienen no obstante personalidad jurdica propia. Se rigen por la ley orgnica de Municipalidades. c) Las Iglesias. Aunque la Iglesia Catlica es una, sin embargo cada uno de sus organismos, a saber, la Iglesia Metropolitana, sede del Arzobispo de Santiago, las Iglesias Catedrales de las otras dicesis, las Iglesias Parroquiales, etc., tienen personalidad jurdica distinta y administran separadamente sus intereses propios, pudiendo

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ej ercer derechos y contraer obligaciones civiles, todo con arreglo al Derecho Cannico, por el cual se rigen. La personalidad jurdica de derecho pblico de qu.e gozaba la Iglesia Catlica, en sus varios organismos ~constitutivos, ha sido expresamente respetada por la Constitucin Poltica del ao 1925, en la forma en que exista al tiempo de dictarse la Constitucin. En efecto, la Gonstitucinasegura a todos los habitantes de la Repblica: la manifestacin de todas las creencias, la libertad de conciencia y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a Ias buenas costumbres o al orden pblico, pudien<;fo, por tanto, las respectivas confesiones religiosas 'erigir y conservar templos y sus dependencias, con las condiciones de seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas. Las iglesias, las confesiones e instit~ciones religiosas de cualquier culto, tendrn los derechos que otorgan y reconocen, con ,respecto a los bienes, las leyes actualmente en vigor, per quedarn sometidas dentro de las garantas de esta Constitucin, al derecho comn, para el ejerc'icio del dominio de sus bienes futuros. Los templos y sus dependencias destinados al servicio de un culto, estarn exentos de contribuciones. (N. o 2. o arto 10). Tambin asegura la Constitucin la inviolabilidad de todas las propiedades, sin distincin alguna. (~. o 10, arto 10). Al decir la Constitucin que garantiza ,el ejercicio libre de todos 10 s cultos y consiguienteme,nte la facultad de las respectivas confesion es religiosas para erigir y conservar templos y sus dependencias, reconoce la existencia de esas confesiones religiosas como personas jurdicas ante la ley, porque sro las personas pueden ser sujetos de derechos, o sea, tener bienes y conservar el dominio de ellos; y reco noce al mismo tiempo la libertad que ellas tienen para regirse por sus propias reglas y constituciones, en el ejerc'icio de sus respectivos cultos. Agrega la Constittc1n que las Iglesias tendr&n los derechos que otorgan y recono~en, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en vigor. Esta disposicin importa el reconocimiento que hace en favor de la Iglesia eatfica, con sus varios organismos integrantes, y conforme a sus propias reglas y Constituciones, de la calidad pe per-

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sana jurdica de derecho pblico, que tena al dictarse la Constitucin de 1925 y que le permita adquirir, conservar y disponer libremente de toda clase de bienes, conforme al Derecho Cannico. Ese ,reconocimiento de los derechos que otorgaban y reconocan a la Iglesia con respecto a los bienes las leyes vigentes, al tiempo de dictarse la Constitucin de 1925, comprende la personalidad jurdica de'los nuevos organismos qlle, conforme al Derecho Cannico, se vayan creando para el desarrollo del culto, porque esa era la situacin jurdica que tena la Iglesia Catlica con respecto a sus bienes y que la nueva Constitucin quiso conservar sin innovacin. Esta personalidad jurdica de derecho pblico de que gozan las iglesias, se mantiene tambin en virtud de la disposicin del arto 547 del Cdigo Civil, que no ha sido modificado. La disposicin de la Constitucin agrega que las iglesias quedarn sometidas, dentro de las garantas que ella establece, al derecho comn, para el ejercicio del dominio de sus bienes futuros. Obsrvese que somete a his iglesias al derecho comn solamente en lo relativo al ejercicio del dominio y no en lo referente a la libre adquisicin y conservacin' de toda clase de bienes; facultades que conservan lo' mismo que antes, es decir, con todas las prerrogativas de la personalidad jurdica de Derecho pblico. Someterlas al derecho comn, para el ejercicio del dominio de sus bienes futuros, quiere decir someterlas a la regla general; y esa regla general no puede ser otra que la que se acomoda a su naturaleza de personas jurdicas de derecho pblico, que segn hemos visto, la misma Constitucin les reconoce, d) Las Comunidades religiosas. Se llaman Comunidades religiosas, las congregaciones de personas que viven unidas bajo ciertas constituciones o reglas. Todas las Comunidades religiosas son personas jurdicas de Derecho Pblico y se rigen por las reglas propias de su orden y por el Derecho Cannico; las representan sus respectivos priores. o sndicos, segn los casos. La misma sentencia de la Corte Suprema a que aludamos antes precisa el alcance de lo que' debe entenderse por Comunidades religiosas, que gozan de la personalidad jurdica de derecho pblico. Dice que son personas jurdicas de derecho pblico los institu-

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tos religiosos,que deben su existencia a' decretos de las autoridades eclesisticas correspondientes, cuyos miembros se someten a una vida comn, consagrada por votos religiosos perpetuos, aunque no sea~ de los llamados splcl1'J-l1es y que gozan de una nrganiiacin propia y' de derechos y .privilegios que las disposiciones cannas les conceden en' razn de los-mismos votos 'Y procedencia, y.formando parte de las instituciones del 'gobierno eclesistico o jerarqua de la Iglesia, dentro del derecho pblico de sta; Y que ha son personas jurdicas de derecho pblico las simples cofradas, herm~ndades u asociaciones de legos, aunque tengan por objeto practicar actos del culto o 'cumplir con debereS religiosos, porque 'carecen de todo carcter pblico, porque no estn sujetas al rgimen eclesistico: sus miembros no se' hallan ligados por votos religiosos; no han sido creadas por decretos de las autoridades eclesisticas,' ni estn destinadas a ejercer 'las funciones de la Iglesia, sino a servir los fines particulares de los asociados, .
, ~ e) Los establecimientos que se costean con fondos del erario.

Personas jurdicas de' esta especie son los establecimientos' pblicos de Beneficencia;" los uales, aunque costeados en gran parte por el Estado, tienen fondos propios que administran independientemente del Fisco' y se rigen por las leyes o reglamentos especiales .. Debe tenerse presente que no son personas jurdicas aquellos organismos del Poder Pblico como las Cmaras, a quienes lf:!. ley no reconoce ~la capacidaddCpos~er bienes, 'qUe es lo queconstuye el carcter esencial de la personalidad jurdica. 'Los bienes 'de quedisponen para' su servicio son de propiedad del Fisco: ' , Son personas jurdicas de .Derecho Privado: 'u) Las sociedades ir;dustriales. llaman sociedades industriales las que. persiguen el lucro de los asociados Y pueden ser civiles o COrre,rciales.Son comerciales las que se -forman para negocios que la ley. califica de actos de comercio; 'las dems son civiles. Ls sociedades' industriales no se rigen por las disposiciones del ttulo 33 del libro 1. o del Cdigo Civil de que actualmente trata-

se

ms.
Las que tienen el 'carcter de sociedades civiles se rigen por el

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ttulo 28 del libro 4. 0 del Cdigo Civil; y las comerciales por el Cdigo de Comercio. b) Las asociaciones que no tienen por objeto el lucro de los asoCiados. Esta clase de personas jurdicas es la que comprende y reglamenta el ttulo 33 del Cdigo Civil, las cuales pueden tener el carcter de corporaciones o fundaciones de beneficencia pblica. De ellas vamos a ocuparnos en esta parte de nuestro estudio. Resumiendo lo dicho, tenemos: que el ttulo 33 del libro I del Cdigo Civil slo es aplicable a una categora de personas jurdidas, a saber, a las personas jurdicas de Derecho Privado que no persiguen el lucro, ya sean corporaciones o fundaciones de beneficencia pblica. Las personas jurdicas de Derecho Pblico y las personas jurdicas de Derecho Privado que tienen el carcter de sociedades industrialeS se rigen por otraS reglas; pero sin dej ar por eso de ser verdaderas personas jurdicas. 202. Constitucin de las personas jurdicas de Derecho Privado regidas por el ttulo 33 del Cdigo Civil.-EI artculo 546 del Cdigo Civil slo reconoce la personalidad jurdica a las fundaciones o corporaciones que se hayan establecido en virtud de una ley o hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Estado. (Hoy da no existe el Consejo de Estado). La exigencia de la aprobacin previa es comn a las corporaciones y a las fundaciones de beneficencia pblica; no as en lo relativo a las ordenanzas o estatutos por los cuales deben regirse. A este respecto, el Cdigo Civil dispone que los estatutos de las corporaciones se formarn por ellas mismas y que sern sometidos a la aprobacin del Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Estado, que se la conceder si no tuvieren nada contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. Puede tambin el Presidente de la Repblica corregir los estatutos en todo aquello que pudiere irrogar perjuicio a terceros, debiendo proceder el Presidente a peticin de los interesados. Estos tienen, en todo caso, expedito tambin el camino para reclamar ante la justicia ordinaria cbntra toda lesin o perjuicio que pudiere resultarles de la aplicacin de los estatutos. Con relacin a los estatutos por los cuales hayan de

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regirse las fundaciones de beneficencia pblica, el Cdigo sigue una regla distinta, a saber: basta que los estatutos hayan sido dictados por el fundador, para que rijan a la fundacin, y no es necesaria en este caso, la aprobacin del Presidente de la Repblica (art. 562). Slo puede intervenir el Presidente para suplir la voluntad del fundador cuando ste no la hubiere manifestado o slo la ,.hbiere manifestado de una manera incompleta. Acerca de las disposiciones anteriores, que son un resumen de lo que establece el Cdigo Civil sobre constitucin de las personas jurdicas de Derecho Privado que, no persiguen un fin, de lucro, debemos observar: 1. o Que la forma ordinaria de reconocimiento de la personalidad jurdica consiste en' un decreto del Presidente de la Repblica (hoy no existe el Consejo de Estado). En los casos corrientes nadie OCurre al Congreso Nacional para que dicte una ley, desde que el Ejecutivo est facultado para ello, y slo se hace necesario dictar una ley cuando se trata de alguna fundacin o ' corporacin que solicita privilegios especiales contrarios al Derecho comn. . 2,." Que es impropia la frase que emplean los decretos del Go.. bierno que dicen: concdese personalidad jurdica a la. institucin, etc., porque el Cdigo Civil no da tai facultad al Gobierno. El artculo 546 exige como requisito previo de la personalidad jurdica, la aprobacin del Presidente de la Repblica, que es cosa diversa. Aprobada por el Gobierno una asociacin, queda reconocida la personalidad jurdica por el ministerio de la ley, y no por el Presidente de la Repblica. 3." La aprobacin del Presidente de la Repblica, tanto de la asociacin misma como de los estatutos porque haya de regirse, no es facultativa sino obligatoria, en el caso de que los estatutos no tuvieren nada contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. El artculo 548. refirindose a la aprobacin de los estatutos, emplea la frase imperativa que se la conceder etc., y aunque en esta parte slo habla de la aprobacin de los estatutos y ha de la asociacin misma, sin embargo es evidente que tambin es exten- . siva a la asociacin misma, que no es otra. cosa que lo que dicen sus estatutos. Cualquiera otra interpretacin sena absurda.

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En consecuencia las facultades del Gobierno en esta materia se reducen a investigar si el fin de la Corporacin que aparece manifestado en sus estatutos es contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. En caso afirmativo, el Gobierno deber negar su aprobacin a la Corporacin y a los estatutos; y en caso contrario deber prestarle su aprobaCin. 203. Personas jurdicas extranjeras.~Es importante establecer la situacin que tienen en Chile las personas jurdicas extranjeras que no deben su existencia a las leyes chilenas, ni han pedido conformarse en su constitucin a las reglas del Cdigo Civil, por haberse otorgado o reconocido su personalidad, conforme a la ley del pas de su domicilio. Es evidente que esas personas jurdicas extranjeras tienen tambin personalidad en Chile y que pueden ser sujetos de derecho, ya sean ellas de derecho pblico o de derecho privado. En el primer caso, participan de la personalidad jurdica del Estado a que pertenecen; y en el segundo caso, como son un desarrollo yextensin de la personalidad humana de sus miembros, gozan de las mismas prerrogativas que tendran las personas naturales de los extranjeros que la forman. La ley 'chilena no reconoce diferencia entre al chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles (art. 57); y esa disposicin, que expresamente reconoce los derechos de los extranj eros, lleva envuelta el reconocimiento de la personalidad moral, formada por la reunin de varias personas naturales extranjeras. La existencia de la persona jurdica tiene su fundamento en el derecho natural de asociacin, que es indispensable para asegurar al hombre el completo ejercicio de sus facultades y la satisfaccin de sus necesidades y si la ley interviene en su formac.in, no es para hacerla nacer -porque ella nace de la libre voluntad de los asociados- sino para constatar su nacimiento. y determinar su estado. Adems, conforme al Derecho Internacional, que es el que debe aplicarse en este caso -ya que no podramos pretender aplicar la legislacin chilena a la constitucin de las personas jurdicas nacidas en el extranjero-los derechos que nacen al amparo de las leyes de una nacin deben ser reconocidos por los Estados extranjeros. En

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efecto, no habra derechos civiles estables, si los que hay legtimamente constitudos en un Estado, desaparecieran juntos con que sus titulares traspasaran sus fronteras. La tendencia manifiesta del Derecho Internacional Privado se ensamina al reconocimiento por parte de' cada Estado de los derechos constitudos en elextr,anJeroy ,a la circunstancia de estar obligada cada nacin a sufrir. en su territorio la' aplicacin de ciertas leyes extranjeras. Decimos lo anterior, en lo referente a reconocer la existencia de la personalidad jurdica extranjera; la cual ha debido constituirse 'conforme a' la ley, de .su pas. ' Ot'ra cosa es 10 relativo al ejercicio, en Chile de los derechos que puede tener la persona jurdica extranjera; a ese respectase rige naturalmente por la ley chHena, . , que' gobierna todos los -a~tos que se celebren en el-territorio. 204. Domicilio de las perSonas jurfdicas.-Las personas morales o jurdicas pueden ser sujetos -ue derechos y obligaciones civiles' lo mismo que las personas naturales y deben por tanto tener un domicilio para todos los efectos jurdicos consiguientes. El Cdigo Civil no trata en e! ttulo especial de la persorialidad jurdica de lo relativo al.domicilio de las personas' morales; en consecuencia debemos adoptar las mismas reglas dadas para el domicilio de las personas naturales, en lo que sean aplicables. ,Ordinariamente lps estatutos de las diversas personas jurdicas fijan su domicilio' de una manera expresa; pero en los 'casos en que estos 'nada digan, 'es evidente Cfue segn las reglas generales debe considerarse como domicilio el lugar donde tenga su asiento la corporaci6no fundaci6n. Puede ocurrir y, en efecto, sucede comnmente;. que una persona jurdica: tenga estable~imientos u oficinas en diversas ciudades, y en ese caso debe aplicarse una regla anloga a la del artculo 67 de! Cdigo Civil, es decir,' que si se' trata de actos jurdicos que digan rellcin especial a uno de esos establecimientos, el lugar en que ese' e$tablecimientoestsituado se reputar como' domicilio para toda lo relacionado a esos actos jurdicOs. Sise trata de actos que no dign relacin a ningn establecimiento determinado, entonces debe tomarse en consideracin 'el asiento principal de la corporacin, que' es

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aquel en que se encuentra instalada la oficina a direccin superior de la asociacin. Guarda conformidad con 10 anteriormente dicho e! artCulo 220 de la ley orgnica de Tribunales, que dispone que: cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, e! iugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen, en diversos lugares, como sucede con el Fisco o con las so.iedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde existe el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio.

205. Capacidad de las personas jurdieas.-Representaci6u.Administraci6n.-Sala.-Estatutos.-AI tratar de la teora general


de los actos jurdicos, dejamos establecida la distincin entre la capacidad de goce y la capacidad de ejercicio; capacidad de goce es la facultad de adquirir o ser sujeto de derechos: y capacidad de ejercicio es la a#t;itud que tiene una persona para ejercer sus derechos por s misma sin el ministerio o autorizacin de otra. Estudiemos esta doble capacidad en lo que se refiere a las personas jurdicas. Capacidad de goce.-Los derechos civiles se dividen en patrimoniales y de familia; estos ltimos por su naturaleza son aplicables solamente a las personas naturales, y por tanto, la capacidad de las personas jurdicas se refiere slo a los derechos del patrimonio. Con relacin a estos ltimos, es evidente que las personas jurdicas tienen capacidad de goce, y este principio, aceptado en el Derecho antiguo por los mejores tratadistas, est expresamente reconocido en e! artculo 556 de nuestro Cdigo, que dice: Las corporaciones pueden adquirir bienes de todas clases, a cualquier ttulo. Pero esta capacidad de goce, o sea, esta aptitud de las personas jurdicas para ser sujetos de derechos, tiene en nuestro Cdigo una grave limitacin respecto a los bienes races, cuya posesin no pueden conservar las corporaciones sin permiso especial del Poder Legislativo. Sin este permiso especial, estarn obligadas a enajenar dichos bienes races, dentro de los cinco aos subsiguientes al da en que hayan adquiri-

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do la poseSlOn de ellos; y si no k> hici.eren, caern en comiso los referidos bienes. Esta prohibicin no se extiende a los derechos de censo o pensin asegurados sobre bienes races; ni a los derechos de usufructo, uso o habitacin (art. 556). No debe olvidarse que estas disposiciones son aplicables sola mente a las personas jurdicas de Derecho Privado que no' persiguen un fin de lucro. Las sociedades industriales no estn .sujetas a esta traba; y este verdadero contrasentido fuJo que motiv nuestras ob servaciones' de carcter general al empezar el estudio de este ttulo. Capacidad de ejercicio.-La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta b relativa. El artculo 1447 del Cdigo contempla entre las personas relativamente incapaces a las personas jurdicas y sobre esta base debemos hacer nuestro estudio. En primer lugar, para el ejercicio de sus derechoS, las personas jurdicas necesitan un representante legal que comparezca p<:>r ellas en los actos judiciales o extrajudiciales en que tuvieren inters; de otra manera no podran ej ercer sus' derechos, ya que son seres abstractos o entidades morales que carecen de existencia fsica. El representante de las corporaciones puede ser designado por la ley, por las ordenanzas respectivas o por un acuerdo de la corporacin (art. 551). Lo designa la ley, respecto de aquellas personas jurdicas de Derecho Pblico que deben su existencia a la misma ley, como el Fisco, las Municipalidades, etc. Las personas jurdicas de Derecho Privado designan comnmente su representante legal en los mismos estatutos y, a falta de esta designacin, por un acuerdo expreso de la corporacin . . La ley, los estatutos o, en su defecto, un acuerdo de la corporacin, fijan tambin las facultades del representan~e. Este obligar a la corporacin slo mientras ohre. dentro de los lmites de su ministerio; si se excede de esos lmites, no obliga a la corporacin y slo contrae una responsabilidad personal. En este punt hay una diferencia substancial entre el representante de las personas jurdicas y los mandatarios; estos' ltimos, cuando exceden los lmites de su 'mandato, no son responsables personalmente a terce~os, sino en los casos de excepci6n que contempla el artculo 2154. Finalmente, conviene tener presente sobre esta materia'lo dis16

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puesto en el artculo 9. o del Cdigo de Procedimiento,' que dice que el gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, se entender autorizado para litigar a nombre de ellas, no obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporacin. Hemos insistido en esta parte de nuestro estudio sobre la distincin que existe entre las personas jurdicas que persiguen un fin de lucro y las que no lo persiguen, advirtiendo que las reglas del ttulo del Cdigo que estamos analizando son slo aplicables a estas ltimas. Consecuencia de ese fin de inters general ajeno al lucro, es la disposicin del artculo 549, que da un carcter peculiar a las corporaciones, a saber: que lo que pertenece a una corporacin no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen, y recprocamente, las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accion sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin. Sin embargo, los miembros pueden, expresndolo, obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad. Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente. Una regla distinta rige las sociedades industriales o con fin de lucro. En ellas los socios tienen derecho a un inters proporcional tanto en los beneficios que se distribuyen peridicamente como en el capital mismo de la sociedad; disuelta la cual, debe procederse a la divisin entre los socios, de los objetos que forman el capital social. En cuanto a la administracin de sus bienes, las personas jurdicas estn equiparadas a las personas naturales que se hallan bajo tutela; pero en algunos casos es ms exigente la ley con los bjenes de los menores que con los de las personas jurdicas. As, los bienes races que stas posean no pueden enajenarse ni gravarse con hipoteca, censo, usufructo o servidumbre, sin previo de-

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creto de juez, con conocimiento de causa y por razn de necesidad o utilidad manifiesta (artculo 557), disposicin anloga a la establecida respecto de los bienes de los pupilos, con la nica diferencia de que la venta de los bienes races de los pupilos debe hacerse en pblica subasta, lo que no se exige en la venta de los ~bienes de las personas jurdicas (artculos 393 y 394). Respect al arrendamiento de los bienes races de las personas jurdicas, la ley 10 permite por ocho aos si fueren predios rsticos y por cinco si fueren urbanos, sin necesidad de permiso judicial, -el cual deDen solicitar slo en caso de un arrendamiento por mayor plazo; en el caso de los pupilos la leyes ms estricta y prohibe terminantemente U).1 contrato por mayor plazo que el indicado; de modo que en este ltimo caso no podra ocurrirse al juez~ para que autorizara un contrato por mayor plazo (articulas 407 y 557). En caso de deJ,ldas de las corporaciones, pueden los acreedores de estas hacer valer su accin contra sus bienes como contra los de una persona nafura! que se halla bajo tutela (art. 558), es decir, deben dirigir su accin contra el representante de la corporacin; y son tambin aplicables a este ~caso las reglas especiales dadas respecto de las acciones sobre los bienes de los menores, como sera, por ejemplo, la del inciso 1. del artculo 395. Tambin debe tenerse presente que, con arreglo al inciso 2. del artculo 557, enajenados los bienes raCes de las personas jurdicas puede adqUIrirlos otra vez la corporacin y conservarlos sin especial permiso, si vuelven a ella por la resolucin de la enajenacin y no porun nuevo ttulo; y la razn es clara, porque resuelto el contrato, e,s decir dejando de existir el acto, revive la situacin anterior. Hemos visto que toda corporacin tiene su representante que obra por ella, pero sin que pueda excederse de los lmites del ministerio que se le ha confiado (art. 552). Esos lmites se determinan por los estatutos o bien por un acuerdo posterior que manifieste la voluntad de la corporacin; y de aqu que es necesario precisar la forma en que debe manifestarse dicha voluntad. El artculo 550 contiene la regla: La voluntad de la mayora de la sala, es la voluntad de lacorporacin. Forma sala, o sea, reunin legal de la corporaci6h, la mayora de los miembros que tengan voto

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deliberativo segn los estatutos. La palabra sala equivale a quorum o a nmero para sesionar. La mayora de que aqu se trata es la absoluta, o sea, la mitad ms uno. Todo lo cual se entiende, dice el artculo 550, sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la corporacin prescribieren a este respecto. Los estatutos de una persona jurdica son ley para los asociados y tienen tal fuerza obligatoria que deben obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos impongan (art. 553). Tiene adems toda corporacin derecho de polica correccional sobre sus miembros, con arreglo a los estatutos, entendindose por polica correccional las medidas disciplinarias que es indispensable adoptar en toda agrupacin de personas para conseguir el fin de asociacin (art. 554). Las disposiciones anteriores no se refieren en ningn caso a los delitos comunes que puedan cometer los asociados, los cuales caen bajo la sancin de la ley penal establecida por la autoridad competente. Respecto a los delitos especiales de fraude, dilapidacin y malversacin de los fondos de la corporacin, que, por su naturaleza, pueden estar contemplados en los estatutos, se castigarn con arreglo a los estatutos mismos, sin perjuicio de lo que dispongan sobre esos delitos las leyes comunes (art. 555). 206. Disolucin y renovacin de las personas jurdicas.-El Cdigo Civil slo reconoce la personalidad jurdica a las asociaciones que se hayan establecido en virtud de una ley o con la aprobacin del Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Estado. Siguiendo la lgica de estos principios, tan restrictivos del derecho de asociacin, las personas jurdicas no pueden extinguirse o disolverse sino con la aprobacin de la misma autoridad que legitim su existencia (art.559), es decir, que si se han establecido en virtud de una ley. slo pueden disolverse con la aprobacin del Poder Legislativo, y si han sido aprobadas por el Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Estado, se necesita la voluntad de estas mismas autoridades para efectuar su disolucin. Antes de solicitarse la aprobacin de la autoridad correspondiente, para la disolucin de la Sociedad, debe haberse manifestado la voluntad de la corporacin en el sentido de acordar la disolucin, ya que mal podra solicitarse la aprobacin de un acto que todava

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no se ha celebrado. Es, pues, en realidad la Gorporacin misma la que acuerda su disolucin con arreglo a sus estatutos, debiendo someter ese acuerdo a la aprobacin correspondiente, segn los casos. Pero hay un evento en que las personas jurdicas pueden ser disueltas sin acuerdo de la corporacin, y an en contra de.su expresa voluntad, y .es cuando llegan a comprometer la seguridad o Jos in-. tereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin (art, 559). Acerca de esta facultad debemos observar que dada su vaguedad y amplitud, se presta a las mayores arbitrariedades y es una puerta abierta para toda clase de abusos. Por regla general, la autoridad no debe intervenir en los actos de los particulares ni de las asociaciones y, en consecuencia, si quedaren reducidos los miembros. de una corporacin a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos pata que fu instituda', o si faltan todos ellos, debe procederse a su integracin o renovacin en la forma p :evenida por los estatutos, que son la ley de la corporacin. Pero puede ocurrir que los estatutos nada hayan establecido para ese evento y entonces corresponde a la misma autoridad que legitim. su existencia dictar ia torma' en que haya de efectuarse la integracin o renovacin (art. 560). Dij imos que 10 que perteneca a una corporacin 'no perteneca ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la. componen. Consecuencia de este principio ~es que disuelta una corporacin, sus bienes no se distribuyen entre sus miembros, sino que se dispone de ellos en la forma que para este caso hubieren previsto S).lS estatutos, que ordinariamentE( consistir en un fin benfico; y si en ellos no se hubiere provisto este caso, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Tocar al Cuerpo Legisl4tivo sealarlos (art. 561). Las fundaciones de beneficencia se rigen por las mismas reglas de .las corporaciones que acabamos de estudiar, en todo 10 que les ,sean apiicab1es (aft. 564) . . Al establecer las diferencias que existan entre las corporaciones y las fundaciones de beneficencia pbiica, vimos que aquellas . . . . tenan conio base una colectividad que les daba vida, y stas, una

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idea, un fin que realizar. Pero este fin no puede llevarse a cabo sino mediante la existencia de un patrimonio destinado al sostenimiento de la fundacin; si ese patrimonio, debido a la generosidad del fundador, perece, de hecho perece tambin la fundacin, que no podr.a mantenerse sin los recursos necesarios (art. 564). 207. Asociaciones que no tienen personalidad jurdica.-Para que una corporacin o fundacin que no persigue un fin de lucro sino un fin de inters general, tenga personalidad jurdica, es indispensable que se establezca por ley o con la aprobacin del Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Estado. Sin estos requisitos, la corporacin carece de existencia legal. Pero como a pesar de carecer de existencia legal esas asociaciones pueden existir en el hecho, el legislador ha credo necesario contemplar esa situacin y fijar las reglas aplicables a este caso. Los efectos que produce la falta de personalidad jurdica de una asociacin son los siguientes: a) Esa asociacion no existe como persona ante la ley civil, y en consecuencia carece en absoluto de capacidad para adquirir bienes. El artculo 963 lo establece terminantemente. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios o establecimientos cualquiera que no sean personas jurdicas. Slo un caso de excepcin contempla el mismo artculo 963 y es el caso de que la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, en cuyo evento podra solicitarse la aprobacin legal, y obtenida esta, valdra la asignacion. b) Faltando la personalidad jurdica exigida por la ley, sta no le reconoce el carcter de corporacion sino de una simple comunidad existente de hecho entre sus miembros. De aqu se deduce que esa comunidad de hecho no goza de las ventaj as ni sigue las reglas que respecto de las corporaciones establece el ttulo 33 del Codigo Civil. sino que se gobierna por las reglas del cuasi contrato de comunidad. Los bienes de esa comunidad pertenecen a sus miembros a prorrata de su inters en ellq, lo que las distingue esencialmente de las corporaciones. e) Los actos colectivos de estas asociaciones de hecho obligan a todos y a cada uno de sus miembros solidariamente; es decir, que ca-

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da uno responde del total (art. 549). Se llaman actos colectivos los que se ejecutan conforme a los estatutos o ac~erdos de la mayora numrica de los socios, sin que dejen de ser colectivos los acto, por~ que algunos miembros no los hayan acordado. En las corporaciones con personalidad jurdica ocurre lo contrario: las deudas contradas~por la corporaci6n, en forma legal, no dan a nadie derecho para demandar, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la misma. ndice

CAP1TULO VIII
DE LOS OBJETOS DEL DERECHO O BIENES
Hemos tratado anteriormente de las personas, que son los sujetos del derecho; toca ahora ocuparnos de los bienes, que son los objetos del mismo. Dividiremos este captulo en tres secciones, destinadas al estudio del patrimonio, de los bienes corporales y de los incorporales.
SECCIN 1

Del patrimonio 208. Del patrimonio.-Se llama patrimonio el conjunto de los


derechos y de las responsabilidades que tiene una persona, apreciables en dinero. El conjunto de derechos toma el nombre de activo del patrimonio y el conjunto de cargas o responsabilidades forma el pasivo del mismo. Deducido del activo el elemento pasivo, el saldo viene a constituir el monto efectivo y lquido del patrimonio. El patrimonio es una consecuencia de la personalidad; en cierto modo podra decirse que es la personalidad misma en sus relaciones con los objetos exteriores, sobre los cuales tiene o puede tener derechos que ejercer. En efecto, s610 las personas tienen patrimonio, porque slo ellas pueden ser sujetos de derechos y de obligaciones. Toda persona tiene necesariamente patrimonio y slo uno; decimos necesariamente, porque la idea de patrimonio no significa rique~a, de modQ que aunque una persona carezca en absoluto de

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bienes de fortuna, tiene por lo menos la aptitud de adquirirlos, y esa aptitud representa un~elemento importante deCpatrimonio. Cada persona tiene solamente un patrimonio, porque siendo ste el conjunto de todos~"sus derechos y responsabilidades, la unidad del patrimonio viene a ser una consecuencia de la unidad de la persona. Este principio de la unidad del patrimonio tiene dos excepciones que conviene recordar y que, en realidad, son ms aparentes que reales. Segn los principios generales, al momento de la muerte de una persona su herencia se transmite al heredero por el ministerio de la ley, y el patrimonio del difunto se confunde con el propio del heredero, formando un solo patrimonio; pero la ley ha establecido, en inters del heredero, el beneficio de inventario, que opera la separacin de los patrimonios, a fin de que el heredero que acepta la herencia no sea responsable de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado. De una manera anloga, pero en inters de los acreedores del difunto, la ley ha establecido tambin el beneficio de separacin, en virtud del cual los acreedores hereditarios y' testamentarios pueden pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero, para que con los bienes del difunto se cumplan las obligaciones hereditarias y testamentarias, con preferencia a las deudas propias del heredero. En estos casos, na persona reune dos patrimonios, pero slo aparentemente; porque se trata de una ficcin 'de derecho establecida con ciertos fines determinados, cumplidos los cuales se sigue laJegla gneral d,e la unidad del patrimonio. Siendo el patrimonio una consecuencia, un complemento de la personalidad, no puede ser separado de la persona mientras sta exista. Puede la persona modificar en cualquiera forma los elementos del patrimonio, enajenando o donando los bienes que 10 componen; pero no puede desprenderse por acto entre vivos del patrimonio mismo. As, las donaciones entre vivQS que el Cdigo Civil llama a

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ttulo universal, pueden comprender todos los bienes presentes de donante, pero a condicin de que se incluyan en un inventario solemne, que deber otorgarse para determinar individualmente los objetos donados, y si se omitieren algunos bienes, se entender que el donante se los reserva (art. 1407). Por su parte, el artculo 1811 dispone que es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros de una persona, ya sea el total o una cuota; y slo reputa vlida la venta de los objetos que se designen por escritura pblica. Las cosas no comprendidas en esta designacin no lo son en la venta. La transmisin completa del patrimonio slo puede operarse en un caso: al fallecimiento de la persona y a favor de los herederos llamados a sucederle por la ley o por la voluntad del testador. El estudio del conjunto de los derechos y cargas de una persona que hemos Ilamado patrimonio y que constituye una unidad, una entidad especial, distinta de los bienes que la componen separadamente considerados, tiene un inters y utilidad dignos de tomarse en cuenta. Segn el artculo 2465 del Cdigo Civil, toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables. Este principio se expresa diciendo que los acreedores tienen un derecho de prenda general sobre el patrimonio del deudor si ste no cumple sus obligaciones. En virtud de este derecho, los acreedores pueden hacer embargar y vender los bienes del deudor hasta pagarse del valor total de sus crditos. Antes de que se trabe el embargo o de que se decreten por el juez medidas precautorias de prohibicin o retencin, puede el deudor disponer libremente de sus bienes, y los acreedores debern respetar esas enajenaciones tomando en consideracin por regla general slo el patrimonio del deudor en el momento de entablar su accin; pero hay ciertos casos de excepcin en que la ley anula algunos actos en beneficio de los acreedores (art. 2468). Si el activo del patrimonio de un deudor es superior a su pasivo, todos los acreedores obtienen el pago total de sus crditos: pero si el activo es inferior al pasivo, el deudor se encuentra en un estado de insolvencia, que no le permite cumplir el total de sus obligaciones.

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En este ltimo caso, el producto de los bienes del deudor se dividir entre los acreedores a prorrata del valor de sus crditos, siempre que no haya causas especiales para preferir ciertos crditos. Si hubiera razones de preferencia en favor de algunos crditos, se pagarn primero los crditos preferel1tes, segn el orden establecido por la ley, y el saldo sobrante se dividir a prorrata entre los dems acreedores. De 10 dicho se desprende que en caso de concurso de un deudor tiene un inters primordial el estudio de su patrimonio. Igualmente, a la muerte de una persona se transmite su patrimonio al heredero, ':l en ese momento quedan definitivamente fijados los elementos de que se compone el patrimonio. El heredero tendr, pues, los derechos y obligaciones que tena el difunto a la fecha de S1) muerte. Importa tambin en este caso, el anlisis del patrimonio del difunto, para fijar los derechos y obligacIones del heredero.
SECCIN II

209. Divisin de los bienes. De los bienes eorporales.-Cosa es todo lo que existe fsica o moralmente, excepto el hombre. La palabra bienes tiene un sentido ms restringido y se emplea en el Derecho
para designar las cosas en cuanto son susceptibles de dominio. La cosa indica el gnero y el bien de la especie As el aire, el alta mar, que son cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, no son suceptibles de dominio y no entran por tanto en la categora de los bienes, de cuyo estudio se ocupa el Derecho CiviL Los b~es pueden ser: l. o Corporales e incorporales. Son corporales los que tienen un ser real y pueden ser .percibidos por los sentidos,.como una casa, un libro. Son incorporales los que consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres activas (art. 565). 2. o Divisibles e indivisibles. Son divisibles los que son suceptibIes de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. Son indivisibles lose que no son susceptibles de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota (art. 1524). Todos los objetos corporales son divisibles, porque

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los que no son por su naturaleza susceptibles de una divisin material pueden ser divididos intelectualmente en partes alcuotas. As, las minas no son susceptibles de divisin material, pero puede dividirse en cuotas o acciones el inters de dos o ms socios. , El carcter de indivisible slo pertenece a ciertos objetos incorporales, como el derecho a una servidumbre de trnsito (art. 827) 3. o Principales y accesorios. Se llaman cosas principales las esenciales o fundamentales, o bien, las ms importantes y considerables, por oposicin a las accesorias, que son las que se unen o dependen de ellas. Una heredad, por ejemplo, es lo principal, y los frutos que produce son lo accesorio; un contrato de prstamo es 10 principal con respecto al de fianza o prenda, que se establece como accesorio para asegurar su cumplimiento. Lo accesorio sigue a lo principal y cuando cesa lo principal cesa tambin 10 accesorio. 210. Muebles e inmuebles.-Los bienes corporales se di~,'iden en muebles e inmuebles. Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro. Inmuebles o fincas o bienes races son los que no pueden transportarse de un lugar a otro (arts. 566, 567 Y 568). Esta divisin se funda en la distinta naturaleza de unos y otros bienes. Los inmuebles, por su ubicacin fija, representan en e! patrimonio el elemento estable, permanente; los muebles, por el contrario, dada la facilidad de transportarlos de un lugar a otro, son aptos para circular y cambiar de manos; de aqu que e! rgimen de la propiedad mueble no puede tener en el Derecho la misma organizacin que e! de la propiedad inmueble, de la cual cuida e! legislador de un modo especial. La importancia de esta divisin es excepcional en el estudio de! Derecho Civil; puede decirse que ella domina todas las materias de que aquel se ocupa. En efecto, recordemos algunas aplicaciones de esta divisin. l. o La venta de los bienes races est sujeta a la solemnidad es-

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pecil de la escritura pblica~ lo que no se exige en la venta de los bienes muebles (art. 1801). 2. o La tradicin de los bienes muebles se efecta por la simple entrega real o figurada de la cosa, y la tradicin de los bienes races se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador, inscripcin que tiende a gar solemnidad y publicidad al acto (arts. 684,686). 3. o El tiempo necesario a la prescripcin adquisitiva ordinaria es de tres aos para los muebles y de diez aos para los bienes races (art. 2508). 4. o La posesin legal de la herencia, conferida por el ministerio de la ley al heredero en el momento de la muerte del testador, no habilita al heredero para disponer de los inmuebles mientras no preceda el decreto judicial que le da la posesin efectiva, debidamente inscrito en el registro correspondiente. Esta solemnidad no se exige respecto de los bienes muebles (art. 688). 50. La venta de los bienes races del pupilo deber hacerse'en pblica subasta y previo decreto judicial que la autorice; esta solemnidad no se exige respecto de los bienes muebles del pupilo (art.
394).

6. o Las personas jurdicas pueden conservar indefinidamente la posesin de los bienes muebles que adquieran; pero no pueden conservar la posesin de los bienes races sin permiso especial de la legislatura arts. 556, etc., etc. 211. Bienes muebles.-El Cdigo Civil distingue dos clases de bienes muebles; muebles por su naturaleza y muebles por anticipacin. 212. Muebles por su naturaleza.-Son muebles por su naturaleza los que define el artculo 567 del Cdigo Civil, a saber: las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas asimismo, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que s?Io se muevan" por una fuerza externa, como las~ cosas inanimadas. Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el arto 570. Se desprende de la definicin anterior que los bienes muebles por su naturaleza pueden clasificarse en dos categoras distintas: los unos

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son semovientes, que pueden transportarse por sr mismos; y los otros son cosas inanimadas, que slQ pueden moverse en virtud de una fuerza externa. Esta clasificacin carece de importancia prctica, porque ambas categoras se rigen por las mismas disposiciones. Al hablar de muebles por su naturaleza, se exluye toda idea de ficcin legal, porque slo se atiende a la calidad de la cosa considerada en s misma. Es perfectamente lgiGc, pues, el arto 574 al decir: cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes muebles, sin otra calificacin, se comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles segn el arto 567:., o sea, en etras palabras: la expresin bienes muebles se refiere a los muebles por su naturaleza y no a aquellos bienes quc se reputan muebles slo en virtud de una ficcin legal para determinados efectos jurdicos. La expresin muebles de una casa no comprende sino aquellas cosas que forman el ajuar de una casa. En consecuencia, no comprende el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos, los granos, caldos, mercancas. etc., arto 574 inc. 2.. 213. Muebles por anticipacin.-Se llaman bienes muebles por anticipacin ciertos objetos inmuebles por su naturaleza, pero destinados a ser separados del suelo para convertirse en muebles, una vez efectuada la separacin. Para ciertos efectos determinados, la ley anticipa la calidad de muebles de esos bienes, porque los considera, no en su estado actual sino en su estado futuro, como separados del suelo; por eso l'e les llama muebles por anticipacin. Estos bienes son los que contempla el artculo 571 del Cdigo Civil, que dice: Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las hierbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo mismo se aplica

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a la tierra o arena de un :;;ue1o, a los metales de una mina y a las piedras de una cantera. En consecuencia, la venta o permuta de estos bienes sigue las reglas generales de los bienes muebles y no queda sometida a las solemnidades exigidas respecto de los bienes races, . 214. Calidad mueble de las aeronave~.-Segn el' decreto ley N.O 673, de 26 de Diciembre de 1925, las aeronaves son muebles; sin embargo la transferencia del dominio debe hacerse constar por escrito y no surte efecto respecto de terceros, sino mediante la inscripcin en el regist~o de matrcla. Ellas conservan su identidad aun cuando los materiales que las formen sean sucesivamente cambiados; pero deshecha y reconstruda una aeronave, aunque sea con los mismos materiales, ser reputada como nueva y distinta. 215. Divisin de los bienes muebles en fungibles y no fungibles. -Los cosas- muebles se dividen en fungibles y no fungibles (art. 575). El Cdigo Civil llama cosas fungibles a aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan,' en contraposicin a cosas no. fungibles, que son aquellas de que puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se des~ruyan. De la definicin anterior se desprende que el <;:digo equipara . los bienes fungibles a los consumibles y los no fungibles a los no consumibles, sin distinguir esos conceptos que tienen en realidad un significado diverso, Son bienes consumibles aquellos que ~e consumen por el primer uso que se hace de ellos (quorum usus in abusu consistit), sea naturalmente, como el vino, las frutas y en general las cosas de consumo, sea civilmente,. como las especies monetarias, que sin destruirse materialmente, perecen para la persona que las emplea como tales. Bienes no consumibles' son los que resisten a un uso ms o menos prolongado, como una casa, un vestido. Esta distincin de los bienes en consumibles y no consumibles tiene aplicacin en el usufructo, por los distintos efectos que ste produce segn se trate de una u otra clase de bienes . . Bienes fungibles propiamente tales son aquellos que, segn la

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intenci6n de las partes, tienen el mismo valor liberatorio en un pago, de manera que puede emplearse el uno en lugar del otro, por existir entre ellos relacin de equivalencia (quorum una alterius vice fungitur). No fungibles son aquellas que, segn la intencin de las partes, no tienen el mismo valor liberatorio, es decir, que no podra el uno reemplazar al otro, Lo que constituye la fungibilidad de una cosa no es su naturaleza, sino la intencin de las partes, de modo que una cosa fungible puede ser no consumible por el primer uso, y por la inversa, una cosa consumible pueqe en un caso dado no ser fungible. As, un librero que, para satisfacer el pedido de un cliente, solicita en prstamo a otrO librero un libro de que l careca, queda obligado a deVolver un ejemplar semejante al que le prestaron, pero no el mismo ejemplar, el cual pas6 a poder del cliente. En este caso, los libros desempean el papel de cosas fungibles, porque tienen el mismo valor liberatorio, aunque por su naturaleza sean cosas no consumibles por el primer uso. Por el contrario, si yo presto a un amigo una docena de hermosasfrutas slo para que adorne con ellas la mesa de su comedor, l queda obligado a devolverme las mismas frutas prestadas y no otras. Las frutas, que son por su naturaleza cosas consumibles, no desempean en el presente caso el papel de cosas fungibles. Como se ve, lo que constituye el carcter de consumible es la' naturaleza misma de la cosa y el de fungible, la intencin de los contratantes. No obstante 10 dicho, existe una relacin ntima y habitual entre la fungibilidad y la consumibilidad, porque ordinariamente son las cosas consumibles que se destruyen por el primer uso, las que deben reemplazarse por otras equivalentes para su pago. Las cosas no consumibles, ordinariamente, pueden devolverse en especie. 216. Bienes inmuebles.-Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos (art. 568). Aparece de la definicin anterior que la propiedad inmueble toma distintos nombres, ya genrico, como el de inmueble

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o finca o bien raz, ya especfico, como el de predio o fundo, que se aplica a las casas y a las heredades. Se entiende por heredad una porcin de terreno cultivado que pertenece a su dueo, bajo de linderos conocidos que las dividen de las contiguas. Hay dos clases de bienes inmuebles: inm~ebles por naturaleza e inmueples por destinaci6n. 2i7. Inmuebles por naturaleza.-Son inmuebles por naturaleza aquellos bienes cuya condicin habitual y ordinaria es la inmovilidad, no obstante que puedan accidentalmente movilizarse por medios extraordinarios. Tales ~on: las tierras y minas, los rboles, los edificios. a) Tierras y minas.-Las tierras son los inmuebles por excelencia. La propiedad de' eHas no se limita a la superficie sino que comprende lo que en su seno entraa y lo que sobre eHa se levanta; qui dominus est sol dominus est coeli et inferorum. Constituyen una excepcin importantsima de este principio, las minas, cuyo dominio corresponde al Estado, no obstante el dominio de las corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas. Los particulares tienen la facultad de catar y cavr para buscar las minas y hacerse dueos de ellos, con los requisitos y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera. Las 'minas forman un segundo inmueble distinto y separado del terreno o fundo superficial, aunque aquHas y ste pertenezcan a un mismo dueo . b) Arboles.-Todos los vegetales que adhieren al suelo por sus races son inmuebles. Con mucha propiedad se dice que la tierra inmoviliza todo aquello a que da vi~a, como las plantas y sus frutos. La condicin de su inmovilizacin consiste en que adhieran al suelo por sus races; en consecuencia" no son inmuebles las plantas que estn en macetas o cajones que puedan transportarse, de un lugar' a otro '(artculo 569). As como las plantas son inmuebles mientras adhieren al suelo por sus races, de la misma manera soh inmuebles los productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas, excepto el caso contemplado en el artculo 571, segn el cual los frutos de los rboles se reputan muebles an antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos otra perspna que el dueo.
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c) Edificios.-Son inmuebles, por ser cosas que adhieren permanentemente al suelo. Los materiales con que se construyen los edificios son esencialmente muebles, pero se convierten en inmuebles a medida que se incorporan al edificio. La ley no define lo que se entiende por edificio; pero es evidente que el Cdigo comprende bajo esa denominacin todas las obras o construcciones que de alguna manera adhieren al suelo, sea por medio de cimientos o pilotes, etc. En consecuencia, no tienen el carcter de bienes inmuebles las obras o construcciones que simplemente descansan sobre el suelo sin adherir a l y que pueden transportarse de un lugar a otro, como las carpas de los circos, las casuchas de los baistas en las playas. Como la inmovilizacin de los edificios deriva de su incorporacin al suelo, una vez que cesa la incorporacin por la demolicin del edificio, los materiales recobran su naturaleza mueble que haban perdido por su adherencia al suelo; pero no pierden su carcter inmueble los materiales, como las losas o piedras, que se desencajan de su lugar para hacer alguna construccin o reparacin y con nimo de volverlas a l (art. 573). Igual regla se aplica a los vegetales separados momentneamente del suelo para volverlos a plantar. 218. Inmuebles por destinacin.-Se da el nombre de inmuebles por destinacin a ciertos objetos muebles por su naturaleza, pero que la ley reputa inmuebles por estar permanentemente destinados al qso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. (Ardculo 570). Estos bienes, aunque destinados permanentemente a un inmueble, conservan su individualidad propia; su inmovilizacin no es real o material, como la de los inmuebles por naturaleza, sino puramente jurdica o ficticia. Esta ficcin de derecho se funda en razones de conveniencia pblica; al dar el carcter de inmuebles a obj etos que son muebles por naturaleza. la ley tiene en vista el propsito de evitar que ciertos objetos que son accesorios obligados de un predio, sean separados de l en detrimento de la utilidad general, que est interesada en que las propiedades raCes no queden privadas de los elementos necesarios de produccin.

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Con este fin, el artculo 1830 del Cdigo Civil dispone que en la venta de una finca se comprenden naturalmente (o sea, aunque no se exprese) todos los accesorios que, segn los artculos 570 y siguientes, se reputan inmuebles. Hemos dicho que los inmuebles por destinacin no lo son por su naturaleza, sino que se reputan tales por una ficcin de derecho; para distinguir, pues, v. gr., en un edificio, los objetos que son inmuebles por naturaleza de los que slo lo son por destinacin, basta aplicar las reglas generales que presiden esta materia. Indudablemente debern considerarse como inmuebles por naturaleza todos aque. Uos objetos que fqrman parte integrante y constitutiva del edificio, de tal manera que sin ellos, el edificio se reputara incompleto; e inmuebles por destinacin aquellos objetos que, sin formar parte integrante y constitutiva del edificio, reunen las condiciones exigidas . para la inniovilizacin. Esta distincin entre los inmuebles por naturaleza y los inmuebles por destinacin no carece de importancia prctica. Ambas clases pertenecen a la categora de los inmuebles y se rigen, en consecuencia, por las reglas correspondientes a esta especie de bienes; pero los inmuebles por destinacin no pierden su individualidad, como los inmuebles por naturaleza, y de aqu que pueda presentarse el caso de distintos efectos jurdicos segn los bienes sean de una u otra especie. As, el vendedor que ha entregado materiales de construccin que se han incorporado al edificio (inmuebles por naturaleza), est en distinta condicin del vendedor que ha entregado animales para el cultivo de un fundo (inmuebles por destinacin), en el caso de resolucin del contrato de venta por falta pe pago del precio. Los materiales una vez incorporados al edificio pierden su individualidad y no podra perseguirse su devolucin; en cambio, en el caso de los animales, estos manti"enen su individualidad y podra exigirse su devolvcin una vez resuelta la venta. Para que un objeto mueble pase a ser inmueble por destinacin, es necesario que concurran las siguientes circunstancias: Lo Existencia de dos objetos, uno mueble y el otro inmueble, porque el bien mueble slo puede adqUirir el carcter de inmueble

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en calidad de cosa accesoria de una cosa principal, que le participa su condicin de inmueble. 2. o Que el mueble y e! inmueble pertenezcan a la misma persona. La ficcin de inmovilizacin tiene lugar en inters del inmueble y slo su propietario representa ese inters. Los objetos muebles colocados en un fundo por un arrendatario o usufructuario lo son solamente por el tiempo limitado de! arrendamiento o usufructo, y no en el inters del fundo sino en el del usufructuario o arrendatario. 3. o Que los objetos muebles estn destinados permanentemente al uso, cultivo y beneficio del inmueble. Los objetos muebles que estn destinados al servicio de la persona del propietario y no al servivicio de! fundo no llenan este requisito. El artculo 570 del Cdigo enumera algunos objetos que se reputan inmuebles por su destino, aunque no lo sean por su naturalezas, como son por ejemplo: los utensilios de labranza o minera y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca. Decimos algunos objetos, porque la enumeracin de ese artculo no es taxativa, sino por va de ejemplo, lo que quiere decir que no excluye otros objetos que se encuentren en circunstancias anlogas.
SECCIN III

219.-Bienes incorporales o derechos.-Derechos reales y personales.-Los bienes incorporales consisten en meros derechos. Ordinariamente el objeto del derecho patrimonial consiste en un bien corporal; pero el derecho considerado en s mismo es siempre una cosa incorporal que queda fuera cie! alcance de los sentidos. Los derecbos son reales o personales. En pginas anteriores, al tratar de los derechos civiles, hemos estudiado con cierto detenimiento lo relativo a esta divisin de los derechos, ya ellas nos referimos sobre esta materia. 220. Derechos muebles e inmuebles.-Dada su calidad de cosas incorporales, los derechos no pueden considerarse propiamente como

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bienes muebles o inmuebles; pero en virtud de una ficcin legal as se clasifican segn lo sean las cosas en que han de ejercerse o que se deben (art. 580). Analicemos esta clasificacin segn sean los derechos reales o personales. Derechos reales. Los derechos de dominio, herencia, usufructo y uso sern muebles o inmuebles segn 10 sea la cosa objeto del dominio, de la herencia, del usufructo o del uso. El derecho de habitacin, las servidumbres activas y la hipoteca son inmuebles, porque la cosa sobre que se ejercen es siempre un inmueble (arts. 811, 820 Y 2407). Por el contrario el derecho de prenda eS siempre mueble (art. 2384)". Derechos personales. Para clasificar los derechos personales como muebles o inmuebles hay que estudiar las' distintas clases de obliga- . ci0l1es, supuesto que a todo derecho personal corresponde una obligacin o vnculo entre el acreedor yel deudor. Las obligaciones de dar son muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que es objeto de la obligaci6n. As, es inmueble la ~bligaci6n del arrendador de entregar al arrendatario el fundo, materia del arrendamiento; y es mueble la obligaci6n de entregar una suma de d.inero. Las obligaciones de hacer, o sea, los hechos q':1e se deben, se reputan muebles. La obligaci6n de un artfice, de ejecutar la obra conv~nida o de resarcirlos perjuicios causados por la inejecuci6ndel convenio, entra por consiguiente en la clase de bienes muebles (art. 581). La acci6n entablada para exigir el cumplimiento de la obligacin de subscribir una escritura pblica de compra-venta de un bien-raz es mueble, porque ella no tiene por objeto reclamar la entrega de un bien-raz, sino el cumplimiento de una obligacin qe hacer, como es la de firmar el respectivo contrato de compra-venta. En este caso, el hecho debido es la subscripcin del instrumento. Las obligaciones de .no, hacer son igualmente muebles, aunque la abstencin sea relativa a un inmueble, porque ellas tienen por objeto la prohibicin de un hecho del hombre, .y no la cosa misma a que esa prohibici6n se refiere.

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CAP1TULO IX
DE LA PROPIEDAD O DOMINIO
222. Generalidades.-La facultad de 'apoderarse de las cosas reservndolas para s con exclusin de los dems, no tiene su funda, . mento en una convencin primiti;va ni en la ley civil, como sostienen algunos; ella nace de la ey natural, que es superior a la voluntad de los hombres y a la autoridad de/legislador. El desenvolvimiento de la existencia humana, la natural destina cin de las cosas del mundo a su conservacin y perfeccin, la circuns tancia de ser limitada la utilidad de los bienes en que se admite la ., propiedad, y la libertad e independencia del hombre, son antecedentes del derecho que por naturaleza tenemos para apropiarnos de las cosas de utilidad limitada, con exclusin de las dems. La palabra Propie<J.ad.. viene del latn, propietas, que se deriva a su vez de la palabra prope, que qiere decir cerca; de manera que la nocin de propiedad despierta la idea de adhesin d,e una cosa a otra. La cosa que adhiere a otra, o,que le es propia, es de condicin inferior y se encuentra por tanto en un estado de dependencia y de subordinacin respecto de la cosa a la cual adhiere .. La palabra propiedad expresa pues la idea de un poder jurdico sQbre un objeto, la idea de la dependencia moral de una cosa con relacin al hombre, o sea la facultad que ste tiene de disponer de los bienes exteriores. El derecho de propiedad es una facultad o poder moral, y slo reside en IGS seres dotados de inteligencia y de libertad, es decir, en las personas, que son las nicas capaces de mantener relaciones constantes y espirituales, las nicas capaces de ser sujetos de derechos y deberes.
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Es adems una facultad arbitraria, en el sentido de que el dueo puede usar y disponer libremente de la cosa, sin violar ningn derecho estricto, sin atentar a la justicia conmutativa; pero est sometida a ciertas limitaciones impuestas por el legislador, en el inters general de la sociedad. Esto no quiere decir, como algunos pretenden, que la propiedad consista en la facultad de disponer de los bienes exteriores, en el inters de la sociedad, porque este derecho es por naturaleza, inmediatamente individual y s610 indirectamente es social. La extensin del derecho de propiedad se expresa en la antigua frmula de los romanos, potestas utendi, fruendi et abutendi; es por lo tanto un poder exclusivo, que aleja la idea de facultad de otra persona respecto de la misma cosa. Si no fuere un poder exclusivo, su violacin no afectara a la justicia conmutativa. De que e! derecho de propiedad sea exclusivo, no se desprende que no imponga ningn deber social,. porque el uso de este derecho est sometido a las leyes naturales, divinas y humanas. La nocin cristiana de la propiedad mantiene y salvaguardia plenamente e! elemento jurdico de! derecho; pero determina las obligaciones morales del propietario, hace patente su rol social y fija los lmites racionales de! uso de la propiedad. La propiedad es un derecho natural, es decir, es un derecho que resulta de la naturaleza misma del hombre; un derecho necesario para que el hombre pueda conseguir el fin para que ha sido creado. Considerado en abstracto, el derecho de propiedad es la facultad natural que tiene todo hombre para adquirir bienes exteriores. El derecho as considerado, es indeterminado y no se relaciona con ningn objeto particular; pero necesita un hecho positivo, un acto humano, un ttulo, que venga a determinarlo o concretarlo; de aqu nace el derecho de propiedad considerado en concreto, que es el que se relaciona con un objeto determinado. Mirado en abstracto se llama derecho a la proPiedad, y mirado en concreto se llama derecho de proPiedad. La diferencia es grande entre estos dos aspectos del derecho de propiedad.

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Todo hombre, por el mero hecho de su nacimiento, es decir, por su calidad de persona, tiene derecho para adquirir bienes, o sea, tiene ' el derecho abstracto a la proPiedad; pero no todo hombre tiene el derecho concreto de proPiedad. Es menester que exista un hecho jurdico que establezca el trnsito entre el derecho abstracto y el concreto. Este hecho jurdico puede ser originario como la ocupacin en virtud del cual adquirimos cosas que no pertenecen a nadie; o derivativo', en virtud del cual adquirimos cosas que antes pertenecan a otros como la compra-venta, seguida de la tradicin de la cosa. " El Cdigo Civil define la propiedad o dominio diciendo que es: el derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno (artculo 582). Considerado cpn:o tipo de la propiedad civil verdaderamente tal, el dominio es por su naturaleza perpetuo; absoluto, es decir, que no est sujeto a evento o condicin alguna que le ponga trmino; y pleno, porque comprende en s mismo todas las facultades que se paeden tener sobre una cosa, de manera que los otros derechos reales no son sino participaciones del dominio. 223. La Constitucin Poltica de 1925 y el derecho de propiedad.-EI nmero 10 del artculo 10 de la ConstitUcin Poltica de la Repblica, promulgada el 18 de Septiembre de 19~" asegura a todos los habitantes de la Repblica La inviolabilidad de todas las propiedades sin distincin alguna. Nadie puede ser privado de la de su d~ minio, ni de una prrrte de ella, o del derecho que a ella tuviere, sino en Virtud de sentencia judicial o de expropIt:lcin por razn de utilidad pblica, calificada por una ley. En este caso, se dar previamente al dueo la indemnizacin que se ajuste con l o que se determine en el juicio correspondiente. El ejercicio del derecho de propiedad est sometido a las limitaciones o reglas que exijan el mantenimiento y el progreso del orden social. y en tal sentido, podr la ley imponerle obligaciones o servidumbres de utilidad pblica en favor de los intereses generales del Estado, de la salud de los ciudadanos y de la salubridad pblica. . Para aclarar el alcance de esta disposicin constituciQnaI, hemos

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consultado las actas oficiales de las sesiones celebradas por la comisin encargada de redactar el proyecto de Constitucin y encontramos que ella fu redactada por Don Luis Barros Borgoo, que fund su indicacin en los trminos siguientes: Estas ideas tienden a consagrar la inviolabilidad del derecho de propiedad y, en el fondo, corresponden al principio que actualmente consigna la Constitucin. El concepto de que cada ciudadano pueda usar, gozar y disponer a su antojo de su derecho de propiedad no puede tener sino dos limitaciones: o ms claramente expresado el concepto, los ciudadanos no pueden ser privados de su derecho de dominio sino por sentencia judicial o por expropiacin, declarada en conformidad a la ley. De modo, pues, que con la indicacin que se ha ledo, el derecho de propiedad queda perfectamente garantido:.. No desconoce, por otra parte, que este derecho puede estar y en la prctica lo est, sujeto adems a otras limitaciones. Estas limitaciones pueden ser: o de derecho civil o de derecho pblico. Las limitaciones impuestas por el derecho civil se rigen por el Cdigo Civl, y son en general, prestaciones mutuas, como las servidumbres, por ejemplo. Adems de estas limitaciones que el Cdigo Civil impone al derecho de propiedad, y en que hay predio sirviente y predio dominante, existen otras, que los tratadistas llaman servidumbres de derecho pblico. No se trata en este caso, de limitaciones impuestas a un predio en favor de otro predio, sino de limitaciones impuestas a un predio en favor del inters colectivo, del inters general de la sociedad. En estas que los tratadistas llaman servidumbres de derecho pblico no hay predio dominante. Y cuales son estas servidumbres? En los predios urbanos, por ejemplo, la lnea de edificacin en el trazado de las calles, la altura de los edificios, etc. En los prediOS rsticos, la aplicacin de las leyes sobre cementerios, sobre saneamiento, sobre regado, todas las leyes relativas a salubridad pblica:.. Se dice en la frmula propuesta: el ejercicio del derecho de propiedad est sometido, etc:.. Es decir que en forma alguna se altera la inviolabilidad del dominio. Slo se limita su ejercicio. Se ha buscado esta frase para encerrar ms bien un concepto de orden social antes que uno de extricto derecho pblico y porque cree que dentro de

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este sentir, las leyes pueden imponer al derecho de propiedad obligaciones, cargas o servidumbres, en favor del inters general del Estado. ~<Con este procedimiento se logra conservar el principio fundamental de nuestra Constituci6n y se da salida a las aspiraciones de carcter social. En suma, ha tratado de conciliar estas nuevas ideas con el derecho de propiedad y sus atributos de uso, goce y disposici6n. Se mantiene el concepto de -dominio; pero se le limita. 224. Facultades inherentes al dominio.-T res son las facultades que comprende -el dominio: 1. a _ El uso (jus utend i), O sea, el derecho de servirse de una cosa para todos los usos a que pueda prestarse: As, el uso de un caballo consistir en hacerlo trabajar; el uso de una casa, en habitarla. 2." El goce (jus fru~ndi), o sea, el derecho de gozar de la cosa percibiendo todos los fruts que la cosa es susceptible de producir. As, el goce de un fundo comprende la facultad de recoger sus cosechas. 3." El abuso (jus abutendi) , o sea, elcderecho de disponer de la cosa, sea por medio de actos jurdicos, como la enajenaci6n del todo o parte de los derechos que sobre ella tiene el propietario, sea por actos materiales, como la transformaci6n, destrucci6n o consumo de la cosa. La pala:bra abuso viene de la palabra latina' abuti, que quiere decir el consumo de una cosa, y no un acto contrario al derecho, como pudiera creerse por el sentido vulgar de la palabra. Lo que caracteriza al derecho de propiedad distinguindolo de los otros derechos reales es el abuso, o sea, la facultad de disponer de la cosa. Los derechos reales de usufructo y de uso autorizan un goce ms o menos completo de la cosa, pero siempre con la obligaci6n de conservar l-a substancia; s6lo el dominio _confiere la libre disposici6n de la cosa. . 225. Restricciones del derecho de propiedad.-.Las restricciones del dominio provienen de la ley o del derecho ajeno. a) La ley: Los hombres viven en sociedad y pajo la proteccin de las leyes, de manera que no pueden contravenir a ~stas ni perjudicar a aqulla. El derecho de propiedad es inviolable, pero incumbe

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al legislador arreglar su "ejercicio"y sealar los lmites en resguardo ., del inters de los mismos asociados. De aqu que el Estad01 puede privar a un particular del dominio de sus bienes, solamente~en'e! caso que lo exijan motivos graves de conveniencia pblica y con la obligacin de indemnizar al individuo a quen se despoja de su propiedad, pues de otro modo se violara la justicia. Conforme con estos principios, la parte 10." del artculo 10 de la Constitucin Poltica asegura a todos los habitantes de la Repblica la inviolabilidad de tod.as las propiedades, sin distincin alguna y sin que nadie pueda ser privado de la de su dominio ni de una parte de ella, o de! derecho que a ella tuviere, sino en virtud de sentencia judicial o de expropiacin por razn de utilidad pblica calificada por una ley. En este caso se dar previamente al dueo la indemnizacin que se ajuste con l o que se determine en el juicio correspondiente. , Otra restriccin importante del dominio son las servidumbres prepiales, que establece la ley como cargas impuestas a un pred.io en beneficio de otro y de las cuales nos ocuparemos ms ac!elante. El cultivo de las heredades que no tienen salida al camino pblico,)!l uso de las aguas que atraviesan los campos, la vecindad de dos propied.ades, etc., exigen del legislador que reglamente el ejercicio del dominio limitndolo en aquello que contrare al bien comn. Finalmente, hay caso; en que encontrndose la utilidad privada en oposicin con la conveniencia pblica, la ley viene a establecer restricciones, como la corta de bosques dentro de ciertos terrenos y ciertas medidas o prohibiCiones establecidas por las leyes u ordenanzas municipales en razn de la comodidad, ornato o salubridad pblicas, como la prohibicin c!e instalar industrias insalubres dentro de ciertos radios de las ciudades. b) El derecho ajeno. La facultad que tenemos de disponer de nuestros bienes no puede llegar hasta hacer de ellos un uso que perjudique al derecho de otros .a gozar de las cosas suyas o comunes. As, de ningn modo es lcito ejecutar dentro de nuestra propiedad obras de que resulte la inundacin del campo vecino o la infeccin del aire atmosfrico (arts. 936 y 937).
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226. Limitaciones especiales impuestas al domini,o por algunas leyes.-Veamos algunos casos especiales de limitaciones al dominio impuestas por algunas leyes, por graves razones de conveniencia pblica y empezaremos por la que se refiere a la Formacin de nuevas poblaciones o nuevos barrios en las ciudades. La reforma introducida en el N." 1. o del arto 26 c!e la Ley de Municipalidades, d.ispone que No se podr proceder a la formacin de nuevos barrios ~entro de los lmites urbanos de las ciudades, por medio de la divisin de propiedades y de su venta en sitios, sin que los interesados hayan sometido previamente a la aprobacin d.e la Municipalidad el plano respectivo, en el cual se determinar la ubicacin y dimensiones de las vas y plazas que se proponga formar: Adems establece: . 1. o Que una vez aprobado el plano, el dueo ceda por escritura pblica, gratuitamente, al domiriio nacional de uso pblico, la parte destinada a vas y plazas; ~.o Q~e debe P?vi~entar a su costa las calles y sus aceras, las avenidas y plazas, e instalar el servicio de alumbrado pblico que ordene la Municipalidad; 3. o Que c!.ebe dotar al barrio de las instalaciones de agua potable y desages higinicos. obras que pa,sar~m a propiedad municipal desde que se entregue al' servicio; 4.- Que las construcciones deben consultar ciertas condiciones de seguridad, higiene y apariencia exterior; y 5. o Que los sitios deben cerrarse. . 227. Obligacin que tienen los p~opietarios de permitir gratuitamente ciertos servicios en. sus casas.-El Decreto-Ley N.o 369, de 25 de Marzo de 1925, que modifica la ley de Municipalidades, autoriza a estas Corporaciones para que determinen los casos en que los propietarios tienen obligacin de permitir gratuitamente la colocacin' en las paredes exteriores de los edificios, de telfonos, grifos, placas, ganchos o rosetas, etc. 228. Prohibicin de ciertas, construcciones.-EI decreto-ley N. o 675, sobre aeronavegacin, de 26 de Noviembre de 1925, establece en su artculo 37: No se podrn construir muros, casas, galpones, ,ni tender lneas de transmisin elctrica o hacer plantaciones a una
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distancia inferior al dcuplo de su altura, a partir de los lmites de cualquier aerdromo pblico o privado. 229. Terrenos declarados forestales.-El Decreto-Ley N.o 656, de legislacin sobre los bosques, publicado en el Diario Oficial de 6 de Noviembre de 1925, con el fin de proteger la conservacin de los arbolados, establece que los terrenos declarados forestales quedan sujetos a los planes de vigilancia y cultivo, repoblacin y explotacin que establecen los reglamentos (art. 3.); prohibe la roza a fuego como mtodo de explotacin en ellos (art. 19); y agrega que el empleo del fuego para destruir la vegetacin arbrea en suelos que se desee habilitar para la agricultura, slo podr hacerse con un permiso escrito, otorgado por el Intendente o Gobernador, despus de or a la Direccin General de Bosques. 230. Monumentos histricos.-El Decreto-Ley N. o 651, sobre monumentos nacionales e histricos, publicado en el Diario Oficial de 3O de Octubre de 1925, establece en su artculo 7. o, que por decreto supremo puede declararse como monumento histrico un edificio, ruina, lugar, sitio, pieza u objeto antropo-arqueolgico, mueble o inmueble, de propiedad nacional, municipal o particular, y en su artculo 9. o dice: Si el monumento declarado histrico fuere un inmueble de propiedad particular, no podr el propietario destruirlo, transportarlo, repararlo, o cambiar su aspecto, ni hacer en sus alrededores construccin alguna que lo desvirte, sin haber obtenido antes autorizacin por decreto supremo, que ser dictado previo informe favorable del Consejo. Si se tratare de un lugar o sitio eriazo, el propietario no podr excavarlo o edificarlo sin haber obtenido antes autorizacin suprema en la misma forma. El artculo 1Odice que si el monumento declarado histrico fuere un objeto mueble de propiedad particular, no podr ser exportado, y el artculo 11 agrega que en caso de venta del objeto, el Estado tendr preferencia para su adquisicin, previa tasacin de peritos. 231. Excavaciones de carcter arqueolgico.-El mismo DecretoLey N.O 651, sobre monumentos histricos, prohibe a toda persona o corporacin hacer excavaciones de carcter arqueolgico, antropolgico, paleontolgico o paleontropolgico, sin haber obtenido previamente la correspondiente autorizacin suprema. (art. 16).

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Cuando se practiquen excavaciones antropo-arqueolgicas en terrenos de propiedad particular, sin costo alguno para la Nacin, la cuarta parte de los objetos o piezas que se extraigan, pasarn a poder del Estado; del resto se tomarn planos, y aspectos fotogrficos, y sus copias, as como los objetos cedidos, se distribuirn entre los museos nacionales (art. 20). ,232. Excavaciones para con,strucciones o trabajos mineros.-Toda persona que practicare excavaciones con el objeto de efect~ar tra,bajos de construccin, minas u otros anlogos, est obligado a de: nunc~ar al Gobernador del Departamento el hallazgo o descubri'mien~o de c1,.lalquier objeto, pieza y ruina de carcter antropo-arqueolgico o histrico que encontrare y ser responsable de su vigilancia y conservacin hasta que la autoridad administrativa se haga cargo del hallazgo. (artculo 19 del Decreto-Ley sobre monumentos histricos) . 233. Cosa!!! susceptibles de propiedad.-Hemos visto que el dominio es el derecho real para gozar y disponer de una cosa corporal; supone pues la existencia de un objeto material sobre el cual recae. Las cosas incorporales, si .bien dicen relacin a una cosa' material, no obstante, consideradas, en s mismas, no tienen existencia real y por lo tanto no son materia adecuada del dominio. Pero como representan un valor. apreciable en dinero y son susceptibles de figurar en la composicin del patrimonio de una persona, se dice que hay tambin sobre ellas un especie de propiedad, que el Derecho Romano llamaba cuasi-dominio, y a su posesin y tradicin cuasi-posesin y cuasi-:tradicin. ' De igl:lal manera las producciones del talento del ingenio son una propiedad de' sus autores (art. 584). 234. Diversas clases de propiedad.-En cuanto a su extensin la propiedad se divide: En ' propiedad plena y mera o nuda propiedad. Propiedad plena es la que tiene el dueo unida al actual goce de la cosa. Mera o nuda propiedad, es 'la propiedad separada del goce de la cosa, y s~ llama as porque est desnuda o despojada de uno de sus principales atributos (art. 582, inciso 2.). En cuanto a la condicin que pueda afectarla, se divide en

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propiedad absoluta y propiedad fiduciaria. Propiedad absoluta es la que no est sujeta a evento o condicin alguna que le ponga trmino. Propiedad fiduciaria es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin (art. 733). En cuanto a las cosas objeto del derecho, podemos considerar la propiedad minera, salitrera, petrolfera; la propiedad literaria y artstica, hoy llamada propiedad intelectual; y la propiedad industrial. Hay tambin otras propiedades, como la propiedad austral y la de los indgenas, que tienen reglas especiales y aunque son materia de otros estudios, conviene conocerlas siquiera someramente, para formarse una idea de sus peculiaridades.
Algunas proPiedades especiales.

235. De la propiedad minera.-Se llama mina el depsito natural de substancias minerales que se encuentran en la superficie o en el interior de la tierra y que son susceptibles de apropiacin. Decimos natural, para distinguirlo del tesoro, que es una riqueza elaborada por el hC?mbre y que ha estado largo tiempo sepultada o escondida. La propiedad minera que la ley concede se llama pertenencia (art. 2 dd C. de M.) y constituye un inmueble .distinto y separado del terreno superficial, aunque aquella y este pertenezcan a un mismo dueo. Esta propiedad se rige por las mismas leyes que los dems bienes races, en lo que no estn modificadas por las disposiciones especiales del Cdigo de Minera, las cuales Par ser de carcter especial, se aplican de preferencia (art. 72). El acta de mensura, servir de ttulo de dominio de la pertenencia y deber inscribirse en el Registro de Propiedades de Minas del Conservador respectivo. Sistemas ideados para regir la prOPiedad minera.-Entre los sistemas ideados para regir esta propiedad, podramos citar los siguientes: 1) Sistema de accesin; 2) Sistema de ocupacin; 3) Sistema de regala; 4) Sistema de amparo por el trabajo; y 5) Sistema mixto.

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1) Sis!ema de accesin, es aque! que atribuye la propiedad de la mina al dueo de! suelo, en e! cual o bajo el cual se encuentra. Se funda en un antiguo principio del Derecho Romano, segn el cual, el que es dueo del suelo, lo es tambin del cielo y del sub-suelo; Qui dominus est sol, dominus est coeli et inferorum>}. Este sistema rige en Inglaterra, en algunos estados de Norte Amrica y . rega en Rusia antes de la ltima revolucin. En nuestra legislacin se aplicaba, segn los ,anteriores C6digos de Minas, a las minas de carbn que se encontraban en terrenos particulares, Pero el nuevo Cdigo, que rige desde el 25 de Abril de 1930, no le reconoce "importancia, y slo lo establece para las substancias fsiles no mencionadas expresamente y que se encuentren en terrenos de particulares. Se hacen a este .sistema algunas objeciones justificadas,entre otras las siguientes: 1) Que la mina es una propiedad diversa y a veces de un valor muy diferente, del suelo queJa contiene; 2) Que rara vez coinciden sus lmites; 3) Que quita aliciente a los descubridores mineros, que no querran descubrir minas para el due del suelo; y 4) Que la agricultura y la minera son industrias muy diferntes y que requieren aptitudes' diversas en quienes laS explotan, y por tanto no deben quedaren poder de una misma persona o entidad. 'pues esto perjudicara la riqueza general, haciendo disminuir la pro duccin de ambas. 2) Sistema de ocupacin es el que atribuye la mina al primer ocupante. Turgot, defensor de este sistema en la Asamblea Constituyente de Francia, deca que-se basaba en el derecho naturaL Combati este sistema el tribuno Mirabeau, por el temor de que ?casionara perpetuos disturbios entre los mineros. En efecto, ms tarde los hechos demostraron la efectividad de estasobje~iones. Este sistema, con el nuevo Cdigo de Minas ha perdido en Chile todasu aplicacin. Las arenas aurferas, estaferas, platinferas, etc., que eran antes del nuevo Cdigo, de libre aprovechamiento, requieren ahora concesin. 3) Sistema de regala es, en general, aquel en que la propiedad de las minas pertenece al Estado, el cual puede, segn que el sistema
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sea ms o menos abooluto, explotarlas por su cuenta, venderlas, arrendarlas o conceder la propiedad a los particulares que la pidan, estableciendo un impuesto o patente especial para su explotacin; o bien, exigir para el Estado una parte proporcional del producto de las minas. En Espaa, el sistema regalista fu establecido por sus ms antiguas leyes y repetido durante varios siglos ::or leyes pcsteriores, que arraigaron fuertemente en las costumbres de los pueblos. Nuestra legislacin establece, como regla general, un sistema ,de regala moderado. El Estado tiene el alto dominio de las minas que se encuentran en el territorio nacional; pero ese dominio es slo una misin pblica reguladora de la explotacin de estas riquezas por los particulares, los cuales tienen sobre las pertenencias mineras, un dominio limitado y de caractersticas especiales. (Arts. 591 del C. C. y 1 y 2 del C. de M.) En efecto, se concede a, los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio, la de labrar y beneficiar las minas y la de disponer de ellas como dueos, con los requisitos y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera. Segn el sistema de nuestra legislacin, el Estado no dispone libremente de las minas, sino que tiene facultad para conceder a los particulares este derecho, tratando de conciliar los intereses de la agricultura con los de la minera, En este sistema de regala, el dominio del Estado se traduce generalmente, como sucede en Chile, en el derecho de exigir el pago de la patente de minas, por lo cual, a este sistema suele llamrsele tambin, sistema de amparo por la patente. Respecto de los depsitos de guano y petrleo en estado lquido o gaseoso, ubicados en terrenos de cualquier dominio y los depsitos de sales y nitratos que se encuentren en terrenos fiscales, nacionales de uso pblico o municipales, siempre que no se hubiere concedido ya pertenencia, se reserva el Estado el derecho de explotacin. (Art. 4, o del C. de M.) Esta disposicin implanta respecto de estas substancias, el sistema de regala absoluta. 4) Sistema de amparo por el trabajo es aquel por el cual concedida una pertenencia minera, se obliga al concesionario de ella a man-

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tenerla en cierto estado de trabajo, bajo la condicin de caducar la concesin si cesa o disminuye demasiado el trabajo. ~ Parecido a este sistema es el implantado por el ttulo XVI del nuevo Cdigo'de Minera para la explotacin del carbn. Se consulta en el la caducidad de la concesin, por la no iniciacin, restriccin, suspensin o abandono de la explotacin minera (art. 211 del C. de M.) El arto 210 del mismo Cdigo establece que el concesionario deber al dueo del terreno, adems de la 'indemnizaciones a que haya lugar, una regala, que no exceder del 2 112% del precio de venta de la tonelada de carbn. El arto 219 autoriza al Presidente de la Repblica para reservar al Estado determinados terrenos carbot?-feros; y finalmente el al t. 220 establece que las transferencias de las minas de carbn .deben someterse a' la aprobacin del Presidente de la Repblica. 5. Sistema Mixto.-Es aquel que combina alguno de los an.teriores con. otro y participa de las caractersticas de ambos .. Caractersticas de la~propiedad minera de los particulares.-Las principales caractersticas de esta clase' de propiedad son las siguientes; . 1) Es perpetua; lo cual se deduce <:le no tener ningna limitacin; impuesta por la ley, respecto al tiempo. El Cdigo de 1888 deca expresamente que la propiedad minera era perpetua. 2) Es condicional, pues est sometida a la condicin de pagar una patente anual al Estado, por hectrea de extensin y la falta de pago provoca la caducidad de la concesin, y la mina debe sacarse a remate. Respecto de las minas de carbn, la condicin, co1)10 vimos, consiste en el debido trabajo deja mina. 3) Es indivisible matialmente.-Las pertenencias no spn susceptibles de divisin material, sino intelectual o de .cuota. Esta disposicin' no rige la propiedad salitrera. 4) La prescriPcin adquisitiva de las pertenencias mineras tiene reglas especiales (art. 75). Los plazos son de 2 y 6 aos respectivamente para la prescripcin ordinaria y extraordinaria, sin distincin de ausentes y presentes.

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5) La compra-venta y permuta de pertenencias y derechos mineros, no es susceptible de rescisin por lesin enorme. 6) La ley establece su inembargabilidad; pero respecto de los acreedores no hipotecarios nicamente. En cada Departamento habr un Registro Conservador de Minas, con un libro de Repertorio y los siguientes Registros: 1) de Descubrimientos; 2) de Propiedad; 3) de Hipotecas y Gravmenes y 4) de Prohibiciones e Interdicciones. 236. De la propiedad petroIfera.-Se ccmprende ror la palabra petrleo.-dice la ley N.o 4217-todas las mezclas o combinaciones naturales de hidro carburo que se encueritran en estado lquido o gaseoso en su yacimiento. Se exceptan en consecuencia, los yacimientos carbonferos y de esqui tos betuminosos. Nuestro antiguo Cdigo de Minera no mencionaba al petrleo en ninguna de sus disposiciones. En esa situacin, el petrleo se rega por el sistema de accesin cuando se encontraba en terrenos particulares y era de libre adquisicin por los particulares cuando se encontraba en terrenos fiscales, nacionales de uso pblico o municipales. La ley 4119 de 28 de Diciembre de 1926, modific esta situacin, aadiendo el petrleo a las 50bstancias cuya explotacin queda reservada al Estado. Se pas por tanto, del sistema de accesin al de regala absoluta. Esta misma ley dispuso que las concesiones y rertenencias petrolferas que permanecieran sin explotarse dentro del ao siguiente a 50 promulgacin, caducaran; y que en todo caso el que deseare exrIctarlas debera adems, remensurarlas dentro del mismo plazo, con citacin del Fisco, pues la omisin de este trmite extinguira el erecho por el solo ministerio de la ley. Cabe hacer presente que ninguna concesin o p~rtenencia cumpli con estos requisitos, por lo que todas pasaron a poder del Estado. Por otra parte, la ley 4217 de 26 de Noviembre de 1927, exceptu ai petrleo, de las substar.cias de que se hace dueo el concesionario de mina metalfera, por el slo hecho de quedar dentro de los lmites de su pertenencia; disposicin que se encontraba en el art. 63 del antiguo Cdigo de Minera,

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Esta misma ley~autoriz {al" Presidente~~de~la Repblica para conceder permisos para explorar'y explotar petrleo, fijando entre otras la condicin, de que dichas"concesiones slo podran acordarse a personas natur:ales o jurdicas que tuvieran domicilio en Chile. Prohibe tambin adquirir concesiones petrolferas o tener parte o inte. rs en ellas a Gobiernos o soberanos extranjeros. Pero ~ esta autorizaci6n ha sido suspendida por la ley 42Sf, la cual en cambio facult6 al Presidente de la Repblica para invertir hasta la suma de diez millones de pesos en efectuar operaciones para comprobar la existencia de petrleo en el pas. Con la dictaCin de la ley 4796, aprobatoria. del nuevo Cdigo de Minera, que entr en vigencia el 25 de Abril de 1930, el petrleo ha continuado regido por el sistema de regala absoluta, pues el art.. 4. 0 de dicho Cdigo establece ; No obstante lo dispues~ to en el artculo anterior, el Estado se reserva la explotacin de los depsitos de guano, y de petrleo n estado lquido y gaseoso, ubicados en terrenos ~t: cualquier dominio, y los de nitratos y s.ales anlogas y los de yodo y compuestos qumicos de estos productos, que se encuentren en terrenos' del Estado, o nacionales de uso pblico, o de las Municipalidades, siempre que sobre ellos en conformidad a las leyes anteriores, no se hubiere constitudo propiedad minera de particulares que estuviere vigente. 237. De la prpiedad salitrera.-La propiedad salitrera descansa sobre bases legales muy diferentes, segn la ubicacin de los yacimientos, pues la guerra del Pacfico nos hizo propietarios de los ricos yacimientos de Tarapac, que pertenecan al Per; y de los del Toco y Antofagasta, que formaban parte del territorio boliviano. Hay pues propiedades de origen peruano; propiedades de origen boliviano; y las hay tambin de origen chiieno. 1. o Salitreras peruana~ .-Las salitreras peruanas se regan por las antiguas disposiciones de Minera de Nueva Espaa, que haban sido dictadas por Carlos I11 en 1783, a pedido de los virreyes del Per y Mxico. Ellas concedan el derecho de descubrir y solicitar los minerales que incompletamente enumeraba y cualesquiera otros fsiles. que no pertenecan al dueo del suelo, sino que eran objeto de adjudicaci6n por parte del Estado. Disponan que la extensi6n que se die-

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ra a los interesados en la explotacin. la fijara la Diputacin de Minera, en atencin al tamao y riqueza del sitio y al nmero de concurrentes, prefiriendo a los descubridores. Daban por ltimo gran importancia al despueble, que consista en el derecho que se otorgaba a terceros interesados para pedir la mina que no se trabajaba; y, si el Estado acceda a la peticin, caducaba el derecho anterior. Las autoridades locales llevaban a cabo esas adjudicaciones, que no se inscriban en Registros y que se comprobaban parla presentacin de folletos o documentos de otorgamiento. Agotadas las guaneras, el Gobierno peruano dict en 1868, un decreto que suspenda la libre adquisicin y que reservaba al Estado el aprovechamiento de los terrenos salitrales an no concedidos. Cinco aos ms tarde, una ley estableci el monopolio comercial o estanco del salitre en manos del Gobierno peruano, mediante la compra del salitre producido por los particulares y el alza de los derechos de exportacin. Los dueos de las salitreras sin trabajo las ofrecieron en venta al Gobierno peruano, el que consider los precios muy subidos, por lo que, valindose del sistema de despueble, declar que todas esas pertenencias no explotadas eran propiedad fiscal; al mismo tiempo compr otras, que pag con emisin de bonos. Sobrevino entonces la Guerra del Pacfico. El Fisco chileno rescat las minas tasadas y compradas por el Gobierno del Per, pagando un precio bastante elevado por los certificados. Respecto a las que no se explotaban o que haban sido declaradas en despueble, o que no estaban includas en los cuadros oficiales del Gobierno del Per, ellas pasaron a ser propiedad fiscal chilena. Resumiendo lo dicho, podemos establecer que las bases legales de propiedad en las salitreras de origen peruano, tienen, respectos de los particulares, un doble origen: 1. o Terrenos concedidos con arreglo a la legislacin peruana y que quedaron en poder de los particulares. 2. o Terrenos adquiridos por el canje de los certificados con que el Fisco peruano haba comprado una gran parte de las salitreras, o bien terrenos adquiridos posteriormente en remate pblico. La propiedad fiscal se form: l. o Con los terrenos que pertenecan antes de la guerra al Gobierno peruano. 2. o Con los terrenos adquiridos mediante el rescate de los certificados salitreros peruanos; y 3. o Con los terre-

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nos que entraron a su poder, con arreglo al Art. 2. 0 del Cdigo de Minera. ... 2. o Salitreras bolivianas.-En 1872, Bolivia concedi terrenos salitrales en cuatro distritos jurisdiccionales, de los cuales Cobija o Calama era el ms rico, pues contena los yacimientos del Toco; En 1876 el Per, con el fin de concentrar en sus manos el monopolio del salitre, comision a don Juan c. Meiggs para que, adems de comprar numerosas pertenencias, arrendara los terrenos fiscales bolivianos y los particulares declarados en despueble. En 1883, el Estado chileno reconoci, por la transaccin Squire a la Sucesin Meiggs la propiedad de 64 pertenencias. Los terrenos sobre los cuales no se habia constitudo- propiedad salitrera quedaron despus de la guerra como propiedad saneada del Gobierno chileno. Los derechos salitreros de origen boliviano se reducen: Para los particulares: 1. o a la propiedad concedida, adjudicada y mensurada antes de la guerra, conforme a la legislacin boliviana. 2. a los terrenos concedidos parla transaccin Squire. 3. 0 a las concesiones hechas despus de la guerra, en virtud de los decretos de . 1877 y 1879; y 4. o a los terrenos obtenidos por los particulares en subasta pblica .. Para el Estado chileno: 1.0' a las propiedades que posea ya el Gobierno de Bolivia, incluyendo entre stas las concesiones hechas a particulares que no alcanzaron a memurars antes de la guerra; y 4,.0 a las salitreras que le pertenecen en virtud del Art. 2. 0 del C. de Minera del ao 88. 3. 0 Salitreras chilenas.-En 1871 se hicieron las primeras concesiones de salitreras chilenas, en confrmidad a las prescripciones de las Ordenanzas, que disporuan que el denunciante se ;dirigiera a: la Diputacin d Minas, que por decreto del ao 1838, era la Gobernanacin departamentaL La extensin de las primeras concesiones era muy grande (alrededor de 40 kilmetros cuadrados), por 10 que el Gobierno las suspendi en 1872 y dict al ao siguiente un decreto en el cual, con el objeto de no dejar a una sola persona la fijacin de la superficie de terren'J cedido, lo que habra dado margen a muchos abusos, estableci un lmite mximo, que no podra excederse y

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que fu de 480 mil metros cuadrados para el descubridor, y de 160 mil para los otros denunciantes. Se dict despus el Cdigo de Minera del ao 1874, que no comprenda al salitre entre los minerales de libre aprovechamiento, sino que 10 colocaba entre aquellas substancias que el Estado o las Municipalidades podan ceder por medio de contratos o reglamentos cuando se encontrasen en terrenos eriales. Dispona que los pedimentos deban dirigirse ante el Juez Letrado, lo que parece que no se cumpli, y un decreto de 1876 se refera a las Gobernaciones departamentales. El Reglamento dictado el 28 de Julio de 1877, en cumplimiento del Art. 3. del Cdigo de Minera de 1874, y que por su importancia ha sido llamado el Cdigo de las salitreras, dispona que les pedimentos se haran en adelante al Intendente de la Provincia, en cuyo territorio se encontrase el depsito. En atencin a la peculiaridad del salitre de presentarse en forma de mantos o capas superficiales, por lo que necesita para su explotacin terrenos ms extensos, se dispuso que las concesiones seran de 3 millones de metros cuadrados para el descubridor y de un milln para los denunciantes posteriores. Con esto se suscit una dificultad sobre la dimensin que se dara a una pertenencia pedida antes del Reglamento de 1877 y que deba mensurarse despus de la vigencia de la nueva disposicin. La mayora de las sentencias de nuestros tribunales resolvieron la cuestin en el sentido de que la pertenencia deba ser de 3 millones o de 1 milln de metros cuadrados, segn los casos, fundndose en que hay inters por parte del Estado en que la explotacin se haga en buenas condiciones, en que las porciones del decreto de 1873 son demasiado pequeas; en que en virtud del arto 3. o del Cdigo de Minas de 1874, el Reglamento del 77 se dict debidamente autorizado; y en que la ley sobre efecto retroactivo dispone que un derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo el imperio de otra y que prevalecern las disposiciones de la nueva ley en cuanto a sus goces y cargas. Pasada la guerra que trajo a nuestro poder los extensos yacimientos peruanos y bolivianos, sin temer ya ninguna competencia, Chile, por decreto de 30 de Mayo de 1884, suprimi en todo el terri-

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torio de la Repblica la libre adquisicin de salitreras por los particulares. El Cdigo de Minas que empez a regir elLo de Enero c:le 1889, dispuso que el Estado se~reservaba la explotacin de los dep. sitos de nitratos que se encontrasen e terrenos del Estado o _de las Municipalidades si>bre los cuales no se hubiere constitudo propiedad mmera particular. El salitre pasaba as, despus de ser de libre adquisicin por los particulares, a la situacin especialsima de no poder ser adquirido por los particulares, en la forma ordinaria establecida para tddas las . minas. Esta disposicin no habra tenido dificultad si todas las salitreras hubiesen estado mensuradas, es decir, si sobre ellas hubiesen tenido los particulares un ttulo definitivo de propiedad. Muchos no haban efectuado esa mensura y tenan slo un ttulo provisorio, que se otorgaba despus de hecho el pedimento y de inscrita la salitrera en el Registro de Descubrimiento de Minas. Por eS,e motivo se suscitaron entre el Fisco y los particulares un sinnmero de controversias que los tribunales, casi siempre, fallaron en favor de stos, que sostenan que una salitrera, cuyo pedimento se haba hecho antes de la vigencia del Art. 2. deba mensurarse. Esto es lo que se llam el problema de la Constitucin de la Propiedad salitrera. Para resolverlo se promulg6 la Ley 1815 de 7 de Febrero de 1906, que declar obligatorio para todas las personas que se creyeran con derecho a pertenencias de salitre el presentarse dentro de un plazo de 4 meses contados desde su vigencia, ante los jueces letrados de Santiago. ' . Dispona tambin que en caso de decararse el derecho, deba procederse a la mensura dentro del plazo de 6 meses; y declaraba prescritos los derechos que no se hiciesen valer dentro de las condiciones que fijaba la ley. En resumen, los particulares pueden hacer valer dos ttulos qe Propiedad salitrera; uno anterior al C6digo, que haba sido dado a los particulares en virtud .de sus denuncios; y el otro posterior, obtenido por compra al Estado en subasta pblica . . La Ley de Fomento salitrero dictada en Julio del ao pasado confi a la Superintendencia de salitre el cateo y cubicacin!de los terrenos, el levantamiento topogrfico y el catastro de la pampa, el

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estudio de las normas que regirn las enajenaciones de las salitreras del Estado, la vigilancia y conservacin~de las oficinas y terrenos del Estado, la mantencin de los archivos en que se copien todos los ttulos y documentos relativos a las Propiedades salitreras, etc., etc. El Art. 52 dispone que para los efectos de las obligaciones derivadas de esta Ley las pertenencias salitreras mensuradas y cubicadas, sern hipotecables, embargables y enajenables. 238. De la Propiedad Literaria y Artstica, hoy llamada Prcpiedad IntelectuaI.-Esta propiedad tiene su fundamento en el Derecho Natural, parque ello importa la reserva de un tipo que lleva el sello de la personalidad del autor y que es obra exclusiva de su ingenio. El autor que se reserva la reproduccin de sus obras no impide a otros trabajar sobre los mismos asuntos, ni prohibe el estudio de sus ideas o procedimientos; su derecho se funda en el principio que atribuye a cada cual el fruto de su habilidad y trabajo. La G:mstitucin Poltica de 1833 consagraba este derecho en su Art. 143 que deca: Todo autor e inventor tendr la propiedad exclusiva de su descubrimiento o produccin por el tiempo que le concediere la ley y la Constitucin de 1925 dispone en su Art. 10 que la Constitucin asegura a todos los habitantes de la Repblica: <Ir. La propiedad exclusiva de todo descubrimiento o produccin por el tiemp.) que cancediere la ley. Si sta exigiere su expropiacin, se dar al autor o inventor la indemnizacin competente>'>. Por su parte, el Cdigo Civil, en el Art. 584 dice: Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir pc>r leyes especiales. La propiedad literaria se rega anteriormente en Chile por la ley de 24 de Julio de 1834 y el Cdigo Penal, en el Art. 471, castigaba con presidio o relegacin menor en su grado mnimo o multa de ciento a mil pesos al que cometiere cualquiera defraudacin en la propiedad literaria o industrial, y ordenaba que los ejemplares, mquinas u objetos contrahechos, introducidos o expendidos fraudulentamente se aplicaran al perjudicado y tambin las lminas o utensilios empleados en la ejecucin del fraude, cuando slo pudieran usarse para cometerlo. Hoy da la propiedad literaria y artstica se rige por el decretoley sobre proPiedad intelectual, N.O 345, de 17 de Marzo de 1925.

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En la exposicin de motivos que al1tecede a este decreto-ley se deja constancia de que la ley de 24 de Julio de 1834 no pudo prever el enorme desarrollo que en el mundo entero habran de tomar algunas ramas de la produccin intelectual o del arte, entonces desconocidas o existentes slo en germen; que esas circunstancias han variado por completo y que hay ahora necesidad imperiosa de protegr en forma prctica y eficaz este gnero de actividades, porque esa proteccin, bien reglamentada en el pas y extendida por medio de la reciprocidad, al extranjero,' traer sin duda en Chile, como ha trado en otros' pases de Amrica, un crecimiento cada da mayor de la produccin original. Advierte en seguida que ese decreto-ley S!! refiere slo a la que llama la propiedad intelectual, que corresponde a la que antes se denominaba propiedad literaria y artstica y que es la que garantiza la creacin propiamente tal en el campo de las letras, las ciencias y las artes, y anuncia que el Ministerio de .Industria dictar otro decreto-ley sobre la propiedad industrial, que es la que garantiza la aplicacin prctica de los inventos en el campo de la industria. Veamos las principales disposiciones del decreto-ley sobre propiedad intelectual. a) En qu consiste este derecho: Esta propiedad consiste en el derecho exclusivo de distribuir, vender o aprovechar, con fin de lucro, una obra de la inteligencia pClr medio de la imprenta, litografa, grabado, copia, molde, baciado, fotografa, pelcula cinematogrfica, discos de gramfono, rollo para instrumento mecnico,' ejecucin, c:mferencia, recitacin, representacin, traduccin, adaptacin, exhibicin, transmisin radio-telefnica o cualquier otro medio de reproduc.cin, multiplicacin . o difusin (Art. l. o). Extiende el derecho de propiedad no s610 a los autores, sino tambin a 'los traductores de cualesquier obra y a los .que hagan recopilacIones, siempre que al efectuar la traduccin o recoleccin no hayan violado derecho ajeno e indiquen claramente sus fuentes. Igualmente la extiende a los autores de transcripciones, adaptaciones o arreglos de obras ajenas, siempre que ellas tengan carcter propio:

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Reconoce la propiedad intelectual de las produciones extranjeras y permite que se registren en Chile, para que sus autores gocen de ella, siempre que en su pas de origen se otorgue a JOs chilenos el mismo privilegio (art. 5.). Salvo reserva expresa del derecho del autor, previamente anunciada, no viola la propiedad intelectual la reproduccin de reseas de discursos pronunciados en reuniones pblicas; de los artculos de otros peridicos; de las leyes, decretos, reglamentos y ordenanzas y de las deliberaciones, actas, informes de las autoridades pblicas (Art. 6. o). Tampoco viola este derecho, la reproduccin de diseos, grabados, obras o fragmentos de obras literarias, musicales, cientficas o tcnicas de corta extensin, indicndose claramente las fuentes, que se hace en los trabajos cientfi~s, literarios o de crtica, en las conferencias pblicas y en los textos de enseanza (Art. 11). b) Cmo se constituye: El decreto-ley dispone que esta propiedad se constituye por su inscripcin en el Registro de la Propiedad Intelectual, que se llevar en la Biblioteca Nacional; ordena que al tiempo de inscribirse una obra en el Registro se paguen ciertos derechos por medio de estampillas pegadas en el Registro y que se deposite un ejemplar manuscrito, impreso o reproducido en forma integral; bastando para las obras destinadas a la reproduccin cinematogrfica, depositar una copia del argumento, escenificacin y leyendas de la obra, y para las obras de pintura, dibujo, escultura, ingeniera y arquitectura, los croquis, fotografas o planos del original necesarios para identificarlos con las explicaciones del caso (Arts. 1.0, 14 y 18). Agrega que las obras que tienen constituida la propiedad intelec"tual anunciarn en lugar visible de cada ejemplar el nmero del registro, y sin este requisito no podr reclamarse la exclusividad del goce de los derechos que confiere esta ley (Art. 15).
c) Carcter temporal de esta proPiedad:

Respecto a la duracin de la propiedad intelectual, establece la ley que es temporal y que se extiende a la vida del autor y transmitida por causa de muerte, expirar a los veinte aos desde el fallecimiento. Si el heredero fuere el Fisco, la obra pasar a se-r de propiedad comn. Cuando los autores fueren dos o ms en colaboracin, el

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plazo para sus sucesores se contar desde la muerte del ltimo. Cuando el autor ~ fuere un cuerpo colegiado, conservar la propiedad de ella, por el trmino de cuarenta aos, contados desde la fecha de la. inscripcin (Art. 7.). La propiedad intelectual de la obra pstuma corresponde a los herederos del ~utor; pero si a la poca del fallecimiento no fuere ste dueo del original, la propiedad intelectual de la obra, salvo estipulacin el1 contrario, corresponder por mitad al dueo del original y a los herederos del autor. Lo cual se entiende, sin perjuicio del derecho del autor o de sus sucesores para disponer entre vivos o por testamento la parte que le corresPonde en la obra indita (Art.~8. e). Transcurridos los plazos de duracin de la propiedad intelectual, la obra pasar a ser de propiedad comn. (Art. 13). d) Transmisin y transferencia: La propiedad intelectual pued<:; transmitirse por testamento' o ab-intestato en conformidad a las reglas generales; pro transmitida, expira a los veinte aos desde el fallecimiento, como acabamos de verlo anteriormente. Puede transferirse por acto entre vivos y la transferencia puede referirse a uno a ms de los derechos que ella confiere segn el artculo 1. o de la ley. La transferencia se efecta por escritura pblica inscrita en el Regis.tro de Propiedad Intelectual, y no conferir derechos por ms tiempo que el que hubiere 'correspondido l cedente. La resolucin del contrto de transferencia d~ber inscribirse en el Registro antes citado. (Art. 9.). El autor puede tambin autorizar transitoriamente' a otra persona para usar de una obra de su produccin para alguno de los fines que enumera el artculo 1.0 de la ley, y esa aut,orizacin deber constar por escrito. (Art. 10). e) Comunidad en la proPiedad intelectual: Hay varios casos de propiedad intelectual en comn, y son: 1. Tratndose de una obra destinada al canto, la propiedad intelectual corresponde en comn a los autores de la letra y de la msica; pero si el autor de la letra no ha hecho constitucin previa de su propiedad o reserva expresa de sus dereqhos, se presume legalmente propietario exClusivo al autor de la msica. (Art. 3.).

2. o Cuando dos personas han creado. una obra en comn, en


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tal forma que sus aportes respectivos no pueden ser separados, poseen como colaboradores un derecho comn, del cual no podrn disponer sino en comn, pero cada uno est facultado para perseguir las infracciones a los derechos de la comunidad y para disponer de su parte. (Art. 12). 3. Cuando a la poca del fallecimiento del autor no fuere ste dueo del original, la propiedad intelectual de la obra, salvo esti:ulacin en contrario, corresponder por mitad al dueo del original y a los herederos del autor. (Art. 8.). f) Presuncin legal de la calidad de autor: Salvo prueba en contrario, se presume autor de una obra: 1. o A la persona que se indique como autor en el ejemplar que se registra; 2. A la persona que se haya sealado en tal carcter al recitarse, representarse, ejecutarse o exhibirse la obra o cualquier ejemplar de ella; 3. A la persona que haya efectuado la inscripcin del pseudnimo con que la obra se ha dado a la publicidad; 4. A la persona que indique el que lleva la obra para su inscripcin. (Art. 16). g) Sanciones legales: La propiedad intelectual registrada y que anuncia en lugar visible en cada ejemplar el nmero del registro, queda amparada por la ley, e incurre en sancin legal el que viola cualquiera de los derechos exclusivos que segn la ley tiene el autor, y tambin el que utiliza para fines de lucro, ejemplares de la obra fabricados o puestos en circulacin, infringindose esos derechos, a menos que pruebe buena fe. (Art. 19). El autor perjudicado injustamente puede reclamar indemnizacin de perjuicios y pedir al Tribunal: 1. La entrega, venta o destruccin de los ejemplares fabricadcs o puestos en circulacin en contravencin a sus derechos y del material que sirve exclusivamente para la fabricacin ilcita de la obra; 2. La incautacin del producto de la recitacin, representacin, reproduccin, ejecucin o exhibicin ilcitas. Puede pedir tambin durante la secuela del juicio, la suspensin

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inmediata de la venta, circulacin, exhibicin, ejecucin o representacin de la obra. (Art. 20). Puede as mismo pedir la publicacin de la sentencia en un dia:" rio a costa del infractor. (Art, 21). Los delitos de violacin de la propiedad intelectual sern penados con multa de doscientos a m! pesos, pero para los efectos legales sern considerados como simples delitos, aunque la multa exceda de , mil pesos. (Art. 22). Tambin son penados los autores o editores que anundan la propiedad intelectual, sin haberla constitudo y los que exhibieren una obra de uso comn bajo un nombre que no sea el del verdadero autor. (Arts. 23 y 24) . . La accin penal prescribe en tres aos, contados desde la fecha de la sentencia condenatoria. (Art. 26) . . 239. De la propiedad industrial.-Consiste ,en la propiedad exclusiva que tiene' el descubridor de un invento aplicable a la industria, de una marca comercial o de un modelo inQustrial. Esta propiedad es tambin te1pporal. Garantida lo mismo que la propiedad liter:aria por el N. o 11, artculo 10 de la Constitucin Poltica del Estado, y por el arto 584 del Cdigo Civil, se rige en la actualidad por el decreto-ley N. o 588, publicadoen el D ario Oficial de 3 de Noviembre de 1925. La propiedad industrial comprende: a) Las patentes de inven c~n; b) Las marcas comerciales, y e) Los modelos industriales., a) Patentes de invencin.-Corresponde al verdadero inventor d algo que tenga aplicacin industrial. Puede pedirla cualquiera pero sana natural? jurdica, nacional o extranjera, Iue pretenda gozar d la propiedad. exclusiva que a todo inventor garantiza el N. 11 del arto 10 de la Constitucin Poltica,. por el tiempo que el, interesadc crea conveniente, dentro de los plazos que el' decreto-ley determina (Art. 2,). , La patente de invencin se reserva exclusivamente a las verdaderas invenciones, y se entiende por tales la creacin de algo real que antes no exista, y que tenga un carcter industrial definido (Art. 3.). Inventos que pueden patentarse: Hay inventos que son paten-

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tables, es decir, que pueden servir para obtener la propiedad industrial, e inventos que no son patentables, es decir, que no sirven para obtenerla. Son patentables los productos nuevos definidos y tiles; las nuevas mquinas, herramientas, instrumentos o aparatos de uso industrial o de aplicacin medicinal, tcnica o cientfica; la invencin de partes de mquina o aparatos mediante los cuales se logre mayor economa o perfeccionamiento; las combinaciones o agrupaciones nuevas de mquinas o aparatos en que se compruebe una mayor economa o perfeccionamiento; la invencin de nuevos procedimientos para la preparacin de obj etos de uso industrial o comercial y para la preparacin de productos qumicos; los nuevos mtodos de elaboracin, extraccin y separacin de substancias naturales y las reformas o mejoras en las cosas ya conocidas que produzcan un resultado superior a la existente. (Art. 4. o). No son patentables las bebidas, artculos alimenticios, medicamentos y preparaciones qumicas; los sistemas financieros comerciales o de negocio; el uso o aprovechamiento de las substancias o fuerzas naturales; las modalidades de trabajo o secretos de fabricacin; el nuevo uso de objetos ya conocidos o los simples cambios y variaciones en la forma; los inventos ya conocidos en el pas; los inventos provenientes del extranjero que fueren del dominio pblico en cualquier pas; los inventos tericos o especulativos y los inventos contrarios a las leyes. moralidad u orden pblico arto (5.). Autoridad que concede el privilegio: Comprobada la novedad y originalidad del invento, el Director de la Oficina de Propiedad Industrial dictar resolucin concedienco o denegando el privilegio y disponiendo en caso afirmativo que se extienda a favor del inventor el diploma de patente que se expedir a nombre de la nacin, con la firma del Ministro de Agricultura e Industria y el Director de la Propiedad Industrial (art. 6. o). Duracin de la ProPiedad Industrial: La patente es temporal y puede concederse por perodos de cinco, diez o quince aos, a voluntad del solicitante, previo pago del impuesto que aumenta en proporcin al mayor plazo. Las patentes para inventos ya privilegiados en el extranjero slo podrn otorgarse

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por el tiempo que falta para expirar la concesin en el pas en que obtuvo la primera patente, Las patentes concedidas por cinco aos pueden renOVG,lrse hasta completar diez o quince aos, y las concedidas por diez aos, hasta completar quince, pagando el impuesto adicional que fij a la ley, En casos calificados y siempre que el ,inventor ~ea nacional o extranjero radicado en el pas y que el privilegio no importe un perjuicio para la industria nacional, puede concederse la patente hasta por veinte aos (Arts. 7, 8, y9), .. Enajenacin del derecho de proPiedad industrial: El derecho de propiedad industrial que tiene el inventor que est en posesin de una patente pued y enajenarse por instrumento p(blico favor de una tercera persona; pero para que la transferencia tenga valor legal debe ser inscrita en el Registro General de Patentes de Invencin, que se llevar en la Oficina de .la Propiedad Industrial (Art, 12). Patente precaucional: El "que tenga una invenc;in en estudio y necesite practicar experiencia~' que le obligen a hacer pblica su idea, podr amparar transitoriamente sus derechos contra posible usurpacin pidiendo una patente precaucional, por el trmino de un ao, previo pago del impuesto, y esa patente le da derecho legal preferente sobre cualquiera otra persona que c;1urante el ao de proteccin pretenda solicitar privilegio. Si dejare transcurrrir el ao sin solicitar la patente definitiva, el invento pasar a ser de uso ,comn. (Art. 13). Beneficios de la patente de invencin: El dueo de una patente de invencin goza desde el momento en que est en posesin de su ttulo, del derecho exclusivo de fabricar, vender o comerciar en cualquier forma el producto u objeto de su invento, y este monopolio se extiende a todo el territorio de la Repblica, hasta que expire el plazo. Todo producto presentado deber llevar precisamente' la indicacaein del nmero de la patente y su fecha, ya sea en el, producto mismo o en su envase. Para asegurar el derecho del inventor, la ley da accin criminal al propietario de una patente contra todo el que fabricare, .constru-

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yere O importare al pas una mquina u objeto patentado, con el propsito de defraudar al dueo de la patente, como asmismo contra eJ que comerciare con tales artCulos o hiciere uso de mtodos patentados. El infractor ser condenado al pago de una multa a beneficio fiscal y ser responsable de daos y perjuicios, y todos los objetos y tiles fabricados fraudulentamente quedarn a beneficio del propietario del invento. (Arts. 14, 19 Y 29). 9) Marcas comerciales,-Marca comercial es todo signo especial y caracterstico que sirva para distinguir los productos de una industria, los objetos de un comercio o de una empresa cualquiera. Puede consistir en una palabra, locucin o frase de fantasa; en una cifra, letra, monograma, timbre, sello, vieta, franja, emblema, figura, fotografa o dibujo cualquiera; o en una combinacin de estos diversos signos con cierto carcter de novedad. (Art. 23). La marca comercial es una especie de propiedad industrial que permite al que pidi y obtuvo su inscripcin, previo pago del impuesto correspondiente, usar exclusivamente de ella por el tn:nino de' 10 aos, contados desde la fecha de su inscripcin, en el Registro de Marcas Comerciales, que se llevar en la Oficina de la Propiedad Industrial. El dueo de la marca tiene el derecho de pedir la renovacin de la inscripcin por otros diez aos, antes del vencimiento del plazo y dentro de los treinta das siguientes a su caducidad. (Art. 28). Toda marca inscrita y que se use en el comercio, en avisos o en publicaciones deber llevar en forma visible las palabras Marca Registrada o en su defecto las iniciales M. R. Este requisito es indispensable para reclamar la proteccin que la ley dispensa a esta clase de propiedad. (Art. 29). El derecho de propiedad de una marca puede transferirse por escritura inscrita en el Registro de Marcas, previo pago del impuesto (art. 30). La inscripcin de una marca es acto voluntario, pero el Presidente de la Repblica puede declarar obligatorio el Registro de Marcas para determinados productos. (Art. 31). La ley ampara al dueo de. una marca registrada, y si fuere defraudado tendr accin criminal para que se castigue al culpable

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con multa a beneficio fiscal, pago de daos y perjl,licios' y entrega al dueo de la marca de los .objetos falsificados y de los utensilios de la falsifiyacin, (Arts. n y 33). ' e) Modelos industriales . -Se llama modelo industria! toda forma plstica nueva, combinada o no combinada con colores, y todo objeto o utensilio de uso industrial, comercial y domstico que p\..Je'da servir de tip> para la reproduccin o fabricacin de otras, y que se diferencia de sus similares por cierta forma de ~rnamentaci6n que le da carcter de novedad, o por uno o ms 'efectos ,exteriores que le dan fisonoma propia y nueva. Quedan excludas las obras artsticas que protege, la ley de propiedad intelectual y los productos de la indumentaria, es decjr los vestidos y trajes. (Art, , 36) .. El modelo industrial es una especie de propiedad industrial que corresponde al dueo del producto ,fabricado en el pas, y q\..Je no ha sido. vendido o entregado' al comercio con ms dE? un ao de 'anterioridad, que se ha inscrito en el Registro especial que s~ lleva en la . Oficina, de Propiedad Industrial ,y' obtenido un ttulo especial de privilegio industrial que puede durar por cinco o diez aos, a voluntad del interesado, previo pago del impuesto respectivo y sin derecho de renovacin despus de los 10 aos. (Art~. 37 Y 38). El privilegio industrial de vender exclusivamente el, producto se reserva para el fabricante o dueo que lo ha obtenido, y caduca si el ?rtculo protegido se importara del extranjero. (Art. 38). Todo modelo industrial deber ,llevar estampada en forma visible la palabra privilegiado yel nmero que le corresponda en el Re'gistro.(Art. 38) . . El privilegio industrial puede transferirse por instrumento notarial, anotndose la cesin en el Registro, previo pago de un impuest (Art. 40). El que defraudare al dueo del modelo ser castigado con multa a beneficiqfiscal, y los productos quedarn a beneficio del defraudado .. (Art. 42). 240. De la Propiedad AustraI.-.Se . llama proPiedad austral la que queda al sur del lmite norte sealado en el artculo 9. 0 de la ley de 4 de Agosto de 1874, que prohibi a .los particulares la adquisicin de terrenos de indgenas en el sur de Chile, y, al norte de la provincia' de Magallanes.

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Diversas leyes se han dictado para obtener la constitucin legal de las propiedades de esa zona austral, que adolecan de graves defectos y cuyo dominio discuta el Fisco, que haba efectuado a su nombre una inscripcin de carcter general en el Conservador de Bienes Races; inscripCin que abarcaba muchos terrenos de propiedad particular y que era un grave obstculo para la constitucin definitiva de la propiedad, hasta que la ley N;o 4444, de 4 de Octubre de~ 1929, refundiendo en un solo texto las disposiciones en actual vigencia, vino a dictar reglas precisas para la constitucin de la propiedad austral. Se refiere esa ley al dominio de los predios rsticos y excepta de sus disposiciones a los predios urbanos inscritos antes del 1. o de Enero de 1921. Considera esta ley seis situaciones diversas: 1. Personas que poseen materialmente los terrenos, que tienen titulo de dominio y estn comprendidas entre las que pueden obtener del Gobierno el reconocimiento de la validez de su dominio; 2. 0 Personas que tienen ttulo, pero que no estn comprendidas entre las que pueden obtener el reconocimiento de su validez; 3. o Personas que ocupan y cultivan tierras fiscales, de las cuales han entrado en tenencia directa antes del l. o de Enero de 1921; 4. Personas que ocupan materialmente desde diez aos, por lo menos, tierras fiscales, han pagado la contribucin durante ese tiempo, figurando a nombre de ellos en el rol de avalos, y han efectuado ciertos trabajos; 5. Personas que, llenando los requisitos del nmero anterior, tienen ttulo inscrito en el Conservador, por ms de diez aos; y 6. Personas jurdicas, corp;)faciones y fundaciones de beneficencia pblica. Estudiaremos separadamente cada una de esas situaciones. l. Los que tienen ttulo y se creen con derecho al dominio, deben hacer anotar sus ttulos en un registro especial que llevar el Departamento de Tierras y Colonizacim y pedir al Gobierno el reconocimiento de la validez de sus ttulos, antes del 30 de Junio de 1930 (Art. 4.). Se exceptan de esta obligacin los que poseen ttulos emana-

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dos del Fisco por remates de tierras, mercedes a indgenas o concesiones definitivas otorgadas a ocupantes nacionales y a colonos nacionales, extranjeros y repatriados de la Repblica, Argentina. (Art. 5.). El Presidente de la Repblica reconocer como vlidos, respecto del Fisco, los siguientes ttulos, siempre que el que los invoque posea materialmente los terrenos a que ellos se refieren; sea que la tenencia la ejerza directamente por s mismo, o por otra persona a su nombre: 1. o Aquellos cuya inscripcin originaria sea anterior al 4 de Agosto de 1874; 2. Aquellos cuya inscripcin originaria haya sido he<;ha entre el 13 de Octubre de 1875 y el 9 de Noviembre de 1877, siempre que el predio est situado dentro de las zonas que se indican. En el antiguo departamento de Caete; al Norte, el lmite norte de la zona de prohibicin referida; al Oriente, la cordiller.a de Nahuelbuta; al Sur, el ro Tira; y ,al Poniente, el mar, En el departamento de Imperial: al Norte, el ro Toltn; al Oriente, el ro Dnguil, con sus diversos nombres sucesivos de Quesquechn, Huiscapi y Luma y la lnea divisoria de aguas de la hoya hidrogrfica de los ros Voipir y Cruces, Lumaya y Chesque, desde la naciente ms oriental dl ro Dnguil con sus nombres. sucesivos antes indicados, hasta la lnea fijada por el nmero' 3. de este artculo; al Sur. el lmite sur del antigur) departamento de Imperial; ,segn est determinado en dicho nmero 3.; y al Poniente, el mar. 3. o Aquellos cuya inscripcin originaria sea anterior al 11 de Enero de 1893, siempre que el prediO est situado al sur del1mite Sur del antiguCl departamento de Imperial; esto. es, la lnea divis::>ria de aguas entre los ros Queule y Mehun o Lingue, desde el mar, siguiendo despus la lnea divisoria de aguas de la cordillera de Mahuidanche y cerros de Nilcahun, hasta la confluencia de los ros Cruces y Leufucade; desde esta confluencia, la lnea divisoria de aguas entre las hoyas hidrogrficas. de los lagos Villarrica y Calafqun y que contiene los cerros de Huiple, Puehue-CuchaI, de Panco-Traicn, Punguichay, Volcn Villarrica, Quilquil, hasta la lnea fronteriza con

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la Repblica Argentina, y al Norte del lmite Norte del Territorio de MagaIlanes; 4." Aquellos que emanen vlidamente del Estado, siempre que a la fecha del pronunciamiento del Presidente de la Repblica, se encuentren debidamente inscritos, o respecto de los cuales hubieren recado sentencias judiciales ejecutoriadas, en juicio de dominio en que hubiere litigado como parte el Fisco; 5. Los ttulos otorgados legalmente con anterioridad a la vigencia del Registro de! Conservador de Bienes Races, que no se encuentren comprendidos en los nmeros anteriores, siempre que el que los invoque, acredite en forma fehaciente haber ocupado materialmente el terreno durante diez aos, por s o por otra persona a su nombre; 6. o Los ttulos no comprendidos en los nmeros anteriores, que hubieren sido otorgados legalmente con anterioridad a las fechas indicadas en los nmeros 1.0, 2. 0 Y 3. Y cuyas inscripciones se hubieren efectuado hasta cinco aos despus de las fechas en ellos sealadas para cada zona: La anotacin de los ttulos a que se refiere este artculo, tiene por objeto la verificacin de las circunstancias en l indicadas. La posesin material que prescribe el inciso l. o se acreditar con el correspondiente comprobante de pago sobre contribucin de bienes races, efectuado durante los ltimos diez aos, a 10 menos, sin perjuicio de los dems medios que establezca el reglamento de la presente ley. Toda cuestin, duda o dificultad que se suscite, en orden a la comprobacin de la posesin material, ser resuelta exclusivamente por el Presidente de la Repblica. (Art. 7.). Del decreto que reconoce como vlidos algunos de los ttulos indicados en e! artculo anterior, se tomar razn, al margen de la inscripcin de dominio vigente, en el Conservador de Bienes Races respectivo. (Art. 8.). Los ocupantes que no se conformaren con el decreto a que se refiere el artCulo precedente y que no quisieren acogerse a los derechos que en l se indican, debern demandar al Fisco dentro del plazo de seis meses, contados como en el caso del artculo anterior, a fin de que los Tribunales declaren si el predio a que el decreto se refiere, es

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o no del dominio del demandante. Si la sentencia fuere desfavorable al demandante, ordenar la cancelacin de la inscripcin de dominio vigente a su favor y la inscripcin del predio a nombre del Fisco. (Art. 9. o). La resolucin del Presidente de la Repblica que niegue lugar a la validez de los ttulos anotados, servir de suficiente fundamento para que el interesado pueda pedir que se cite de eviccin a su vendedor y hacer efectivos los derechos contemplados en el prrafo 7. o del Ttulo XXIII del Libro IV del Cdigo Civil. El vendedor citado tendr.i derecho a adquirir directamente del Estado el terreno en discusin o a comparecer al juicio para continuar las acCiones iniciadas. sea adheriendo a ellas o modificndolas, o a deducir las que le correspondan para que le sea reconocido el dominio. El vendedor deber hacer valer estos derechos dentro del plazo de tres meses, contados desde la fecha de la citacin que le hubiere hecho practicar el comprador. (Art. 10). Las personas 'que, en conformidad a esta ley, deban anotar sus ttulos, y que no cumplieren con esta obligacin o no ejercitaren, dentro de los plazos respectivos, las acciones y derechos que esta misma ley les confiere, no podrn transferir sus propiedadesJ::or acto entre vivos, ni podrn imponerles gravamen alguno. Se prohibe a los Notarios y a los Conservadores de Bienes Races autorizar contratos o anotar inscripciones sin que se acredite previamente haberse cumplido con la ley. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, se aplicar al rebelde una multa de quinientos a dos mil pesos, la que se repetir indefinidamente, cada seis meses que transcurran sin darse cumplimiento a la' ley. (Art. 11). . Ir. Los que teniendo ttulos de dominio, se presentaren ante el Gobierno pidiendo su recondcimiento, y ste no se los haya concedido, por no estar comprendidos sus ttulos entre los que enumera el art. 7. o de esta ley, tendrn un plazo de seis meses, contados desde la fecha en que se publique en el Diario Oficial el de~reto que niega lugar a la validez de sus ttulos, para pedir el ttulo gratuito de una hijuela de cien hectreas por cada ocupante mayor de 20 aos y veinte ms por cada hijo vivo, o bien la venta de los terrenos que ocupan a

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precio de tasacin, hasta dos mil o hasta cuatro mil hectreas, segn se encuentren en algunos de los tres casos contemplados ms adelante. (Art. 8.). El mismo derecho podrn hacer valer, en el plazo de dos aos, contados desde la vigencia de la ley N.O 4510, de 28 de Diciembre de 1928, los que teniendo ttulos de dominio no se consideraron con derecho para solicitar del Gobierno el reconocimiento de su validez, (Inciso 2. del arto 4.), II I. Los que ocupen y cultiven tierras fiscales de las cuales han entrado en tenencia directa antes del 1, o de Enero de 1921, podrn solicitar, dentro de los dos primeros aos de vigencia de la citada ley N. o 4510, ttulo gratuito de dominio hasta de ci",n hectreas por cada ocupante mayor de 20 aos y hasta veinte hectreas ms por cada hijo vivo, (Arts, 12, 13 Y 14), IV, Los que ocupen materialmente, desde diez aos por lo menos, cualquiera extensin de terreno fiscal, acrediten haber pagado la contribucin correspondiente durante ese tiempo y hayan efectuado trabajos en la forma que determine el Reglamento, tendrn derecho para pedir, dentro del mismo plazo del nmero anterior y siempre que el predio hubiere figurado en el Rol de Avalos, que el Estado les venda las tierras que ocupan, hasta la cantidad mxima de dos mil hectreas, Dentro de esta cabida el ocupante slo podr tener derecho a que el Estado le venda hasta mil hectreas de terreno clasificado como agrcola por el Departamento de Tierras y Colonizacin. Podr agregarse a la ocupacin del solicitante la de las personas de quienes ste la haya adquirido por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte, (Art. 16). V. Las personas que adems de los requisitos del nmero anterior, tienen ttulo inscrito por ms de diez aos, tendrn derecho a qUe el Estado les venda las tierras que ocupen hasta la extensin mxima de cuatro mil hectreas, sin limitacin respecto a la calidad de los suelos. (Art, 18), El precio de venta ser fijado en cada caso particular tomando como base la tasacin que practique el Departamento de Tierras y Colonizacin, los aos de ocupacin del interesado, la antigedad y

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calidad de sus ttulos y cualquiera otra circunstancia espeCial, pero en ningn caso el precio podr ser inferior a la cuarta parte del valor de tasacin, En la tasacin no se tomarn en cuenta las mejoras de cualquiera naturaleza que hayan introducido los particulares. Este precio ser pagado con ,una quinta parte al contado y el resto en diez anualidades iguales, con el inters del seis por ciento anual, y el doce por ciento en caso de mora, sin perjuicio de los derechos que pudiere hacer valer el Fisco. , Las dems condiciones y modalidades de la venta se fijarn en el reglamento respectivo. (Art. 19). VI. Alas personas jurdicas ya las corporaciones o fundaciones de beneficencia pblica que poseen terrenos fiscales destin~dos a servicios municioales, al culto, a establecimientos de enseanza o de beneficen::ia, a campos de deporte o a cementerios, podr el Preside!1te de la Repblica c::mceder ttulo gratuito de dominio de los terren03 que OC'Jp:m, aunque no cumplan los requisit03 antes.' indicados, siempre que no excedan de cinco hectreas y con la condicin de que- los terrenos se m:mtengan destinados a los fines que se indican.
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Conviene tambin tomar nota de las siguientes disposiciones generales que tienen gran impClrtancia; Los derechos que confiere esta ley no slo pueden ser ejercitados por los que tengan ttulos exclusivos de dominio, sinJ tambin por por un comunero que tenga una cuota determinada o' acciones y derechos sobre un inmueble con deslindes determinados. (Art. 24). Los ttulos originarios de acciones y derechos sobre inmuebles con deslindes determinados sern reconocidos por el Presidente de la Repblica como vlidos, cuando dichos ttulos se encuentren ~ compren' didos en algunos de los casos indicados en los nmeros 1. ~... 2. o y). o del artculo 7. 0 de la ley, y siempre que el que los invoque acredite que el terreno a cuyo domipio se cree con derecho, en virtud de aquel ttulo originario, lo posee materialmente desde diez aos a lo

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menos, sea que la tenencia la ejerza directamente por s mismo o por otra pers:ma a su nombre. Para otorgar este reconocimiento ser necesario que el poseedor, o la pers:ma de quien ste derive sus derechos' haya efectuado en el suelo, en cantidad apreciable, trabajos y mejoras encaminados a hacerlo productivo. La posesin material deber acreditarse en la forma establecida en el artculo 7. o, Y los trabajos y mejoras, en la forma y condiciones que determine el Reglamento. (Art. 25). El Presidenle de la Repblica podr reconocer como vlidos los ttulos de propiedades adquiridas como cuerpo cierto o como acciones y derechos, que no S{! encuentren comprendidos entre los indicados en el artculo 7. 0 y en el artculo 25, siempre que, a su juicio, situaciones especiales as lo justifiquen y se compruebe posesin material de diez aos anteriores a la fecha del reconocimiento por el Presidente de la Repblica, a lo menos. (Art. 26). En todos los casos en que en conformidad a estas disposiciones, quedaren extinguidos los derechos de los ocupantes, la entrega maL'1'ial de los' terrenos se har sin forma de juicio, a cuyo efecto, el Presidente de la Repblica ordenar notificar administrativamente a squellos para que procedan a la entrega dentro de quince das. Si hubiere siembras o frutos pendientes, el Presidente de la Repblica podr conceder a sus ocupantes un plazo prudencial; y si al trmino de ste no se efectuare la entrega se les desalojar con el auxilio de la fuerza pblica. En estos casos, el Fisco no tendr derecho a cobrar frutos, ni los ocupantes a cobrar mejoras ni indemnizaciones de ningn gnero. (Art, 28). En caso de que dos o ms particulares, que sin tener ttulos de los enumerados en el artculo 7. o pretendan derecho a un mismo terreno o parte de l, resolver el Presidente de la Repblica, dentro de los plazos establecidos por estas disposiciones, debiendo preferir a aquellos que acrediten ante el Departamento de Tierras y Colonizacin, el hecho de haberlo ocupado y trabajado personalmente. (Art.29). Los terrenos que quedaren sobrantes se inscribirn a nombre del

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Fisco en los Conservadores de Bienes Races respectivos, previa presentacin de una minuta en que indiquen: la cabida, lugar, nombre y deslindes del terreno, agregndose una copia del plano y del acta de mensura debidamente autorizada, que se protocolizar junto con la 'minuta. (Art. 30). Los particulares que obtengan ttulos eh conformidad a estas disposciones,' quedarn obligados a ceder gratuitamente al Fisco los terrenos necesarios- para caminos, ferrocarriles y telgrafos que la au~oridad competente determine abrir o establecer, y una faj a hasta de veintiCinco metros de terreno firme en la ribera de los ros y lagos. (Art. 31). 241. De la propiedad indgena.- Son indgenas los aborgenes que conservan siquiera en parte sus costumbres, el idioma o el apellido paterno o materno de su raza y que alegan posesin sobre tenenos situados en la zona de la Araucana. La ley jams ha definido lo que se entiende por indgenas. La definicin anterior, que es bastante exacta, est tomada de un proyeqto presentado al Congreso en 1912. La incapacidad de ejercicio a que estn afectos los indgenas para eje~utar ciertos actos jurdicos; es u~a de las incapacidades particu-. lares que contempla el artculo 1447 del Cdigo Civil, en su inciso 4.. Durante los perodos de la Conquista y de la Colonia, los indgenas no tuvieron capacidad alguna, pues se'lleg hasta a desconocer su p-ersonalidad. Por otra parte, la' formidable resistencia que los indios ppusieron a los ejrcitos espaoles y a los del primer tiempb de la Repblica, npidieron que' la ley entrara, a organizar su vida y especialmente su propiedad, que es el objeto de nuestro estudio. Despus de la Independencia, el Bando Directorial de 4 de Marzo de 1819, como querindolos vengar de la esclavitud pasada, concedi a los indgenas plena capacidad para ej ecutar toda clase de actos y suprimi por innecesario el cargo de Protector de Naturales, que haba creado la Monarqua Espaola. Esta capacidad absoluta fu acentuada ms an por el Director Supremo don Ramn Freire, que con fecha 10 de Junio de 1823, orden, que lo actualmente posedo por los indgenas se les declarase en perpetua y segura propiedad.

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Pero su escasa cultura y civilizacin hizo a los indios vctimas de los inescrupulosos, que les arrebataron sus terrenos fcilmente a la sombra de la ley. Para evitar estos fraudes, se dictaron posteriormente varias leyes que restringieron la capacidad de los naturales. As, el decreto con fuerza legal de 14 de Marzo de 1853, basado en la ley de 2 de Julio de 1852, dispona que toda venta, arriendo o empeo de terrenos pertenecientes a indgenas o sit.uados en su t.erritorio (provincia de Arauco), deba verificarse con intervencin del Intendente de Arauco y del Gobernador de Indgenas del territorio respectivo, a fin de asegurarse que el acto era real y ejecutado libremente. Adems, con el propsito de distinguir la propiedad particular existente en la provincia, se oblig a todos los propietarios a inscribir sus predios en el plazo de un ao. Los decretos de 4 de Diciembre de 1855 y 9 de Julio de 1856 extendieron estas disposiciones a las provincias de Valdivia y LIanquihue. La ley de 4 de Diciembre de 1866, prescribi que los contratos traslaticios de dominio sobre terrenos situados en territorios de indgenas, slo podan celebrarse vlidamente cl!ando el que enajenaba tena ttulo inscrito y registrado competentemente. Si alguno de los contratantes era indgena, el acto deba celebrarse adems con arreglo a las formalidades que estableca para estos casos el decreto de 1853. Pero las funciones que ese decreto atribua al Intendente y a los Gobernadores se trasladaron a un funcionario especial, llamado Protector de Indgenas. No obstante estas leyes, los indios continuaron siendo vctimas de fraudes y engaos, por lo cual fu preciso dictar normas prohibi:" tivas, como la ley de 4 Agosto de 1874, que impidi a los particulares adquirir por cualquier medio terrenos de indgenas en las provincias de Arauco, Malleco y Cautn. Algunas otras leyes y decretos exceptuaron ciertas regiones de los efectos de esta ley y permitieron la enajenacin de ciertos terrenos. Pero la ley de 11 de Enero de 1893 extendi la prohibicin a LIanquihue, Valdivia, Chilo y Magallanes y la prorrog por diez aos ms. Nuevas prrrogas se hicieron por las leyes de 1903 y 1913. Esta ltima prorrog las disposiciones de la ley de 1874 hasta

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que. se dictase una ley general sobre constitucin de la propiedad indgena. Despus de varios ensayos, por fin se dict esa ley, que lleva el N.O 4?02, de 24 Enero de 1930. Veamos sus principales disposicio-: nes: a) Esa ley crea juzgados especiales de indios, que procedern, de oficio a dividir las comunidades de indgenas, que tengan ttulo de merced otorgado con arreglo a las leyes de 4 de Diciembre de 1866 y posteriores, y que conocen en nica in.stan.cia tIe las ~uestiones sobre estado civil, derechos hereditarios y otras que se s'Usciten entre indgenas dentro del juicio de particin, y en primera instancia de las cuestiones sobre .dominio, posesin, tenencia o prestaciones mutuas relacionadas con esos terrenos y que se ventilen con particulares. En segunda instancia, por va de apelacin o de consulta, conocern las Cortes de Apelaciones correspondientes. La defensa de los indgenas corre a cargo de abogados especiales, nombrados por el Gobierno. Dichos juzgados fallarn como rbitros arbitradores los juicios sobre divisin de cot;l1unidades y como tribunales de derecho los que se relacionen con particulares no indgenas. Las sentencias de divisin sern aprobadas por el Presidente de la Repblica. b) Al liquidar las comunidades, los jueces de indios formarn tantas hijuelas. como jefes de familia, sucesiones o individuos figuren en el ttulo de merced y las extensiones de las hijuelas sern proporcionales al nmero de personas con que figure cada grupo en el ttulo de merced y si el suelo fuere de calidades diferentes, tambin los valores debern ser proporcionales. Las cuotas. de los ausentes debern ser enteradas en dinero, quedarn garantidas con hipoteca legal y sus derechos prescribirn en cinco aos' desde la fecha de la inscripcin. Dentro del juicio de' particin de una comunidad se liquidarn por los mismos jueces de indios las sucesiones que existieren, y la posesin notoria del estado de padre, madre, marido, mujer o hijo sern ttulo bastante~ para constituir a favor .de los indgenas los mismos derechos hereditarios que establecen las leyes comunes a favor de los padres, cnyuges e hijos legtimos. e) La ley da fuerza especial al ttulo de merced, el cual prevalecer sobre cualquier otro, en caso de controversia acerca del dominio,

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excepto cuando el ocupante exhiba un ttulo que emane del Estado, de fecha anterior al de merced, o un ttulo de origen particular anterior al de merced, aprobado conforme a la Ley de constituci6n de la Propiedad Austral. d) Si fallado a favor de los indgenas un juicio de dominio de un terreno ocupado por particulares, hubiere que restituir a los indgenas ese terreno y en l existieren obras o mejoras de cierta importancia, queda facultado el Gobierno para exproPiar ese terreno y para venderlo a los ocupantes, invirtiendo su valor en adquirir otro terreno para transferirlo a los indgenas gratuitamente o darles el dinero, con intervencin del juez de indios. e) Respecto a la capacidad de los indgenas, la ley establece: 1.0 que pendiente la comunidad, pueden los indgenas de comn acuerdo enajenar, permutar o gravar el terreno comprendido en el ttulo de merced, con autorizacin del juez de indios, que firmar la escritura pblica en representacin de ellos, percibir el precio y lo distribuir a prorrata de la cuota que a cada comunero corresponda; 2. Terminada la divisin de la comunidad, quedan los indgenas en la siguiente situacin: Tendrn la capacidad que se establece por las leyes comunes, para gravar y enajenar sus predios o hijuelas, los indgenas que hayan cumplido con la ley de Instruccin Primaria Obligatoria o que tengan algn ttulo conferido por Universidades o Institutos del Estado o particulares. Los dems indgenas quedan sometidos, durante diez aos contados desde la promulgacin de esta ley, a la tutela del juez de indios, que deber autorizar por causa de utilidad o necesidad manifiesta la enajenacin o gravmen de la hijuela y su arrendamiento o contrato de aparcera, hasta por cinco aos. Pasados los diez aos, los indgenas podrn disponer de sus propiedades, en conformidad a las leyes comunes. 242. Distincin de las cosas relativamente al derecho de propiedad.-Cosas aproPiables y cosas inapropiables.-El Derecho Civil estudia las cosas en cuanto son o pueden ser objeto del dominio; de donde se deduce el inters que existe de saber qu cosas son susceptibles de aprobacin y cules no.

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Son apropiables, o sea, susceptibles de apropiaci6n, aquellas cosas que estando sometidas al poder del hombre son de utilidad limitada, de manera que una persona puede reservarlas para s con exch.lsin de los dems. Son inapropiables aquellas cosas cuyo uso es inagotable, es decir, gue pueden servir a todos sin que el goce de los. unos perjudique a los otros. Estas cosas son por naturaleza comunes a todos los hom.bres, como el alta mar, el aire atmosfrico. No son, por tanto, susceptibles de dominio y ninguna corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas. Su uso y goce son determinados entre individuos de una ncin por las leyes de sta, y entre distintas naciones, por el Derecho Internacional. (Art. 585). Con el desarrollo que ha adquirido la aeronavegacin, tiene mu. cha importancia: lo relativo a la soberana del espacio atmosfrico y a su reglamentacin. El decreto ley N. o 675, de Noviembre de 1925, dispone ntre otras cosas: Soberana del esjJacio atmosfrico.-El Estado ejercer plena y exclusiva soberana sobre el espacio atmosfrico existente sobre su territorio y sus aguas jurisdiccionales (Convencin Internacional, de 1;3 de Octubre de 1919, ce'lebrada en Pars. (Art. 17). Nvegacin de aeronave~:-La navegacin de las aeronaves chilenas ser libre, pero. quedar sometida a las disposiciones de la presente ley 'y a los reglamentos correspondientes. , La navegacin de las aeronaves extranjeras, tanto pblicas como .privadas, se ceir, adems, a las normas establecidas en los convenios internacionales. Ninguna aeronave que no jJos.ea nacionalidad determinada, podr circular sobre el territorio o aguas jurisdiccionales de la Repblica, sin autorizacin. (Ar~s. 18 y 19). Aeronavegacin Comercial.-No podrn dedicarse a la aeronavegacin comercial; 1. Las aer:maves que no h~yan sido matriculadas; 2." Las que no sean visitadas, reconocidas y declaradas en buen estado para la navegacin por peritos nombrados por la autoridad competente; y 3',0 Cuando el personal que las tripule no es\

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t en posesin de los diplomas o ttulos que acrediten su especialidad, (Art 19). Zonas prohibidas.-Atendiendo a razones de orden militar o de seguridad pblica, podr prohibirse la navegacin y elevacin de aeronaves sobre zonas determinadas del territorio nacional y mares adyacentes (Art. 21). Vuelos sobre ciudades o pl!eblos. -No podrn volar las aeronaves sobre las ciudades o pueblos sino a una altura tal que permita aterrizar, aun en caso de descomposicin de los medios .de propulsin, fuera de poblado o en un aerdromo. (Art. 30). Aterrizaje y elevacin.-Slo en caso de fuerza mayor las aeronaves podrn aterrizar o elevarse en parajes que no sean aerdromos pblicos o privados debidamente establecidos. Fuera de los aerdromos, las aeronaves podrn aterrizar en terrenos no cercados o en la superficie del agua, siempre que no haya prohibicin. El dueo del terreno o de la superficie del agua tendr derecho a exigir que se les d el nombre del propietario y del comandante de la aeronave y una vez cerciorado de ello, no podr impedir la ascensin ni la continuacin del viaje. (Arts. 33 y 41). 243. Cosas Comerciables e incomerciables.-Por regla general todos los bienes son comerciables, o'sea, susceptibles de cambiar de dueo. La libre disposicin de los bienes es un atributo esencial y caracterstico del dominio y la circulacin o traslacin de dominio de los bienes es lo que constituye la esencia del comercio, tomada esta palabra en su ms amplia acepcin. Pero hay, por excepcin, ciertos bienes que revisten el carcter de incomerciables, o sea, que estn fuera del comercio humano, y que no pueden ser objeto de una enajenacin o transferencia.' Desde luego, todas las cosas inapropiables son por su naturaleza incomerciables, porque no siendo objeto adecuado del dominio, menos pueden serlo de una enajenacin. Pero, el carcter de incomerciable corresponde tambin a ciertos bienes apropiables por su naturaleza, de los cuales vamos 8 ocuparnos en seguida. Tales SO)1.: a) Los bienes nacionales de uso pblico, o sea, aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como las calles,

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plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas. Estos bienes son incomerciables, en razn de su destino permanente a un uso pblico, que impide sil enajenacin. b) Las ,cosas que han sido consagradas para el culto .CIivino, las cuales se regirn por el Dercho Cannico (art. 586). Sellamanco~ sas sagradas aquellas que estn destinadas de una manera inme~ iata al servicio del culto divin, como son las iglesias, ornamen~ tos, vasos sagrados, etc. El Derecho Cannico prohibe la enajenacin o. gravamen de estos bienes, salvo 'casos muy calificados, como sera para .subvenir a una grave necesidad, de la nacin. El' dominio de estos, bienes reside en las respectivas iglesias o in~titutos, reconocindose adem{ls en el Papa una especie de alto dominio. ' El Derecho Cannico incluye tambin entre las cosas, consagradas al culto divino, los cementerios catlicos bendecidos por la autoridad del Obispo, los cuales quedan tambin fuera del comercio humano. e) Hay, cosas por su naturaleZa comerciables cuya enajenacin est sin embargo momentneamente prohibida, El artculo 1464 del Cdigo, dispone que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menosque~l juez la autorice o el acreedor consienta en ello, y de las especies cuya' propiedad se litiga. sin permiso del juez que conoce del litigio .. La prohibicin de enajenar estas cosas subsiste mientras dura el embargo o el litigio. La prohibicin o embargo que ,recayere sobre bienes rac,esno produce efecto respecto de terceros sino desde que se insc~ibe en el Registro Conservador respectivo (artculos 287 y 474 del Cdigo de Procedimiento) . d) Finalmente, hay ciertos derechos patrimoniales quepqr su naturaleza no pueden transferirse a otras personas, como el derecho de pedir alimentos, el derecho real de uso., etc., y de los. cuales nos .~ ocupamos al tratar de los derechos personalsirnos.244. Derecho Cannico.-Hemos visto que el Cdigo ,serefier.e al Derecho Cannico al tratar de las cosas consagradas al culto divino.
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En muchas otras materias ntimamente ligadas con la 1egis1a-: ci6n civil tiene tambin aplicacin el Derecho Cannico. Se llama Derecho Cannico el conjunto de reglas por las cuales se ordena la constitucin, rgimen y disciplina de la Iglesia Ca.tlica. La palabra Cannico viene de una voz griega que significa cnon o regla, nombre con que se designan las leyes eclesisticas. El Derecho Cannico puede dividirse en dos partes: una que se llama derecho pblico o constituyente de la Iglesia Catlica, que comprende el conjunto de leyes por las cuales la Iglesia queda constituda en s misma, en cuanto a su potestad y en cuanto al sujeto que puede ejercerla: y la otra que es el derecho privado o administrativo, que es el conjunto de leyes por las cuales la Iglesia, por medio de suj eto idneo, ha reducido a la prctica su potestad, segn su triple funcin legislativa, judicial y coercitiva. El objeto del Derecho Cannico 10 constituyen la fe, las buenas costumbres y la disciplina, en cuanto stas se refieren al orden externo y social de la Iglesia, y por consiguiente, de un modo especial en cuanto en el fuero externo se prescriben y prohiben, acompaadas de sancin eclesistica. El estudio del Derecho Cannico tiene gran importancia, por ser el derecho por el cual se rige la sociedad ms grande que han conocido los siglos; grande por su duracin, pues lleva ya cerca de veinte siglos de existencia y est llamada a vivir hasta el fin del mundo; grande por su extensin territorial, pues abarca todo el mundo; grande por la influencia que ha ejercido en las ideas de todos los pueblos, sobre el origen, dignidad e igualdad de todos los hombres, y por haber ejercido con su legislacin un influjo decisivo en las doctrinas jurdicas de todas las naciones. Son fuentes del Derecho Cannico, en el sentido de las obras en que estas leyes sefhaIlan, la Sagrada Escritura, en' que se halla en gran parte el derecho natural, el divino positivo y el apostlico; las obras de los. Santos Padres, en cuanto contienen las tradiciones divino-apostlicas; los. Snodos, en especial el Tridentino; las Compilaciones antiguas, particularmente las que forman el antiguo Corpus Juris; los bularios, las colecciones de decretos de las Sagradas Congregaciones; el ThesaurLts resol. S. C. C.; la coleccin de Acta A.

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Sedis; y finalmente el nuevo, Cdigo Cannico, que es hoy la fuente principal, y casi la nica, juntamente con la coleccin de los decretos de la Sagrada Congregacin de Ritos y dems libros litrgicos, sirvioodo las otras como auxiliares para la interpretacin. Hasta la aparicin del Cdigo, para tener todas las fuentes jurdicas era necesario poseer una serie de obras que constan de mu,chos tomos, en folio, y de difcil adquisicin; de modo que era muy difcil su consulta y rdua su aplicacin en los tribunales, porque muchas haban cado en de,suso y otra~ eran ,contradictorias entre s. Era general el d~eo de un nuevo Cdigo y en el Concilio Vaticano se' presentaron diversos postulados pidiendo la codificacin. El Papa Po X, por su motu propio, Arduum sane, de 19 de Marzo de 1904, decret la formacin del Cdigo, disponiendo para la ejecucin de este proyecto la creacin de un Consejo o Comisin Pontificia, compuesta de Cardenales designados nominalmente por el Papa y' presidida por l, o en su ausencia, por el ms antiguo de los' Cardenales presentes. Tambin dispuso Po X que hubiera un nmero suficiente d consultores elegidos por los Cardenales, con aprobacin del Ppa, entre los canonistas y telogos ms doctos. El 25 del mismo mes de Marzo ya haba nombrado 17 consultores. Por carta-circular del mismo da 25 mand que a la codificacin aportaran su concurso todos los Prelados -del mundo, para lo cual los Arzobispos deban or el parecer de sus sufragneos y de los otros Prelados, y despus de odos, exponer a la Santa Sede las mutaciones o correcciones que crean que deba hacerse en el Derecho Cannico. Concludo el primer esbozo del Cdigo, fu enviado por partes a los Obispos de todo el mundo, con fechas 20 de Marzo ~e 1912, 1.0 de Abril de 1913, 1.0 de Julio de 1913 y 15 de Noviembre de 1914, para que reunidos con su Arzobispo, lo revisaran e hicieran sobre l las observaciones ,que juzgaran convenientes y las remitieran a la Santa Sede. Se les impona secreto pontificio y se les permita consultar con uno o dos canonistas del clero secular, bajo el mismo secretq. En este estado de las cosas, ocurri la muerte de Po X' Su

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sucesor Benedicto XV revis todo lo actuado y promulg el Cdigo con fecha 27 de Mayo de 1917, fiesta de Pentecosts, por medio de la Constitucin Providentissima Mater Ecclesia, en la cual se estableci que el nuevo Cdigo no empej'ara a regir hasta el da de Pentecosts del ao siguiente, que fu el 19 de Mayo de 1918. Dicha Constitucin va al frente del Cdigo, el cual se divide en cinco libros; los libros en partes; las partes en ttulos; los ttulos se subdividen en captulos y stos en artculos. El nmero de cnones que contiene el Cdigo es de 2414. El libro 1 contiene slo Normas Generales; el libro II trata de las personas; el III De las cosas; el IV De los juicios, yel V De los delitos y penas.
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CAPTULO X
DE LOS BIENES NACIONALES

245. Bienes nacionales.-5e llaman bienes nacionales aquellos


cuyo dominio pertenece a la naci6n toda. Se dividen en bienes nacionales de uso pblico y bienes fiscales. Los primeros son 'aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la naci6n, como calles, plazas, etc.; y los segundos son aquellos que no pertenecen generalmente a los habitantes. (Art. 589). El carcter propio de los bienes nacionales de uso pblico es la i~posibilidad en que se encuentran, por raz6n de su destino, de formar parte del patrimonio' particular de una persona; enos son incomerciables y, por tanto, imprescriptibles. La autoridad pblica no puede disponer de estos bienes, ni los particulares adquirirlos para su dominio privado, mientras subsiste su destinacin a un uso pblico, Por el contrario, los bienes fiscales son comerciales y prescriptibles como cualquiera otra clase de bienes de particulares; ellos forman lo que se llama el dominio privado del Estado y se rigen por las reglas generales aplicables la propiedad privada, sin perjuicio de las restricciones establecidas por el Derecho Pblico y Administrativo. Son bienes nacionales de uso pblico: a) Las calles y plazas y los puentes y caminos costeados por el Estado o por las Municipalidades. Los puentes y caminos o cualesquiera otras obras constru'das a expensas de particulares en tierras que les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueos permitan su uso y goce a todos. (Arts. 589, 598 y 1105); b) El mar adyacente, hasta la distancia de una legua marina

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medida dsde la lnea de ms baja marea. Pero el derecho de polica, para objetos concernientes a la seguridad del pas y a la observancia de las leyes fiscales, se extiende hasta la distancia de cuatro leguas marinas, medidas de la misma manera. (Art. 593). e) Las playas del mar, o sea, la extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las ms altas mareas. (Art. 594). d) Los ros y todas las aguas que corren po r cauces naturales, excepto las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, cuya propiedad, 'uso y goce pertenecen a los dueos de las riberas y pasan con stas a los herederos y dems sucesores de los dueos. (Art. 595). ' e) Los grandes lagos que pueden navegarse por buq ues de ms de cien toneladas. La propiedad, uso y goce de los otros lagos pertenecen a los propietarios riberanos. (Art. 596). Son bienes fiscales o del dominio privado del Estado;. a) Todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. (Art. 590). b) Las nuevas islas que se formen el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques 'de ms de' cien toneladas. (Art. 597). Aunque los ros y los lagos en que se forman estas islas son bienes nacionales de uso pblico, no obstante, dichas islas son bienes fiscales o del dominio privado del Estado, porque respecto de la parte del l~cho que se convierte en isla, cesa la afectacin o destino a un uso pblico; e) Lc~ bienes que corresponden al Fisco en virtud del llamamiento de la ley que lo instituye heredero de una persona que fallece intestada, a falta de todos los herederos. abintestato designados en el ttulo 2. 0 del libro 3. 0 del Cdigo. (Art 995), d) Los biehes que el Fisco, persona jurdica de Derecho Pblico, puede adquirir como podra hacerlo un particular por los modos ordinarios. As, son bienes fiscales lo que compra el Fisco para destinarlos a un servicio pblico, y. gr., una casa para oficina de correos; los que puede adquirir en virtud de institucin testamentaria; etc.; e) Finalmente, son bienes fiscales los que caen en comiso en los

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casos determinados por la' ley, y todos aquellos que las leyes declaran como de propiedad del Fisco, materia sobre la c\.lalnos referimos al Derecho Administrativo. . Las minas, cuyo dominio 'atribuye la ley al Estado, se encuentran en una condicin especial, que no permit clasificarlas ni como bienes nacionales de uso pblico, ya que su uso no corresponde ~ todos, ni como bienes fiscales, porque e! Estado que 'carece de ,la facultad de explotarlas o enajenarlas, no tiene el dominio til de ellas, como sucede en los dems bienes fiscales que forman la propiedad privada del Estado: : 246. Uso y goce de los bienes nacionales de uso pblieo.-.Los particulares tienen la libre ~isposcin de los bienes de su dominio privado; su uso y goce es arbitrario y no est suj eto a restriccin alguna, salvo casos excepcionales en que su inters est en pugna con las conveniencias sociales o el derecho ajeno; pero, no ocurre lo mismo con el uso y goce que tienen los particulares en los bietles nacionales de uso pblico. El orden' social exige, en garanta del in-_ ters mismo de los individuos, que ese uso y goce sean reglamentados por la ley o por las ordenanzas. En rigor, esa reglamentacin no corresponde al Derecho Civil qt,l, siendo ,una rama del Derecho Privado, slo estudia la propiedad en cuanto sujet~ al dominio par:" ticular; ese" estudio ts ms propio del Derecho Pblico o Administrativo. No obstante, el Cdigo contiene algunos preceptos fundamentales que' reglamentan ese uso y goce, pero 'cuida de refeiirs, en esta parte, de un modo especial, a ,las ordenanzas generales o locales que sobre la materia se .promulguen. Se llaman ordenanzas generales lasque dicta e! Presidente de la Repblica en uso de la facultad que le confiere la Constitucin Poltica y que tienen aplicacin en todo el territorio del pas. Ordenanzas locales son las que dicta cada Municipalidad dentro de su respectivo territorio con arre'" glo a la ley orgnica de! ramo; entendindose por ordenanzas locales nicamente aquellas de general aplicacin que impongl:tn la pena hasta de doscientos pesos de multa (N.O 2 del arto 49 del Decreto Ley N.O 740 de 15 de Diciembre de 1925). (1)
( 1) La nueva Constituci6n contempla en su artculo' i 00 las Ordenanzas provinciales dictadas por la Asamblea provincial. ',

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Las disposiciones que sobre esta materia contiene el Cdigo Civil se limitan a establecer: a) Que perteneciendo a la nacin la propiedad de las calles, plazas, etc., nadie puede ocupar espacio alguno, por pequeo que sea, de su superficie. Igual regla debera seguirse respecto de las obras que, sin ocupar la superficie, saliesen del plano vertical del lindero; pero la ley tolera que en los edificios que se construyan a los costados de las calles o plazas, haya obras que salgan medio decmetro fuera de dicho plano vertical hasta la altura de tres metros y, pasada esa altura, hasta tres decimetros. Ese es el mximum de tolerancia (Arts. 600 y 601); b) Sobre los bienes nacionales de uso pblico nadie puede construir obra alguna sin permiso de la autoridad competente, que es la Municipaiidad respectiva; y, en todo caso, sobre esas obras tienen los particulares el uso y goce, pero no la propiedad del suelo, que, como ya hemos dicho, no puede pasar al dominio privado mientras subsista su destino ~ un uso pblico. Abandonadas las obras o terminado el plazo del permiso, se restituyen ellas y el suelo, por el ministerio de la ley, al uso y goce privativo del Estado o al uso y goce general de los habitantes, segn 10 prescriba la autoridad soberana. Pero no se entiende 10 dicho si la propiedad del suelo ha sido concedida expresamente por el Estado (Arts. 599 y 602) ; e) Pertenece a todos los. habitantes el uso y goce de los ros, por ser bienes nacionales de uso pblico; pero nadie podr sacar canales de ellos para un objeto industrial o domstico sino con arreglo a las leyes u ordenanzas respectivas (Art. 603). Volveremos sobre esta materia al tratar del rgimen de las aguas; d) De la misma manera, est reglamentado el uso de la playa del mar para las naves nacionales o extranjeras, las cuales no podrn tocar ni acercarse a ningn paraje de ella, excepto a los puertos que para este objeto haya designado la ley, a menos que un peligro inminente de naufragio o de apresamiento u otra necesidad semejante las fuerce a ello; y los capitanes o patrones de las naves que de otro modo lo hicieren, estarn sujetos a las penas que las leyes y ordenanzas respectivas les impongan. Los nufragos tendrn libre acceso a la playa y sern socorridos por las autoridades locales (Art.) 604.

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Esta' disposicin tiene por objeto evitar los contrabandos, pues sera imposible hacer efectiva una vigilancia sobre todos los parajes de la playa; e) Las personas que hubieren 'adquirido un derecho sobre ros, lagos o islas, antes de la promulgacin de este Cqigo, lo conseryarn, no obstante las disposiciones anteriores, pues la ley no tiene efecto retroactivo y respeta, en todo caso, los derechos adquiridos. 247. Inspeccin de Bienes Nacionales.-Patrimonio del Estado. El Decreto-Ley N. o 315, de 11 de Marzo de 1925, cre la oficina denominada Inspeccin de Bienes Nacionales, que tiene a su cargo la conservacin y supervigilancia de todos los bienes muebles o inmuebles que forman el patrimonip del Estado. El mismo Decreto-Ley dispone que toda solicitud en que se pi;.. da el arrendamiento o el uso de .algunos terrenos baldos' de propiedad del Estado, playa, muelle, aguada o merced de agua, ser presentada al Gbernador del Departamento en que se encuentre ' ubicado el predio y dirigida al Inspector de Bienes Nacionales, el que estudiar la solicitud y la elevl'lr informada al Ministerio correspondiente. (Arts. 7. y 8. 0 ) . kas concesiones, usos o arrendamientos se otorgarn por un plazo G),ue no exceda de cinco aos, si se tratare de bienes urbanos y de nueve aos, si se refieren a bienes rurales, pudiendo renovarse unas y otras en favor del mismo usuario o. arrendatario; pero el Gobierno podr fijar otro plazo, si se tratare de empresas o usos industriales, que por su naturaleza exijan mayor duracin. La concesin no ser vlida si no se inscribiere en el respectivo registro de la Inspeccin de Bienes Nacionales. (Arts. 10, 11 y 12). La renta de arrendamiento no ser inferior al 8% anual del valor de tasacin de los bienes. (Art. 17). Toda concesin pagar un impuesto especial. El denuncio de bienes que corresponden al Estado, deber hacerse ante la Inspeccin de Bienes Nacionales, acompaando todos los antecedentes del caso que permitan al Fisco entablar la demanda. El Gobierno podr conceder una remuneracin que' no exceda del veinticinco por ciento del valor de dichos bienes, y que se pagar una vez recuperados, a los que suministren datos o antecedentes que

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sean tiles para que el Fisco adquiera o recupere esos bienes. (Arts. 13 y 14). 248. Caminos pblicos y cminos particulares.-La ley N. o 4851, de 11 de Marzo de 1930, dice que son caminos particulares los que declara tales el artculo 592 del Cdigo Civil, es decir, los construdos a expensas de personas particulares en tierras que les pertenecen, aunque los dueos permitan su uso y goce a todos. Los dems son caminos pblicos, los cuales se dividen en: a) caminos internacionales; b) caminos nacionales, y c) caminos regionales. Los caminos nacionales se subdividen en dos clases, a saber: 1. o Los que unen directamente entre s las capitales de provincia y las vas fluviales navegables por embarcaciones de ms de cincuenta toneladas; y 2. o Los que comunican las capitales de provincia a los puertos de navegacin y a los habilitados de .cordillera de primera clase y las dems vas fluviales no comprendidas en el nmero anterior. Se llaman caminos regionales los que no son ni internacionales ni nacionales. Tambin se consideran como caminos pblicos las vas sealadas como tales en los planos oficiales de los terrenos transferidos por el Estado a particulares, includos 10& concedidos a indgenas; y las calles designadas por la Junta Departamental, que se utilicen para atravesar las ciudades situadas sobre los caminos pblicos. (Arts. l. y 2.). Todo camino que est o hubiera estado en uso pblico, se presumir pblico en todo el ancho que tenga o haya tenido, y la autoridad administrativa ordenar su reapertura o ensanche en caso de haber sido cerrado o modificado, cualquiera que sea el tiempo durante el cual el camino haya permanecido total o parcialmente substrado al uso pblico. Esta disposicin no excluye el derecho del particular para reclamar judicialmente su dominio. (Art. 5. o). 249. Polica de caminos.-Cruc~s de los nu~vos caminos y la va frrea.-Servidumbres. Corresponde al Presidente de la Repblica reglamentar el trnsito por los caminos pblicos, la concesin de permisos para ocuparlos con vas frreas y la plantacin de rboles en los espacios laterales o en los terrenos adyacentes hasta una distancia de

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20 metros, pudiendo en casos calificados, ordenar la corta de los que perjudiquen la conservacin o visibilidad de los caminos, abonndose al dueo la indemnizacin correspondiente. Los cruces de los nuevos caminos y las vas frreas sern a diferentes niveles (Art. 6.). Se prohibe' ocupar, cerrar, obstruir o desviar los caminos pblicos,'extraer tierras, depositar materiales, derramar aguas yen general hacer ninguna clase de obra, en ellos y la Municipalidad o empresa que necesite hacer obras solicitar permiso del Gobernador y depositar previamente la suma necesaria para reponer el camino a su estado primitivo (Art. 12). L.os predios rsticos tienen la serv:idumbre de permitir la extraccin de materiales para la construccin y conservacin, y la de' trnsito para el acarreo de esos materiales :( de los que puedan existir en el lecho de los ros, todo con la correspondiente indemnizacin. Tambin proporcionarn el agua par'a la construccin, con derecho a indemnizacin si le causare perjuicio (Arts. 15 y 6). Las lneas de telfonos, elctricas, caeras, etc, slo podrn colocarse entre las cunetas y los cierros (Art. 12). 250. Aguas y canles en los caminos pblicos.-Se prohibe con-, ducir aguas por los caminos u ocupar con ellas las cunetas o fosos. El paso de las aguas lluvias o. de regado por los caminos' se har en la extensin indispensable para poderlos atravesar, y en acueduCtos y bajo de puentes u otras obras de arte apropiadas y definitivas construdas conforme al Reglamento. (Art. 7,), '. En los canales que existen dentro del trazado. de los caminos, no podrn ejecutarse otras obras que las de mera conservacin. (art. 8. o) Los canales que por desbordamiento pudieren perjudicar a los caminos, tendrn compuertas en su bocatoma y obras de descarga y sus dueos respondern de todo perjuicio. Si fuere menester cambiar un acueducto para construir un camino pblico en el terreno que . ocupaba el acueducto, la servidumbre de acueducto continuar gra~ando el resto del. predio; pero el gasto del cambio ser de cargo del Fisco. (Art. 13). , , Las aguas provenientes de las lluvias o filtraciones, que se reco,

jan en los fosos de los caminos tendrn su salida a los predios ved-

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nos, y para construir el canal de salida se oir al propietario y se cuidar de que sea la ms adecuada a la topografa del terreno, (Artculo 14). 251. Ocupacin de los bienes nacionales con lneas elctrics.La ley N. o 1665, de 4 de Agosto de 1904-, establece que la autori zacin para ocupar los bienes nacionales o fiscales con lneas elctricas de cualquiera especie, corresponder al Presidente de la Repblica. Los permisos para instalaciones elctricas subterrneas podrn otorgarse por un plazo de veinte aos y para instalaciones elctricas areas, no podrn exceder de diez aos. Dispone la misma ley que en las ciudades de Santiago y Valparaiso y en las dems en que hubiere tranvas elctricos, las lneas elctricas de telfonos, de alumbrado y dems que tengan por objeto la distribucin de fuerza o energa elctrica, se canalizarn subterrneamente dentro del recinto que fije el Presidente de la Repblica. Se exceptan de estas disposiciones las lneas destinadas exclusivamente al servicio de tranvas. 252. Obras voladizas.-La ley de transformacin de Santiago, N, o 2203, de 16 de Septiembre d 1929, dispone en su arto 10: Hasta la altura de tres metros sobre la acera respectiva, no podr haber en el exterior de edificio alguno, columnas, pilastras, gradas, zcalos, umbrales, puertas, ventanas, balcones, miradores y en general ninguna obra destinada a la seguridad, comodidad u ornato del edificio, que sobresalga espacio alguno fuera del plano vertical del lindero; ni podr haber ms arriba obras de aquella especie que sobresalgan ms de sesenta centmetros, fuera de dicho plano vertical. La Direccin de Obras Municipales podr autorizar la construccin de obras voladizas desde cuatro metros de altura y que se pro~ longuen tres metros fuera del plano vertical del lindero. Estas construcciones sern de metal con una techumbre de material incombustible y mal conductor del calor, que en ningn caso podr servir de balcn'. ndice

CAPITULO' XI
DE LOS MODOS DE' ADQUIRIR EL DOMINIO Y PRIMERAMENTE DE LA OCUPACION
253. Modos de adquirir.-'Estudiado el dominio en sus diversas clases y las facultades inherentes a l, toca ocuparnos de los modos de adquirirlo. Los modos,de adquirir se aplican no solamente al dominio sino tambin a la generalidad de los derechos reales, y algunos de ellos sirven para la adquisicin de cu'llquiera clase ge ,derechos patrimoniales, siempre que sean ~ransmisibles; pero como su principal aplicacin concierne al dominio, el ms importante de los derechos reales, y como, por atta parte, sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad, el Derecho Civil estudia los modos de adquirir, en su relacin con el dominio o derecho de propiedad. Se llama modo de adquirir a la causa prxima de la adquisicin de un derecho; y se d el nombre de ttulo ,al acto jurdico que, en algunos casos, debe preceder y ser causa remota de la adquisicin del mismo. Decimos en algunos casos, porque sucede que en la ocupacin, la accesin y la prescripcin no existe tal causa remota, confundindose el ttulo con el modo de adquirir. En la adquisicin de los derechos reales no puede faltar jams el modo de adquirir: sin l no hay derecho real. El ttulo d slo un derecho personal. As, el contrato de compra-venta de una casa servir de ttulo al comprador P?ra exigir del vendedor la entrega de la casa; en virtud de l tiene solamente un derecho personal contra el vendedor. S610 una vez efectuada la tradicin, que es modo de adqui-

rir, la cual se verifica por la inscripcin en el Registro Conserva-

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dar. tendr el comprador el derecho real de dominio sobre la casa, quia non pactionibus sed traditionibus dominia rerum transferentur. Los modos de adquirir el dominio son: la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin adquisitiva (Art. 588). A estos debe agregarse la ley, que en ciertos casos sirve de modo de adquirir. As, el usufructo de que el padre de familia goza sobre ciertos bienes del hijo, lo adquiere en virtud de la ley, y por eso se llama usufructo legal. Todos los modos de adquirir son propios para la adquisicin del dominio; la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin adquisitiva lo son tambin para la adquisicin de los dems derechos reales, excepto ciertas clases de servidumbres que no pueden adquirirse por prescripcin (art. 882); y, finalmente, la tradicin y la sucesin por causa de muerte sirven adems para adquirir los derechos personales o crditos. Algunos de estos modos de adquirir sirven al mismo tiempo de ttulo, o sea, no requieren la existencia previa de ningn acto jurdico que sirva de causa remota de la . adquisicin; tales son: la ocupacin, la accesin y la prescripcin adquisitiva; pero la tradicin y la sucesin por causa de muerte exigen la existencia previa de un ttulo que sirva de cam;a remota de la adquisicin. Estos ltimos, que por su naturaleza son modos de adquirir el dominio, pueden, en ciertos caS::lS, servir slo de ttulos, y esto ocurre cuando el tradente o el testador no era dueo de la cosa de que estaba en posesin. En estos casos, la tradicin y la sucesin por causa de muerte no transfieren el dominio, porque nadie puede dar ms de lo que tiene; pero pueden servir de ttulo para dar principio a una posesin regular, que habilite al sucesor para adguirir la cosa por la prescripcin ordinaria, siempre que exista buena fe. 254. Ttulo.-La palabra ttulo tiene adems otro significado distinto del que le hemos dado anteriormente. Se designa tambin con esta palabra al instrumento justificativo de un derecho. Esta acepcin se da a la palabra ttulo cuando se dice, v. gr.: He presentado al Banco los ttulos de dominio de mi casa;' queriendo indicar con ello la circunstancia de haber presentado al Banco los instru-

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mentos pblicos que acreditan el derecho de dominio que uno tiene sobre su casa. CJsificci6n de los modos de adquirir .-Los modos de adquirir son originarios o derivativos. Son originarios, la ocupacin, la accesin y la prescripci6n, por,que generalmente crean un derecho que antes no exista y, en los .casos en que al parecer lo transfieren, el dominio del segundo no deriva del dueo anterior, sino que arranca su origen de ciertos hechos que producen ese efecto por determinacin de la ley y con absoluta independencia del dueo .anterior. Son derivativos, la tradicin y la sucesin por causa de muerte; en estos dos modos de adquirir, el dominio del adquirente y el del heredero o legatario derivan del dominio anterior del tradente o testador; aquellos son verdaderos continuadores del dominio de stos y rciben la cosa con sus . calidades y vicios. 255. De la ocupaein.-La ocupacin es un modo de adquirir el dominio de las cosas que nO pertenecen a nadie, por la toma de poseJli6n de ellas, siempre que su adquisicin no st prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional. Este, modo de adquirir exige la concurrencia de los siguientes requisitos: l. o Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, res nu llius. Se consideran res nuWus: a) aquellas cosas que nunca han tenido dueo, como son los animales bravos que viven naturalmente libres' e independientes del hombre y las cosas que arroja el ma.r, como las piedras, conchas y otras substancias que no presentan seales de dOminio anterior (artculos 607 y 624, inciso 2. o; b) las cosas que tenan dueo y dejan de tenerlo, por abandono voluntario de su due-, o, como las monedas que se arrojan para que las haga suya el primer ocupante (art. 624. inciso 3.): c) las cosas que tenan dueo y dejan de tenerlo, por la imposibilidad absoluta,de ejercer dominio sobre ellas, no mediando intervencin de alguna persona, que, por engao o fuerza, se apodere de ellas, porque en este ltimo caso, no se perdera el dominio. La prdida de dominio por la. causa de imposibilidad abs::Jluta, de que hablamos, tiene lugar. en el caso de los animales bravos que recobran su ,libertad natural (art. ,619); en el caso del tesoro largo tiempo oculto, sin que haya memoria o incjicio de su

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dueo (art. 625); Y en el caso de . las cosas perdidas cuando, practicadas las posibles diligencias, no aparece el dueo ni hay esperanzas de que aparezca (arts. 629 y siguientes); d) las cosas que se toman en guerra de nacin a nacin y que en virtud de una ficcin del Derecho de Gentes se consideran como res nullius, aunque en realidad tienen dueo; de aqu que la captura blica no sea contada entre los modos de adquirir derivativos sino entre los originarios, como una especie de ocupacin. Enumeradas las cosas que se consideran como res nullius para los efectos de la ocupacin, debe tenerse presente, como una observacin fundamental sobre esta materia, que en el estado actual de nuestra legislacin, la ocupacin como modo originario de adquirir el dominio es absolutamente inaplicable respecto de los bienes inmuebles, porque no hay en Chile bienes inmuebles que sean res nullius, en virtud del artculo 590, que atribuye al dominio del Estado, todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. t 2. Toma de posesin. La accin del ocupante debe ser externa e interna, corpore et animo o sea, deben concurrir la voluntad del ocupante, elemento interno, y la aprehensin material o legal, elemento externo. Falta en absoluto el elemento de la voluntad en . los que no tienen uso de razn, a saber: los dementes y !os infantes, los cuales no pueden adquirir la posesin de una cosa mueble ni para s mismos ni para otros; facultad esta que tienen las dems personas aunque no gocen de la libre administracin de sus bienes (art. 723). El elemento externo, o sea, la aprehensin de la cosa, puede ser material o legal. No siempre es necesario que la aprehensin sea consumada; basta que haya un principio de aprehensin. As, segn el arto 617, se entiende que el cazador o pescador se apodera del animal bravo y lo hace suyo, desde el momento en que lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, etc. Hay otros casos en que la cosa se adquiere por ocupacin, sin que medie un hecho actual del ocupante. As, segn el artculo 621, las palomas que abandonan un palomar y se fijan en otro, se en-

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tendern ocupadas legtimamente por' el dueo del ,segundo, siempre que ste, no se haya validQ de alguna, industria para atraerlas y aquerenciarlas: , 3~f> Que su adquisicin ,no est prohibida pot; las leyes, chilenas o por el Derecho Internacional,. Por razones de utilid~d" pblica Ja, ley puede prohibir ciertas especies de ocupacin ; as;' laJey ,de 19 de agosto de, 1893 prohibi durante cuatro aos ~n los territorios de Chi~o y Magallanes la pesca de lobos marinos y 'de nutrias, para evitar el agotamiento de esas especies. )._a ordenanza municipal de 25 de marzo ,de 1868 prohibi,lacaza en el departamento de Santia-, go en eLperodo ,comprendido entre el Lo ,de: septiembre 'y el 1.0 de marzo ,de cada ao:EI Derecho, Internacional, al tratar de la, ocupacin militar de un territorio en caso de guerra, prohibe al Estado ocupante apoderarse de ciettQs objetos. de propiedad -particular, cOmo',50l1 los fondos ,de :partioulares;, depositados en los Banco~; tamb.in condena 'la apropiacin de objetos ,delenmigo en' forma de ,botn o pillaje.
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,256. ,Diyerss clases de ocupci~. -Ocupacil de "cosas animadas. Caz y pesca,-Los mesios deocupaciri de las coslilsanimadas
son la caza y la, pesca, Con referencia,:a la oCl,lpacin, , los animales se, dividen en bravos,', domsticos y domesticados (art.' , 608), Esta c1asificaciqn tiene inters para establecer cules son, materia de ocupacin y cules no. Slo los aflimales, 'bravos que viven por su naturaleza independientes del hombre son tes, nullus;:o sea, materia adecuda de la ocup~cin. Los animales, domsticos "reconocen dominio del hombre, y ste los conserva an:: cuando hayan 'entrado en tierraSi1jeflas (art, 623). .Loo 'domesticados, que -son ,bravos' por naturalEfza, estn sujetos a dominio mientras Conservan lacostumbre de volver al amparo o dependencia ,del hombre;, 'si pierde.'1 esa costumbre y recobran su libertad natural, no, persiguindolos ,el due-, o, vuelven a ser resnullius. (Arts. 608 y 619). Se puede cazar en tierras propias o en las ajenas con permiso del dueQ; pero no es necesario este ,permiso, ,si la$ tierras no estuvieren cercadas ni plantadaso,cultivadas:' a menos ,que el ~dueo haya prohibido expresamente cazar en ellas y notificado la prohibicin. El que contraviniere a esta disposicin perder lo que cace, en,
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provecho del dueo del terreno, a quien adems indemnizar de todo perjuicio. (Artculos 609 y 610). El cazador se hace dueo del animal en virtud de la ocupaci6n, sea que ella tenga lugar en terreno propio o en terreno ajeno con los requisitos legales. El permiso de un propietario que autoriza a otro para cazar e.n su terreno no indica que le d la propiedad de los animales que cace, los cuales no son de su dominio; el permiso indica solamente que el propietario renuncia al derecho de impedir que otro entreasu propiedad, pero la adquisicin del animal que hace el cazador se efecta en virtud de la ocupacin, que tiene su base en el Derecho Natural. La pesca. debe considerarse separadamente segn se trate de la pesca martima o de la pesca en ros y lagos de uso pblico, o de la pesca en aguas de dominio privado. La pesca martima, que es la ms importante de todas, es libre en alta mar, que no reconoce dominio; en el mar territorial, que reconoce dominio del Estado, slo' es permitida a los chilenos y extranjeros domiciliados. Los pescadores martimos pueden hacer uso de la playa y de las tierras contiguas hasta la distancia de ocho metros de la playa, para los menesteres de la pesca, sin daar las construcciones que ah existan; y los dueos de esos terrenos tendrn la. obligacin de dej ar dentro de los dichos ocho metros, de trecho en trecho, espacios cmodos para dichos menesteres. (Arts. 611 a 614). La pesca en los ros y lagos de uso pblico es libre para todos los habitantes, sin excepcin alguna; pero esta pesca tiene reglas diversas de la pesca martima. Segn e! artculo 615 de! Cdigo Civil: a los que pesquen en ros y lagos no les ser lcito hacer uso alguno de los edificios y terrenos cultivados en las riberas, ni atravesar las cercas"; pero esta disposicin est actualmente modificada por el artculo 17 del decretoley N. o 685, de 17 de Octubre de 1925, sobre proteccin a la pesquera, que dice: Los pescadores podrn usar de las riberas de los' ros y lagos de uso pblico y de los terrenos contiguos hasta la distancia de cinco metros, para los menesteres de la pesca, rigiendo en estos casos las

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disposicienesde les articules 612 al 614 del Cdigo. Civil y medificndese, per co.nsiguiente, el artculo. 615 del mismo. Cdigo. . . En las aguas de deminie privado. la pesca no es libre; lo.s peces que se encuentran en estanques, canales, lagunas y, en general, en aguas de deminie privado; sonde propiedad exclusiva del dueo del es~anque, canal o lago. (Artculo 619). En lo. dems, dice el artculo. 622, el ej ercicio de la caza y pesca estar sujeta a las ordenanzas especiales que sobre, esta materia se dicten. La ley N.O 4601, de 1.0 de Julio. de 1929, reglamenta la caza en general y la pesca en el mar que llama caza martima. Veamos 5usdispesiciones ms importantes; a) Permiso para cazar. Slo se podr cazar de acuerde cen los artculos 609 y 610 del Cdigo. Civil, durante el perodo. en que est permitida la caza y previo un permiso del Gebernador respective; que dura un ao, es instransferible y est gravado., con una pequea centribucin. Slo podrn cazar sin permiso, dentro. de una propiedad rural, el dueo del fundo, los, miembros de su familia, les empleados de su dependencia y dems personas que residan habitualmente en la propiedad. (Art, 2 o). b) Perodo de veda. La, caza estar vedada por un plZO mnimo de,seis meses en el ao, que fijar el i?r~idente de la Repblica, de manera que se consulten los fines de fomento y conservacin de las especies animales tiles. En el perodo de veda no se podr cazar, cemprar ni transportar piezas de caza ni levantar los nidos o destruirlos, salvo cases muy excepcienales que consulte ley. (Arts. 3. 0 y 4. 0 ) c) . Caza martima. Slo podrn cazar en el ,mar territorial los chilenos y extranjeros domiciliados en el pas; que empleen' nicamente embarcaciones chilenas, que lleven permiso.' del respectivo Gobernador y con operaries o pescadores inscritos en registros especiales que llevarn las autoridades martimas. La' caza de la ballena est gravada con un impuesto fiscal. ' d) Infracciones. De las infracc~ones de esta ley cenocern los Intendentes, Gebernado.res o Subdelegados d la respectiva localidad

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los que aplicarn la multa correspondiente. Pagada la multa podr reclamarse a la justicia ordinaria, la que proceder breve y sumariamente. Proteccin a la Pesquera.-EI decreto-ley N. o 685, de 17 de octubre de 1925, sobre Proteccin a la Pesquera concede a las embarcaciones de bandera nacional una prima anual por cada tonelada de pescado o mariscos que se interne para el consumo del pas; da ciertas facilidades econmicas a las sociedades chilenas, y disrone que los beneficios de la ley de prenda agraria se apliquen a la industria de la pesca, Contempla tambin algunas disposiciones que reproducimos a continuacin, sobre arrendamientos, poblaciones pesqueras, 'carnet, uso de las riberas de los ros y prohibicin de pesca con dinamita y de arrojar residuos a los ros.Arrenlamientos.-Artculo 12. El Presidente de la Repblica podr conceder en arrendamiento secciones de playa o partes de mar, hasta por veinte aos, destinadas nicamente a instalar faenas de pesca e industrias derivadas y para explotar criaderos de peces, mariscos y crustacos con las condiciones y requisitos que seale el reglamento. Estos arrendamientos se harn por el Ministerio de Tierras y Colonizacin y podrn ser rescindidos, previo desahucio de un ao. Los arrendatarios de secciones de playa mantendrn siempre expedit el trnsito y cumplirn con el Reglamento de Polica Martima. Poblaciones pesqueras.-Artculo 13. En las orillas del mar yen los puntos que se fijen por decret') supremo, se reservarn los terrenos fiscales necesarios para fundar en ellos poblaciones p::squeras. En los puntos de la costa donde no existan,actualmente terrenos fiscales disponibles y que se indiqueil tambin por decreto supremo, se reserva'rn p')r el Estado las tierras que el mar vaya dejando libres con el mismo fin indicado en el inciso anterior. Carnet de pescador.-Artculo 16. Toda persona que ejerza la profesin de pescador deber tener su carnet de identidad e inscribirse en los registros especiales de la Gobernacin Martima o departamental, segn el caso. Dicha inscripcin no excluye el derecho que puede tener el pescador para ejercer otras faenas martimas.

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Uso de las (beras de ros y lagM.-Artculo 17. Los pescadores podrn usar de las riberas de los ros y lagos de uso pblico y de los terrnos contiguos hasta . la distancia de cinco metros para los menesteres de la pesca; 'rigiendo en estos casos las disposiciones de los artculos 612 al 614 del Cdigo Civil y l!10dificndose, porconsi. guiente, el artculo 615 del mismo Cdigo'. Prohibi9inde la pesca con dinamita.-Artculo 19. Prohbes e la pesca con dinamita u otras substancias explosivas O' venenosas. Prohibicin de arrojar resJduo$a l'Os ros.-. Inciso 2. a del artculo 19. Prohbese igualmente arroj ar a.los' ros y lagos los residuos y lavados de las industrias agrcolas, fabriles y mineras, sin' que' previamente hayan sido purificados o diludosen la forma que indique el reglamento. ' ,. 257. Ocupacin de cosas inanimadas.-El Cdigo Civil designa con 'el nombre genrico de invncin o hallazgo la ocupacin de cocas inanimadas. Esta 'tiene lugar en los siguientes casos:' 1. o Los productos que arroja el mar, como piedras, conchas y otras substancias, y que no presentan seals de dominio anterior ; los cuales corresponden al primer ocupante. (Art. 624). . 2. Tambin con;esponden al primer ocupante aquellas cosas cuya propiedBd abandona su dueo, como las monedas que searrojan para que las haga suyas el primero que las tome. (Art. 624). 3. EI'descubrimiento de un tesoro. Para que una cosa sea considerada como tesoro debe lIena,r cuatro requisitos: a) ser riqueza mueble, como moneda,, joyas, etc, 10 cual excluye los objetos inm'..lebles que puedan: existir sepultados, como los restos de antigu'as. construcciones; b) que se encuentre. sepultada o escondida d~sde lar,;, go tiempo, de manera que no puede llamarse tesoro una joya que se encuentre en la superficie del suelo; c) que se~n efectos elaborados por el hombre, 10 cual exCluye aquellas substancias preciosas que se encuentran en la tierra en un estado nativo: y d) que no haya memorianf indicio de su .dueo. (Art. 625) .. Para determinar a quin corresponde. el tesoro encontrado, hay que distinguir dos casos: 1. o cuando el descubridor es el mist:TIo dueo del terreno; y 2. cuando el tesoro ha sido descubierto por

otra persona distinta del dueo del terreno. En el primer caso, el

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tesoro pertenece fntegtamente al dueo; en el segundo caso hay que averiguar si el descubrimiento ha sido fortuito o no. Si el descubrimiento ha sido fortuito, el tesoro corresponde por mitad al dueo del terreno y al descubridor. Si el descubrimiento no ha sido fortuito, es menester saber si se procedi con permiso del dueo del terreno, en cuyo caso se divir por iguales partes entre ambos, o si se procedi sin su permiso, porque ehtonces todo el tesoro ser para el dueo del terreno. (Artculo 626.) 4. o Bienes perdidos.-El Cdigo Civil contempla como un caso de ocupacin la adquisicin que hace una persona que encuentra objetos perdidos y que, previos los avisos y trmites establecidos por la ley, tiene derecho a la mitad del valor de la especie una vez subastada, por no haber aparecido su dueo, correspondiendo la otra mi~ tad a la Municipalidad respectiva. Propiamente hablando, los bienes perdidos no son objeto adecuado de la ocupacin, porque no son res nullus; ellos tienen dueo, que no ha renunciado a su derecho y que puede reclamarlos. Pero ordinariamente, el propietario est en la imposibilidad de hacerlo, porque ignora la suerte que han corrido y a menudo la circunstancia misma de que se hayan extraviado, de manera que esos bienes se encuentran en tal condicin como si no tuvieran dueo. Adems, 'en resguardo de los derechos del propietario, la ley establece plazos y trmites, de modo que la adquicisi6n del ocupante no es inmediata, lo que la distingue de las dems especies de ocupacin. La misma observacin podemos hacer respecto de las especies nufragas, que siguen reglas anlogas; pero establcense en este caso plazos ms largos entre los distintos avisos que deben darse para noticiar el descubrimiento a los dueos que pueden encontrarse en pases extraos. (Arts. 629 a 639). El decreto ley sobre aeronavegaci6n dice que se reputar perdida cualquiera aeronave que no apareciere a los tres meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tengan. (Art. 51). 258. Captura blica.-Se da el nombre de captura blica a la captura de la propiedad enemiga en tiempo de guerra:. El Derecho Internacional moderno tiende a establecer la doctrina de que la gue-

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rra es una situacin de lucha entre dos estados y que, por 10 tanto, la propiedad de los particulares debe, en general, ser respetada. La declaracin de Pars, de 16 de Abril de 1856, a la cual han adherido la mayor parte de los pases, proclam la abolicin del corso, o se!;!, suprimi la intervencin de los particulares que auxiliaban al Estado en la_xealizacin de la guerra martima. Las naciones civilizadas han conservado el derecho de presa, que es la facultad que tienen los Estados beligerantes de capturar por medio de S1JS escua,.. dras los navos de comercio que llevan pabelln enemigo. Nuestro Cdigo considera la captura blica como un caso -de ocupacin; pero es menester tener presente que, jurdicamente hablando, no es un caso de verdadera ocupacin, tanto por tratarse de cosas que tienen dueo, corno porque la toma de posesin se efecta por la fuerza, 10 que es contrario a la nocin de derecho. Dijimos anteriormente que esto proviene de una ficcin reconocida desde antiguo . por el Derecho de Gentes, que considera como res nulltus la propiedad del enemigo en tiempo de guerra .. Por este medio de ocupacin slo puden adquirir dominio los Estados; las presas que hacen los bandidos, piratas._ o <insurgentes no transfieren dominio, y represadas, debern restituirse a sus dueos pagando stos el premio desalvarnento a los represadores. (Art. 641).
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CAPITULO XII
DE LA ACCESION

259. Definicin y diversas clases de accesin.-La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a . ser lo de lo que ella produce o de lo que ~e junta a ella. (Art. 643) .. La accesin es consecuencia. de un dominio anterior; fundada en el prinCipio de que lo accesorio sigue a lo principal y que cuando cesa lo principal cesa tambin lo accesorio, constituye una derivacin o dependencia del dominio de la cosa principal; pero como en toda accesin hay nueva adquisicin de algo que antes no exista en nuestro patrimonio, el Derecho Civil contempla la accesin entre los modos de adquirir el dominio. Por la accesin se adquiere el dominio de lo que una cosa produce o de lo que se junta a ella, de aqu nace la divisin en accesin de frutos, o sea, de lo que una cosa produce, y accesin por unin de una cosa a otra~ Esta unin puede ser ya de un inmueble a otro inmueble, como en el aluvin: ya de un mueble a otro mueble, como en la adjuncin; ya de un mueble a un inmueble, como en la edificacin. 260. Accesin de frutos.-Se llama fruto todo lo que una cosa produce regular o peridicamente, sin disminucin de su propia substancia. Los frutos son naturales o civiles. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana. Bajo el nombre de frutos naturales se comprenden no slo los frutos naturales propiamente dichos, como son los productos espontneos de las tierras o de los animales, sino tambin los frutos que la legis-

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lacin antigua llamaba industriales y que son los que da la naturaleza ayudada. de la industria del hombre. Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los intereses de los. capitales exigibles o impuestos a fondo perdido. . 'En el contrato de arrendamiento, en' que se concede el goce .de la cosa mediante <'el pago de una suma que representa el valor de ese goce y que-constituye un fruto civil de la cosa, ese fruto se llama precio; y toma el nombre especfico de renta o pensin cuando se paga peridicamente (art.1911). Se llama cnon el rdito anual que en el contrato de'certso paga el cl:!nsuarioal censualista. (Art. 2022). Se llaman capitales exigibles"aquellas sumas que en una poca ms o menos' prxima puede reclamar el acreedor; de manera -que subsiste el derecho al, reembolso del capital' adeudado. Por el contrario, son impuestos a fondo perdido aquellas sumas de -dinero que se entregan sin derecho a la devolucin del capital, o sea, que los que. las reciben no tienen ms obligacin .que pagar una pensin o renta por un tiempo limitado, como ocurre 'enhi constitucin de' la renta o del censo' vitalicio .. Hemos dicho que los frutos de. una cosa pueden ser naturales o civiles; los frutos naturales los percibe su dueo directamente y en especie, los frutos civiles se perciben. en dinero. Los primeros son produCidos por la cosa misma . sea con la ayuda o no del trabajo del homl:re, los segundos se obtienen con ocasin de la cosa, ordinariamente en virtud de un contrato relativo a 'la cosa; y por eso' se llaman frutos civiles,' 10 que equivale a' -decir: frutos por 'determinacin de la. ley, p::>rque en realidad no son frutos producidos directamente por la cosa. El dinero que importan lbs. frutos civiles representapara el que los perCibe, el goce de la cosa; o sea, el producto que l habr p.:Jdido obtener si' hubiese conservado la cosa en su poder; en esto hay una'verdadera ficcin de la ley. As, la renta que el arrendatario paga al propietario en el arrendamientO' de un fundo es un fruto civil qwe representa, d sea, ocupa el lugar del goce en especie que habra podido reservar para s el propietario. Los frutos naturales se llaman: pendientes mientras que adhieren

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todava a la cosa que los produce; percibidos cuando han sido separados de la cosa productiva; y consumidos cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado. Los frutos civiles se llaman pendientes mientra se deben; y percibidos, desde que se cobran, debiendo tenerse presente que la palabra cobran que emplea el Cdigo en este caso, equivale a pago o percepcin y no, como pudiera errneamente creerse, a la simple demanda de pago. Esta clasificacin de los frutos tiene suma importancia para fijar el momento en que se efecta la adquisicin de ellos; la adquisicin de los frutos naturales se opera por la percepcin que de ellos hace el dueo o usufructuario o poseedor, segn el caso; y las frutos civiles se adquieren da a da. As, constitudo usufructo sobre un fundo, e! propietario puede retener para s todos los frutos naturales percibidos, o sea, recogidos antes de! momento en que comienza e! usufructo, aunque no estn consumidos; pero no tiene derecho alguno sobre los frutos pendientes al tiempo de deferirse e! usufructo, los cuales corresponden al usufructuario. As tambin, si e! fundo, objeto del usufructo, estaba arrendado, la renta que, como ya hemos dicho, es un fruto civil del fundo, pertenecer al propietario hasta el mismo da en que se defiera el usufruc,to, y desde ese da en adelante corresponder al usufructuario, etc. Tanto los frutos naturales como los civiles pertenecen al dueo de la cosa; en su percepcin consiste el goce, q1,le es una de las facultades inherent-es al dominio. Este principio sufre excepcin cuando por la ley o por un hecho del hombre se ha constitudo derecho sobre los frutos a favor de otra persona que el dueo. En efecto, siendo la libre disposicin de la cosa un atributo esencial del dominio, puede su dueo constituir a favor de otra persona un derecho de goce, sea bajo la forma de un derecho real, como ocurre en el usufructo, sea bajo la forma de un simple derecho personal, como ocurre en el arrendamiento. Constitudo el derecho de goce, los frutos correspondern al usufructuario o al arrendatario, segn los casos, y sin perjuicio de sus obligaciones a favor del propietario, que en el caso del arrendamiento, es acreecor de la renta convenida, que es un fruto civil de la cosa.

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. Hay casos en que este derecho de goce se constituye en virtud tle la ley, como ocurre en el usufructo de que goza el padre de familia sobre ciertos bienes del. hijo que est bajo patria potestad. Finalmente,el poseedor de buena fe, o sea, el que tiene la conciencia de haber adquirido la cosa por medios legtimos, aunque no es dueo de ella, hace suyos los frutos .percibidos durante su buena fe' y antes de la contestacin de la demanda reivindicatoria~ 261. Accesi6n por uni6nde una cosa a otra. Accesi6n de una cosa inmueble a otra inmueble o accesiones del suelo . -Las accesiones del suelo pueden ser de cuatro clases: aluvin, avulsin, variacin del curso de un ro y nueva isla. Aluvin.-Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro por el lento e imperceptible retiro de' las aguas. La corriente de las aguas deposita en los terrenos riberanos sedimentos que trae consigo de otros lugares: a la simple vista no puede percibirse ese aumento, que suele ser considerable con el transcurso del tiempo. Esas materias que arrastran ls aguas para depositarlas en otros terrenos no pueden ser objeto de una reivindicacin, porque se ignora a punto fijo su procedencia, y su unin con el terreno que incrementan es tan ntima que amenudo es imposible establecer el lugar preciso donde. comienza el aluvin .. Este aumento del terreno se considera como aluvin slo desde que esaba..11.donado completa y permanentemente por las aguas, y forma parte del cauce o de la ribera, mientras. el agua 10 ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas. (Art. 650). La ley atribuye el terreno de aluvin a las heredades riberanas dentro de sus r:espectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hastlt el agua, sancionando de esta manera la obra de 'la naturaleza; pera en los puertos habilitados, el ter,reno de aluvin pertenece al Estado, y se funda para ello la ley, tanto en las necesidades de la administracin pblica para evitar contrabandos, como 'en las conveniencias del comercio en general, que requiere facilidades para el embarque y desembarque de mercaderas. En el caso de qU<l prolongadas las lneas de demarcacin de las propiedades riberanas se corten una.a otra, antes de llegar al agua; se observa la regla del artculo 651.

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Esta accesin que favorece a los propietarios de terrenos contiguos al mar en las costas no habilitadas y a 103 riberanos de los ros, debe entenderse sin perjuicio de la disposicin del artculo .614, que ordena a los dueos de las tierras contiguas a la playa dejar dentro de la distancia de ocho metros, de trecho en trecho, suficientes y cmodos espacios para los menesteres de la pesca y de la servidumbre legal de uso pblico que establece el artculo 840 y que grava a los predios contiguos a los ros navegables o flotables a favor de la navegacin o flOte a la sirga. La accesin favorece slo a los fundos riberanos del mar o ros, de manera que si un fundo se encuentra separado del mar o ro por un camino pblico, el aluvin accede al camino de dominio del Estado v no al fundo,. el cual en ese caso no es riberano. El aluvin es una dependencia de la heredad en cuyo provecho se produce. CO:lsecuencia de este principio es la disposiCin del artculo 785, que dice que el usufructo de una heredad ~e extiende a los aumentos que ella recibe por aluvin o por otra3 accesiones naturales; y la del artculo 2421, que dice que la hipoteca se extiende a todos 103 aumentos que reciba la cosa hipotecada. 262. AvuIsin.-Se llama avulsin lo que la fuerza de las aguas en una avenid::! u otra fuerza natural vi olenta arranca de un campe:> y lo lleva a otro campo inferior o a la ribera opuesta, siendo de t::!nta consideracin que pue::fa conocerse o distinguirse, ya consista en rboles, ya en alguna porcin de terreno. (Art. 652). Este casJ difiere notablemente del aluvin, pues aqu se trata de un pedazo de terreno de cierta consideracin fcilmente identificable y que, por lo tanto, puede ser reclamado por su dueo. El Cdigo establece que en caso de avulsin el dueo conserva su dominio sobre la parte de suelo transportada, para el slo efecto de llevrsela, de manera que el dueo no puede pretender el goce de ese terreno, conservndolo en el lugar donde ha sido transportado, porque eso importara facultarlo para penetrar en la propiedad ajena. El reclamo del suelo transportado debe de hacerse dentro del ao subsiguiente, tiempo prudencialmente fijado por la ley, en lugar de la disposicin que contena el Derecho antiguo; segn la cual, el

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dueo poda hacer uso de su accin antes de que la tierra quedara perfectamente incorporada con la heredad a que se. agreg, Si no se reclamare el terreno dentro del ao que concede la ley, lo adquirir por accesin el dueo del sitio a que fu transportado .. El caso de avulsin contemplado'en la ley es de muy rara aplicacin en la prctica. 263. Variacin del curso de un ro.-. Como esta variacin perjud}ca a los propietarios riberanos cuyos terrenos ocupa el ro al variar. su cauce, la ley los faculta para que, con permiso de la autoridad competente, que es la respectivp Municipalidac( procedan a efectuar las obras necesarias para restituir las aguas 'p su acostumbrado cauce. Como tesultado de estos trabajos puede una parte'del antiguo, cauce quedar permanenlLmente en seco, ,es decir, 'libre de toda' ocupacin de las aguas en la alternativa de sus creces y baj as peridicas y, en este caso, esa parte que queda definitivamente en seco y que; en consecuencia, ya no forma parte del cauce del ro, accede a las heredades contiguas como en el caso del aluvin. Si a estos trabajos de restitucin del ro a su antiguo cauce concurren los riberanos de uno y otro ldo, la parte del antiguo caUce que quedare' permanentemente en seco, aunque se en un solo lado, se divir en dos partes, iguales mediante una lnea longitudinal, y cada mitad acceder a las heredades contiguas como en el caso del aluvin. (Art. 654). De la ,misma manera accede a las heredades contiguas el cauce que quedare seco por divirse el ro' en dos brazos que no vuelvan despus a juntarse. (Art. 655). En los casos anteriores se trata de terrenos que formaban parte del cauce de un ro y, por tanto, del dominio del Estado, que' pasan por accesin a los propietarios riberanos, por su contigidad al ro y porque si estn expuestos a sufrir prdidas eon las: creces del ro, es justo que, .reciban tambin 'las ventaj as. Otras. legislaciones establecen que el cauce abandonado debe servir para indemnizar a los propietarios de los~terrenos ocupados por el nuevo cauce. Si un ro sale de su cauce e il1unda una heredad, el dueo de sta colis~rva su dominio sobre el terreno siempre que sea restitudo por las aguas dentro de los diez aos subsiguientes. Vencido eLplazo sin

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efectuarse el retiro de las aguas, ese terreno que queda formando parte del cauce del rio seguir la suerte de ste, es decir, ser de dominio nacional. 264. NueTa sla.-Para que un terreno que quede en seco se considere como isla es menester que no sea ocupado por las aguas en sus creces o bajas peri6dicas, y mientras esto ocurra, se mirar como parte del cauce o lecho. Para determinar el dominio de la nueva isla hay que distinguir dos casos: si ha sido formada en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de cien toneladas, pertenecer al Estado, como consecuencia de su domnio sobre el mar territorial, sobre todas las corrientes naturales que no nacen y mueren dentro de una misma heredad y sobre los lagos navegables por buques de ms de cien toneladas; si ha sido formada en un ro o lago no navegable por buques de ms de cien toneladas, su dominio pertenece a los riberanos, con arreglo al artculo 656. Aunque todos los ros, sean navegables o no, son de dominio nacional, la ley ha distinguido para el efecto del dominio de las islas los ros navegables de los no navegables, atribuyendo al Estado s610 el dominio de las islas formadas en los primeros, y a los riberanos el dominio de las islas formadas en los segundos, las cuales comnmente sern de menor importancia. Aquf nos corresponde tratar de las islas cuyo dominio no corresponde al Estado. Pueden ocurrir tres casos diversos: a) Caso de una nueva isla formada por un ro que se abre en dos brazos que vuelven despus a juntarse. En este caso la isla queda formada por terrenos que antes pertenecan a los r~beranos y, en consecuencia, ellos conservan su dominio; pero la parte del cauce antiguo que permanentemente quedare en seco, acceder a las heredades contiguas, como en el caso del terreno de aluvi6n. (Art. 656, nm. 2.). b) Caso de una nueva isla formada en el cauce de un ro. Hemos visto que los ros son bienes nacionales de uso pblico y, en consecuencia, tambin lo son los lechos de los ros, que son parte de ellos; pero al quedar en seco una parte de lecho formndose una isla, cesa

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la .afectacin o destino para un uso pblico de aquella parte del lecho que se ha transformado en isla. Si' la ley nada determinara, es evidente que esa isla pertenecera al Estado, por ser cosa accesoriade Un bien de propiedad de la Nacin; pero la ley estabLece la suer- te que corre su dominio, el cual accede a las propiedades riberanas en la forma siguiente: si toda la isla est ms cercana de una de las ,riberas, su dominio accede a las heredades de la ribera ms cercana, correspondiendo a cada una la parte comprendida entre sus respec-tivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella. Si toda la isla no estuviere ms cercana 'a una de las dos riberas que a la otra, acceder a las heredades de ambas riberas, .correspondiendoa cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ena. . Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones correspondieren a dos o ms heredades, se dividirn en partes iguales entre las heredades comuneras (nm. 3. del artculo 656). e) Caso de una nueva isla que se forme en un lago. Su dominio acceder, como en el caso anterior, a las heredades riberanas; pero no tendrn parte en la divisin del terreno formado por las aguas las heredades cuya menor distancia de la isla exceda a la mitad del di,metro de sta, medido en la direccin de esa misma distancia (nm. 6. del arto 656). Esta regla es aplicable al caso de islas formadas, en lagos que no pueden navegarse por buques de ms de cien toneladas, porque las que se fo,rman en lagos navegables por buques de ms de eien toneladas pertenece al ,Estado, segn el. artculo 597. La propiedad, uso y goce de los lagos no navegables por buques de ms de cien toneladas pertenece a los propietarios - riberanos (artculo 596, inciso 2. o) ; y en consecuencfa, tambin pertenece a enos el lecho de los lagos; de modo que el akance de la regla anterior no es fijar el dominio sino efectuar la divisin del. terreno de la isla entre los propietarios riberanos, que son los dueos en virtud de la ley. Llegado el caso de efectuar la distribucin de una nueva isla entre los propietarios riberanos, debe prescindirse ent,eramente de la
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isla o islas que hayan pre-existido a ella, y tomar en consideracin nicamente la nueva isla tal como se encuentra enel momento de la distribucin y como si ella sola existiese. Pero una vez distribuda la isla, los dueos de ella adquieren el dominio de todo lo que por aluvin acceda a ella, cualquiera que ~ea la ribera de que diste menos el nuevo terreno abandonado por las aguas; es decir, que la isla se considera como una propiedad distinta e independiente, de modo que aun cuando con el terreno de aluvin agregado posteriormente haya llegado la isla a tocar la lnea longitudinal que divide el ro por mitad, dicho terreno de aluvin no pertenecer en parte alguna a los riberanos del otro lado que no entraron en la distribucin primitiva. Ante3 de la distribucin, el terreno de aluvin se mira com:) parte de la isla para cuando llegue el caso de hacer la divisin. Como se ve, es el momento de la distribucin el que viene a fijar 103 dere~ chos sobre la isla. 265. Accesin de una cosa mueble a otra cosa mueble.-la accesin de una cosa mueble a otra es de tres clases: adjuncin, e::fJecilicacin y mszcla. 266. Adjuncin.-Como la etimologa de la palabra lo indica, es la unin de dos. cosas de diferentes dueos; pero en este caso la unin tiene lugar de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada. Tanto en esta como en las dems especies de accesin predomina Etl principio fundamental que rige esta materia, a saber: que el dominio de 10 accesorio sigue a lo principal; y la cuestin se reduce a determinar cul es la cosa principal y cul la accesoria. Tambin es indispensable determinar en estos casos de accesin si la unin se ha verificado con o sin el consentimiento del otro dueo, sea expreso o tcito; si ha mediado consentimiento, sea expreso o tcito, no hay accesin sino un contrato que sirve de causa remota de la adquisicin, y el que ha consentido en la unin slo tendr derecho al valor de la cosa (art. 666). Si no ha mediado consentimiento es necesario saber si las coss unidas pueden o n separ arse sin deterioro; en el primer caso, el dueo de una de las materias unidas que no pueda reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y apti-

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tud, tiene derecho a pedir su separacin y entrega, a costa del que hizo uso de ella (art. 664) y, en consecuencia, en este caso, tampoco hay accesi9n. Tngase presente asimismo que en este caso el dueo puede pedir que en lugar de la materia que se haba unido se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o su va- . lor en dinero. (Art. 665). Finalmente, es requisito esencial de estas especies de acc~sin la buena fe, o sea, una justa causa de error de parte del que hace la unin, porque si no hay buena fe de parte del que hace la unin, pierde en todo caso su materia, queda obligado a pagar los perjuicios ir:rogados al otro dueo y sujeto adems a la accin criminal, cuando ha procedido a sabiendas. (Art. 667). Para determinar en el caso de adjuncin cul es la cosa principal y cul es la accesoria, da el Cdigo las siguientes reglas: Se mira como cosa principal la que es de mucho ms estimacin que la otra, entendindose no s610 la estimacin pecuniaria sino tambin el valor , de afeccin. Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, se reputar como cosa principal la que subsiste por s misma sin el concurso de la otra, y por accesoria la que sirve para el uso, ornato o complemento de la otra; as en una sortija de diamante, no habiendomucha diferencia e!1tre la estimaCin de la sortija y del diamante, se considerarn como cosa principal la sortij a y como accesoria el diamante, que sirve para el ornato o complemento de la sortija. Si ninguna de estas reglas fuere aplicable, se mira como principal la dems volumen. (Artculos 659, 660 Y 661). En todo caso, el dueo de lo accesorio tiene derecho a que se le pague el valor de la cosa. 267. Especificaci6n.-La especificacin consiste en formar para si una nueva especie con materia ajena. En este caso, el dueo no puede recobrar la materia tal como antes exista, porqu se ha transformado en una obra o especie nueva, y ~ hay que contemplar en esta nueva situacin dos derechos: el del dueo de la materia y el del autor de la obra o artefacto. Por regla general, se mira la materia como principal y el dueo de ella reclamar la nueva especie; pagando la hechura; pero si el precio de la nueva especie vale mucho

ms que el de la materia, o sea, si lo que da valor a la nueva obra


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no es la materia sino el arte o habilidad del autor, entonces la nueva especie pertenecer al especificante, quien deber indemnizar de todo perjuicio al dueo de la materia. Si la materia es parte ajena y parte propia, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; a uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura. (Art. 662). 268. Mezcla.-Es la confusin de materias ridas o lquidas de distintos dueos; por regla general, en este caso no es posible la separacin y el dcminio de la cosa pertenecer a ambos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca, a menos que el valor de la materia fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el precio de la materia restante. 269. Accesin de cosas muebles a inmuebles.-En sta cemo en las otras clases de accesin dcmina el principio de que lo accesorio sigue a lo principal, entend;ndose en el presente caso por cosa principal el bien inmueble y por accesoria el bien mueble que adhiere al suelo. Superficies solo CiJdit. Pueden ocurrir dos casos diversos: a) Que el dueo del suelo edifique en su propiedad con materiales ajenos que incorpora a su construccin, o que plante o siembre vegetales o semillas ajenas que arraiguen en su suelo. Aplicando el principio antes enunciado, el dueo del suelo, que es cosa principal, se hace dueo de los materiales incorporados a su edificio o de los vegetales arraigados, que son las cosas accesorias. Esta decisin de la ley se funda en una doble razn: los materiales incorporados a un edificio pierden su individualidad para convertirse en partes integrantes de un edificio, o sea, jurdicamente hablando, no existen como materiales y, por tanto, no pueden reivindicarse; estinlre rJS vindicari non pOcsunt. Adems hay consideraciones de equidad que aconsejan impedir la demolicin de un edificio, sin objeto justificado, ya que es fcil para el dueo del suelo devolver otros materiales semejantes o su valor en dinero. Tngase presente que: para que haya accesin la ley exige que se trate de mC!.teriales incorporados o vegetales arraigados, o sea, se re-

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fiere al caso de un mueble convertido en inmueble por su naturaleza y no en inmueble'por destinacin.' Si los materiales no estn 'incorporados o los vegetales no estn arraigadqs, el dL!eo del suelo deber devolverlos. Respecto a las indemnizaciones a que est obligado el dueGo del suelo, hay que distinguir si hubo o no de su parte justa causa de error; en el primer caso estar obligado a devolver otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud o su valor en dinero; en el segundo caso, resarcir adems todo perjuicio, quedando tambin sujeto a la ilccin criminal competente. b) Caso de edificio, plantacin o siembra hecha por otra persona distinta del dueo del terreno. Lo mismo que en el caso anterior; se aplica el principio general de que el edificio, plantacin o siembra, dada su calidad de cosas accesorias; siguen el dominio del dueo del suelo; peto es necesario distinguir si se hizo; el edificio, plantacin o siembra sin o con el conocimiento del dueo del terreno. En el primer caso, ste se har dueo de las COSf.S accesorias mediante las indemnizaciones prescritas en el ttulo de la reivindicacin, de que trataremos ms adelante, o bien podr obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por oda el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr, a pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios. En el segundo caso, o sea, cuando el edificio, plantacin o siembra se ha hecho con conocimiento del dueo del terreno, existe un verdadero contrato, y no sera justo ni equitativo privar de su trabajo, y de sus materiales al qtle ha hecho esas obras a ciencia y paciencia del dueo del terreno, el cual para recobrarlo tendr en todo caso que pagar el valor del edificio, pl;mtacin o sementera;
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CAPTULO XIII
DE LA TRADICION

270. Generalidades.-Entre los modos de adquirir tiene la tradicin una importancia especial; ella es el modo adecuado y nico para la transferencia del dominio de las cosas, por acto entre vivos, y requiere, por tanto, la concurrencia de dos partes, una que transfiere voluntariamente el dominio y otra que 10 adquiere en .la misma forma. Esta entrega exige aden:s, que haya una causa que sirva de antecedente o ttulo, y ste es otro de los caracteres especiales de la tradicin, que la distinguen de los dems modos de adquirir. Segn nuestro Cdigo, el consentimiento de las partes, o sea el contrato, sirve slo de ttulo o de causa remota de la adquisicin, pero no transfiere por si slo el dominio; se requiere para ello la tradicin o entrega, que es el modo de adquirir indispensable para el cambio de dominio por acto entre vivos. Es diverso el sistema que tiene sobre esta materia el Cdigo Civil francs. Dicho Cdigo, en su arto 711, dice que la propiedad de los bienes se adquiere y se transmite por herencia, por donacin entre vivos o testamentaria y por el efecto de las obligaciones . La frase por el efecto de las obligaciones significa que una vez perfecto el contrato que da nacimiento a la obligacin, se le considera como un modo de adquirir el dominio, o sea, el solo contrato transfiere el derecho de propiedad. Segn Dalloz, el Cdigo francs quiso hacer desaparecer los vestigios del formulismo de los romanos, dando al consentimiento de las partes la fuerza de acto traslaticio de la propiedad.

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Consecuente con este sistema, al tratar de la comprtl-venta, dice que el comprador' adquiere la propiedad por el solo consentimiento de la obligacin que se ha contrado sobre la cosa y el precio, y que la tradicin no tiene otra importancia que dar al comprador' la posesin de la cosa vendida. La transcripcin de un inmueble, segn el Cdigo francs, es el cumplimiento de una formalidad destinada a procurara los terceros acreedores o adquirentes, la publicidad material, durabk y fcil de bw:car, de las mutaciones de la propiedad inmobiliaria y de los desmembramientos o cargas que puedan alterar su valor. En otros trminos, slo la considera como un requisito indispensable para que la traslacin de la propiedad tenga efecto respecto de terceros. Nuestro Cdigo Civif, siguiendo la doctrina romana, establece que los contratos son actos productivos de derechos y obligaciones personales para exigir su cumplimiento. Despus del contrato, que sirve de ttulo traslaticio de dominio, v. gr.: la venta, permuta, donacin, y como acto jurdico distinto, viene la tradicin, cuyo efecto es hacer pasar la propiedad del objeto, de una persona a otra; de manera que la transferencia del dominio, en caso de actos entre vivos, slo se realiza por medio de la tradicin; y en el caso de un bien inmueble, la inscripcin en el Registro Conservador sirve, no slo para hacer pblico el estado de la propiedad raiz y para garantir su posesin, sino tambin como el nico medio legal de efectuar su tradicin. La tradicin sirve para transferir el dominio no slo de. las cosas corporales sino tambin de las cosas incorporales o meros derechos, ya sean reales, ya personales o crditos. La tradicin consiste en la entrega que el dueo hace de una cosa a otro, habiendo, por una parte, la facultad e intencin de transferir el dominio y, por la otra, la capacidad e intencin de adquirirlo. (Art.670). Los requisitos o condiciones jurdicas necesarias para que exista la tradicin son: 1. o concurrencia de dos partes que intervienen en la entrega, una que efecta la entrega y que se . llama; tradente, y otra que recibe y que se llama adquirente; 2, o consentimiento de

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una y otra; y 3. existencia previa de un ttulo traslaticio de domino. Estudiaremos separadamente cada uno de estos requisitos. 271. 1. Tradente y adquirente.-El tradente, o sea, el que efecta la entrega de la cosa con nimo de transferir el dominio, debe ser dueo de la cosa; de otra manera no podra transferir el dominio. N,ma plus jurs ad alium transferrc pctcst, quam ipse habet. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa, el adquirente no adquirir el dominio, sino los derechos transmisibles que tena el mismo tradente sobre la cosa entregada (art. 682); pero esta tradicin que no sirve para transferir el dominio, presta gran utilidad al adquirente, porque, en los casos y del modo que las leyes sealan, le da derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho (art. 683). La tradicin, en este caso, no sirve de modo de adquirir, pero puede transmitir al adquirente la posesin regular de que gozaba el tradente, o bien, servirle de ttulo para una posesin regular con que inicie una prescripcin ordinaria. No basta que el tradente sea dueo; debe tener tambin la capacidad exigida por la ley para el acto. Si el tradmte adolece de alguna incapacidad de ejercicio, deber intervenir su representante legal, previos los trmites o solemnidades que la ley exige en inters de las personas incapaces. Tambin puede efectuar la entrega a nombre de una persona su mandatario debidamente autorizado. En las ventas fOl'Zadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, el juez hace las veces de' representante legal del deudor. (Artculo 671). En todos los casos anteriormente indicados, el representante legal, el mandatario y el juez desempean el papel de simples intermediarios; pero el verdadero tradente es el dueo de la cosa de cuya tradicin se trata. Es l quien, en virtud de la tradicin, contrae las relaciones de derecho consiguientes. (Art. 671, incisos 3. y 4.). El adquirente, o sea, la persona que por la tradicin recibe el dominio de la cosa, debe tener capacidad lega!. A nombre de un incapaz puede recibir su representante legal. Tambin puede recibir a nombre del dueo, su mandatario debidamente autorizado. Lo mismo que en el caso anterior, la tradicin hecha a un representante legal

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o a uh mandatario, se entiende hecha a favor del adquirente. que es . el que obtiene el dommio por la tradicin. (Arts. 670 y 671, inciso 4. o) 272. 2. o . Consentimiento de las partes.-La tradicin es un acto jurdico y como tal, es un acto voluntario de las partes que en l intervienen; ellas deben prestar su consentimiento, ya compareciendo personalmente al acto, ya por medio de sus representantes, que desempean el papel de intermediarios. Si .la tradicin se efectu sin la voluntad de las partes, puede validarse posterior y retroactivamente por la ratificacin de ellas o de sus representantes debidamente autorizados (672 y 673). El consentimiento de las partes o de sus mandatarios o representantes legales, debe versar sobre la cosa, objeto de la tradicin, sobre la persona a quien se hace la entrega y sobre el ttulo o causa de la entrega. Si hay error sQbre cualquiera de estas cosas, es invlida la tradicin. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio, sea cuando por las dos partes se suponen ttulos traslaticios de dominio, pero diferentes. (Art. 676 y 677). 273. 3. o Ttulo traslaticio de dominio.-Toda tradicin exige un ttulo o causa remota de la adquisicin y ese ttulo debe ser: a) Traslaticio de dominio, o sea, de aquellos 'que por su naturaleza sirven para transferirlo, como son la tompra-venta, la permuta, la donacin entre vivos, el mutuo, la transaccin cuando transfiere la propiedad de un objeto no disputado. No sirven, como antecedentes de una tradicin, que es modo de adquirir el dominio, los ttulos de mera tenencia, que por su naturaleza son precarios, porque la persona a quien se entrega la cosa en virtud de un ttulo de esa especie reconoce dominio ajeno, como ocurre en el caso del arrndatario, depositario, comodatario, acreedor prendario, secuestre, (etc.) b) Vlido respecto de la persona a quien se confiere. Hay casos en que la ley prohibe, por razones de in.ters sJeial, la celebracin de un contrato entre ciertas personas. As, la ley no acepta la donacin irrevocable entre cnyug:;s; con arreglo al artculo 113 7 del Cdigo, las donaciones que entre ellos se hicieren pueden siempre revocarse. La ley prohibe tambin el contrato de venta entre cnyuges no divorciados y entre el padre y el hiio de familia (art. 1796). los con-

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tratos entre las referidas personas comprendidas en una prohibicin legal no serviran de ttulo vlido para una tradicin. Pero, celebrado vlidamente el contrato y cumplidas todas las solemnidades que en ciertos casos exige la ley, dicho contrato sirve de ttulo o de causa remota de la adquisicin y cQnfiere al acreedor un derecho personal para exigir del deudor la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario. (Art. 681). As, celebrado el contrato de compra-venta, tiene el vendedor la obligacin de entregar la cosa vendida, inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l; pero si despus del contrato y antes de la entrega, hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en pe ligo inminente de perder el precio, no 'Se podr exigir la entrega aunque ~e haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando o asegurando el pago. (Art. 1826). 274. Efectos de la tradici6n.-Por la tradicin slo pueden umsferirse al adquirente los derechos transmisibles que tena el tradente sobre la cosa; -de manera que para determinar los efectos que produce la tradicin, es menester estudiar los distintos casos que pue den presentarse, ya que por la tradicin el adquirente recibe la co~a con todas sus calidades y vicios. a) Si el tradente es dueo de la cosa cuya tradicin se trata, la tradicici6n transfiere el dominio y desempea en este caso su verdadero papel de modo de adquirir. Como la regla general es que 103 actos jurdicos sean puros o simples, es decir, exentos de modalidades, la adquisicin del dominio ser pura y simple, sin condicin alguna, salvo que expresamente se establezca otra cosa (art. 680). b) Si el tradente no es dueo de la cosa, sino poseedor regu'ar, o sea, poseedor con justo ttulo y buena fe, la tradicin no transfiere el dominio, pero puede transferir la calidad de poseedor regular. En este caso, el justo ttulo que regularizaba la posesin del antecesor o tradente sirve tambin para que el sucesor o adquirente pueda consumar la prescripcin ya iniciada; computando el tiempo posedo por su antecesor, con arre-glo al artculo 717. e) Si el tradente no era dueo ni poseedor regular sino un sim-

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pIe poseedor irregula. no puede transmitir ni el dominio ni la posesin regular de que careca. En este caso, el adquirente que ha procedido de buena fe queda sin embargo en mejor condicin de la que tena el tradente. La tradicin, que en este caso no sirve de modo de adquirir el dominio ni para transmitir una posesin regular de que el tradente careca, sir;.; ve de ttt;{J al adquirente para que adquiera la calidad de poseedor regular, que no tena' el tradente, e inicie una prescripcin ordinaria de que no habra podido aprovecharse el tradente, su antecesor, por carecer de justo ttulo. (Art. 683). 275. D!versas especies de Tradicin.-,Veamos la distinta manera de efectuar la tradicin de los derechos reales, sobre .las cosas corporales, segn sean muebles o inmuebles, y la de los derechos personales o crditos. 276. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.-Puede ser real o ficta. Es real la que se efecta por la traslacin mat~rial de la cosa, que pasa de una mano a otra. Es ficta la que se verifica por algn medio figurado que signifique la transferencia del dominio, y ha sido introducida por el Derecho, porque no siempre puede exigirse la traslacin !Laterial de mano a mano. La tradicin flcta puede efectuarse por alguno de los medios siguientes: l. o Permitiendo al adquirente la aprehensin material de una cosa presente; 2. o Mostrndosela; esta forma de tradicin es la que el Derecho Roman,o llamaba de larga mano, porque se simulaba la entrega, por la demostracin hecha de una cosa que est a cierta distancia; 3. o Entregndole las llaves del granero, almacn,. cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa. Esta clase d~ tradicin se llama :;imtlica, porque se entrega un smbolo o seal de transferencia de dominio; 4. o Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; 5. o Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa'mueble corno usufructuario, arrendatario, cOmodatario, depositario, o cualquier otro ttulo no traslaticio de do-

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mInio. Esta es la tradici6n denominada de breve mano, porque estando la cosa a disposicin material de la persona que debe aprehenderla, ella tiene por objeto evitar un rodeo inutil, mediante la ficcin de que el que tena la cosa como mero tenedor la restituye al dueo, quien se la devuelve transfirindole el dominio; 6. o Por el mero contrato en que el duerlo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario etc. Esta tradicin toma el nombre de cO.-ditu!o posesorio y es una ficcin por la cual se supone que uno que ha enajenado la cosa L pasa al poder del adquirente, quien la vuelve al enajenante para que la tenga, nc en su nombre propio sino en nombre del adquirente. Fuera de los casos anteriormente indicados, hay tambin verdadera tradicin, y por consiguiente adquisicin de dominio, cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, caso en que la tradicin se verifica en el momento mismo de la separacin de estos objetos. Si una persona tiene derecho a que se le entreguen los frutos de una sementera, via o planto, podr eEtrar a cogerlos, pero debiendo fijar el da y hora de comn acuerdo con el dueo (artculo 685). . 277. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble .-La tradicin del dominio de los bienes races, de los derechos de u::ufructo o de uso constitudos en bienes races y de los derechos de habitacin, censo e hipoteca, que por su naturaleza dicen siempre relacin a bienes races, se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Exigiendo la tradicin el consentimiento del tradente y del adquirente o de sus respectivos representantes, la inscripcin, que hace las veces de tradicin, debe efectuarse concurriendo la voluntad de ambas partes En la prctica diaria esta exigencia se llena insertando en la respectiva escritura pblica, que sirve de ttulo para la inscripcin, una clusula por la cual ambas partes facultan a una persona determina6a o al portador de la copia autorizada de la escritura para requerir la inscripcin correspondiente; si no consta en el ttulo la

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autorizacin, deben las partes o sus representantes solicitar la inscripcin, firmando la anotacin respectiva. La tradicin del derecho real de servidumbre se efecta por una simple escritura pblica en que comparecen el tradente y el adquirente expresando el primero, que constituye la servidumbre, y el segundo, qe la acepta .. El legislador consider que las servidumbres carecan de la importancia suficiente para exigir su inscripcin en el
Con~ervador.

278. Registro Conservatorio de Bienes Races.-- La institucin cel Registro Conservatorio de Bienes Races es una de las ms importantes y felices innovaciones introducidas en nuestra legislacin por e! Cdigo Civil. Antes de su vigencia slo exista un Registro es:ecial donde se anotaban las hipotecas y los censos pero no se requera solemnidad alguna para la tradicin del dominio de los bienes races. Dentro de los preceptos de las legislaciones espaola y romana; se admita para la tradicin de los bienes races no slo la entrega material o corporal sino tambin la ficta o simblica, la cual era con frecuenciacausa de incertidumbre acerca del hecho y de la fecha de la entrega, que no siempre poda comprobarse satisfactoriamente. La falta de un registro pblico donde se anotasen 18s traslaciones de dominio de los bienes races y todos sus gravmenes o limitaciones, impeda tambin conocer el verdadero estado de la fortuna consistente en posesio:-es territoriales. Constituy, pues, un verdadero progreso para el pas la institucin del Registro Conservatorio en la forma implantada por nuestro Cdigo, que se aproxima a la que ya exista de tiempo atrs en varios estados de Alemania, segn 10 dice el mepsaje con que fu presentado al Congreso el proyecto de Cdigo Civil: Veamos los fines principales que persigui el legislador con la institucin de! Registro Conservador: . L o Establecer una forma nica de tradcin el dominio efe los bienes races y de los dems derechos reales constitudos sobre inmuebles, excepto- las servidumbres; esa forma nica es la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Tngase presente que la tradicin es modo de adquirir por acto entre vivos; la transferencia del d0miclio que ella produce es la traslacin del derecho de una

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persona viva a otra persona viva, y requiere el consentimiento del tradente y del adquirente. Hacemos esta observacin porque el Cdigo ordena otras inscripciones en el Registro Conservatorio, que no desempean el pape! de tradicin y de las cuales nos ocuparemos ms adelante. Esta forma especial de tradicin respecto de los bienes races presta grandes ventaj as; ella es solemne; pblica; constituye una prueba fcil y segura de la tradicin mediante el certificado del ministro de fe que desempea las funciones de Conservador; y proporciona el dato de la serie de poseedores de una propiedad, tan importante para establecer la prescripcin. 2. o Dar publicidad a la propiedad raz y a sus limitaciones y gravmenes, de manera que pueda .:onocerse cOn precisin el verdadero estado de la fortuna territorial. Con este objeto la ley dispone que se inscriban en el Registro Conservatorio, no slo las adquisiciones que se hagan por acto entre vivos, o sea, por medio de la tradicin, sino tambin las adquisiciones que se hagan por los otros modos de adquirir el dominio. En efecto, hemos visto que estos son: la :)cupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin adquisitiva. La ocupacin no tiene lugar respecto de los bienes inmuebles, porque no hay inmuebles que sean res nullius en el territorio de la Repblica. de modo que la inscripcin no puede efectuarse en lo tocante a este modo de adquirir. La accesin del suelo supone un fundo principal cuya inscripcin cubre 10 adquirido por accesin y, en consecuencia, tampoco tiene lugar en este caso. Hemos visto en el nmero anterior que la inscripcin hace las veces de tradicin en 10 tocante a los bienes races, lo cual demuestra que sin la inscripcin no hay tradicin de bienes inmuebles; pero ella tambin tiene lugar respecto a las adquisiciones que se hagan por la sucesin por causa de muerte y por la prescripcin. Respecto a la sucesin por causa de muerte, el artculo 688 del Cdigo dispone que el heredero no podr disponer en manera alguna de un inmueble mientras no procedan el decreto judicial que da la posesin efectiva de la herencia, debidamente inscrito en el Registro del

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Conservador, y las otras'inscripciones especiales prevenidas por el artculo 687. Respecto a la prescripcin, el artculo 689 dispone que sempre que por una sentencia ejecuto"iada se reconociere como adquirido por prescripcin el dominio o cualquier otro de los derechos reales mencionados en el artculo 686, servir de ttulo esta sentencia y deber inscribirse en d respectivo registro. Como. se ve, la ley ordena terminantemente ,la inscripcin de las adquisiciones del dominio de bienes races por medio de la sucesin por causa de muerte y de la prescripcin. En estos dos casos, la inscripcin no desempea el papel de tradicin, supuesto que se trata de bienes ya adquiridos por otros modos de adquirir reconocidos por la ley; ella obedece al propsito del legislador de hacer pblico el estado de las propiedades races, con sus cambios de dominio, sin perjuicio de las otras ventajas que tambin estudiaremos. Finalmente, dentro de este mismo propsito de hacer pblico el estado de la fortuna inmueble y de vigorizar el crdito que en ella se funda. la ley exige la inscripcin de todos los gravmenes, limitacioneso prohibiciones que pesen wbre las propiedades races, facilitando as las transacciones mediante el conocimiento exacto del verdadero estado de esos bienes. 3. o La inscripcin es requisito, prueba y garanta de la posesin de los bienes races. En efecto: ~) La posesin regular de los bienes races, cuya tradic.in debe hacerse por inscripcin, no puede adquirirse sino mediante la inscripcin, con arreglo a los artculos 702 y 724 del Cdigo Civil; sin ella no puede haber en este caso posesin regular de los bienes inmuebles; b) La imcripcin sirve de prueba indestructible de la posesi6n de los bienes races; el artculo, 924 prescribe que la posesin de los derechos inscritos se prueba :::or la inscripcin, y mientras sta subsista y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Nada vale, pues. la ;osesi6n material de una propiedad inEcrita a nombre de otro; ante la ley s610 es poseedor de ella aquel a cuyo nombre aparece inscrita: e) La posesin de los inmuebles subsiste mientras dura la inscripci6n y s610 se pierde

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por la cancelacin de la inscripcin, lo cual puede efectuarse o por voluntad de las partes, o por una nueva inscri:cin en que el poseedor inscrito transfiera su derec1~o a otra perwna, o por decreto judicial; d) El dominio del poseedor inscrito no se pierde por la prescripcin, ni an por la extraordinaria de 30 aos, mientras dure la inscripcin, porque el poseedor de la propiedad es aquel a cuyo nombre aparece inscrita. El artculo 2505 dice que contra un ttulo imcrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races o derechos reales constitudos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. Nadie puede empezar a prescribir una propiedad inscrita, sino mediante una nueva inscripcin que venga a cancelar la anterior, y como esta cancelacin slo puede hacerse por voluntad del poseedor inscrito o por decreto judicial, resulta que la propiedad inscrita es, en realidad, imprescriptible mientras dura la inscripcin, o sea, la inscripcin es una garanta incontrastable de la posesin de los bienes races. 4. o Tambin la inscripcin, en ciertos casos, sirve de requisito para la validez de algunos actos. Asi, el usufructo sobre inmuebles debe otorgarse por instrumento pblico inscrito (art. 767), de la misma manera que la hipoteca y el censo. En estos casos la inscripcin es requisito del ttulo mismo. La inscripcin es prueba y garanta de la posesin de los inmuebles; pero por s sola no es prueba del dominio. Hemos visto que la inscripcin conservatoria sirve de tradicin, en virtud de la cual el adquirente recibe la posesin de los derechos transmisibles del tradente, de modo que si ste no era dueo de la cosa entregada. no ha podido transferir al adquirente un dominio que no tena. El adquirente podr hacerse dueo de la cosa por la prescripcin, comprobando la posesin con el hecho de la inscripcin, pero la inscripcin no le sirve por s misma de prueba del dominio; y el verdadero propietario podr reclamar la cosa si no hubiere alcanzado a prescribirla el adquirente. Anloga observacin hacemos respecto de la inscripcin que tiene lugar en la sucesin por causa de muerte. En otras legislaciones, la inscripcin es prueba del dominio, pero para ello es necesario exigir al que presenta un ttulo para su

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inscripcin, que justifique previamente su realidad y valor, o sea, que compruebe su calidad de duer:o, 10 que demanda largos y engorrosos pro~edimientos judiciales. Con el sistema de nuestro Cdigo, de inscribir todas las transferencias por acto entre vivos, las transmisiones por causa de muerte y las adquisiones del dcminio por prescripcin, las propiedades que tienen largos aos de inscripcin se encuentran en realidad absolutamente garantidas. As, una propiedad cuya inscripcin se verific hace ms de 30 aos y cuyas transferencias o transmisiones . se han hecho debidamente, se encuentra en forma tal, que el dominio de la persona a cuyo nombre aparece inscrita es inamovible, porque, en el peor caso, la habra adquirido por la prescripcin extraordinaria de 30 aos. 279. Organizacin del Registro Conservador,-En cumplimiento de lo dispuesto por el articulo 695 del Cdigo Civil, el Presidente de la Repblica dict con fecha 24 de junio de 1857 el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, reglamento debido al trabajo del distinguido magistrado y jurisconsulto. don Jos Ale}o Valenz.ue1a, miembro de la comisin revisora del proyecto del Cdigo Civil. Haremos un estudio de las disposiciones ms importantes de dicho Reglamento. En la capital de cada depart&rr:ento de la Repblica hay una. oficina del Registro Conservatorio de Bienes Races, que tiene por objeto la in~cripcin de los diversos titules que cemprendan o afecten bienes inmuebles y que deban o r-ucdcn inscribirse, segn las disposiciones legales. Esta oficit'.a, en les departamentos ms importantes, corre a 'cargo de un funcionario especial dencminado Conservador de Bienes Races, que tiene el carcter de ministro de fe y que es designado por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la respectiva Corte de Apelaciones y previo concurso pblic'J. En los dems departamentos el Registro Conservador est a cargo de un notario, que desemI;lea las funciones de Conservador. El Conservador deber llevar un libro denominado Repertorio, y tres registros: el R,egistro de proPiedad, el Registro de hipotecas y gravmenes y el Registro de interdiccones y prohibiciones d enajenar. Es muy distinto el papel del Repertorio del de los Registros. El

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Repertorio es un libro que tiene por objeto tomar razn de todos los ttulos o documentos que se presehtan al Conservador, sin excepcin alguna, sea que deban o no inscribirse, bajo una serie general de nmeros y siguiendo estrictamente el orden en que se presentan los ttulos. La toma de razn en este libro se llama Anotacin, y el Conservador est obligado a hacerla en todo caso, aunque la inscripcin sea legalmenv.:: inadmisible. Esta anotacin es de necesidad absoluta, para no dej ar en manos del Conservador la suerte de una inscripci6n, y dura slo dos meses desde su fecha, si no se convirtiere en inscripcin. Si se convirtiere en inscripcin, sta surtir sus efectos desde la fe~ha de la anotacin, lo cual contribuye a demostrar la importancia de la anotacin. No puede haber inscripcin sin anotacin previa, pero puede haber anotacin sin que despus resulte una inscripcin, cuando los defectos de que adoleca el ttulo no podan subsanarse. En resumen, el Repertorio es un libro necesario para el mecanismo interno de la oficina del Conservador y que presta verdadera utilidad; pero su importancia no puede comparar2e con la de los Registros, que son los libros donde se asientan las in::crifJciones destinadas a surtir los defectos que les atribuye la ley. Estos tres libros denominados Registros, en los cuales se inscriben los ttulos que se presentan al Conservador, debidamente clasificados, constituyen lo que la ley llama Registro Conservatorio de Bienes Races. Estudiaremos los ttulos que deben, los que pueden inscribirse y el Registro en que corresponde la inscripcin de cada uno de ellos. 280. Ttulos que deben inscribirse.-a) Todas las traslaciones o adquisiciones del dominio de los bienes races, comprendindose bajo esas designaciones las transferencias por acto entre vivos, en que la inscripcin des;::mpea el papel de tradicin, las transmisiones en virtud de la sucesin por causa de muerte que exigen diversas inscripciones y adems las adquisiciones por prescripcin, en las cuales sirve de ttulo la sentencia ejecutoriada que declara adquirido el dominio por esa causa: b) Todos los ttulos de los derechos reales de usufructo, uso o habitacin que afecten bienes races. Si se trata de la constitucin

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de estos derechos por acto entre Vivos, su inscripcin es requisito indispensable, con arreglo al artculo 767; igualmente es necesaria la inscripcin, y hace las veces de 'la tradicin, si se trata de la transferencia por acto entre vivos, de un derecho de usufructo ya constitudo, y aludimos slo al usufructo, porque el derecho real de uso o habitacin es intransferible l:1n por acto entre vivos. Debe inscribirse asimismo la 'constitucin de .estos derechos por acto testamentario, porque aun cuando en este caso se adquieren dichos derechos en virtud de la sucesin por causa de muerte, que es modo de adquirir, no obstante su inscripcin tiende a dar cumplimiento a los otros fines del legislador, de h~cer pblica la propiedad inmueble,. con sus gravmenes, y de garantir la posesin de ellos; y, finalmente, deben inscribirse los ttulos que declaran adquirido por prescripcin alguno de estos derechos reales, con arreglo al artculo 689. c) Los derechos reales de' censo e hipoteca. Sobre estos derechos debemos observar que jams pueden constituirse sin. la inscripcin en el Registro Conservador, aunque podra existir obligacin personal en el caso del censo; la inscripcin, en este caso, es requisito esencial de la constitucin de estos derechos reales, con arreglo a los artculos 2Q27 y 2410 dd Cdigo Civil, porque si se 'pudiere dar lugar a la cohstitucin del censo o de la hipoteca sin la inscripcin, fallara el propsito principal del Registro Conservador. El dominio y. otros derechos reales pueden, en ciertos casos, adquirirse por prescripcin, an sin la posesin inscrita, y dec{arada la adquisicin por sentencia ejecutoriada, se efecta la inscripcin correspondiente; pero los derechos de censQ e hipoteca no pueden poseerse sin la inscripcin, porque sta es requisito esencial de su constitcin, Podran, en ciertos casos, adquirirse por prescripcin,. cuando el c0!lstituyente no. era dueo de la cosa, pero mediandp siempre la inscripcin, " porque sin ella no hay posesin de estOs derechos . . Tambin debe inscribirse la contitucin del censo vitalicio, definido en el arto 2279, al cual nos referimos sobre el particular. d) La constitucin del fideicomiso que comprenda o afecte bienes races, Sea por acto entre vivos, otorgado por instrumento pblico, o por acto testamentario. Obsrvese que la ley no exige de una m.anera especial la inscripcin de la traslacion de la propiedad fiduciaria,

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porque sta, aunque resoluble, es una especie de propiedad o dominio y queda comprendida, por tanto, en las disposiciones generales que exigen la inscripcin de toda adquisicin del dominio de bienes races; e) La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente. J) Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que confiere la. posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que concede el beneficio de separacin a favor de los acreedores hereditarios o testamentarios, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil. 281. Ttulos que pueden inscribirse.-a) Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales constitudos sQbre ellos. Hay casos en que la inscripcin de la condicin es necesaria para que surta efecto respecto de terceros. En efecto, el artculo 1491 dispone que si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la ~condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Como se ve, hay casos en que el ttulo del acreedor condicional debe estar inscrito, y otros, en que basta que sea otorgado por escritura pblica, para que produzca efecto respecto de terceros. Respecto a la condicin suspensiva, por regla general deber estar inscrita para que surta efecto respecto de terceros, porque esta especie de condicin no consta ordinariamente del ttulo en virtud del cual posee el deudor. Respecto a la condicin resolutoria, que no ~uspende la adquisicin del derecho, ordinariamente consta del ttulo en virtud del cual posee el deudor. b) Todo gravamen impuesto en bienes races, que no sea de los enumerados entre los que deben inscribirse, como las servidumbres. La tradicin de las servidumbres se efecta, segn hemos dicho, por una simple escritura pblica, sin necesidad de inscripcin; y siendo las servidumbres derechos reales, producen efecto contra terceros una vez otorgada la escritura que hace las veces de tradicin. Pero es til la inscripcin de las servidumbres, priricipal~

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mente respecto de aquellas que pueden adquirirse por prescripcin, sin necesidad de ttulo; e) El arrendamiento, en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil. Este artculo exige que el arrendamiento est inscrito antes de la mscripcin hipotecaria para que sea respetado por los acreedores hipotecarios; de modo que en cierto sentido, o sea, para que produzca el efecto de obligar a los acreedores hipotecarios, la inscripcin es necesaria; , d) Todo impedimento o prohibicin referente a .inmuebles, se~ conyertcional, legal o judicial, que embarace o .limite de cualquier modo el libre. ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase, el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc. Sobre esta materia debemos observar que los ,artculos 287, 474 del Cdigo de Procedi-miento Civil disponen que las prohibiciones o embargos que recayeren sobre bienes race,s o sobre derechos reales constitudos sobre ellos,' no producen efecto alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se.. inscriban en el RegistrO Conservador. El nombre mismo de cada uno de los Registros indica dnde deben i~cribirse los distintos ttulos, segn su naturaleza. As, todo lo que signifique traslacin, cambio o reconocimiento del dominio de un bien raz;se inscribir en el Registr<? de ProPiedades las limitaciones del dominio, el censo, la hipoteca, las condiciones susp:nsivas o resolutorias, en una palabra, todo lo que signifique de alguna manera desmembracin o gravamen del dominio de un bien raz, en el RegistrO de hipoteca~, y gravmenes finalmente, todo 10 que prive a una persona de la libre disposicin de sus 'bienes, en el Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar. En cada uno de los mencionados Registros se inscribirn tambin las respectivas cancelaciones, subinscripciones y dems concernientes a la3 inscripciones hechas en ellos. 282. Modo y forma de las inscripciones.-Respecto al modo y forma de proceder a las inscripciones,-debemosobservar lo siguiente: 1. o Que la inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales 'sobre inmuebLes debe efectuarse precisamente en el Registro Conservatorio del departamento en que est s ituado el inmueble si ste por su situacin perteneciere a varios departamen-

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tos, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos. La inscripcin hecha en un departamento distinto del de la ubicacin del inmueble sera absolutamente nula, pues si se le diera algn valor fallara por su base la institucin del Registro Conservatorio; 2. En la adquisicin de .bienes races por medio de la s.uces in por causa de muerte deben efectuarse las siguientes inscripciones: a) Una vez concedida la posesin efectiva de la herencia ror el Juzgado correspondiente al ltimo domicilio del fallecido, el decreto judicial que la concede debe inscribirse en el Registro del departamento en que haya sido pronunciado. Para inscribir ese decreto se publicar por cinco das en un peridico del departamento y se anunciar adems por carteles fijados durante quince das en la oficina de los Conservadores respectivos. Si la sucesin es testamentaria, debe inscribirse al mismo tiempo el testamento. (N.o' 1. o del arto 688 del Cdigo Civil y arto 1059 del C. de P. C.) b) Hay que hacer en seguida la inscripcin especial de herencia. Se llama inscripcion especial de herencia la inscripcin de cada uno de los inmuebles que componen la sucesin, en el Registro Conservatorio del departamento en que est situado el inmueble; y si ste por su situacin pertenece a varios departamentos, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos. Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles deber inscribirse en el Registro Conservatorio de todos los departamentos a que PO! su situacin pertenecen los inmuebles. Esta inscripcin especial de herencia se hace a nombre de todo~ los herederos en comn y pro-indiviso, y en virtud de ella pueden 1m herederos disponer de consuno de los inmuebles, hereditarios. (Arts, 687 y 688 N.O 2.). Si es uno el heredero, la inscripcin se har a su exclusivo nomo bre, y esa inscripcin es bastante para que el heredero goce de todm las ventaj as del poseedor inscrito. Para verificar esta inscripcin en el Conservador del derarta mento donde se inscribi la posesin efectiva, ba~ta presentar los t tulos de propiedad de los inmuebles o indicar los datos de las partidas de inscripcin correspondientes; pero en los otros departamento~

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hay que exhibir adems copia del decreto de posesin ef~ctiva y del certificado de su inscripcin en el departamento donde se pronunci. c) Verificada la particin de la herencia, hay que inscribir el acto de particin de cada inmueble o de una parte del inmueble, que debe constar en una escritura pblica de adjudicacin, en el departamento o departamentos a que por su .situacin corresponda dicho inmueble o parte (art. 687, inciso 3., y N.O 3 del arto 688). En este caso, el acto de particin viene a completar o a declarar el modo de adquirir, que es la s~cesin por causa de muerte; en efecto, el here. dero adquiere el dominio el da de la muerte del testador, en que se le defiere la herencia por el ministerio de la ley; pero si hay varios herederos, ese dominio que todos tienen proindiviso no queda declarado o precisado hasta el momento en que se efecta la partie;in. Efectuada sta, queda debidamente declarado el dominio de cada heredero y se reputar que cada uno ha sucedido inmediata yexclusiramente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y que no ha tenido jams'parte alguna en los otros efectos de la sucesin. (Art. 1344). 3. o Los decretos de interdiccin, los que prohiben o limitan de una manera general el derecho de enajenar' y los dems Que no se contraigan a determinado inmueble, se inscribirn en el departamento donde tenga su domicilio la persona sobre quien recae el decreto o prohibicin, y en el departamento o departamentos donde estn situados los inmuebles comprendidos en la prohibicin o limitacin. Si la prohibicin o limitacin recayere sobre un inmueble determinado, la inscripcin deber hacerse en el departamento donde estuviere situado el inmueble; 4. o Para llevar a efecto la inscripcin se exhibir al Conservador coPia autntica del ttulo respctivo o de~ decreto judicial correspondiente, cuando se trate de un embargo, cesin de bienes, secuestro u otro impedimento legal para enajenar un inmueble. En este ltimo .caso, el decreto judicial deber ir acompaado de un certificado del secretario, que acredite ser ejecutorio; 5. o La inscripcin podr solicitarse por el mismo interesado Q por su mandatario o representante legal; si la inscripcin tiene por 'objeto transferir el dominio de un inmueble o de un derecho real, el manda~

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tario O representante legal deber presentar el ttulo de su mandato o de su representaci6n. Ordinariamente cor.sta en el mismo ttulo la autorizacin concedida al portador de la copia autorizada de la escritura, para requerir la inscripci6n. En las inscripciones de otro gr.ero basta que cualquiera otra persona exhiba la copia autntica del ttulo en virtud del cual se requiere la inscrirci6n; 6. o Se reputa ttulo autntico toda copia autorizada con las solemnidades legales por el ~ompetente funcionario En cuanto a los instrumentos otorgados en pas extranjero, hay que distinguir: si son otorgados por funcionarios extrajeros, se necesita para su inscripcin decreto judicial previo que califique la legalidad de su forma y su autenticidad, pero si los instrumentos son otorgados por un funcionario chileno, como un Ministro Plenipotenciario de Chile, Secretario de Legacin, Cnsul, etc., y las copias dadas con el sello de e~tos funcionarios estn debidamente legalizadas por el Ministro de Relaciones Exteriores, se inscribirn sin necesidad de decreto judicial: 7. o Cualquiera que sea el nmero de acreedores o c:cuc'crc; si hay entre aquellos unidad de derechos, o si stos son solidarios o es indivisible la obligacin, se har una sola inscripcin. Pero si resu~ta de un ttulo, que se gravan varios inmuebles que pertenecen a distintos dueos, se harn tantas inscripciones cuanto sean los inmuebles. 8. o Si se trata de inscribir el ttulo de dominio o de un derecho real relativo a inmueble no inscrito es necesario dar previo aviso detallado l pblico por un peridico del departamento, si lo hubiere, y por carteles en tres de los parajes ms frecuentados del departamento. Acreditado este hecho, podr hacerse la inscripcin treinta d2S <;Iespus de dado el aviso; 9. o Los registros se llevarn en el papel sellado correspondiente y las inscipciones se harn al centro del papel, dejando dos mrgenes, uno a la izquierda y otro a la derecha. En el mrgen de la izquierda se anotar la naturaleza del ttulo y el nmero que le correspcnda en el repertorio. El mrgen de la derecha se destina para anotar las sub-inscripciones y cancelaciones. Son objeto de sub-inscripcin la rectific&cin de errores, omisiones o cualquLra otra modincacin equivalente que el Conservador tuviere que hacer con relacin al ttulo inscrito, siempre

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que no se trate de un ttulo l'luevo, porque eiIo sera materia de una nueva inscripcin. Sern siempre materia de sub-inscripcin las sen. tendas o decretos judiciales ejecutoriados que prescriban alguna modificacin en el ttulo inscrito. Las cancelaciones pueden ser parciales, convencionales o decretadas por la justicia; 10. 0 Las inscripciones contendrn las indicaciones que exige la ley, segn la naturaleza de los distintos ttulos (art. 691). Siempre que se transfiera un derecho que st inscrito, en la 'nueva inscripcin se mencionar la anterior, citndose el Registro, folio y nmero de ella; esto tiende a facilitar el conocimiento exacto de la serie de poseedores de una propiedad y a establecer la debida correspondencia entre los distintos ttulos referentes a un mismo inmueble; 11. o El Conservador podr rehusar una inscripcin salvo qu sta sea legalmente inadmisible; 10 cual ocurrir, por ejemplo, en los siguientes casos: a) si la copia presentada no es autntica o no est otorgada en papel competente; b) si no es inmueble la cosa a que se refiere el ttulo; c) si el inmueble no est situado en el departamento que corresponde al Registro en que se trata de inscribir; d) si en el caso de tratarse de un inmueble no inscrito, no se ha dado al pblico el aviso previo exigido por la ley; e) si no contiene el ttulo las designaciones legales para la inscripcin;!) si es visible en el ttulo algn vicio que produzca su nulidad absoluta, como ocurrira en el caso de una donacin de un bien raz ,de un menor, que es un acto prohibido por la ley; g) si un fundo apareciere vendido por persona que, segn el Registro, no es su actual poseedor, deber el Conservador rehusar su inscripcin hasta que se le haga constar que judicialmente se ha puesto la pretensi6n en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotaci6n; l2'.0 S la inscripcin se refiere a minutas o documentos que no . se gardan en el reg istro o protocolo de una oficina pblica, se guardarn dichas minutas o documentos en el archivo del Conservador, bajo su custodia y responsabilidad. As en la venta de sitios de una poblcin, que comnmente se hace con arreglo a un plano al cual se refiere el ttulo, dichos planos se archivan en el Registro al final del protocolo correspondiente.

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283. Definici6n de algunas palabras relacionadas con el mecanis-

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mo del Conservador de Bienes Races.~InscrijJcin.~Es el registro de los contratos y dems actos jurdicos que la ley manda inscribir en el protocolo del Conservador. Sub-inscrijJcin.-Es la anotacin hecha al margen de la inscripcin. (Art. 88). Rectificacin.-Es una sub-inscripcin, en que se corrige o se altera la inscripcin, en virtud de declaracin autntica de las partes; de orden judicial o de oficio por el Conservador, con la sola presentacin del mismo ttulo con que se hizo la inscripcin. Cancelacin.-Es una sub-inscrixin que sirve para extinguirlas. Nota de transferencia.-Es una sub-inscripcin puesta al margen del ttulo de dominio del tradente, refirindose a la nueva inscripcin hecha a nombre del adquirente. Nota de transmisin.-Es una sub-inscripcin puesta al margen del ttulo del causante, refirindose a la nueva inscripcin hecha a nombre de los causa-habientes. Estas notas o sub-inscripciones pueden referirse a la traslacin de toda la propiedad o slo de una parte de ella. Todas las sub-inscripciones, excepto las notas de transferencia o de trasmisin, se hacen al margen derecho de la inscripcin. 284. Registros que lleva el Conservador de Bienes Races de Santiago.-El Conservador de Bienes Races de Santiago, tiene a ~u cargo los siguientes libros o Registros: 1. o ProjJiedades.-En que se inscriben las transferencias o transmisiones de dominio, como ser compra-ventas, donaciones, autos de posesiones efectivas, testamentos, herencias, adjudicaciones, expropiaciones, etc. 2. o H ijJotecas .-En que se inscriben las hipotecas, censos, derechos de usufructo, uso, habitacin y otros gravmenes semejantes. 3. o 1nterdicciones, Pr~hibciones y Embargos,-En que se inscriben las interdicciones, prohibiciones y embargos sobre determinadas propiedades, etc. Estos tres primeros institudos en cumplimiento del arto 695 del Cdigo Civil y organizados por el Reglamento de 24 de Junio de 1857. 4. o C;omercio.-En que se inscribe la formacin, liquidacin y

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disolucin de las sociedades comerCiales. Iristitudo por el Cdigo de Comercio de 23 de Noviembre de 1865, artos. 20 y 21 y organizado por el Reglamento de 12 de Agosto de 1866. 5. Asocaci6n de Canalists o RegistfO llamado de Aguas.-En que se inscriben la venta de regadores, de derechos en ellos, hipotecas. y prohibiciones. Institudo por la ley de Asociacin de Canalistas de 9 de Noviembre de 1908 y organizado por el Reglamento de 8 de Agosto de 19O. 6. Prenda Agraria.-~n que se inscriben los prstamos sobre animales, plant~ciones, etc. Institudo por la ley N.O 4097, de Septiembre de 1926 y modificado por la ley N.O 4163, de Agosto de 1927. 7. Prenda Industrial.-En que se inscriben los prstamos sobre maquinarias de industrias, etc. Institudo por la ley N, o 4322 . El Rgistro de Minas lo lleva en Santiago uno de los Notarios. 285. Caso de una ley de excepcin para facilitar la inscripcin de ciertas ventas y sobre ttulos.-La ley" N.O 4722, de 16 de Diciembre de 1929, que autoriza al Presidente de la Repblica para comprar terrenos para instalar Aduanas de Fronteras, consulta disposiciones excepcionales para facilitar la inscripcin de esas compras. Dice en su artculo 7. : En la insciipcin de estas escdturas no ser necesario ~encionar la inscripcin precedente ni cumplir los trmites que' se exigen' para -inscribir ttulos referentes a propiedades que antes no han sido inscritas. El Conservador de Bienes Races proceder a inscribir dichas escrituras sin ms trmite. Los predios vendidos o expropiados se reputarn, respecto del Fisco, con ttulo saneado de treinta aos, sin perjuicio de lo dispuesto en el arto 898 del Cdigo Civil. ' 286. Tradicin del derecho de herencia.-EI artculo 686 del C~ digo Civil dice que la tradicin del dominio y de los derechos de usufructo ci uso constitudos en bienes races, de los derechos de habitC!ci6n o censo y del derecho de hipoteca se efectuar por la inscripcin del' ttulo en el Registro del Conservador; pero nada dice sobre la tradicin del derecho de herencia;

Obsrvese que nos referimos a la enajenacin a un tercero de

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un derecho de herencia, ya deferido al heredero o de una cuota de ese derecho, es decir, a la enajenacin o cesin, por acto entre vivos de un derecho hereditario ya adquirido. El artculo 1801 del Cdigo dice que la venta de una sucesin hereditaria no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica; pero respecto a la tradicin de esa herencia vendida, la ley no establece ninguna solemnidad especial. Esta cuestin ha sido muy discutida y ha prevalecido ltimamente en los tribunales la siguiente doctrina: El derecho de herencia no es de aquellos cuya tradicin debe hacerse por la inscripcin en el Registro del Conservador, aunque en la herencia haya bienes races; de modo que la donacin o cesin de tales derechos no requiere necesariamente la inscripcin para su perfeccionamiento . La cesin de un derecho de herencia o de una cuota de un derecho hereditario en general, sin referirse a bien alguno de la sucesin, es diversa de la enajenacin de un bien determinado de la misma; por lo que a tal cesin no le son aplicables las leyes ni las exigencias referentes a la transferencia de inmuebles, v. gr.: la inscripcin en el Registro del Conservador, pues para la entrega de un derecho hereditario que se cede entre vivos no es necesaria tal inscripcin, aunque existan bienes races en la sucesin a que tales derechos se refieren. Distinto es el caso de un heredero que vende su cuota en un inmueble eterminado; en este caso, la tradicin se verifica por la inscripcin en el Registro Conservador, porque aqu se trata de la enajenacin de una cuota de un derecho de propiedad sobre una cosa determinada y no de la enajenacin de un derecho de herencia, es decir, no se trata de un derecho universal sirio de un derecho singular. La jurisprudencia ha establecido igualmente que la venta de los derechos que tiene un comunero en un inmueble determinado de una sucesin hereditaria, no es una cesin de derechos hereditarios, que se perfecciona por la mera entrega del ttulo, sino que es una venta del derecho de propiedad sobre un inmueble, cuya tradicin debe efectuarse por la inscripcin del ttulo en el, Registro Conservador.

287. Venta de derechos hereditarios hecha por un heredero que

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no ha obtenido la posesin efectiva de la herencia.-El artculo 688 del Cdigo Civil dice que la posesin legal de la herencia no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no precedan el decreto que da la posesin efectiva y las inscripciones en el Registro Conservador; pero nada dice respecto a la enajenacin de los derecho hereditarios. Los derechos hereditarios los adquiere el heredero en el momento mismo de la muerte del testador, y ninguna disposicin legal le impide enajenarlos, una vez que le han sido deferidos, es decir, despus de Qcurrida la muerte del testador, si se trata de una asignacin pura y simpe. Por esta razn, consideramos que no es menester la posesin efectiva de la herencia para transferir los derechos hereditarios de una sucesin mientras permanezca indivisa. 288. Valor legal de una venta de bien raiz hecha por un heredero que no ha obtenido la posesin efectiva de la herencia .-Conviene . conocer la siguiente doctrina que establece una sentencia de la Corte , . Suprema: Aunque un heredero necesite de la posesin efectiva de la herencia de su causante para transferir el dominio de las propiedades que de dich herencia venda, si de hecho vende una propiedad sin tal posesin efectiva, l o sus cohereperos no pUE;den desconocer la existencia de tal contrato de venta ni pedir la nulidad de sta con tal pretexto, pues el contrato de.venta se perfecciona con la escritura pblica, conforne al artculo 1801 del Cdigo Civil, siendo la inscripcin no una formalidad de la venta o requisito indispensable de ella, sino la manera de efectuar la tradicin d la sa, independientemente de la venta misma. Si despus se pide y obtiene la posesin efectiva de la referida herencia y se hacen las inscripciones especiales y se inscribe la venta, queda hecha la tradicin y transferido el dominio, de modo que al inciso 1. o del artculo 688 del Cdigo Civil, que es slo reglamentario de la posesin e inscripcin, no puede atribuIrse un concepto que no sera propio de la materia del ttulo VI del libro 11 de este Cdigo. La prohibicin de la ley por falta de posesin efectiva, se refiere slo a que la tradicin de los bienes races

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no se hace sin dicha posesin efectiva, concepto que corrobora el artculo 696 de este Cdigo>. La palabra disponer que usa el inciso l. o del artculo 688 est empleada aqu en el sentido de enagenar, <transferir:> el dominio a otra persona, lo que no puede hacer un heredero respecto de una propiedad heredada si no ha obtenido la posesin efectiva de la herencia; pero esto no quiere decir que no pueda el heredero celebrar el contrato de venta de un bien determinado de la herencia, pues ese contrato slo requiere para su validez la escritura pblica; 10 que no puede hacer el heredero, sin posesin efectiva, es efectuar la tradicin, que es un acto posterior y aparte de la venta. La omisin del requisito de la posesin efectiva no se sanciona con la nulidad de la venta, sino en la forma establecida en el artculo 696 de este Cdigo. La falta de inscripcin de la posesin efectiva de la herencia a favor del heredero que vende una propiedad de la sucesin no hace nula esta ver;.ta, sino que impide trasmitir la posesin al comprador, pues no se opera la tradicin sin la inscripcin. 289. Transferencia del dominio de las calles y plazas.-Se ha entendido en la prctica que tratndose de una donacin o cesin de terrenos hecha a la Municipalidad para calles, plazas, etc., en virtud de una ley de transformacin de ciudades, no se necesita de tradicin por medio de su inscripcin en el Registro Conservador ni de insinuacin para su validez, en virtud de las leyes de l. o y 6 de Diciembre de 1842 y 1876, y decreto supremo de 4 de Enero de 1844; pues en estos caSOs la adquisicin se efecta por medio de la ley y no por tradicin. 290.--Formacin y estudio de los ttulos de dominio de un inmueble.--Es fcil para el dueo de una propiedad raz formar la documentacin comprobatoria de su dominio, o sea, formar lo que se llama el expediente de los ttulos de su propiedad, sobre la base del certificado de gravmenes y prohibiciones de treinta aos, expedido por el respectivo COfl6ervador de Bienes Races y con la ayuda de las indicaciones que arroj an las diversas incripciones, que van haciendo referencia a las anteriores. En dicho certificado aparecen todas las personas que se han su-

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cedido en la posesin de la propiedad, durante los treinta aos; y con los datos que aparecen en las inscripciones de las diversas transferencias. o transmisiones de dominio habidas durante ese tiempo, puede pedirse cpia de cada una de las ,diversas escrituras de compraventa, permuta, remate o adjudicacin, de los' decretos de posesin efectiva, tastamentos, sentencias que dE1claren una prescripcin, u otro ttulo cualquiera, que corresponda a cada una de las personas que se hari sucedido en la posesin del inmueble, y del certificado de estar debidamente inscrito cada uno de esos ttulos en el Conservador respectivo. Es indispensable exigir la serie de transferencias y transmisiones y las correspondientes inscripciones, durante treinta aos, porque es. el plazo para adquirir el dominio, an por la prescripci6n extraordinaria, y para hacer expirar todas las acciones que los terceros pudie-. ran intentar. Formado as el expediente, se debe estudiar cada una .de las transferencias y trasmisiones habidas, para ver si en ellas se han observado todas las prescripciones legales de fondo y forma, es decir los requisitos internos y externos, y si se han cumplido todos los trmites que para cada uno de esos actos exigen las leyes. Si todas las transferencias y trasmisiones han sido hechas legalmente, quiere decir que hay posesin de treinta aos y puede invocarse la prescripcin adquisitiva del dominio. Si en alguna de esaS"traslaciones de dominio, aparece precio insoluto, hay que exigir la correspondiente escritura de cancelacin, on el certifkado de estar debidamente inscrita. . Si en el certificado de gravmenes aparece vigente alguna hipoteca, censo, usufructo, contrato de arrendamiento,. prohibicin de enajenar, embargo u otro gravamen cualquiera; hay que exigir la comprobacin de que ese gravamen est cancelado y que su cancelacin est inscrita, salvo que exista algn convenio especial para que el nuevo poseedor reconozca la deuda qe origina el grav&men y se obligue a servirla, en parte de pago. 291.-Tradicin de los derechos personales o crditos.-La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo, hecha por el cedente al cesionario

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CAPITULO XIV
DE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA
292. Concepto de la prescripcin y condiciones de existencia. -Hemos visto que la prescripcin desempea en el Derecho Civil dos ~ funciones opuestas, que tienen sus reglas peculiares; sirve de modo de adquirir las cosas ajenas, por la posesin durante cierto tiempo con los requisitos legales, y de modo de extinguir las obli. gaciones, por' el abandono de la accin durante cierto tiempo. La primera se llama prescriPcin adquisitiva o usucapin, y la segunda, prescriPcin extintiva; si bien considerado, hay tambin en la primera algo que se extingue. y en la segunda algo que se adquiere. En esta. parte de nuestro estudio nos corresponde slo lo relativo a la prescripci6n adquisitiva, pero previamente estudiaremos las m;>ciones generales aplicables a ambas clases de prescripcin. En el Derecho Romano, la usu~apin, reconocida por la ley de las Doce Tablas, era un modo de adquirir propio de los ciudadanos romanos; la palabra usucapin viene de usu capere, apoderarse de la cosa por el uso, de donde se form el verbo usucapir. Las cosas susceptibles de dominio quiritario eran las nicas capaces de ser adquiridas por este medio. Este exclusivismo odioso, en pugna con los principios universales de justicia y equidad, di origen a la prescripcin, que fu introducida por el pretor para eldir los rigores de la ley. La palabra prescripcin viene de las voces latinas prae scrptTo, e$critura delante, y consista en una advertencia que se antepona al juzgamiento, modificndolo en cierto modo. La prescripcin fu, pues, en su princIpiO, una simple excepcin que limitaba: el derecho del demaridante para defender al poseedor. La prescripcin como

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modo de adquirir el dominio, a manera de la usucapin, no se introdujo en el Derecho Romano sino cuando, conferido el derecho de ciudadana romana a todos los sbditos del imperio, desapareci la razn principal de la diferencia primitiva entre usucapin y prescrip., clOno

293. Nociones generales aplicables a ambas clases de prescripcin.-Necesidad de alegarla.-El que quiera aprovecharse de la prescripcin, debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio. (Artculo 2493). Este es un principio universalmente aceptado en todas las legislaciones, porque la prescripcin descansa en una presuncin que en algunos casos puede ser contraria a la verdad de los hechos; y la ley deja a la conciencia de las partes el hacer o no uso de este rerecurso extremo. De aqu, que el juez no puede suplir de oficio el medio de la prescripcin, porque la parte que la opone puede proceder as cediendo a los dictados de su conciencia. La prescripcin puede oponerse en cualquier estado de la causa, sin que pueda presumirse renuncia> el silencio observado durante una parte del juicio, pues ha podido el interesado creer al principio que los dems medios bastaran para rechazar la accin; y el derecho basado en la prescripcin no dej a por eso de conservar su fuerza. 294. Renuncia de la prescripcin.-La renuncia de la prescripcin puede ser expresa o tcita; es renuncia expresa la que se declara formalmente de un modo claro y terminante; y es tcita, cuando el que puede alegada manifiesta por un hecho suyo que reconocE' el derecho del dueo o del acreedor (art. 2494). La renuncia de la prescripcin slo puede hacerse despus de cumplida. En efecto, la prescripcin ha sido introducida por causa del inters general, y, por consiguiente, es de orden pblico; de manera que no se trata de un derecho que slo mire al inters individual del renunciante (art. 12). Si se permitiera la renuncia anticipada de la prescripcin, ella llegara a ser de estilo en todos los contratos, por exigencia de los acreedores, que siempre tendran inters en ello; y de este modo se burlara completamente el fin que persigue el legislador. Pero, despus de cumplida, la prescripcin puede renunciarse, porque entonces queda en juego slo un simple inters particular y, segn la regla general,

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las personas pueden renunciar los derechos que miran a su solo inters privado. . El que renuncia una prescripcin ya cumplida, omite el servirse de .ll,ll medio que la ley pone a~8U disposicin para hacerse propietario de la cosa; pero como todava no haba hecho valer ese modo de adquirir, que es indispensable alegar, segn 10 dich anteriormente, resulta que la renuncia de la prescripcin, aunque por sus resultados prcticos se asemeja a la enajenacin, no es propiamente uf].a enajenacin, porque todava el renunciante no era dueo de la COSfL Esta semejanza de la renuncia con la enajenacin es el motivo por el cual la 'ley exige que slo pueda renunciar la prescripcin el que puede enajenar (Art. 2495). La renuncia dE:., la prescripcin, hecha por el principal deudor, no puede, en ningn caso, perjudicar al fiador, (art. 2496), con arreglo al pr1cipio general de que puede renunciarse un bien propio que mire slo al inters individual del renunciante,' pero sin que esta renuncia afecte a un. tercero, a quien no flodra privarse sin su consentimiento de este beneficio establecido por la ley. 295. Aplicacin igual de las reglas relativas a la prescripcin.Las reglas antiguas establecan el privilegio especial de gozar de una prescripcin de largo tiempo, de. cuarenta y hasta de cien aos, a favor de la Iglesia, el Estado y corporaciones, etc., yen contra de los que prescriban sus bienes. Nuestro Derecho ha suprimido estos privilegios, estableciendo reglas generales igualmente aplicables a favor y en contra de! Estado, de las Iglesias, de las Municipalidades, d los establecimientos y corporaciones nacionales y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo (art. 2497), y ha fij ado el plazo ms largo de prescripcin en un trmino de 30 aos, que es el fijado para la prescripcin extraordinaria. 296. Reglas generales de la prescripcin adquisitiva.-Estu:liaremos primeramente la prescripcin adquisitiva considerada en general, para ocuparnos despus de las reglas particulares de la ordinaria y de la extraordinaria, de las. diferencias que hay entre ellas y de las reglas especiales de presciipcin de algunos derechos reales. Siendo la prescripcin un modo de adquirir las cosas ajenas, sin !a voluntad del dueo anterior, debemos clasificarla. necesariamente
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como originario, y as 10 dice el Cdigo Civil, en el inciso 2. o del artculo 703. En la prescripcin, no hay sucesin de una persona a otra en el dominio de la cosa, como ocurre en la tradicin y en la sucesin por causa de muerte, en que el tradente y el testa dar o la ley, transfieren o trasmiten, por acto entre vivos y por causa de muerte, el dominio de una cosa al adquirente o al asignatario, que puede ser heredero o legatario; el dominio que adquiere el prescribiente lo debe, a la fuerza de la ley, que ha establecido este modo de adquirir por graves razones de conveniencia general, y al hecho de la tenencia continuada de la cosa con nimo de dueo, durante cierto tiempo, independientemente del dominio del dueo anterior, que ha permanecido en el abandono o inaccin. Y este carcter de originario, lo tiene an la prescripcin ordinaria, que comienza siempre con un justo ttulo, pues ese ttulo, por muy justo .que sea, no emana del verdadero dueo de la cosa. Si de l emanara, no habra necesidad de alegar la prescripcin. Para entender bien esta materia, recurdese, entre otras cosas, que la venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el tiempo (art. 1815); de modo que el ttulo justo que la ley exige puede ser, entre otros, el de una venta celebrada con todos los requisitos legales, pero emanada de un vendedor, que no era el verdadero dueo de la cosa. La prescripcin adquisitiva favorece tanto a las personas capaces como a las incapaces, porque unas y otras pueden poseer. La definicin de la posesin no exige que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo; puede hacerlo por medio de otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l (art. 700); y la primera regla relativa a la adquisicin de la posesin dice: si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra, de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante, o representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento. (Art. 721). En estos casos, la voluntad del incapaz se manifiesta por medio de su represente legal. Ya dij irnos al tratar de la prescripcin en general, que el espritu de nuestro Cdigo es no hacer distincin de personas, para los

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efectos de la prescripcin; de manera que los bienes puedan adquirirse y perderse por la prescripcin, aplicndose reglas iguales a toda clase de personas. En materia de prescripcin, 'hls nicas diferencias que la ley establece relacionadas con la capacidad de las personas son: a) Los incapaces Cue no sean dementes o infantes, pueden adquirir, sin necesidad de autorizacn alguna, la posesin de- una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la apren~ sin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa, (Inciso 1.0 del arto 723). Estos incapaces estn pues en situacin de adquirir la posesin de una cosa mueble e iniciar su prescripcin, personalmente, sin necesidad de autorizacin alguna y adems por medio dc su representante legal, conforme a los principios generales. Por el contrario, los dementes y los infantes. que no tienen uso de razn, son incapaces de adquirir por s,u voluntad, la posesin, sea para s mismos b para otros. (InciSO 2. o del arto 723); debern pues, en todo caso, adquirir la posesin, por medio de su representante legal, el cual puede adquirirla, a nombre de ellos, aun sin su conocimiento, como dijimos ms arriba. b) La prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende en favor de los incapaces, como estudiarerr.os despus, y no se suspende en favor de los capaces. Es este un privilegio especial de que aquellos gozan. Los requisitos necesarios para toda prescripcin adquisitiva, sea sta ordinaria o extraordinaria, son: . l. o Prescriptibilidad de la cosa. 2. o Posesin de la cosa. 3. Que esa posesin no sea interrumpida. Estudiaremos por separado cada uno de estos requisitos. 297. l. Prescriptibilidad.-Por regla general son prescriptibles, o sea, se gana por prescripcin el dominio de todos los bienes corporales, races o muebles que estn en el comercio humano y los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados (art. 2498), La presuncin general de la ley favorece el carcter prescriptible de todos los bienes y lo que debe estudiarse son los casos de excepcin a: esa regla general. .

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Son imprescriptibles: a) las cosas propias, cuyo dominio nadie discute, porque la prescripcin es un modo especial para adquirir el dominio de las cosas aj3ra~, y no puede ganarse por prescripcin un dominio que ya se tiene adquirido por otros medios y que no ha sido puesto en tela de juicio. Desde el momento en que otra persona se pretenda dueo, nada impide que el poseedor, aunque haya adquirido realmente el dominio de la cosa por otros modos de adquirir, alegue tambin a su favor, y a mayor abundamiento, la prescripcin adquisitiva, que vendra a enervar la demanda del reivindicador, aun en el caso que no se considerara que tena adquirido el dominio por otro modo. b) las cosas ir.determinadas, como un caballo, una casa, porque el dominio y los derechos reales que se pueden adquirir por la prescripcin, slo existen respecto de cosas individualmente determinadas; y la posesin, que es e! requisito para ganarla, es la tenencia, con nimo de dueo, de una cosa determinada. (Art. 700). e) los derechos personales o crditos, por9ue ellos nacen solamente de los contratos, los cuasi-contratos, los delitos, los cuasi-delitos y la ley. (art. 1437). Aunque una persona se haya considerado durante muchos aos acreedor de otra, no adquirir por prescripcin esa calidad de acreedor, cualquiera que sea el tiempo transcurrido, si no acredita la existencia de alguna de las fuentes antes indicadas, nicas capaces de dar origen a los derechos personales. d) los derechos reales, que estn especialmente exceptuados (art. 2498). La regla general es que los derechos reales son prescriptibles, pero hay algunos especialmente exceptuados y son los que se refieren a las servidumbres discontinuas de todas clases y a las servidumbres continuas in aparentes , que slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. (Art. 882). Considera la ley que la posesin de una servidumbre discontinua, que se ejerce a intervalos ms o menos largos y que supone en cada caso un hecho del hombre, y la posesin continua, de una servidumbre inaparente, que no est permanentemente a la vista y no se conoce por una seal exterior, no tienen la suficiente fuerza para dar vida a una prescripcin adquiSitiva, pues en el primer caso puede tratarse de actos de mera tolerancia de parte de! dueo y en el se-

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gundo, de actos que se han ocultado deliberadamente al propietario, que no ha reclamado slo por falta de conocimiento del hecho. Hay otrQs derechos reales, como el de herencia, el de censo y las servidumbres continuas y aparentes que tienen reglas especiales de prescripcin que despus estudiaremos. e) La~ cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, COmo la alta mar, porque no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derech de apropirselas. (Artculo 585) .. . f) Las cosas incomerciables, es decir, las que no estn en el comercio humano. (Art. 2498). Pertenecen a esta categora: los bienes nacionales de uso pblicQ, como las calles, plazas, puentes y caminos, el. mar adyacente y sus playas, por razn de su destino, porque en virtud de la ley su uso y goce pertenece a todos los habitantes de la nacin (art. 589); y las cosas que han sido consagradas para el culto divino, como los vasos' sagrados, porque ellas se rigen por el Derecho Cannico, el cual las considera fuera del comercio humano. (Art. 586). g) Finalmente hay ciertos derechos que la ley considera de inters general y no permite que se extingan por la prescripcin, aunque no se haga uso de ellos durante mucho tiempo. Esta disposicin que parece referirse slo a la prescripcin estintiva, se relaciona directamente con la prescripcin adquisitiva que ahora estudiamos, porque en virtud de ella, nadie puede adquirir por prescripcin el derecho de mantener una situacin contraria a esas facultades que la ley declara imprescriptibles. As, la ley concede a los dueos' de los prediOS colindantes con los caminos pblicos el derecho de servirse como quieran de las aguas . lluvias c;ue corren por ellos y advierte c;ue ({ninguna prescripcin puede privarle de este uso (art. 838). Esto equivale a establecer que no puede adquirirse por prescripcin el derecho de gozar exclusivamente de esas aguas lluvias, privando de ellas al dueo del predio colindante. De igual manera, el.art. 937 dice que ({ninguna prescripcin se admitir contra las obras que corrompan el aire y 10 hagan conocidamente daoso; lo que equivale a decir que un propietario no pue~

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de ad:urir por prescripcin el derecho de mantener en su terreno una obra que corrompa el aire y lo haga conocidamente daoso. 298. 11. Posesin de la cosa.-El segundo requisito de toda prescripcin adquisitiva es la posesin de la cosa, durante cierto perodo de tiempo, determinado por la ley, segn los distintos casos, Acerca de la posesin trataremos en ttulo separado; aqu slo nos referiremos a lo que se relaciona directamente con la prescripcin. a) Siendo la posesin un requisito indispensable para toda prescripcin adquisitiva, queda excludo de la posibilidad de prescribir el mero tenedor, porque reconoce el dominio ajeno. La existencia de un ttulo inicial de mera tenencia vicia la posesin del que se ha alzado contra el dueo, hace presumir su mala fe, e impide la prescripcin, salvo los casos excepcionales que contempla el artculo 2510. b) La posesin requerida para toda prescripcin debe mantenerse hasta el momento mi~m:J, en que se hace valer. De nada valdra haber posedo una cosa durante treinta aos. no interrumpidos, si se pierde la posesin de la cosa antes de que se alegue y se declare la prescripcin. e) Hay hechos que en concepto de la ley no confieren posesin ni dan fundamento a prescripcin alguna, y stos son: l. o La omisin de actos de mera facultad; y 2. o los actos de mera tolerancia de que no resulta gravamen. (Art. 2499). Se llaman aeios de mera facultad, los que puede libremente hacer o no hacer un dueo de la propiedad, sin que su falta de ejercicio le ocasione perjuicio alguno. As, es acto de mera facultad el edificar o no dentro de mi terreno, y la circunstancia de que yo haya omitido el ejercicio de ese derecho, es decir, que no haya edificado, aunque esta se prolongue durante treinta aos, no crea un derecho en favor del vecino para que me impida hacer el edificio. No importa que la construccin que voy a hacer venga a privar a mi vecino de ciertas ventajas que tuvo, mientras permaneci el terreno sin edificar. Se llaman actes de mera tolerar.cia, los que importan un goce de poca importancia, de los cuales no resulta gravamen y que ordinariamente el propietario de un predio acostumbra permitir a otros dentro de las buenas relaciones de vecindad, como son; permitir el trnsito

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por su terreno, que beban en sus .aguas los animales de su vecino, O que saquen agua de sus pozos, etc. d) La posesin de una persona que ha sucedido a otra, sea que se suceda a ttulo universal o singular, princiPia en l; de modo que el plazo de posesin para los efectos de la prescripcin se cuenta desde el da en que el poseedor que la alega empez su posesion y tambin termina en l, porque el sucesor no la adquiere sino desde que l principia. Esta regla sufre na modificacin de gran importancia prctica y ella consiste en el derecho que tiene todo poseedor para aadir posesin de su antecesor a la suya, y todava para aadir la de una serie no interrumpida de antecesores; pero en este caso se apropia de las posesiones anteriores, con todas sus calidades y vicios. (Art. 717). Este mismo principio se repite en el artculo 2500, dejndole al prescribiente la eleccin de agregar q no las posesiones anteriores. En el caso de que la posesin propia sea irregular, es evidente la conveniencia del poseedor de aadir a la suya las posesiones .anteriores, aunque sean tambin irregulares, porque necesita completar los treinta aos de posesin irregular que exige la ley para adquirir por la prescripcin extraordinaria. Si la posesin propia es regular, ella sirve al poseedor para iniciar una prscripcin ordinaria y puede ocurrir el caso de que no le convenga entonces unir a la suya la pose-. sin irregular de sus antecesores. Hay un caso que tiene regla especial y es el caso de la herencia yaent. La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero. e) Hay reglas especiales para la prescripcin de los inmuebles inscritos en el Conservador de Bienes RaceoY, que tienden a dar estabilidad a la propiedad inscrita, defendindola, en lo vosible, de las prescripciones en su contra. La posesin es base fundamental para toda prescripcin. Ahora bien, cuando un inmueb1e est inscrito en el Registro C~nservador, es poseedor de l, solamente la persona a cuyo nombre est inscrita. Para que cese la posesin inscrita es necesario' que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscrp-'

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cin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por de:reto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el qur se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente. (Art. 728). Como la pJsesin es exclusiva, la nueva inscripcin debe ser de tal naturaleza que tenga virtud suficiente para cancelar la inscripcin anterior, por emanar el ttulo del poseedor anteri.or, o por haber decreto judicial, como lo indica el citado artculo 728. Hecha la nueva inscripcin en virtud de un ttulo, que emane del anterior poseedor inscrito, queda cancelada la anterior, aunque el ttulo de transferencia al nuevo poseedor adolezca de algn vicio de nulidad. En este caso, la nueva p:Jsesin ser irregular, y slo dar derecho a adquirir la cosa por la prescripcin extraordinaria, contada desde la inscripcin del segundo ttulo. Esta doctrina repite el Cdigo, al tratar de la prescripcin adquisitiva, en el artculo 2505, que dice: "Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races. o de derechos reales constitudos en stos, sir.o en viriui. C:e otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin el segundo. Esta disposicin es abwlu.la y se aplica tanto a la prescripcin ordinaria como a la extraordinaria; de modo que el poseedor de hecho de un inmueble inscrito a nombre de otro, no adquiere la cosa, ni an por la prescripcin extraordinaria de treinta aos, porque dentro del si~tema de nuestro Cdigo no ha tenido ni un solo momento la p::>sesin que la ley exige; la cual posesin no ha salido legalmente de manos del poseedor inscrito. Para que hubiera tenido la posesin, debera haberla inscrito a su nombre, con una inscripcin que tuviera fuerza legal para cancelar la anterior, y slo desde ese momento la ley lo considerara como poseedor Sostenemos esta dcctrina, generalmente aceptada, ::orque el artculo 2505 no distingue entre prescripcin, ordinaria y extraordinaria; porque dicho artculo guarda armona perfecta c:::n todas las dems disposiciones sobre la materia y es lgico y necesario, dentro del sistema de defensa de la propiedad inscrita, que fu el propsito manifiesto del legislador; y finalmente porque siendo una disposicin es-

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pecial relativa a los inmuebles inscritos, tiene aplicacin preferente

sobre las otras reglas generales de la prescripcin. 299. 111. Posesin no inierrumpida.-El tercer requisito indispensable para toda prescripcin adquisitiva es que la posesin no haya sido interrumpida. En efecto, el cumplimiento de la prescripcin adquisitiva supone dos requisitos fundamentales, uno positivo, de parte del poseedor o prescribiente, que consiste en el hecho de la posesin de la cosa durante el tiempo requerido por la ley, y otro negativo, de parte del dueo, que consiste en que ste permanezca en inaccin, sin reclamar la cosa durante dicho plazo. Cualquiera de estos dos elementos que falte, la prescripcin queda interrumpida; en el primer caso, o sea, cuando la prescripcin se interrumpe por la oprdida de la posesin, se dice qUe hay interrupcin natural; y en el segundo caso, o sea, cuando se interrumpe por reclamo judicial del que se pretende verdadero dueo de la cosa, se . dice que hay iliterrupcin civil. El efecto general de la interrupcin, sea natural o civil, salvo el caso de excepcin del nmero 1. o del artculo 2502, es que hace per~ der todo el tiempo de la posesin anterior, en lo cual se diferencia substancialmente de la suspensin, que como luego veremos, al tratar de la prescripcin ordinaria, slo produce el efecto de descontar su ' ' duracion. La interrupcin natural, basada en un hecho material, es de un carcter absoluto y puede aprovecharse de ella cualquiera persona a quien perjudique la prescripcin y que se crea con derecho a la cosa; mientras que la interrupcin civil, basada en un hecho jurdico, es relativa, y slo puede alegarla el que ha intentado el recurso. Si la propiedad pertenece en ~omn a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las otras. (Art.2504). Estudiaremos separadamente estas dos clases de interrupcin. 300. Interrupcin natura!.-La interrupcin natural tiene lugar. cuando el prescribiente pierde la posesin. . Esta prdida de la posesin puede tener lugar en dos casos: 1. o Cuando, sin .haber pasado la posesin a otras manos, se ha

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hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada; 2. o Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. (Art. 2502). El primer caso no produce otro efecto que el de descontarse su duracin, en lo cual se 3semej a a la suspensin, que produce igual efecto; pero se diferencia substancialmente de la suspensin: a) en que la suspensin es personal y no aprovecha sino a la persona en cuyo favor la establece la ley, al paso que la interrupcin natural no tiene este carcter; b) en que la suspensin slo tiene c;abida en la prescripcin ordinaria, mientras que la interrupcin obra tanto en la ordinaria como en la extraordinaria. El segundo caso de prdida de la posesin por haber entrado en ella otra persona, puede provenir, o bien de un abandono voluntario del poseedor, que consiente en restituirla al que se pretende dueo, en cuyo evento el tiempo anterior queda perdido de una manera definitiva, obrando as la interrupcin con toda su fuerza; o bien, porque otra persona haya quitado la cosa al poseedor sin la voluntad de ste, en cuyo caso el poseedor puede entablar la accin posesoria correspondiente dentro del trmino de un ao, contado desde el da en que perdi la posesin. Depender entonces del resultado del juicio posesorio la situacin en que queda el prescribiente; si la accin posesoria da resultado favorable al poseedor anterior y ste recobra legalmente la posesin, no habr habido interrupcin para el desposedo; pero en el caso contrario, el desposedo perder todo su tiempo de posesin anterior (art. 2502, incw final). 301. Interrupcin Civil.-La interrupcin civil tiene lugar cuando el que se pretende verdadero dueo de la cosa la reclama judicialmente del poseedor; esta interrupcin es relativa, en el sentido de que slo puede alegarla el que ha intentado el recurso. Pero, ni an el que intent el recurso podr alegada, en los siguientes casos; 1. o Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;

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2. o Si el recurrente desisti expresamente'de la demanda o ces en la persecusin por ms de tres aos; . _. 3. o Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin; En estos treS casos s~ entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda (art, 2503). Sobre esto debemos observar que la ley dice que se interrumpe .la prescripcin por todo recurso judicial; pero para que se produzca la interrupcin es indispensable que la demanda o recurso, sea notificado en forma legal, con arreglo a lo dispuesto en el nmero l. o del artculo 2503 del Cdigo Civil y en el artculo 41. del Cdigo de Pro~ cedimiento Civil. 30~. Prescripcin adquisitiva ordinaria.-La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria. Trataremos primeramente de la ordinaria. Para ganar la prescripcin ordinaria se requieren, adems de las condiciones generales ya dichas de prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida, dos condiciones especiales que son: a) Que la posesin sea regular, es decir, que reuna los requisitos que exige el artculo 702. En el ttulo de la posesin trataremos esta materia; b) un tiempo de tres aos para los muebles y de diez aos para los bie~es races. Cada dos das se cuenta entre ausentes por uno solo para el cmputo de los aos. Se entienden presentes, para los efectos de la prescripcin, los que viven en el territorio de la Repblica, y ausentes, los que residen en pases extranjeros (artculos 2507 y 2508). LO'> requisitos que acabamos de enumerar se encuentran expre-. /J.. ~ "'p~ ,~ sados en el si~uiente dstico latino:

~1!.0..~~) ~~)o...

.-J ld...k ~
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,,~CV::> ~~J ~ &>,.~~ Acerca de la regla fijada por la ley, de que cada dos das se cuentan entre' ausentes por uno solo para el cmputo de los aos, debemos observar quela aplicacin de esa regla hace que vare el plazo de la prescripcin adquisitiva ordinaria entre un mnimum de diez y un mximum de veinte aos; si el propietario ha vivido de fijo en el

S(t res apta, fides bona, et titulus, quoque justus Pos ideas juste, comp.leto tempore legis. _ , p,!-r.I.

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pas, el plazo ser de slo diez a::>s; si ha residido de fijo en el extranjero, el plazo ser d~ veinte aos completos, y si ha cambiado de residencia mientras estaba pendiente el plazo de la prescripcin, podr ste ser de doce, quince aos, etc., segn los distintos casos. As, si un propietario que viva en Chile ha dejado transcurrir la mitad del plazo, o sea cinco ar.os. y despus se traslada al extranjero, necesitar el prescribiente completar un trmino d~ quince aos. Anloga cuenta se sacara si el propietario que resida en el extranjero se trasladaba a Chile. Obsrvese tambin que el Cdigo llama presentes a los que viven en el territorio de la Repblica y que no habla para nada de domicilio; de modo que no se llamara presente a una persona aunque tuviera su domicilio en Chile, si accidentalmente se encontraba en el extranjero. La ley ha tenido en vista como fundamento de esta disposicin, que el alejamiento de la persona, del pas donde tiene sus intereses, hace difcil la debida vigilancia mientras dure la ausencia. Si una cosa perteneciera pro in!.iviw a varios propietarios, de los cuales W10S habitan en Chile y otros en el extranjero, la prescripcin se cumplira separadamente respecto de cada uno de ellos por un plazo de diez o de veinte aos, segn el lugar de su residencia. 303. Suspensin de la prescripcin ordinaria.-Se dicc que hay suspensin de la prescripcin ordi:1ara cuando la ley la impide correr en contra de algunas personas mientras dura la causa que motiva la suspensin. La ley ha establecido la suspensin como una medida de equidad en beneficio de algunas personas que, por razn de su estado, no estn en situacin de defender sus derechos en debida forma, y esta suspensin constituye un verdadero privilegio o excepcin a los princios generales. La suspensin se distingue de la interrupcin: a) En que la interrupcin, sea lllatural o civil, supone siempre un act:J del dueo que toma la cosa quitndola al que la tena, el cual pierde la posesin; o bien, que entabla un recurso jdicial contra el

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poseedor; se excepta nicamente el caso de que por obra de la naturaleza se haya hecho imposible la posesin. (Arts. 2502 y 2503). En cambio, la suspensin se produce de pleno d[:recho, por el slo ministerio de la ley, en favor de las personas a quienes beneficia. (Art. 2509). ' b) En que cualquier dueo de la cosa puede interrumpir la prescripcin, apoderndose de la cosa o entablando el recurso judicial; mientras que la suspensin se concede por la .ley, como un beneficio en favor de determinadas persoas, que por incapacidad o relacin de parentesco, no pueden obrar con la libertad necesaria. (Art.2509). c) En que son diversos los efectos que producen una y otra. La interrupcin, salvo el caso excepcional de imposibilidad por obra de la naturaleza, hace perder todo el tiempo de posesin anterior; (arts . . 2502 y 2503); y la suspensin slo paraliza el plazo de prescripcin, mientras dura la incapacidad o la relacin de parentesco que la origina; pero no extingue la posesin anterior y una vez que cesa la causa de la suspensin, se le cuemta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo (inciso 1. o del arto 2509). d) En el ca~o de que la propiedad :::ertenezca en comn a varias personas, todo 10 que interrumpe la prescrir:cin respecto de una de ellas la interrumpe tamb~n respecto de las otras (art. 2504); mientras que la suspensin slo se produce res::ecto de! comunero, que por incapacidad o parentesco goza de ese' beneficio, que es de carcter personal. (Art. 2509); y e) En que la interrupcin tiene lugar tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria; mientras que la suspensin tiene lugar slo en la ordinaria. (Art. 2511). La suspensin de la prescripcin se basa en el principio del De~ recho Antiguo, que deca: Contra non va!entcm agere nO;1 currit pr;;scriptiC!. Este principio que, por su vaguedad, se prestaba a muy latas interpretaciones, se traduce en nUestra legislacin en reglas concretas que establecen los nicos casos en que se suspen.de la prescripcin, evitando as excusas vagas que pudieran destruir el verdadero hn que persigue la prescripcin, como institucin necesaria al orden social.

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La prescripcin ordinaria se suspende en favor de las personas si guientes: l. o Los meno~es; los dementes; los sordo-mudos; y todos los que estn bajo potestad paterna o marital, o bajo tutela o curadura; 2. o La herencia yacente. No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos que administra. La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. (Art.2509). Sobre este artculo observamos: a) Que, por regla general, gozan del beneficio de suspensin de la prescripcin, aquellas personas que por su condicin o estado no tienen la libre administracin de sus bienes, los cuales estn a cargo de otras personas que los administran. Por esta razn, la prescripcin no se suspende en favor de la mujer divorciada o separada de bienes respecto de aquellos que administra; b) Acerca del inciso final del artculo 2509, que dice que la prescripcin se suspende siempre erttre cnyuges, se ha suscitado una dificultad y es referente a saber si esa suspensin tiene o no lugar en la prescripcin extraordinaria. Algunos autores sostienen la afirmativa atribuyendo gran fuerza a la palabra siempre de que se vale ese artculo del Cdigo, y fundados adems en que el artculo 2511 slo se refiere a las personas enumeradas en el artculo 2509, entre las cuales, segn su opinin, no se cuentan los cnyuges, que no estn incIudos entre las personas citadas en los nmeros 1. o y 2. o de ese artculo, sino que estn includos en un inciso final. Creemos que la prescripcin extraordinaria no se suspende entre c6nyuges porque la suspensin s6lo tiene lugar en la prescripci6n ordinaria, nica de que trata el artculo 2509, relativa a la materia; y porque la disposicin del artculo 2511, que establece como regla general la no suspensin en la prescripcin extraordinaria, se refiere en su concepto a todas las personas de que trata el artculo 2509, ya que no es posible dar a la palabra enumeradas un sentido tan material. La palabra enumeradas equivale a referidas, indicadas o enunciadas. 304. Prescripci6n adquisitiva extraordinaria.-Esta prescripcin

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de largo tiempo tiene lugar en todos aquellos casos en que no haya una razn especial que justifique la abreviacin del plazo, distinguindose as de la prescripcin ordinaria, cuyo trmino se ha disminudo considerablemente en atencin a las circunstancias speciales en que se encuentra el poseedor regular que tiene justo ttulo y ad- . quir la cosa de buena fe; razn por la cual algunos jurisconsultos llaman prescripcin privilegiada a la que llj-lestro Cdigo denomina prescripcin ordinaria. La prescripcin extraordinaria, basada nicamente en la posesin no interrumpida de la cosa, unida a un transcurso de tiempo de treinta aos, no requiere ttulo alguno "yen ella se presume de derecho la buena fe, aunque no .exista ttulo adquisitivo de dominio. El lapso de tiempo de treinta aos, necesario para la prescripcin extraordinaria, corre contra toda persona (art. 2511), sea que viva o no en el territorio de la Repblica, de manera que no hay en este caso la distincin entre presentes y ausentes, que es propia slo de la prescripcin ordinaria: Tampoco hay en la prescripcin extraordinaria sus:::ensin de plazo en favor de las personas que no "tienen la libre administracin de sus bien~s (art. 2511); esa suspensin es propia slo de la prescripcin ordimiria, nica especie de prescripcin a que se refiere el arto 2509, que trata de la materia, segn hemos dicho ms arriba. La prescripcin extraordinaria no requiere ttulo; la ley viene por su medio a sancionar y a legalizar una situacin de hecho existente desde largos aos atrs, por razones de inters pblico, que son fundamento de la prescripcin. Pero, la existencia de un ttulo de mera tenencia, o sea, en virtud del cual se reconoce dominio ajeno, es un antecedente que impide la prescripcin, porque nadie puede prescribir contra su ttulo; y porque, con mucha razn, la ley presume la continuacin del mismo orden de cosas existente en un principio; es decir, que el que ha empezado a tener la cosa a nombre ajeno se presume que la ha seguido teniendo en la misma forma. (Artculo 719). De aqu nace la disposicin del nmero 3. del artculo 2510, segn la cual la existencia de un ttulo de mera 'tenencia har pre-

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sumir mala fe y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1." Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos treinta aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin. 2. a' Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinida9 ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo. Este caso de excepcin, que exige la concurrencia de los dos requisitos antes indicados, no quiere decir que el simple lapso de tiempo mude la mera tendencia en posesin, como parece desprenderse del artculo 716 del Cdigo, que hace referencia al artculo 2510, regla 3, ", sino que se basa en la razn primordial de que el prescri biente que en un principio fu -mero te:eJor se despoj de ese carcter para convertirse en verdadero poseedor, por el hecho de no haber reconocido dominio ajeno y de haber posedo la cosa, o sea, de haberla tenido con nimo de seor o dueo, durante los ltimos treinta aos. El simple lapso de tiempo no p~ede por s slo mudar la mera tenencia en ::osesin (art. 716), ni habililitarenconsecuencia paraadquirir la cosa por prescripcin; lo que viene a servir de base para la prescripcin, en el caso de excepcin que estamos estudiando, es la concurrencia de los dos requisitos que exige el nmero 3. o del artculo 25IO y que hacen en realidad desaparecer el carcter de mera tenencia. En esta forma debe entenderse el artculo 716 del Cdigo Civil, cuya retlaccin, en cierto modo impropia, parece indicar que en algn caso pudiera la mera tenencia convertirse en posesin por el simple lapso de tiempo, cosa inaceptable en Derecho. 305. Paralelo entre la prescripcin adquisitiva ordinaria y la extraordinaria.-Para la mejor inteligencia de estas dos clases de prt!scripcin adquisitiva, vamos a estudiar en que se asemejan y en qu se diferencian. Se asemejan, como hemoS dicho antes, en que ambas deben tener los tres requisitos indispensables para toda prescripcin adquisitiva, que son: prescriptibilidad de la cosa, posesin; y calidad de no interrumpida. En ambas clases de prescripcin, se cuenta el tiempo

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desde que empieza la posesin no interrumpida; yen las dos existe la facultad del actual poseedor para agregar a su posesin, la de una serie no interrumpida de p'osesiones anteriores. Se diferencian: a) En que la prescripcin ordinaria exige posesin regular y para la extraordinaria basta)a irregular. En consecuencia, si se trata de una propiedad raz no inscrita en el Registro Conservador, ella slo puede adquirirse por la prescripcin extraordinaria de treinta aos, pues la ordinaria que exige posesin regular, supone la tradicin, y ~ y esta s opera por la prescripcin en el Registro Conservador. b) La prescripcin ordinaria que, como acabamos de decir, exige posesin regular, supone necesariamente un ttulo traslaticio de dominio. Para la extraordinaria, no es necesario ttulo alguno (art. 2510) c) La prescripcin ordinaria exige buena fe, y.sta por lo general, se presume slo legalmente (art. 707); en cambio en la extraordinaria, se presume de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo, excepto el caso de que exista un ttulo de mera tenencia,que har presumir mala fe, a menos que concurran las dos circunstancias que enumera el artculo 2510. d) En la prescripcin extraordinaria no hay que comprobar tradicin, como ocurre en la ordinaria. e) En cuanto al tiempo de la posesin, se exige en la prescripcin ordinaria, tres aos para los muebles y diez aos para los bienes races, y en la extraordinaria se exigen siempre treinta aos .. Es diversa tambin la manera de computar ,el tiempo, pues en la ordina'ria, cada dos das se cuentan' entre ausentes pCYr uno solo par' el cmputo de los aos; y en la extraordinaria, el plazo es .invariable de treinta aos y corre contra tda persona presente o ausente. Finalmente, en la prescripcin ordinaria el plazo se suspende en . favor de ciertas personas, y en la extraordinaria, el plazo .no se suspende. (Artculos 2508, 2509 y 2511).
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306. Prescripcin adquisitiva de los derechos reales. Sus reglas.-Los derechos reales son prescriptibles por regla general, pero no siempre en las mismas condiciones y hay algunos que, segn 10 hemos visto, no pueden adquirirse por prescripcin. r;:s necesario, por tanto, estudiar los distintos derechos re~les para ver cuales pueden

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ganarse por prescripcin, la forma en que pueden ganarse, y cuales no pueden ganarse en ningn caso. Tomaremos como base la enumeracin que hace el artculo 577 del Cdigo Civil, que trata de los derechos reales. Estos son, adems del de dominio, a que nos hemos referido en el nmero anterior, el de herencia, los de usufructo, uso O habitacin, los de servidumbres activas el de prenda y el de hipoteca. Tambin es real el derecho de censo, con arreglo al artculo 579, en cuanto se persigue la finca acensuada. a) El derecho real de herencia, que es uno de los derechos reales que estn en el caso de excercin a que se refiere el artculo 2498, se adquiere por la prescripcin extraordinaria de treinta aos (art. 2512). Por su parte, el artculo 1269, que trata de la accin de peticin de herencia, dice que este derecho expira en treinta aos. Sobre este punto debemos hacer una observacin de suma im::ortancia y es que el derecho de herencia puede tambin adquirirse, como el de dominio, por la prescripcin ordinaria de diez aos contados como para la adquisicin del dominio; y esto ocurre en el caso del heredero putativo, a quien ::or decreto judicial se haya dado la posesi~ efectiva de la herencia y al cual servir de justo ttulo el decreto, (arts. 704 y 1269). Como se ve, el nico justo ttulo reconocido ::or la ley para iniciar una prescripcin ordinaria, respecto del derecho de herencia, es el decreto judicial que da la posesin efectiva; b) Los derechos de usufructo, uso o habitacin se adquieren de la misma manera que el dominio y no hay respecto de ellos, exce::~in alguna. Confirman expresamente lo anterior, los artculos 766 y 812 que, entre los modos de constituir estos derechos, enumeran la adquisicin por prescripcin, sin ninguna modificacin especial; e) El derecho real de servidumbre activa est sujeto, como dij irnos antes, a reglas especiales y es uno de los casos de exce::cin de la regla general, conforme a los artculos 2498 y 2512, el ltimo de los cuales se refiere a Jo dispuesto en el artculo 882. Con arreglo al artculo 882, slo pueden adquirirse por prescripcin las servidumbres continuas y aparentes y esta prescripcin ser de diez aos contados como para la adquisin del dominio de los fundos. Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes slo

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pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial bastar para constituirlas. Como se ve, hay, segn la distinta naturaleza de las servidumbres, unas que pueden adquirirse por prescripcin y otras que no lo pueden. . Acerca -de la adquisicin por prescripcin de las servidumbres continuas y aparentes, .nicasque son prescriptibles, debemos observar que esta prescripcin es de una naturaleza especial. En efecto, para esta prescripcin no se requiere justo ttulo ni buena fe; slo requiere la ley un plazo de diez aos contados como jJara la adquisicin -del dominio (art. 882). Esta frase de que -se vale la ley se refiere nicamente al modo de contar el tiempo, o sea, a la regla del incis~ 2. 0 del artculo 2508, segn la cual cada dos dfas se cuentan entre ausentes por uno splo para el cmputo de Jos aos; d) Los derechos de prenda e hipoteca siguen la regla general. Recurdese que no hay posesin de un derecho de hi::,oteca sino mediante la inscripcin en el Registro Conservatorio (art. 2410). e) El derecho real de censo, que es uno de los exceptuados de la regla general, se adquiere slo por la prescripcin extraordinaria de 30 afias yen ningn caso por la prescripcin ordinaria (art. 2512). Tngase presente, como en el caso anterior, que no hay posesin de un derecho real de censo sino mediante la inscripcin en el Registro Conservatorio. (Art. 2027). ndice

CAPTULO XV
DE LA POSESION

307. Generalidades.-Posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. (Art. 700). La posesin es un hecho y no un derecho, como pretenden algunos autores: a) Porque como tal la estima el Cdigo Civil al decir que es la tenencia de una cosa con nimo de seor o dueo; la tenencia de una cosa es algo material, exterior, o sea, un hecho y no un derecho o facultad moral; b) En ninguna parte el Cdigo la clasifica como derecho; no la contempla entre los derechos reales taxativamente enumerados por la ley ni menos entre los derechos personales o crwtos, con cuya naturaleza no se aviene la posesin; c) Porque la posesin puede existir con independencia de todo derecho en la persona del que la tiene; puede una persona en el hecho poseer una cosa sin ser dueo ni tener ningn derecho sobre ella; d) Tampoco le da el carcter de derecho la circunstancia de que la poses ion sea origen de las acciones posesorias, porque estas acciones que nacen del hecho de la posesin continuada durante cierto tiempo no significan el ejercicio de un derecho que puede no existir en el poseedor, sino que tienen por nico objeto amparar un hecho en el cual la ley ve ciertos caracteres de estabilidad; de aqu que

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en los juicios posesorios slo se considera un punto de hecho, asa.,. ber: cul de los dos litigantes posee la cosa; pero"en esos juicios no se indaga en virtud de qu derecho es ocupada la cosa. El derecho de dominio es materia que se discute en e1juicio reivindicatorio. Siendo la posesin un hecho ~ el dominio un derecho, se deduce que son dos cosas diversas: no todo dueo es poseedor, ni todo poseedor es dueo. Pero, al mismo tiempo, son dos conceptos ntimamente ligados, porque de nada servira el dominio sin la posesin de la cosa; de aqu que el dueo de una cosa de que no est en posesin tiene para reclamarla la accin reivindicatoria o de dominio, que se llama as porque aun cuando por ella se persigue la posesin, sin embargo, en el juicio se discute ei dominio, o sea, se persIgue la posesin como una consecuencia del dominio. Por otra parte, en la prescripcin adquisitiva, la posesin de una cosa, u~ida a cierto transcurso de tiempo, sirve para adquirir el dominio por el modo de adquirir denominado prescripcin; en este caso la posesin viene a servir de causa del dominio. 308. Importancia y utilidad de la posesin. -La posesin es un hecho que proporciona ventajas jurdicas de la mayor importancia. En efecto: a) El poseedor es reputado dueo mientras otra persona-no justifique serlo. (Art 700, inciso ltimo) .. . En concepto de la ley, la posesin es una presuncin de dominio, que permite al poseedor la ventaja inapreciable de tener el papel de demandado en el juicio de reivindicacin; donde hay actos pblicos y reiterados de posesin, la ley cree ver la expresi6n de un derechc ms elevado, que es la ,fuente de ella, o sea, el derecho de propiedad. Pero esta es una simple presuncin que cede ante la realidad de la comprobacin efectiva del derecho de propiedad, el cual puede existir en otra persona distinta. del poseedor. Comprobado el dominio, el dueo obtiene la posesin como una consecuencia de su derecho. b) La posesin continuada durante Cierto tiempo y con las condiciones legales, constituye el modo de adquirir denominado prescriPcin adqui~itiva, por el cual se plfede ganar el dominio de los bienes corporales races o muebles y los otros derechos reales que no estn espe

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cialmente exceptuados (art. 2498). Slo el que est actualmente poseyendo puede aleggr la prescripcin adquisitiva de dominio (art. 2502) ; c) En ciertos casos la posesin importa la adquisicin inmediata del dominio, como ocurre en el modo de adquirir llamado ocupacin, que consiste en la toma de posesin de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional. (Art. 606); d) La posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo, permite al poseedor el ejercicio de las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de los bienes races o de derechos reales constitudos en ellos (art. 916 y 918); y aun antes de un ao puede el poseedor, violentamente despojado, pedir que se restablezcan las cosas al estado anterior. (Art. 928); e) El poseedor vencido en el juicio reivindicatorio, aun el de mala fe, conserva el derecho de exigir del dueo de la cosa reivindicada ciertas prestaciones, contempladas en el prrafo 4. o del ttulo de la reivindicacin, de que trataremos ms adelante. El poseedor de buena fe goza del beneficio de hacer suyos los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda. (Art. 907, inciso 3.); f) La posesin regulor de la cosa da accin reivindicatoria al <;ue la ha perdido y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin, pero no contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igualo mejor derecho. Todo esto justifica el dicho antiguo beati possidentes. Dichosos los que poseen. 309. Cosas susceptibles de posesin.-Son susceptibles de posesin las cosas determinadas, porque no se concibe que concurran la tenencia y el nimo de seor o dueo respecto de una cosa que no sea determinada en su gnero y en su especie. Propiamente hablando, slo son materia adecuada de la posesin las cosas corporales, porque slo ellas son susceptibles de tenerse u ocuparse materialmente, pero el Derecho hace extensiva la posesin a las cosas incorporales que, aun cuando son meros derechos, forman parte del patrimonio de una persona; y esta posesin, que el Derecho Romano llamaba cuasi-posesin, es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una' cosa corporal. (Art. 715)

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Con relacin a los derechos reales, debemos observar que la pose$in oel derecho de dominio sobre - una cosa se confunde con la posesin -de la cosa misma, porque el dominio comprende todas las facultades "que pueden ejercerse sobre una cosa: pero no ocurre 10 mismo con los otros derechos reales, como el usufructo, el uso, la habitacin, etc. " As, el usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir no inviste ni real ni ostensiblemente el dominio de ella; posee slo su derecho de usufructo; pero respecto de la cosa misma materia del usufructo tiene el carcter de mero tenedor (art. 714). Tambin son susceptibles de posesin los derechos fersonales o crditos, y aunque esta posesin no tiene la importancia de la.posesin de los derechos reales, porque ella no habilita para la prescripcin, no obstante tiene. aplicacin en ciertos casos .. -As, el artculo 1576 del Cdigo Civil, al tratar del pago de las obligaciones, dice en su inciso 2,, que el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. Como se ve claramente; en este caso se trata de una persona que sin ser acreedor, osea, dueo del crdito, pasa en el hecho por serlo y ejerce los derechos de tal. Finalmente, debe tenerse presente que siendo -la posesin un hecho que manifiesta real o aparentemente el dominio. de una cosa, no pueden ser objeto de posesin las cosas inapropiables, ni aquellas .cosa~ que no son susceptibles de propiedad priYada por su destino permanente a un uso pblico, como son los bienes nacionales de uso pblico. 310. Elementos constitutivos de la posesin.-Dos sn _los elementos constitutivos de la posesin, expresados en la frmulaantigua corpus et animus, o sea, la tenencia de la cosa yel nimo de . seor dueo. El primero de estos elementos es corporal; material, externo; el otro es interno, incorporal, es la intencin de. la persona que posee, de obrar por su propia cuenta y no' por cuenta ajena. La tenencia es la aprehensin material o legal de la cosa, o .er otros trminos, el hecho de disponer actualmente de la cosa. No e~

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necesario que los actos materiales de detencin o goce de la cosa que constituyen la tenencia como elemento de la posesin sean realizados por el mismo poseedor en persona. Se puede tener la posesin de una cosa corjJore alieno, es decir, aunque otro tenga la tenencia con tal que ste la tenga en lugar y a nombre del poseedor (art. 700). Con arreglo al artculo 721, puede una persona tomar la posesin de una cosa por intermedio de un mandatario o represen tante legal que obre en lugar y a nombre del mandante; y el artculo 725 dispone que el poseedor conserva la posesin aunque transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo, o a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio. El nimo de seFor o due'o, que es el otro elemento constitutivo de la posesin, debe existir en la persona misma del poseedor. El acto de un tercero no puede hacernos poseedor contra nuestra voluntad; por eso cuando uno toma la posesin a nombre de otra persona que no es su mandatario ni representante, no poseer sta sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su rosesin al momento en quefu tomada a su nombre (Art. 721, inciso 2.). Lo dicho debe entenderse sin perjuicio de las reglas generales sobre las personas incapaces, en cuya representacin obran sus respectivos representantes legales; pero conviene tener presente la disposicin del artculo 723, segn la cual los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprehensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros. Como se ve, slo estn privados del nimo requerido para' adquirir la posesin de una cosa mueble los que no tienen uso de razn, como los dementes y los infantes. 311. Adquisicin y prdida de la posesin.-Hemos visto que los elementos constitutivos de la posesin son la tenencia de una cosa determinada y el nimo de seor o dueo; existir rues la posesin cuando se reunan estos dos elementos esenciales de su constitucin.

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Pero la adquisicin de la posesin tiene diversas reglas segn se trate de una cosa universal o singular. Tratndose de una universalidad. como es la herencia, su posesin se adquiere por el ministerio de la ley, desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore; pero el que vlida.:. mente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams (art. 722). La herencia se refiere en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata (art. 956). Esta posesin conferida: por el ministerio de la ley al heredero se llama posesin legal, pero no lo habilita para disponer de un inmueble mientras po preceda el decreto judicial de la posesin efectiva debidamente inscrito en el Conservador de Bienes Races y las dems inscripciones especiales ordenadas por la ley. (Arts. 687 y 688). Tratndose de una cosa singular, ~debemos ctiistinguir si es mueble o inmueble. La posesin de una cosa singUlar: mueble se adquiere cuando concurren la voluntad y la aprehensin material o legal, o sea, los dos elementos constitutivos de la posesin; y debiendo tenerse presente que en este caso' pueden adquirir la posesin ~in necesidad de autorizacin alguna, an los que no pueden adquirir libre..; mente lo suyo exceptuados solamente los dementes y los. infantes (art, 723), como dijimos anteriormente. Respecto' a la adquisicin de la posesin de una cosa inmueble, debemos observar: l. o Que la posesin r~gular de un inmueble, sea o no inscrito en el Registro Conservador, en el caso de la tradicin, aplicable a las transferencias por acto entre vivos, no puede adquirirse sino mediante la inscripcin en el Registro del Conservador (art. 724); y decimos la posesin regular, aunque el Cdigo no emplee esa palabra, porque slo ella requiere esencialmente la tradicin. (Art. 702, inc. 3. o). 2. o Que la posesin irregular de un inmueble 1)0 inscrito puede adquirirse por el hecho de apoderarse de el con nimo de hacerlo suyo, aunque el que se apodere de l obre violenta o clandestinamente. (Arts. 726 y 729); 3. o Que la posesin regular o irregular de un inmueble inscrito no puede en ningn caso adquirirse sino. mediante una nueva inscripcin, y mientras subsista la inscripcin anterior el que se apodera
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de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de ella. (Art. 728). Como se ve, en lo tocante a la posesin, el Cdigo hace una distincin perfectamente clara entre los inmuebles inscritos y los no inscritos en el Registro Conservador. En los primeros, mientras subsiste la in3cripcin, la posesin no se pierde, y si alguien se apodera del inmueble inscrito no adquiere la posesin ni pone fin a la posesin anterior. En los otros, el que usurpa un inmueble adquiere su posesin. Antes de terminar lo relativo a la adquisicin de la posesin, observaremos que hay un caso en que no se adquiere la posesin de una cosa aunque concurran los dos elementos, la tenencia y el nimO,ttyes el caso del mero tenedor que usurpa la cosa dndose por dueo de ella. El artculo 730 dispone terminantemente que en este caso no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso, la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa y pone fin a la posesin anterior, excepto el caso de un inmueble inscrito, para lo cual se requerira una nueva inscripcin. Debe tambin tenerse presente que la posesin puede adquirirse, o tomndola personalmente el poseedor, o por arra persona que la tome en su lugar y a su nombre; en este segundo caso es menester averiguar si esa persona es su mandatario o representante legal, en cuyo caso la posesin del mandante o representado principia en el mismo acto aun sin su conocimiento; si no es mandatario ni representante, en este cas:), la persona a cuyo nombre se toma la posesin no poseer sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al momento en que fu tomada a su nombre. (Art. 721). La posesin puede perderse, ya sea que falten a la vez los dos elementos constitutivos de la posesin, o que falte cualquiera de ellos, aunque subsista el otro. El caso normal y corriente es que falten simultneamente los dos elementos constitutivos, como ocurre en las enajenaciones voluntarias, en que el p03eedor se desprende voluntariamente de la tenencia y del nimo de seor o dueo; y tambin en el caso de abandono de la

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cosa, en que el poseedor deja la tenencia de la cosa, renunciando tambin al nimo de seor o dueo. Se pierde tambin la posesin cuando falta slo el elemento corporal, aunque se conserv el nimo de dueo. ~sto ocurre cuando otro se apoder:a de la cosa con nimo de hacerla suya; el poseedor anterior no ha renunciado su calidad de dueo, cuya intencin conserva; pero esta intencin no basta para mantener la posesin, porque le faita uno de los elementos constitutivos, el elemento corporal, que consiste en la tenencia de la cosa por s o p::>r otra persona a su nombre y en su lugar. Conviene no olvidar que tratndose de un inmueble inscrito, la posesin no cesa aunque otro se apodere de l con nimo de hacerlo suyo; la posesin inscrit no cesa sino por la cancelacin de la inscripcin. Otro caso de prdida de la posesin por faltar el elemento corporal, es el de aquellas cosas respecto de las cuales el dueo se encuentra en la imposibilidad de ejercer dominio sobre ellas, como ocurre en el caso de los animales' bravos que recobran su libertad natural, que pasan a ser res nullius; y en el caso de .las cosas perdidas, cuando practicadas las posibles diligencias, no aparece el dueo ni hay esperanzas de que aparezca, materia de h cual hemos tratado en el ttulo de la ocupacin. El artculo 727 advierte que la posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se haya bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero; la ley considera que en este caso no falta el elemento corporal de la tenencia. Recurdese aqu lo dicho anteriormente sobre que el elemento corporal de la posesin existe, aunque el poseedor no tenga materialmente la cosa a su disposicin, siempre' que la tenga en su lugar y a su nombre, ya sea como usufructuario, comodatario,etc, (art. 725); de modo que al decir que falta el elemento corporal, nos referimos al caso de que el poseedor no tenga la cosa ni por s ni por otro a su nombre. . . Finalmente, se pierde la posesin por la falta del elemento inmaterial~ el nimo de seor o dueo, aunque se conserve: la tenencia, como ocurre en el caso que el Derecho antiguo llamaba constituto posesorio, que es el contemplado en la parte final del nmero 5. o del ar-

tculo 684, en que por

un contrato el dueo de la cosa se constituye

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usufructuario, comodatario, etc. El dueo pierde su calidad de tal y al reconocer el dominio ajeno. pasa a ser mero tenedor de la cosa, que conserva materialmente en su poder en virtud de un ttulo distinto del que antes tena; y el nuevo dueo pasa a ser poseedor. 312. Diversas clases de posesin.-EI Derecho Romano divida la posesin en civil, natural y mera tenencia, y llamaba posesin civil a la detencin de una cosa con nimo de seor o dueo; natural, a la detencin de una cosa sin nimo de seor, pero con derecho in re, v. gr.: en el caso del usufructuario; y mera tenencia, a la detencin de una cosa sin nimo de seor y sin derecho in re, v. gr. en el caso del arrendatario, que slo tiene derecho personal. Esta clasificacin ambigua y dificil ha sido completamente abolida por nuestra Cdigo Civil, el cual slo admite los trminos opuestos de posesin y mera ten.encia, existiendo posesin slo cuando se reunen los dos elemennos constitutivos, a saber: tenencia de la cosa por el mismo poseedor o por otra persona en su lugar y a su nombre, y nimo de seor o dueo; y existiendo mera tenencia, cuando se reconoce dominio ajeno, o sea, cuando falta el nimo de seor. Como se ve, lo que nuestro Cdigo llama posesin es lo que el Derecho Romano llamaba posesin civil, corpore et nimo, o sea, la reunin de ambos elementos. Si falta el elemento del nimo, no hay posesin sino mera tenencia. La posesin puede ser regular o irregular. (Art. 702). Adems de la clasificacin de la posesin en regular e irregular, que hace el arto 702 del Cdigo Civil, hay que considerar otras nomenclaturas de la posesin, que emplea tambin el Cdigo Civil, a saber: a) Las posesiones viciosas, que son la violenta y la clandestina, que define el Cdigo Civil, en sus arts. 719 y 713, Y de las cuales nos ocuparemos ms adelante; b) la posesin tranquila, que exige la ley comO requisito indispensable para entablar las acciones posesorias (art. 918); e) la posesin no interrumpida, que es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o civil (art. 2501), y que define el Cdigo al tratar de la prescripcin adquisitiva, de la cual es un requisito indispensable; d) la pose~in de buena fe, de que tambin tr<:taremos y que es cosa diversa de la posesin regular, porque se pue-

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de ser poseedor regular y de mala fe; como vice-versa, el poseedor de mala fe puede ser poseedor irregular (art. 702). Esta clasificacin de la posesin tiene gran aplicacin al tratar de las prestaciones mutuas que siguen a la sentencia recada en el juicio de reivindicacin; e) la posesin de mala fe; f) la posesin {scrta, que se refiere a los bienes races o derechos reales constitudos sobre ellos, cuyos ttulos estn inscritos en el Registro Conservatorio de bienes races y que est especialmente garantida por la ley, porque ella, no cesa sino en virtud Ge la cancelacin de la inscripcin, y mientras subsiste la inscripcin, el que se apodere de la 'cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesin de ella, ni pone fin a la' po~esin existen~ te (art. 728). Esta posesin tiene tambin reglas especiales para suprueba, que establece el artculo 924 del Cdigo Civil, al decir que la pQsesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, y mintras esta subsista y con tal que haya durado un' ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla ; tiene adems gran importancia en materia de prescripcin adquisitiva, donde figura una disposisin fundamental que dice as: Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva -de bienes races o de derechos reales constitudos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito, ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo (art, 2505); g) La posesin de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, de que trata el Cdigo Civil en el artculo 729, del cual se deprenden los peligros que amenazan a su :-oseedor, pues si alguien pretendindose dueo se apoderara violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde; h) la posesin inmemorial, de que habla el Cdigo Civil al tratar de las servidumbres continuas in a-_ parentes y de las discontinuas, para decir que slo pueden adquirirse por medio de un ttulo y que ni an el goce inmemorial bas:tar para constiturlas (art. 882); i) laposesin pro indiviso, que es la que tienen uos o' ms personas que poseen una cosa en comn, y que tiene importancia para fijar la sucesin de la posesin, porque en caso de .divisin cada uno de los partcipes se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo_el tiempo que dur la divisin (art. 718); principio este

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que tiene aplicacin en materia' de herencias, en el que el Cdigo repite la misma regla diciendo: que cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubiesen cabido, y no haber tenido jams~ parte alguna en los otros efectos de la sucesin (art. 1344). Tambin tiene aplicacin en materia de hipoteca, confome al artculo 2417 del Cdigo Civil, que dice: El comunero puede antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisi6n la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dichas cuotas se adjudiquen si fueren hipotecables; J) la posesin originada por la existencia de un ttulo de mera tenencia, que constituye una presuncin de mala fe y que inhabilita an para la prescripcin extraordinaria, a menos que se reunan los requisitos que enumera la regla tercera del artculo 2510 del Cdigo Civil. k) la :::osesin de las cosas incorporales, que es susceptible de las mismas calidades y vivos que la :::osesin de una cosa corporal (art. 715) ; posesin sta que tiene importancia con relacin a los derechos reales, porque sirve para adquirirlos por prescripcin (inciso 2 del arto 2498), Y porque cuando esos derechos versan sobre bienes races, hay accin posesoria para conservarla o recuperarla; 1) la posesin del crdito o derecho personal, que el Cdigo toma en cuenta en el artculo 1576, inciso 2., para decir, que es vlido el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, aunque despus aparezca que el crdito n.o le perteneca. Tambin hay que considerar la posesin unida al dominio, que es la forma ordinaria en que se presenta la posesin, cuando se juntan en una misma persona el hecho de la posesin con el derecho de dominio; la posesin a nombre proPio, de que habla el Cdigo Civil en el arto 719 y que es lo .que vulgarmente se llama posesin en contraposicin a la mera tenencia, o posesin a nombre ajeno. En materia de sucesin por causa de muerte, usa e! Cdigo las palabras poeesin legal y posesin efectiva -Posesin legal es la que se confiere al heredero por el ministerio de la ley, en el momento de deferirse la herencia y que no lo habilita para disponer de los inmuebles mientras no preceda a la posesin efectiva, que es la que se da por decreto judicial, despus de comprobada la calidad de herede-

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ro yque debe inscribirse en el Rtgistro Conservador de Bienes. (Art. 6688). En materia de presuncin de muerte por dewparecimiento, tsa el Cdigo los trminos de poc:esin proviwria, que es la que concede el juez a los herederos presuntivos des::us de transcurridos diez aos desde la fecha.de las ltimas noticias y que les da derecho a. los frutos de los bienes (arts. 81, 84 Y 89) Y posesin definitiva, que se concede ordinariamente por decreto judicial cuando han transcurridos treinta aos desde la fecha de las ltimas noticias, la cual posesin permite a' los herederos presuntivos disponer de los bienes sin perjuicio de la rescisin del decreto en los casos que indica la ley. (Arts. 82, 90 ysiguientes) . . Al tratar del Reglamento del Registro Conservador, aludiendo el Cdigo Civil a los ttuloscuya inscripcin se prescribe, dice que ellos no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que se ordena. (Art~ 696). y finalmente, al tratar del estado civil de las . personas habla el Cdigo Civil de posesin notoria del estado civil (arts. 309 y 313), concepto este que se aparta fundamentalmente de lo que aqu tratamos y al que slo nos referimos por llevar el nombre de posesin. 313. Posesin regular.-Es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin (art 702). Son requisitos de la posesin regular: 1.0, el justo ttulo; 2., la buena fe al tiempp de la adquisicin; y 3., la tradicin; si el ttulo es traslaticio de dominio. Analicemos estos distintos requisitos. 314. 1. Iusto titulo.-HemQs visto anteriormente, la diferencia que hay entre ttulo y modo de adquirir; el primero es la causa remota y el segundo la causa prxima de la adquisicin de un derecho. Pero al tratar de la posesin regular, y para el efecto de reputada tal, el Cdigo incluye en el nombre de ttulos a algunos modos de adquirir, en los cuales, no habiendo necesidad de acto jurdico previo, se confunde el ttulo con ellos. Tambin el Cdigo con-

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sidera como ttulos a ciertos actos que son slo declarativos o complemento de un modo de adquirir anterior, como luego veremos. El justo ttulo es constitutivo, traslaticio o declaratiyo de dominio. Son constitutivos de dominio y por consiguiente se confunden con el modo de adquirir, la ocupacin, la accesin y la prescripcin; y se llaman constitutivos, porque, o crean un derecho que no exista, o en los casos en que al parecer lo transfieren, no es por voluntad del dueo anterior, cuyo derecho caduc, sino por el ministerio de la ley. En la prescripcin ordinaria, por ejemplo, el ttulo o contrato que sirve de base a la posesin regular, no es ttulo de dominio sino de simple posesin; el de dominio existira por el hecho de haber prescrito, en e! momento mismo de adquirir. Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, comJ la venta, la permuta, la donacin entre vivos, la transacci6n en cuanto transfiere la propiedad de un objeto no disputado y el mutuo Son declarativos de dominio la sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin. Estos ttulos, que llamamos declarativos de dominio, no son propiamente ttulos en el sentido de causa de la adquisicin de un derecho, porque, si se trata de la divisin de una herencia, la causa legal de la adquisicin del heredero adjudicatario es la sucesin por causa de muerte, que es modo de adquirir el dominio, y si se trata de la divisin de una C'Jmunidad, la causa de la adquisicin de! comunero a quien se le adjudica la especie poseda proindiviso ser la misma que corresponda a la comunidad. Como se ve, estos ttulos vienen slo a completar, precisar o declarar adquisiciones ya hechas por otros modos de adquirir y sirven slo para determinar los bienes que han correspondido a cada heredero o comunero, segn los casos, y por eso, los llamamos declarativos de dominio. Confirman expresamente esta doctrina los artculos 718, 1344,2313 Y 2417 del Cdigo Civil. Pero debe tenerse presente que los actos de particin producen entre os comuneros algunos efectos semejantes a los de los ttulos traslaticbs de dominio. As, el adjudicatario tiene derecho a reclamar de sus ca-partcipes el saneamiento por eviccin, si hubiere sido pri-

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vado de la cosa; y en caso de que slo se le moleste en la posesin, puede exigir de. ellos que concurran a hacer cesar la molestia (artculo 1345). Adems, las particiones pueden anularse y rescindirse de la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos, y el heredero que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota puede interponer la demanda de rescisin, por causa de lesin enorme. (Art. 1348). Sobre este punto, relacionado'con la sucesin por causa de muerte, debemos llamar la atencin a la circunstancia de que el Cdigo, apesar de que para el efecto de' regularizar la posesin comprende bajo el nombre de ttulos a los modos de adquirir, omiti el ttulo del legatario y del heredero que no tienen sentencia de adjudicacin ni acto legal de particin, como ocurre cuando es nico heredero. El inciso 2. o del nmero 4. o del artculo 704 slo se refiere al heredero y al legatario putativos, a quienes sirve de justo ttuhel decreto judicial de posesin efectiva y el correspondiente acto testamentario judicialmente reconocido; pero en ninguna parte habla el Cdigo del justo ttulo del verdadero heredero qUe no tiene sentencia de adjudica-: cin o acto legal de particin y del verdadero legatario. Advierte el artculo 703, incisos 5. 0 y 6., que no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin, las sentencias judiciales sobre derechos ltigiosos ni las transacciones en cuanto .se limitan a reconocer o declarar derecho.s preexistentes; en ambos casos el poseedor conserva su ttulo anterior, porque la sentencia o transaccin en el caso aludido no hace ms. que declarar o reconocer un derecho que de antemano exista. Diversa cosa ocurre cuando por la transaccin se transfiere un derecho no disputado; en este caso hay una nueva causa de adquisicin, o sea, un ttulo para regularizar la posesin De la persona a quien Se transfiere el objeto no disputado y sobre el cual antes no tena ningn derecho. ' No es justo ttulo con arreglo al artculo 704: 1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;' 2. o El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo;

3. El qe adolece de un vicio de nulidad, como la enajenaCin


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que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no ha sido. La nulidad a que se refiere este nmero comprende tanto la absoluta como la relativa, pues el ejemplo que cita es de nulidad relativa; pero como la nulidad relativa se sanea por un lapso de cuatro aos, pasado ese tiempo, se revalida retroactivamente el ttulo y se reputa vlido y justo desde la fecha del otorgamiento. (Arts. 1682, 1684, 1691 Y 705); 4. o El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior; etc. Sin embargo, al heredero putativo' a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el. decreto, como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Tngase presente sobre esta materia una observacin fundamental, yes la de que el Cdigo no califica de ttulo injusto el de aquel que ha recibido la cosa de quien no era dueo sino simple poseedor; por el contrario, ese es precisamente el caso en que tiene importancia el hecho de la posesin regular como antecedente de la prescripcin ordinaria. 315. 2. o Buena fe.-La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As, en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuacin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato (incs. 1, o y 2. del arto 706). El poseedor de buena fe cree adquirir la cosa de quien era verdadero dueo, o sea, incurre en un error de hecho creyendo que existe el derecho de propiedad en la persona del que le transfiere la cosa, siendo que en realidad no es' tal dueo. Este justo error en materia de hecho en que incurre el adquirente no se opone a la buena fe (inc. 3. o del arto 706). En efecto, la ley, al hablar del jJoseedor de huena fe, se refiere precisamente a la persona que posee la cosa por haberla adquirido con justa causa de error, de quien no tenia realmente el dominio de ella; pues si la hubiese adquirido de manos del dueo, tendra el dominio de ella y

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la ley lo llamara dueo; pero slo tiene la posesi6n, que 10 habilita para la prescripci6n. El error en materia de derecho constituye una presunci6n de mala fe que no admite prueba en contrario (inciso final del art 706). No puede alegarse un concepto equivocado de la ley, porque sta se entiende conocida de todo~ despus de vencido el plazo de la promulgaci6n; ni sirve de excusa la ignorncia de la ley, salvo el caso de incomunicacin previsto en el artculo 8. del C6digo Civil. La buena f~ requerida para la posesi6n regular debe ser completa; si el adquirente ha tenido duda sobre la propiedad del autor debe reputrsele de mala fe. La buena fe requerida para la posesin debe existir tan slo en el momento de la adquisicin; y la calidad de poseedor regular no se pierde aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Mala fides superveniens non impedit usucapionem. Distinta es la disposicin de la ley sobre la buena o mala fe del poseedor relativamente a la adquisicin de los frutos, pues. en este caso la buena o nala fe se refiere al tiempo de la percepcin de los frutos (art. 913), El fundamento de esta diferencia est en que la posesinregular, como base' de la prescripcin adquisitiva ordinaria, es un estado . de cosas permanente, cuyo carcter se determina de una manera invariable por las circunstancias que la acompaan en su rigen, mientras que cada ~cto de percepcin de frutos es un hecho aislado, independiente de los anteriores; de manera que sobreviniendo la mala fe, no podra razonablemente el poseedor -prevalerse de la buena fe inicial, para hacerse dueo de frutos percibidos en condiciones diversas. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley es, tablece la presuncin contraria. En todos los otros, la mala fe deber probarse (art. 707). Corresponder pues al que litiga con el poseedor probar que ste conoci la falta de dominio en el autor del ttulo o los otros vicios de que ste adoleca; y si esos hechos no se establecen, la ley favorece al poseedor. Finalmente, adems de la ventaja que la buena fe proporciona al poseedor, de dar a su posesin el carcte~ de regular, le sirve tam0

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bin, como ya lo hemos insinuado, para la adquisicin de los frutos de la cosa. El artculo 907 establece que el poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la ccntestacin de la demanda. Una razn de equidad aconseja al legislador no imponer al poseedor de buena fe una obligacin que, en ciertos casos, podra serle ruinosa, en beneficio de una pClsona que ha sido negligente en la defensa de sus derechos. 316, 3. Tradicin.- -La posesin regular exige como requisito indispensable la tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio (art. 702, inc. 3.). Hemos visto en otra parte de nuestro estudiQ que el ttulo traslaticio da slo un derecho personal y que no transfiere :or s mismo ni la posesin ni el dominio; slo el modo de adquirir da un derecho real. Tambin vimos que la tradicin slo serva de modo de adquirir cuando el tradente era duo de la cosa; si el tradente no es dueo sino simplemente poseedor, por la tradicin slo se transfiere la posesin que tena el tradente; pero si la tradicin se basa en un justo ttulo y hay buena fe de parte del adquirente, ste obtiene la posesin regular, aunque el tradente fuera un simple poseedor irrgular. Siendo la tradicin requisito necesario para la posesin regular y efectundose la tradicin de los bienes races por la inscripcin en el Registro Conservador, nadie puede adquirir la :oscsin regular de un bien raz, por actos entre vivos, sino mediante la inscripcin En el Registro Conservador (art. 724). 317. Ventajas de la posesin regular .-La posesin regular es favorecida por la ley. En efecto, ella sirve: a) Para adquirir el dominio por la prescripcin ordinaria, que es de breve tiempo, mientras que el poseedor irregular slo puede hacerlo ::or la extraordinaria, de treinta aos (arts. 2507 y 2510); b) el poseedor regular goza del beneficio de la accin reivindicatoria, equiparndosele en cierto modo al dueo, ccn la limitacin de que no puede hacerla valer ni contra el verdadero dueo ni CO:1tra el que posea con igualo mejor derecho (art. 894). Esta accin no corresponde en ningn caso al poseedor irregular. 318; Posesin irregular. Posesiones viciosas.-Es posesin irregu-

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lar la que carece de uno o ms requisitos exigidos por la ley para la posesin regular (art. 708). Forman una categora especial las posesiones viciosas, que son la violenta y la clandestina, las que estando en una situacin jurdica inferior, comenzarn a ser irregulares cuando cese el vjcio que las ha acompaado. Se llaman viciosas estas posesiones, porque se tienen mediante el vicio de la violencia o de la ocultacin; y son de peor condicin que la posesin simplemente irregular. Se diferencian de la simple posesin irregular: 1. o La posesin irregular, cuando se ha tenido sin violencia, clandestinidad ni interrupcin, por un plazo de 30 aos, 'habilita' para adquirir el dominio de la cosa, por la prescripcin extrac:rdinaria, an en el caso de que haya existido. un ttulo inicial de mera tenencia, siempre que durante ese plazo, el usurpador no haya reconocido el dominio' de la persona a cuyo nombre inici la posesin. La posesin viciosa, esto es, la que se mantiene con violencia o clandestinidad, en el caso de que' haya existido un ttulo inicial de mera tenencia, no habilita al usurpador para adquirir la cosa,porla prescripcin extraordinaria de treinta aos, y slo puede invocarse para la prescripcin, contando los treinta' aos desde el momento en que hubiere cesado la violencia o clandestinidad (art. 2510, regla 3."); 2. o El poseedor irregular puede instaurar accin poseSoria, si tiene un ao de posesin tranquila y no interrumpida; mientras que el poseedor vicioso no puede entablar dicha accin, sino contando el ao desde que cesa la violencia o la clandestinidad. Igualmente, las aceiones para recuperar ~a posesin.espiran al cabo de un ao' completo contado desde que, el poseedor anteriOr la ha perdido, o sea, la ley ampare en su posesin al pose,edor irregular que lleva ms de un ao en posesin tranquila, mientras que en el caso del poseedor violento o clandestino, la ley no ampara su posesin, por larga que sea, mientras duren la violencia o la clandestinidad, y el plazo de un ao de prescripcin de la accin posesoria se cuenta slo desde el ltimo acto de violencia o desde que haya' cesado la clandestinidad (arts. 918 y 920). 319. Posesin violenta y cIandestina.-Es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente (art. 710). El

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que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento (art. 711). Existe vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, y que se eiecute con su consentimiento, o que despus de ejecutada se ratifique expresa o tcitamente. (Artculo 712): El vicio de la violencia en la posesin es temporal, porque una vez que cesa la violencia comienza la posesin til; en efecto cuando una persona pierde la posesin de un bien raz por medios violentos, el poseedor antiguo puede recuperarla por medio de la accin posesoria, que dura un ao; per el ao debe contarse desde el ltimo acto de violencia realizado por el nuevo poseedor, de manera que mientras dura la violencia, no corre el plazo de prescripcin en contra del antiguo poseedor; y recprocamente el nuevo poseedor slo es amparado en su posesin una vez que ha transcurrido un ao en posesin tranquila de la cosa (arts. 918 y 920). El vicio de la violencia es relativo, en el sentido de que el poseedor violento slo tiene una posesin viciosa respecto del poseedor anterior a quien despoj de la posesin. Un tercero, extrao a los actos de violencia, no podra invocar en su favor el vicio de la violen cia, porque respecto de l la posesin no ha tenido tal carcter . . Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (art. 713). Acabamos de ver que la posesin debe ser tranquila, es decir, adquirida por medios exentos de toda violencia; tambin debe ser pblica, o sea, el poseedor debe obrar sin ocultar sus actos, tal como acostumbran hacerlo las personas que ejercen un derecho. El vicio de la clandestinidad es relativo, como el de la violencia, ya que puede la posesin ocultarse respecto de uno y no respecto de otro; y temporal, porque cuando cesa la clandestinidad comienza la . posesin til. Este vicio de la clandestinidad en la posesin se explica perfectamente tratndose de bienes muebles, pero es muy raro tratndose de bienes races. Es difcil esc::mderse para habitar una casa, para

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cultivar ,un campo; este vicio, respecto de inmuebles, se explica ms fcilmente en los casos de obras o trabajos subterrneos que invaden la propiedad colindante y que no tienen ningn signo exterior o superficial. 320. Posesi6n de buena y de mala fe.-Aunque la buena fe es un elemento constitutivo indispensable, para iniciar una posesin regular, que conduzca a la prescripcin ordinaria, dijimos ya anteriormente y volvemos ahora a repetirlo, que son cosa-diversa:' posesin regular y posesin de buena fe; como tambin son' cosa diversa: posesin irregular y posesin de mala fe. La clasificacin de la posesin en de buena y mala fe, es importante, porque es muy diversa la situacin jurdica en que se encuentran uno y otro poseedor, para todo lo que se refiere a la accin reivindicatoria y a las prestaciones mutuas que se s!guen al fallo judicial. , La buena o mala fe del poseedor, que toma en cuenta el Cdigo para fijar sus derechos y obligaciones en materia de frutos, deterioros, expensas y mejoras, se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin y relativamente a las expensas, mejoras y deterioros, al tiempo en que fueron hechas; pero despus de la contestacin de la demanda, el poseedor de buena fe sigue la misma ::ondicin del de mala fe. (Arts. 913 y 907, inciso 3.). Analicemos esos diversos efectos., a) En materia de frutos, el poseedor de buena fe hace suyos los frutos naturales. y civiles percibidos antes de la contestacin de la demanda, y por consiguiente no es obligado a su restitucin. En cambio, el poseedor de mala f es. obligado a restituir los frutos naturales y civiles, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin; se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. Repecto a los gastos ordinarios, que se han invertido en produ-

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cirios, uno y otro tienen derecho a que se les abonen por el reivindicador (art. 907). b) En materia de deterioros, el poseedor de mala fe es responsable de los que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, y el de buena fe, mientra permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos (art. 906). e) En materia de expensas, uno y otro tienen derecho a que se les abonen las expensas necesarias invertidas cn la conservacin de la cosa, segn las reglas del artculo 908. d) En materia de mejoras, el poseedor de buena fe tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda, y el poseedor de mala fe no tiene ese derecho y slo podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada y que el propietario rehuse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados (arts. 909 y 910). En cuanto a las mejoras voluptuarias, uno y otro estn en la misma situacin y slo tienen derecho a llevarse los materiales en el caso y con los requisitos indicados anteriormente. (Art.9r1). 321. Posesin proindiviso.-Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin. Podr, pues, aadir este tiempo al de su posesin exclusiva, y las enajenaciones que haya hecho por s slo, de la cosa comn y los derechos reales con que la haya gravado, subsistirn sobre dicha parte si hubiere sido comprendida en la enajenacin o gravamen. Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a ms, no subsistir la enajenacin o gravamen contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios. (Art. 718). Una disposicin anloga contiene el artculo 1344, que al tratar de la particin de la herencia dice; Cada asignatario se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin; y el artculo 2417, sobre la hipoteca, dice; El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hi-

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potecar su cuota; pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen. si fueren hipotecables. Si no 10 fueren. caducar la hipoteca . . Como se ve en los artculos transcritos, el Cdigo establece respecto de la posesin proindiviso una doctrina. clara y precisa, segn la cual, efectuada la particin de los bienes indivisos, cada adjudicatario se reputar haber sido exclusivo poseedor de 'la parte que le toc en adjudicacin y no haber tenido parte alguna en los dems bienes. La. venta o hipoteca hecha por uno de los comuner~s durante la indivisin, que afecte alguno de los bienes comprendidos en ellq, queda en una situacin mcierta hasta que se efecte la particin; si la cosa yendidao hipotecada se adjudica al comunero. Rue la vendi o hipotec, queda firme la venta o hipoteca; en caso contrario, si se tratare de venta, se proceder como en el caso de venta de la cosa ajenal Y si se tr<!-tare de hipoteca, esta caducar. 322. Otros caracteres de la posesin.-Cuando se transmite o transfiere la posesin de una persona a otra, o sea, cuando hay sucesin en la posesin, 'la posesin del sucesor principia en l. Esta es la regla general; pero puede al nuevo poseedor convenirle agregar a su po~esin, la posesin de sus antecesores, y con este fin la ley 10 autoriza para ello, con la condicin de que en tal caso se .lapropie con . sus calidades y vicios, La ley no limita el nmero de antecesores; el poseedor 'puede agregarse la de una serie no interrumpida de poseedores. (Art. 717). Estadispbsicin tiene una importancia inmensa en materia de prescripcin, pues permite al . poseedor invocar en su favor, al alegar la prescripcin, no slo su propia posesin sino todo el tiempo de posesin de las personas de quiehes deriva su ttulo, o sea,' de sus antecesores en la posesin de la cosa . . Hemos visto ya en otra parte que estas transmisiones de la posesin pueden cambiar su calidad convertirla de irregular en regular,cuando se efecta con justo ttulo y buena. fe la tradicin de una cosa poseda irregularmente; en este caso el nuevO poseedor pa-

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sa a ser poseedor regular, pero slo desde la fecha en que se efectu la tradicin a su favor. El poseedor, segn los casos, podr alegar la posesin regular como antecedente de la prescripcin ordinaria, o la irregular como antecedente de la extraordinaria de treinta aos, segn convenga a su derecho. Respecto de la prueba de la posesin, la ley fija reglas que la facilitan por medio de ciertas presunciones. Si una persona justifica haber empezado a tener la cosa con nimo de seor o dueo, o sea, haberla comenzado a poseer, la ley presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega (art. 719); obsrvese que no usamos las palabras poseer a nombre propio y poseer a nombre ajeno, que impropiamente emplea el artculo 719 del Cdigo, porque toda posesin es a nombre propio; slo la tenencia es a nombre ajeno. Si una persona ha empezado como mero tenedor, reconociendo dominio ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio. 323. Mera tenencia.-Hemos visto que dentro del sistema seguido por nuestro Cdigo Civil contrastan las palabras posesi6n JI mera tenencia. Sabemos en qu consiste la poses~n; estudiemos ahora la mera tenencia. Mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. Constituye la mera tenencia una situacin jurdica completamente diversa de la posesin; de los dos elementos constitutivos de la posesin corpus et animus, el mero tenedor slo tiene el primero, porque la cosa est materialmente a su disposicin; pero le falta en absoluto el segundo elemento, o sea, el nimo de seor o dueo, que es el distintivo caracterstico de la posesin, porque al tener la cosa a nombre de otro reconoce el dominio ajeno. La mera tenencia puede traer su origen o de la voluntad de las

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partes, traducida ~n un contrato, o de la ley, o de dispcsicin del juez; pero siempre de un hecho regular, ajustado a derecho; en lo que se diferencia tambin de la posesin, que puede ser regular, irregular o viciosa; y precisamente este carcter regular de la mera tenencia es 10 que le da la calidad de precaria, porque de su ttulo constitutivo se desprende siempre el reconocimiento del dominio de otro. El 'mero tenedor no inviste la posesin de la cosa; pero la posesin debe residir en alguna persona mientras la cosa no sea abandonada; y esa persona que inviste la' calidad de poseedor es el dueo, de l,a cosa, el cual conser~a la posesin, aunque est en manos de otro la tenencia; o sea, posee corpore alieno. La mera tenencia no confiere al mero tenedor las ventajas de la posesin, las cuales son propias solamente de los que reunen los dos elementos constitutivos de esa situacin jurdica; as, nicamente l~s poseedores pueden entablar las acciones posesorias, y slo por excepcin, el artculo 928 concede al mero tenedor que ha sido violentamente despojado de la cosa, accin posesoria especial para obtener el restablecimiento de las cosas al estado en que se hallaban antes del despojo violento. El estado de mera tenencia subsiste indefinidamente mientras , se mantiene en vigor el ttulo que le da vida, y el simple tiempo no la muda en posesin (art. 716). La mera tenencia de una cosa se transmite a los herederos del testador, quienes contirtal1 siendo meros tenedores; pero la transferencia a ttulo particular que efecta el mero tenedor cuando a su propio nombre enajena indebidamente a otra persona la cosa materia de la mera tenencia, hace cesar el estado de mera tenenci:;l, y el sucesor adquiere la posesin de la cosa (art. 730.) Son meros tenedor~s: el usufructuario, el usuario, el que, tiene derecho de habitacin, el arrendatario, el comodatario, el depositara, el acreedor prendario, el acreedor anticrtico, el secuestre y los administradores de bienes ajenos, como los mandatarios, curadores, etctera.
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Completando lo dicho anteriormente, podemos anotar las siguienres caracterscas de la mera tenencia: l. a La mera tenencia equivale a lo que el Derecho Romano llamaba jJosesin natural; a la posesin a nombre ajeno, de que habla el Cdigo Civil en el artculo 719 y a la tenencia de la cosa en lugar y a nombre de otro, de que habla el artculo 730. 2." La mera tenencia se inicia siempre con un ttulo, que puede ser un contrato, como ocurre en el caso del arrendamiento, o la ley, como sucede en el usufructo del oadre de familia, o bien un decreto del juez, como en el caso del secuestre. 3. a La mera tenencia contina s iemjJre igual invariable hasta su terminacin, cualquiera que sea el tiempo que transcurra. El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin: salvo el caso del artculo 2510, regla 3," (art. 716). La regla 3. 3 del artculo 2510 dice que la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe en el que se dice poseedor, y no dar lugar a la prescripcin a menos que concurtan estas dos circunstancias: a) que el que se pretende dueo no pueda pI'Obar que en los ltimos treinta aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por, el que alega la prescripcin; y b) que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia. c1andestinidd ni .interrupci6n por el mismo espacio de tiempo. Esta continuacin de la mera tenencia, a pesar del transcurso del tiempo, es una presunci6n expresa de la ley. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, dice el arto 819, inciso 2., es decir, si se ha empezado a tener la cosa con la calidad de mro tenedor, se presume la continuacin del mismo orden de cosas. Y, por su parte, el artculo 730 dice que la mera tenencia de la cosa continua, an en el caso grave de que el merO tenedor la usurpe, dndose por dueo de ella, a menos que la enajene a otro. 4. La mera tenencia se cambia en posesin, en el caso de que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso, la persona a quin se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Pero si el usurpador tena la cosa en lu-

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gar y a nombre de un poseedor inscrito, aunque se d por dueo de ella y la enajene a otro, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin (art. 730). Tambin se cambia en posesin, como acabamos de ver en el nmero anterior, cuando se reunen los dos requisitos que prescribe 111 regla 3 del artculo 2510. 5. o En caso de que el mero tenedor sufra. turbacin o molestia, proveniente de personas que aleguen derecho a la cosa, como l no es poseedor, sino que tiene la cosa a nombre de otro, es decir, a nombre del poseedor, su deber es noticiar al poseedor de la turbacin o molestia que ha recibido di terceros, por consecuencia de los derechos que alegan; y si lo omitiere o dilatare culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan alposee~or (art. 1931). En caso de despojo violento, tiene el mero tenedor una accin especial, que 'el Codiga incluye entre las acciones posesorias, con el slo objeto de pedir que se restablezcan las cosas a su estado anterior y se asegure el resarcimiento de los daos. Restablecidas las cosas, la accin posesoria que corresponda, deber ser entablada por el poseedor, y no por el mero tenedor. (Art. 928). 6.,0 Hay dos casos especiales de excepcin en que el mero tenedor, que pierde la tenencia, tiene una accin real para reclamarla contra toda persona, y son el caso del secuestre (art. 2254) y del acreedor prendario. (Art: 239J), 7. En caso de dao causado a la cosa por delito o cuasi delito, el mero tenedor, que es usufructuario, habitador o usuario, puede pedir la indemnizacin correspondiente, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo, de habitacin o de uso. Puede tambin pedirla el JUera tenedor que tiene la cosa. con obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo. (Art.2315). 8. Fil1g1mente" hay clase$ muy diversas. de meros tenedore8~ a) Unos tienen sobre la cosa, un derecho personal de uso o goce, -como el comodatario y el arrendatario, b) Otros tienen un derechp real de goce, que puede ser total o limitado sobre la cosa, como ocurre con el usufrur;tuario, el usuario y

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el habitador. Advirtase que stos son meros tenedores, con relacin a la cosa; pero son verdaderos poseedores de su derecho real de usufructo, uso o habitacin y como tales pueden reclamarlos de cualquiera persona y adquirirlos por prescripcin. c) Otros como el acreedor prendario tienen un derecho real para la seguridad de su crdito; pero no pueden usar ni gozar de la cosa; y d) Por ltimo, hay otros meros tenedores, que son simples guardadores de la cosa, como ocurre con el depositario y con el secuestre. 324. Precario.-Hemos visto que en el Cdigo Civil contrastan siempre las palabras posesin y mera tenencia; la posesin es a nombre propio, la tenencia a nombre ajeno. Pero hay una palabra que expresa un concepto todava inferior al de mera tenencia, y esta es la palabra 'precario. La palabra precario viene del verbo latino precari, que significa rogar o suplicar, porque como dice la ley romana, ley 1 De Precario, el precario es una concesin o merced que se hace a una persona para usar de una cosa mientras se lo permita el concedente. Se llama precario la simple tenencia de una cosa ajena, sin ttulo, es decir, sin previo contrato, por la mera tolerancia del propietario, y que no da derecho alguno al tenedor, el cual est obligado a devolverla en cualquier momento en que el propietario la exij a. El precario est definido expresamente en nuestro Cdigo al tratar del contrato de comodato, en el arto 2195, que dice: <Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. ConstItuye tambin precario la tenencia de una cosa ajena sin ttulo, es decir, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo. Se diferencian el precario y la mera tenencia, en que esta ltima emana qe un ttulo, que fija su duracin, de manera que el propietario de la cosa no puede repetir la cosa dada en mera tenencia, sino doopus de acabado el tiempo del contrato; mientras que en el caso del precario, el propietario, que facilit la cosa a ttulo de precario, puede recobrarla en el momento que quiera, porque no ha mediado ttulo alguno, sino su mera tolerancia.
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CAP1TULO XVI
DE LAS LIMITACIONES DEL DOMINIO Y PRIMERAMENTE DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

,825. Idea general-El derecho de dominio, en su situacin


normal, es perpetuo y comprende las tres facultades que le son inherentes, a saber: el uso, el goce yel abuso. Pero, estas facultades pueden ser limitad:s por la naturaleza misma de las cosas, o por la voluntad del hombre, o por la autoridad de .la ley, que, o bien establecen servicios que un fundo debe prestar' a otro, como ocurre en el caso de las servidumbres prediales, o dan a un individuo el derecho de usar o gozar de una cosa que no le pertenece, como ocurre en los derechos de usufructo y uso, o bien hacen incierta durante algn tiempo la propiedad, poniendo trmino al dominio, el cual pasa a otras manos en caso de cumplirse una condicin, como ocurre en la propiedad fiduciaria. En estos casos hay limitaciones del dominio, de las cuales vamos ahora a ocuparnos. Confome a lo dicho, el domino puede ser limitado: 1, o Por haber de pasar a otra persona, en virtud de cumplirse una condicin, lo que constituye la propiedad fiduciaria; , 2. o Por el gravamen de un usufructo, uso o habitaci6n, a que una persona tenga derecho en las cosas que pettenecen a otra; y 3. 0 Por las servidumbres. (Art. 732),

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Estudiaremos primero la propiedad fiduciaria; despus los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, y por ltimo, las servidumbres.

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326. Definiciones.-Propiedad fiduciaria es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de cumplirse una condicin. Fideicomiso es la constitucin de la propiedad fiduciaria; y tambin toma este nombre la cosa constituda en propiedad fiduciaria. Restitucin se llama la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constitudo el fideicomiso. (Art. 733). Fiduciario o propietario fiduciario es la persona que tiene el dominio de una cosa con las restricciones que la ley y la voluntad del constituyente han impuesto a su ejercicio, y con la obligacin de restituirla a un tercero por el hecho de verificarse una condicin. Fideicomisario es la persona a quien debe hacerse la restitucin de la cosa poseda fiduciariamente por otra, en caso de cumplirse la condicin. Tenedor fiduciario es la persona que administra los bienes, materia del fideicomiso, mientras pende la condicin, con la obligacin de reservar los frutos pura la persona que, en virtud de cumplirse o de faltar la condicin, adquiera la rpropiedad absoluta de ellos. (Artculo 749). Fideicomiso de residuo es aquel en que se concede al fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio y, adems, la libre disposicin de la propiedad, debiendo slo entregar al fideicomisario 10 que exista al tiempo de la restitucin. (Art. 760). Substituto es la persona a quien pasan los derechos del fideicomisario, en caso de que ste falte antes de la poca de la restitucin, por fallecimiento u otra causa (art. 743), debiendo ser expresamente designado en el respectivo acto entre vivos o testamento: (Art. 744). 327. Etimologa.- Fideicomiso viene de las palabras latinas fidei commissum, que quiere decir algo encomendado a la buena fe

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de una persona, porque, en un principio, entre los romanos, la restitucin de la herencia fideicomisaria penda tan slo de la probidad y buena fe del heredero institudo. 328. Constitucin de la propiedad fiduciaria.-Limitacin constitucional y legaJ.-Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos, otorgado en instrumento pblico, o por acto testa.; mentara. La constitucin de todo fideicomiso que comprende o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente registro. (Art. 735). . . Una misma propiedad puede constituirse a la vez en usufru eto afavor de una persona yen fideicomiso a favor de otra (art. 736), v. gr.: Pedro deja a Juan hasta su muerte el usufructo de una casa, la cual pasar despus a Diego, si tiene hijos. Aqu existe un fideicomiso para Diego y un usufructo para Juan. Pero, la constitucin de fideicomisos no es ilimitada. Veamos lo que al respecto dice el Mensaje del Ejecutivo al Congreso, en que propona la aprobacin del Cdigo Civil. Consrvase, pues, la substitucin fideicomisaria en este proyecto, aunque abolida en varios cdigos modernos. Se ha reconocido en ella una emanacin del derecho de propiedad, pues todo propietario parece tenerlo para imponer a sus liberalidades las limitaciones y condiciones que quiera. Pero admitido en toda su extensin este principio, pugnara con el inters sociat ya embarazando la' circulaci6n de los bienes, ya amortiguando aquella solicitud en conservarlos y mejorarlos, que tiene su ms poderoso estmulo en la esperanza de un gozo perpetuo, sin trabas, sin responsabilidades, y con la facultad de trans- . ferirIos libremente entre vivos y por causa de muerte; se admite, pues, el fideicomiso, pero se prohiben las substituciones graduales, aun cuando no sean perpetuas, excepto bajo la forma del censo, en el que se ha comprendido, por consiguiente, todo lo relativo al orden de, sucesin en las vinculaciones. .. Es una regla fundamental en este proyecto la que prohibe dos o ms usufructos o fideicomisos sucesivos; porque unos y .otros embarazan la circulacin y entibian el espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria . . Conforme con estos propsitos el artculo 745 dispone: se prohibe constituir dos o ms, fideicomisos sucesivos, de manera que res~
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titudo el fideicomiso a una persona, 10 edquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios ncrnbr~ dos. se extinguir para siempre la expectativa de los otros. Combinando, pues, el Cdigo la libertad de los propietarios con el inters social, permite los fideicomisos, pero de manera que haya una sola restitucin de propiedad, o sea, un solo fideicomiso. En el Derecho Antiguo, era crecido el nmero de inmuebles sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos, mayorazgos o vinculaciones, instituciones que impedan la enajenacin de la rropiedad y disminuan el inters por su mejoramiento. Para evitar esto, el Cdigo dispuso que esas vinculaciones se convirtieran en capitales acensuados, segn la ley o leyes especiales que se hayan dictado o se dicten al efecto. (Art. 747). Por leyes de 14 de Julio de 1852 y 21 de Julio de 1857 se estableci la exvinculacin de los bienes races vinculados o sujetos a prohibicin perpetua de enajenar, de la manera siguiente: se proceda a la tasacin de las propiedades vinculadas y el valor de la ta~acin se impona a censo de 4% anual sobre los mismos r:iedios vincul dos o sobre otros que asegurasen suficientemente el pago de los cnones. Exvinculada as la finca, sus poseedores tenan el libre derecho de enajenarla o transmitirla por causa de muerte; y a las personas llamadas al goce de la antigua vinculacin, les corresponda en su reemplazo el goce de los rditos del censo, debiendo regirse en su sucesin por las mismas reglas de la antigua fundacin. Una ley posterior facult la redencin de esos censos en arcas fiscales. Con anterioridad tambin la Constitucin Poltica, en su artculo 153, haba dispuesto: Las vinculaciones de cualquiera cIase que sean, ta:1to las establecidas hasta aqu como las que en adelante se establecieren, ne> impiden la libre enajenacin de las propiedades sobre que descansan, asegurndose a los sucesores llamados ]:or la respectiva institucin el valor de las que se enajenaren. Una ley particular arreglar el modo de hacer efectiva esta disposicin. 329. Elementos del fideicomiso.-En todo fideicomiso, adems del constituyente hay un fiduciario y un fideicomicario, r-orque siendo la propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a

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otra persona por el hecho de cumplirse una condicin, ella no se comprendera sin que hubiera una persona que fuese dueo de la cosa mientras la condicin estaba pendiente, que es el fiduciario; y otra que debiese adquirirlo cuando la condicin se cumpliese, que es el fideicomisario. Decimos lo anterior, sin perjuicio de que en algunos casos sea el mismo constituyente o sus herederos los que sirvan de fiduciario o de fideiComisario. Todo fideicomiso supone tambin la existencia de una c6sa sobre que recaiga; no se concibe la propiedad, sea absoluta o fiduciaria, sin una cosa determinada sobre que pueda estar radicada. Finalmente, el fideicomiso supone tambin otro elemento esencial que fija su naturaleza y es la condicin; esa incertidumbre sobre la suerte futura de la propiedad, proveniente de la duda sobre si se cumplir o no la condicin, es la caracterstica del fideicomiso. Analizaremos los distjntos elementos, empezando nuestro estudio por la cosa y condicin, para ocuparnos en seguida de las facultades y obligaciones dd fiduciario y del fideicomisario. 330. Cosa materia del deicomiso.--No todas las cosas son susceptible de servir de materia a un fid~icomiso. Este no puede constituirse sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos (art. 734). El Cdigo no ha exceptuado expresamente las . cosas fungibles; pero un estudio atento d la naturaleza del fideicomiso indica que no puede constituirse sobre ellas, porque el fiduciario tiene el gravamen de restitucin y conservacin de la cosa (arts. 751, 754 y 758),10 que es imcompatible con la calidad de cosas fungibles, de las cuales no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que 'se destru::' yan. Adems, si el Cdigo hubiera querido comprenderlas habra dictado reglas especiales para regir esta clase de fideicomisos, como lo hace con el usufructo (art, 764). Pero esto no impide que entre las cosas sobre las que se puede constituir fideicomiso, v. gr.: en el caso de una herencia:, se enCUEntren algunas fungibles, segn el principio general de Derecho que di': ce que lo accesorio sigue la suerte de 16 principal.

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331. Condicin. Hemos dicho que es de la esencia del fideicomiso la existencia de una condicin que haga incierta la suerte futura del dominio. Estudiemos las disposiciones que con ella se relacionan. a) Hay una condicin que va envuelta expresa o tcitamente en todo fideicomiso y es la de existir el fideiccmiwrio, o su sub::ttuto, a la poca de la resllitucin (art. 738). Si el fideicomisario no existiese a la poca de la restitucin, no podra efectuarse a su favor la traslacin de la propiedad, y el fide icomiso caducara. b) La condicin de existir el fideicomisario o su substituto a la poca de la restitucin puede ser la nica a que 'sta est vinculada. Veamos un ejemplo: Dejo mi casa a Pedro con cargo de que el 1. de enero de 1930 la restituya a Juan. En este caso, se ha fijado para la restitucin una poca cierta, y el dominio que como fiduciario tiene Pedro' sobre la casa es un dominio resoluble slo por la condicin de la existencia de Juan el da 1.0 de enero de 1930, condicin que, aunque en el ejemplo propuesto no 2parece expres2da, no obstante por mandato de la ley' se supcne existente en t~ do fideicomiso. con arreglo al artculo 738. e) A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente (art. 738 inc. 2.). Obsrvese que esta agregacin debe hacerse requirindcse en todo ca~o la condicin indispensable de la existencia del fideicomisario el da de la restitucin. La agregacin puede ser de una o varias condiciones: de una, v. gr.: Dejo mi fundo a Pedro bajo la condicin de que si se casa antes de los veinticinco acs, pase a Juan. En este caso para que se efecte la restitucin del fundo a Juan, es menester que se cumplan dos condiciones, a saber: qwe se case Pedro antes de los veinticinco aos y que exista Juan el da de; matrimonio de Pedro. En el mismo caso antes indicado pcdra el constituyente haber agregado copulativamente otra condicin ms y se reuniran as tres condio11es; o bien la agregacin de otra condicin podra ser disyuntiva, en cuyo caso se r.ecesitara la realizacin de la condicin general de existir el fideicomisario y adems la de una d2 las condiciones 'disyuntivas.

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el) Las disposiones a da que no equivalgan a condicin, segn las 'asignacione~ testamentarias, prrafo 3., las reglas del ttulo no constituyen fideicomiso. (Art. 741). Para el debido estudio de este artculo debemos recorrer las distintas clases de asignaciones a da. 1. o La asignacin hasta da cierto, sea determinado o no, consttuye usufructo (art. 1087); v. gr.: Dejo a Pedro mi casa hasta el . da l. o de enero de 1930 (da cierto y determinado), o bien, hasta el da de su muerte (da cierto e indeterminado). En estos casos no hay condicin, porque el da cierto' necesariamente ha de llegar. 2. o La asignacin hasta da incierto per~ 'determinado, unida a la existencia del asignatario o de otra persona, constituye usufructo, salvo que consista en prestaciones peridicas (art. 1088), v.gr.: Lego a Pedro mi casa hasta que cumpla treinta aos (da incierto y determinado). En este caso la restitucin nc:> est propiamente sujeta a condicin, pues en todo caso tiene ella .lugar aunque muera antes el asignatario. 3. o La asigm:cin hasta da incierto e indeterminado constituye fideicomiso, porque importa una condicin (art. 1.083): v. gr.: Lego a Pedro mi casa con cargo de restituirla a Juan cuando ste tenga hijos. Hay aqu un da incierto e indeterminado. 4. o La asignacin desde da cierto y determinado confiere al asignatario, segn el artculo 1084, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla, pero no el de reclamarla antes de que llegue el da. Ejemplo: Dejo mi casa a Pedro desde el 1.0 de enero del ao 1930. Pero en este caso, podra haber propiedad fiduciaria si el constituyente hubiera exigido expresamente la existencia del asignatario el da prefijado, porque eso importara una condicin o suceso incierto. (Art. 1.084 mc. 2. o). 5.0 La asignacin desde da cierto e indeterminado es condicional y envuelve la condicin de existir el asignatario en ese da. salvo que la asignacin sea a favor de una persona jurdica con existencia permanente, en cuyo caso sta adquiere la propiedad desde que se defiere la asignacin. (Art. 1Q85). 6. o La asignacin desde un da incierto, sea determinado o no,

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constituye una propiedad fiduciaria, porque esa asignacin es siempre condicional. (Art. 1086). e) Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiw y que t[ rde ms de treinta aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Estos treinta aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria (art. 739). La ley ha querido limitar la duracin de las condiciones para evitar que se prolongue demasiado el estado de incertidumbre de la propiedad, que embaraza la circulacin y entibia el espritu de conservacin y mejora que da vida y movimiento a la industria. (Mensaje del C. Civil). /) Si es la muerte del fiduciario la que determina el da de la restitucin, se entender su muerte natural; sin perjuicio de lo que el constituyente haya ordenado a este respecto. (Art. 740). Pero res:ecto del fideicomisario debemos advertir que, para que pueda adquirir la cosa, es necesario que exista natural y civilmente el da de la restitucin (962). 332. Fiduciario.-Dijimos que era la persona que tena la proPiedad de la cosa mientras pende la condicin; puede haber no slo uno sino dos o ms fiduciarios (art. 742). Siendo dos o m:,,>, habr entre ellos derecho de acrecer (art. 7560); este derecho consiste en que la parte del que falta se junta a la parte del otro u otros. (Art. 1147). Cuando el constituyente haya dado la propiedad fiduciaria a dos o ms pers::mas, o cuando los derechos de I fiduciario se transfieran a dos o ms p::>r acto entre vivos o por causa de muerte, podr el juez a peticin de cualquiera de ellas confiar la administracin a aquella que diere mejores seguridades de conservacin (752). Si una persona reuniere en s el carcter de fiduciario de una cuota y dueo a!:sGluto de otra, ejercer sobre ambas los derechos de fiduciario mientras la propiedad permanezca indivisa; pero podr redil' la divisin, debiendo intervenir en ella, el fideicomisario, si existe, o en su lugar, los ascendientes legtimos, si su existencia se espera; o los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; o el defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimient.o de benefiCencia. (Arts. 753 y 761). No se concibe un fideicomiso sin propietario fduciario; si no se

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ha designado ~xpresamente o si falta por cualquiera causa el fiduciario designado, estando todava pendiente la condicin, gozar fiduciariamente de la propiedad, el mismo constituyente. si viviere, o sus herederos. (Art. 748). La regla anterior sirve para solucionar Ciertas dudas que podran presentarse en algunos casos en que falta aparentemente el fiduciario. Por ejemplo: se deja a Pedro hasta su muerte el usufructo de una casa y se dispone que pase despus a Juan si se ha recibido de abogado. Pedro es usufructuario y Juan fideicomisario; pero no apa~ rece a primera vista el fiduciario. Aplicando el artculo 748, tenemcs que el fiduciario, en este caso nudo propietario, no puede ser otro que' el heredero del testador que constituy el fideicomiso. Veamos los derechos y obligaiones del fiduciario. a) El fiduciario es propietario de la cosa mientras pende la condicin (art. 733); puede enajenarla entre vivos y transmitirla por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa y sujeta al gravamen de. restitucin, bajo las mismas condiciones que antes. No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cua~do el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni transmisible por testamento o ab-intestato, cuando el da prefijado para la restitucin el el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso, si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin. (Art. 751). b) El fiduciario, adems de ser dueo de la Gosa con propiedad resoluble, tiene la espectativa de ser propietario absoluto de la cosa, si no se cumple la condicin impuesta para que tenga lugar la restitucin al fideicomisario, o si esta condicin tarda ms de treinta aos en cumplirse. (Art. 739). c) El fiduciario tiene la libr administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso; podr mudar su forma, pero conservando su integridad y valor, y ser responsable de los menoscabos y deterio~o1que provengan de su hecho o culpa. (Art. 758). d) El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones siguientes. (Art. 754).

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No es obligado a prestar caucin de conservacin y restitucin, sino en virtud de sentencia de juez que as lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al artculo 761. (Art. 755). Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la conservacin de la cosa, incluso el pago de las deudas y de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el caso de la restitucin, tendr derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario dichas expensas, reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar; y con las rebajas que van a expresarse: l. o Si se han invertido en obras materiales, como diques, puentes, paredes, no se le reembolsar en razn de estas obras sino lo que valgan al tiempo de la restitucin; 2. o Si se han invertido en objetos inmateriales, como e! pago de una hipotca, o las costas de un pleito que no hubiera podido dejar d sostenerse sin comprometer los derechos del fideicomisario, se rebajar de lo que hayan costado estos objt.os una vigsima parte cada ao de los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el da de la restitucin; y si hubieren transcurrido ms de veinte, nada se deber por esta causa. (Art. 756). Se llaman expensas extraordinarias aquellas obras o refacciones mayores que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa. (Art. 798). e) En cuanto a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres y cualquier otro gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los bienes de las personas que viven bajo tutela o curadura, y las facultades de! fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos dichos gravmenes sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y audiencia de los que segn e! artculo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser obligado el fideicomisario a reconocerlos. (Art. 757). 1) Respecto a las mejoras tiles y volujJtuarias, el fiduciario no tendr derecho a reclamar cosa alguna en razn de ellas, salvo en cuanto lo haya pactado con el fideicomisario a quien se haga la restitucin; pero podr oponer en compensacin el aumento de valor

DERECHO

CIVIL

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que las mejoras hayan producido en las especies, hasta concurrencia de la indemnizacin que debiere. (Art. 759). g) Por regla. general, el fiduciario debe conservar la integridad y valor de la cosa respondiendo de los menoscabos o deterioros que I provengan de su hecho o culpa; pero si por la constitucin del fideicomiso se le concede.expresamente el der