Captulo I A teoria da interpretao constitucional esteve muito vinculada a um modelo de interpretao de uma "sociedade fechada'''.

Ela reduz, ainda, seu mbito de investigao, na medida que se concentra, primariamente, na interpretao constitucional dos juzes e nos procedimentos formalizados (pg. 12) Se se considera que uma teoria da interpretao constitucional deve encarar seriamente o tema "Constituio e realidade constitucional" aqui se pensa na exigncia de incorporao das cincias sociais e tambm nas teorias jurdico - funcionais, bem como nos mtodos de interpretao voltados para atendimento do interesse pblico e do bem-estar geral , ento h de se perguntar, de forma mais decidida, sobre os agentes conformadores da "realidade constitucional". (pg. 12) Prope-se, pois, a seguinte tese: no processo de interpretao constitucional esto potencialmente vinculados todos os rgos estatais, todas as potncias pblicas, todos os cidados e grupos, no sendo possvel estabelecer-se um elenco cerrado com numerus clausus de intrpretes da Constituio. (pg. 13) Todas as potncias pblicas, participantes materiais do processo social, esto nela envolvidas, sendo ela, a um s tempo, elemento resultante da sociedade aberta e um elemento formador ou constituinte dessa sociedade. (pg. 13) Os critrios de interpretao constitucional ho de ser tanto mais abertos quanto mais pluralista for a sociedade. (pg. 13) Quem vive a norma acaba por interpret-la ou pelo menos co-interpret-la. [...] Toda atualizao da Constituio, por meio da atuao de qualquer indivduo, constitui, ainda que parcialmente, uma interpretao constitucional antecipada. (pg. 13-14) A utilizao de um conceito de interpretao delimitado tambm faz sentido: a pergunta sobre o mtodo, por exemplo, apenas se pode fazer quando se tem interpretao intencional ou consciente. (pg. 14) Para uma pesquisa ou investigao realista do desenvolvimento da interpretao constitucional, pode ser exigvel um conceito mais amplo de hermenutica: cidados e grupos, rgos estatais, o sistema pblico e a opinio pblica (...) representam foras produtivas de interpretao [...]; eles so intrpretes constitucionais em sentido lato, atuando nitidamente, pelo menos, como pr-intrpretes.(pg. 14) Portanto, impensvel uma interpretao da Constituio sem o cidado ativo e sem as potncias pblicas mencionadas. (pg. 14) Todo aquele que vive no contexto regulado por uma norma e que vive com este contexto , indireta ou at mesmo diretamente, um intrprete dessa norma. O destinatrio da norma participante ativo, muito mais ativo do que se pode supor tradicionalmente, do processo hermenutico. Como no so apenas os intrpretes jurdicos da Constituio que vivem a norma, no detm eles o monoplio da interpretao da Constituio. (pg. 15) Experts e "pessoas interessadas" da sociedade pluralista tambm se convertem em intrpretes do direito estatal, Isto significa que no apenas o processo de formao,

mas tambm o desenvolvimento posterior, revela-se pluralista: a teoria da cincia, da democracia, uma teoria da Constituio e da hermenutica propiciam aqui uma mediao especfica entre Estado e sociedade! (pg. 18) Captulo II 1. Consideraes preliminares sobre o mtodo A investigao sobre os que participam do processo de interpretao , de uma perspectiva scio-constitucional, conseqncia do conceito "republicano" de interpretao aberta que h de ser considerada como objetivo da interpretao constitucional. (pg. 19) Uma teoria que se concebe como cincia da experincia deve estar em condies de, decisivamente, explicitar os grupos concretos de pessoas e os fatores que formam o espao pblico [...], o tipo de realidade de que se cuida, a forma como ele atua no tempo, as possibilidades e necessidades existentes. (pg. 19) 2. Catlogo sistemtico Na tentativa de fazer uma apresentao dos participantes da interpretao, Haberle apresenta a seguinte proposta: As Funes estatais o Na deciso vinculante da Corte Constitucional (relativizada pelo instituto do voto vencido) o Nos rgos estatais com poder de deciso vinculante (ainda que sujeitos a reviso), sendo esses no legislativo ou no executivo Nos participantes dos processos do item anterior, que no so necessariamente rgos do Estado o O requerente ou recorrente e o requerido ou recorrido no recurso constitucional. o Outros participantes do processo que tem o direito de se manifestar ou integrar a lide, ou que so convocados pela Corte Constitucional o Pareceristas ou experts, nas cortes de investigao do parlamento o Peritos e representantes de interesses nas audincias pblicas do parlamento, peritos nos Tribunais, associaes, partidos polticos, o Grupos de presso organizados o Requerentes e partes em procedimentos administrativos de carter participativo A opinio pblica democrtica e pluralista, a mdia, a expectativa dos leitores, as iniciativas dos cidados, igrejas, teatros, editoras, escolas, pedagogos, associaes de pais. Doutrina, que tem papel nos trs itens anteriores.

(Pg. 21-23) A esse processo [interpretao constitucional] tem acesso potencialmente todas as foras da comunidade poltica (pg. 23)

At pouco tempo imperava a idia de que o processo de interpretao constitucional estava reduzido aos rgos estatais ou aos participantes diretos do processo (pg. 24) Fazendo contraponto ao excerto anterior: A interpretao constitucional , todavia, uma "atividade" que, potencialmente, diz respeito a todos. Os grupos mencionados e o prprio indivduo podem ser considerados interpretes constitucionais indiretos ou a longo prazo. A conformao da realidade da Constituio torna-se tambm parte da interpretao das normas constitucionais pertinentes a essa realidade. (pg. 24) Se referindo ao processo poltico, que considera o autor como impulsos de um motor da prpria constituio: Esses impulsos so, portanto, parte da interpretao constitucional, porque, no seu quadro, so criadas realidades pblicas e, muitas vezes, essa prpria realidade alterada sem que a mudana seja perceptvel. O poder de conformao de que dispe o legislador enquanto intrprete da Constituio diferencia-se, qualitativamente, do espao que se assegura ao juiz constitucional na interpretao, porque este espao limitado de maneira diversa, com base em argumentos de ndole tcnica. (pg. 26) O legislador cria uma parte da esfera pblica [...] e da realidade da Constituio, ele coloca acentos para o posterior desenvolvimento dos princpios constitucionais. Ele atua como elemento precursor da interpretao constitucional e do processo de mutao constitucional. (pg. 27) Captulo III 1. Possveis objees e crticas Uma possvel objeo poderia ser a de que, dependendo da forma como seja praticada, a interpretao constitucional poder "dissolver-se" num grande nmero de interpretaes e de intrpretes. (pg. 29) A questo da legitimao coloca-se para todos aqueles que no esto formal, oficial ou competencialmente nomeados para exercer a funo de intrpretes da Constituio. (pg. 29) A esse respeito, o autor anota que formalmente vinculados apenas estariam aqueles rgos que atuam de acordo com procedimento por ela pr-estabelecido. Seriam os rgos estatais. Os parlamentares tambm o esto, desde que no postulem a modificao da Constituio. Mas a maioria est ligada apenas atravs do Poder Estatal sancionador. Assim, se tomarmos uma vinculao mais estrita a constituio como condio de interpret-la, poucos seriam os legitimados a faz-lo. (pg. 30) 2. Legitimao do ponto de vista da teoria do direito, da teoria da norma e da teoria da interpretao. A estrita correspondncia entre vinculao ( Constituio) e legitimao para a interpretao perde, todavia, o seu poder de expresso quando se consideram os novos

conhecimentos da teoria da interpretao: interpretao um processo aberto. No , pois, um processo de passiva submisso, nem se confunde com a recepo de uma ordem. A interpretao conhece possibilidades e alternativas diversas. A vinculao se converte em liberdade na medida que se reconhece que a nova orientao hermenutica consegue contrariar a ideologia da subsuno (pg. 30) que os intrpretes em sentido amplo compem essa realidade pluralista. Se se reconhece que a norma no uma deciso prvia, simples e acabada, h de se indagar sobre os participantes no seu desenvolvimento funcional, sobre as foras ativas da law in public action. (pg. 30-31) Tem-se aqui uma derivao da tese segundo a qual todos esto inseridos no processo de interpretao constitucional, at mesmo aqueles que no so diretamente por ela afetados. Quanto mais ampla for, do ponto de vista objetivo e metodolgico, a interpretao constitucional, mais amplo h de ser o crculo dos que delas devam participar. (pg. 32) 3. Legitimao decorrente das reflexes teortico-constitucionais Do ponto de vista teortico-constitucional, a legitimao fundamental das foras pluralistas da sociedade para participar da interpretao constitucional reside no fato de que essas foras representam um pedao da publicidade e da realidade da Constituio[...], no podendo ser tomadas como fatos brutos, mas como elementos que se colocam dentro do quadro da Constituio: a integrao, pelo menos indireta, da "res publica" na interpretao constitucional em geral expresso e conseqncia da orientao constitucional aberta no campo de tenso do possvel, do real e do necessrio (pg. 33) Considerando a realidade e a publicidade [...] estruturadas, nas quais o "povo" atua, inicialmente, de forma difusa, mas, a final, de maneira "concertada", h de se reconhecer que essas foras, faticamente relevantes, so igualmente importantes para a interpretao constitucional. (pg. 33) Limitar a hermenutica constitucional aos intrpretes "corporativos" ou autorizados jurdica ou funcionalmente pelo Estado significaria um empobrecimento ou um autoengodo. De resto, um entendimento experimental da cincia do Direito Constitucional como cincia de normas e da realidade no pode renunciar fantasia e fora criativa dos intrpretes no Corporativos . (pg. 34) 4. Reflexes sobre a teoria da democracia como legitimao No Estado constitucional-democrtico coloca-se, uma vez mais, a questo da legitimao sob uma perspectiva democrtica (da Teoria de Democracia). A Cincia do Direito Constitucional, as Cincias da realidade, os cidados e os grupos em geral no dispem de uma legitimao democrtica para a interpretao da Constituio em sentido estrito. (pg. 36) Numa sociedade aberta, ela se desenvolve tambm por meio de formas refinadas de mediao do processo pblico e pluralista da poltica e da prxis cotidiana, especialmente mediante a realizao dos Direitos Fundamentais [...], tema muitas vezes referido sob a epgrafe do "aspecto democrtico" dos Direitos Fundamentais. Democracia desenvolve-se mediante a controvrsia sobre alternativas, sobre possibilidades e sobre necessidades da realidade e tambm o "concerto" cientfico sobre questes constitucionais, nas quais no pode haver interrupo e nas quais no existe e nem deve existir dirigente (pg. 36-37)

Povo tambm um elemento pluralista para a interpretao que se faz presente de forma legitimadora no processo constitucional: como partido poltico, como opinio cientfica, como grupo de interesse, como cidado. A sua competncia objetiva para a interpretao, constitucional um direito da cidadania no sentido do art. 33 da Lei Fundamental. (pg. 37) Isto no quer significar a "destronizao" ou deposio do Povo. Tal idia corresponde, todavia, concepo de soberania popular de Rousseau, que atribui ao Povo poderes equivalentes aos poderes divinos (pg. 38) No haver retorno a Rousseau. A democracia do cidado mais realista do que a democracia popular. (pg. 38) A democracia do cidado est muito prxima da idia que concebe a democracia a partir dos direitos fundamentais e no a partir da concepo segundo a qual o Povo soberano limita-se apenas a assumir o lugar do monarca. Essa perspectiva uma conseqncia da relativizao do conceito de Povo termo sujeito a entendimentos equvocos a partir da idia de cidados. (pg. 38-39) Captulo IV 1. Relativizao da interpretao jurdica novo entendimento de suas tarefas a) O juiz constitucional j no interpreta, no processo constitucional, de forma isolada: muitos so os participantes do processo; as formas de participao ampliam-se acentuadamente; b) Na posio que antecede a interpretao constitucional "jurdica" dos juzes [...], so muitos os intrpretes, ou, melhor dizendo, todas as foras pluralistas pblicas so, potencialmente, intrpretes d Constituio. Posteriormente, a Corte Constitucional haver de interpretar a Constituio em correspondncia com a sua atualizao pblica; c) Muitos problemas e diversas questes referentes Constituio material no chegam Corte Constitucional, seja por falta de competncia especfica da prpria Corte, seja pela falta de iniciativa de eventuais interessados. Assim, a Constituio material "subsiste" sem interpretao constitucional por parte do juiz. V-se, pois, que o processo constitucional formal no a nica via de acesso ao processo de interpretao constitucional. (pg. 41-42) O processo de interpretao constitucional deve ser ampliado para alm do processo constitucional concreto. O raio de interpretao normativa amplia-se graas aos intrpretes da Constituio da sociedade aberta. Eles so os participantes fundamentais no processo de trial and error, de descoberta e de obteno do direito. (pg. 43) A sociedade torna-se aberta e livre, porque todos esto potencial e atualmente aptos a oferecer alternativas para a interpretao constitucional (pg. 43) 2. Dimenso e Intensidade do controle judicial diferena em face da medida de participao No desenvolvimento dessa orientao algumas consideraes devem ser feitas: existem leis a lei sobre ensino superior, as reformas do Cdigo Penal, como aquela referente ao 218, que descriminalizava parcialmente o aborto, a lei que disciplina o funcionamento do comrcio , que despertam grande interesse na opinio pblica. Essas leis provocam

discusses permanentes e so aprovadas com a participao e sob o controle rigoroso da opinio pblica pluralista. (pg. 45) Em relao quelas leis menos polmicas, isso poderia significar que elas no devem ser submetidas a um controle to rigoroso, tal como se d com as leis que despertam pouca ateno, porque so aparentemente desinteressantes (v. g. normas tcnicas) ou com aquelas regulaes que j restam esquecidas. (pg. 45) Ademais, a Corte Constitucional deve controlar a participao leal [...] dos diferentes grupos na interpretao da Constituio, de forma que, na sua deciso, se levem em conta, Interpretativamente, os interesses daqueles que no participam do processo (interesses no representados ou no representveis). (pg. 46) 3. Conseqncias para a conformao e utilizao do direito processual constitucional Devem ser desenvolvidas novas formas de participao das potncias pblicas pluralistas enquanto intrpretes em sentido amplo da Constituio. O direito processual Constitucional torna-se parte do direito de participao democrtica. A interpretao constitucional realizada pelos juzes pode-se tornar, correspondentemente, mais elstica e ampliativa sem que se deva ou possa chegar a uma identidade de posies com a interpretao do legislador. Igualmente flexvel h de ser a aplicao do direito processual constitucional pela Corte Constitucional, tendo em vista a questo jurdico-material e as partes materialmente afetadas (atingidas). (pg. 48) Captulo V 1. Sobre a existncia de diferentes objetivos e utilizao de diversos mtodos de interpretao Essa teoria constitucional no deve ser, todavia, simplificada e (mal-) entendida como uma concepo simplesmente harmonizadora. Consenso resulta de conflitos e compromissos entre participantes que sustentam diferentes opinies e defendem os prprios interesses. Direito Constitucional , assim, um direito de conflito e compromisso. Afigura-se evidente que requerentes e requeridos perseguem objetivos diversos no processo constitucional e, por isso, ho de eleger mtodos diferenciados de Interpretao, procurando abrigar o contedo da controvrsia dentro desses diferentes modelos ou mtodos. (pg. 51-52) Essa reflexo sobre a interpretao constitucional demonstra que, de uma perspectiva funcional-processual, correo funcional da interpretao constitucional leva praticamente a uma diversidade da interpretao constitucional. A interpretao correta depende, pois, de cada rgo, do procedimento adotado, de sua funo e de suas qualificaes. (pg. 52)