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Principios inspiradores del Derecho de Familia 1.- PRINCIPIO DE LA CONSTITUCIN CRISTIANA DE LA FAMILIA.

El matrimonio monogmico es pilar del Derecho de Familia, en la medida que es el elemento aglutinador de todos y cada uno de los elementos que constituyen las relaciones de familia de un sujeto: el estado civil, la filiacin, etc. Pero nicamente el matrimonio? La respuesta -para algunos no tan categrica- debe inclinarse por la negativa. La familia tambin deriva su origen de la convivencia afectiva, de la filiacin no matrimonial, de la figura ficticia de la adopcin. Pero lo deseable es que toda persona nazca y crezca dentro del seno de una familia bien constituida, cuyo mejor ejemplo histrico hasta ahora lo ha sido la matrimonial. La ley define el matrimonio (art. 102) y establece que es entre un hombre y una mujer. El Cdigo entreg en sus orgenes a la autoridad eclesistica el derecho a la decisin sobre la validez del matrimonio. y se reconocan como impedimentos para contraerlo los mismos que declaraba la Iglesia Catlica. De hecho el mensaje del Cdigo expresa que el "matrimonio que es vlido ante los ojos de la iglesia lo es tambin ante la ley civil" (Mensaje, VIII). Este principio se mantiene atenuado en la nueva Ley de Matrimonio Civil de 2004, desde el momento que se seala que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad y se establecen como impedimentos prcticamente los mismos que seala el derecho cannico.

2.- PRINCIPIO DE INDISOLUBILIDAD DEL MATRIMONIO. El matrimonio es una unin monogmica (art. 102). La antigua ley de matrimonio civil de 1884 slo permita la separacin de cuerpos o suspensin de la vida en comn, institucin a la que denominaba divorcio. La nueva ley del ao 2004 introduce el divorcio vincular en nuestro ordenamiento jurdico sin embargo, la citada ley dej subsistente la definicin de matrimonio del art. 102 del Cdigo, lo que plantea dudas respecto de su actual interpretacin. Como veremos ms adelante, los autores giran en torno a la idea de que el matrimonio entendido como un contrato es an indisoluble, pero esa indisolubilidad est referida al plano moral, o bien mientras ambos cnyuges lo deseen. En la antigua ley el matrimonio era disoluble por nulidad, por lo que la expresin disoluble podra significar en la actualidad que no se puede pactar otra causal de disolucin de las sealada en la ley. Todas estas materias sern tratadas ms adelante.

3.- PRINCIPIO DE LA PROTECCIN. Los incapaces, sea dementes, impberes, etc., merecen la proteccin jurdica del Derecho. Por eso la ley franquea los medios para obtener el cuidado personal de tales personas as como la debida custodia y mantencin de sus patrimonios, pues nada es ms propio del Derecho que proteger a los que no tienen los medios para defenderse por s mismos, mxime si los motivos de sus impedimentos escapan a su voluntad.

4.- PRINCIPIO DE LA IGUALDAD DE LOS HIJOS. Principio consagrado por la Ley N 19.585 (Diario Oficial de 26 de octubre de 1998), que modific el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia de filiacin, al sealar que "la ley considera iguales a todos los hijos" (art. 33), suprimindose la diferencia estigmatizadora que haba entre hijos legtimos e ilegtimos. De esta manera, por ejemplo, tienen los mismos derechos hereditarios y de alimentos. La proteccin del hijo legtimo era segn don Andrs Bello una de las instituciones ms importantes que el Derecho civil haba creado, ya que stos eran los nicos hijos sujetos a patria potestad y tenan plenos derechos, a diferencia de lo que ocurra con las restantes calidades de hijos que tenan por ejemplo menos derechos hereditarios, entre otras distinciones. Hoy el principio que rige es el de igualdad de todos los hijos, ya que al suprimirse los estados civiles de hijo legtimo, natural o simplemente ilegtimo se ha establecido que el origen de la filiacin no constituye estado civil, porque en la actualidad todos tienen el estado civil de hijo, independiente si es de filiacin matrimonial o no matrimonial. Como veremos ms adelante, los antiguos estados civiles por mandato del art. 30 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes continan existiendo; pero sus derechos se rigen por la nueva ley. La existencia de una filiacin denominada matrimonial y otra no matrimonial no implica la subsistencia de un rgimen discriminatorio. Esta diferencia apunta exclusivamente al rgimen jurdico a que se someten las acciones de reclamacin de una y otra, ya que la existencia de un matrimonio otorga un

principio de certeza en la cual se puede presumirla paternidad del marido. En los dems aspectos, tales como en mal sucesoria, opera la plena igualdad.

5.- PRINCIPIO DEL INTERS SUPERIOR DEL MENOR . Tambin fue agregado por la nueva Ley de Filiacin, e inspirado en la legislacin internacional, especficamente la Convencin sobre los Derechos del Nio (1989) de las Naciones Unidas y publicada en el Diario Oficial el 27 de septiembre 1990). Su art. 3.1 seala que "en todas las medidas concernientes a nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos una consideracin primordial a que se atender ser el inters supe del nio", disposicin que dentro del Cdigo Civil repite el art. 242 sealar que "en todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y ten debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez Como seala el profesor Juan Andrs Orrego, "el inters superior de los menores, asimismo, no est hoy da circunscrito, como ocurra originariamente en el Cdigo Civil chileno, a cuidar preferentemente patrimonio de los hijos no emancipados, sino que tiene por objetivo fundamental conferir una proteccin integral al menor, que posibilite que ste alcance su mayor realizacin espiritual y material posible". Relacionado con la edad y madurez del menor est el denomina principio de la autonoma progresiva. Si bien acabamos de sealar que debern tener en cuenta las opiniones del menor - lo cual puede ser decisivo, por ejemplo en un caso de violencia intrafamiliar o bien en juicio de tuicin-, la edad y, son elementos importantes a considerar pero que varan con el tiempo, lo que le permite darle cada mayor valor a esta opinin, esto es, tiene un carcter 'progresivo".

La expresin "menor" ha sido paulatinamente abandonada por el legislador. Aunque todava la emplea en la Ley de Adopcin, ya la Ley de Tribunales de Familia la deja por completo, y la reemplaza por la de nio, nia o adolescente (incluso se suprime la expresin "tribunal de menores", aunque en verdad por otros motivos). Se sostiene que dicha expresin es peyorativa, y no respeta la dignidad de tales personas. 6.- PRINCIPIO DE ESTABLECIMIENTO VOLUNTARIO Y FORMAL DE LA FILIACION; AHORA PRINCIPIO DE VERDADERA IDENTIDAD. Todo menor tiene derecho a saber respecto de SUS verdaderos orgenes y a poder siempre determinar cul es su verdadera filiacin, para lo cual la ley franquea un rgimen de acciones destinado a tal efecto. El principio de establecimiento de la filiacin mediante el reconocimiento voluntario (siempre libre y espontneo) y formal (escritura pblica) de la filiacin derivado de la fusin de los sistemas del Derecho francs y romano respectivamente, fue el que inspir nuestro Cdigo Civil. En la actualidad dicho principio ha sido sustituido por el de verdadera identidad o de investigacin libre de la paternidad o maternidad, la que puede establecerse incluso contra la oposicin del verdadero padre o madre, a diferencia de lo que ocurra antiguamente. Principio que se encuentra consagrado en el art. 195 del Cdigo Civil, a partir de la Ley N 19.585 que armoniz nuestra ley a los tratados internacionales, que lo enuncian directamente. Hablamos tambin de verdadera identidad porque el primero se incluye en este ltimo, el cual es un principio ms general y que consagran los arts. 7 y 8 de la Convencin de Derechos del Nio.

7.- PRINCIPIO DEL ESTADO CIVIL COMO FUENTE ESENCIAL. As como en materia contractual y sucesoria prima, con matices, la autonoma de la voluntad y por su parte el centro de las relaciones personales pasa a ser el patrimonio de las mismas, en el Derecho de Familia el factor decisivo es el estado civil, pues ser ste el que determine todo el estatuto jurdico de un sujeto en sus relaciones sociales, cuando stas provengan de sus relaciones de familia.