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Modificacin de la Ley de Sociedades de Capital: Ley 25/2011 de 1 de agosto

Manuel Faus - Notario
Breviario Mercantil Breviario Mercantil. 1.- Las Sociedades de Capital. Introduccin a la Obra
Autor: Manuel Faus Cargo del Autor: Notario Id. vLex: VLEX-318412161 http://vlex.com/vid/modificacion-ley-sociedades-capital-318412161

Resumen
LEY 25/2.011 DE 1 DE AGOSTO (Entrada en vigor el 2 de octubre de 2.011)

Texto
I.- HISTORIA: El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio aprob el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, que, entre otras disposiciones derog la Ley de Sociedades Annimas y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, entr en vigor - excepto para su art. 515) -el 1 de septiembre de 2.010 y advirti en su Exposicin de Motivos que haba nacido con decidida voluntad de provisionalidad. Y no haca falta que lo indicara. Vemos ya importantes reformas en menos de un ao. As: 1).- El Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el mbito fiscal, laboral y liberalizadoras para fomentar la inversin y la creacin de empleo y en relacin con las sociedades estableci medidas para agilizar y simplificar la constitucin de sociedades mercantiles de capital (en especial la constitucin telemtica de sociedades de responsabilidad limitada) y para evitar costes modific los artculos 35, 173, 289, 290.1, 319 y 369 de la Ley de Sociedades de capital, destacando la eliminacin para determinados acuerdos societarios del requisito de
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publicidad o la facilitacin de la misma y con especial relevancia la regulacin de los requisitos de la convocatoria de las Juntas. La norma suscit ya dudas y alguna resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado llegando a la Instruccin de la DGRN de 18 de mayo de 2.011 (rectificada en una parte, por desastrosa, por la ms aceptable Instruccin de la misma DGRN de 27 de mayo de 2011). 2).- La Ley 25/2.011 de 1 de agosto inicia su ttulo como ley de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital y entra en vigor el dos de octubre de 2.011. Pero no nos engaemos: aunque inicialmente parece que se modifican slo unos pocos artculos, se trata de una reforma de gran importancia que afecta prcticamente a todos los temas que traten el Derecho de Sociedades y a todos los formularios en materia societaria. II.- RESUMEN DE LAS MAS IMPORTANTES NOVEDADES DE LA LEY 25/2.011 DE 1 DE AGOSTO: A).- SOBRE LAS JUNTAS GENERALES DE LAS SOCIEDADES: 1.- Convocatoria de las Juntas: Nueva modificacin del art. 173 de la Ley de Sociedades de Capital permitiendo diversas alternativas en cuanto a la posibilidad de publicar la convocatoria, con especial mencin a la publicacin en al web de la sociedad, resultando adems la no admisin de la convocatoria de una junta nicamente con publicacin en un determinado Diario. 2.- Sede electrnica: Se complementa las nuevas formas de convocar la Junta de una sociedad con la creacin del art. 11.bis de la Ley de Sociedades de Capital, artculo que regula la creacin, la supresin y el traslado de la pgina web de la sociedad; es competencia de la Junta la creacin de la web entendida como sede electrnica en la que caben las publicaciones (puede existir una o varias webs de una sociedad, pero no ser la web entendida a estos efectos de publicidad de convocatorias o de determinados acuerdos de la Sociedad); la supresin y el traslado de la web, salvo disposicin contraria de los estatutos, corresponde al rgano de administracin. 3.- Junta a instancia de un socio: El prrafo segundo del art. 168 de la Ley de Sociedades de capital establece ahora que requerida la administracin para que se convoque Junta, sta deber ser convocada dentro de los dos meses desde la fecha del requerimiento (eliminando el problema anterior que exista para las sociedades annimas: se debe convocar la junta de la sociedad annima con un mnimo de un mes y en el caso de ser junta a

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instancias de los socios deba ser convocada para su celebracin dentro del mes siguiente a la fecha en que se hubiere requerido notarialmente a los administradores.... lo que era imposible). 4).- Requisitos de la convocatoria: El art. 174 impone ahora que en toda convocatoria conste el cargo de la persona o personas que realicen la convocatoria. Antes slo para las sociedad limitadas y en el caso de una comunicacin individual se hablaba de persona o personas, no de cargos. Resultar con ello, que hay caso muy claros, pero en otros no; creo que para evitar problemas debe expresarse la persona y el cargo: Don XXX, administrador nico, Don XXX administradores solidarios, Don X y Don Z, administradores mancomunados o Don XXX Secretario y Don ZZZZ Presidente del Consejo de Administracin, por haberlo acordado el Consejo. Insistimos: Debe ello tenerse en cuenta en los anuncios de convocatoria y en la Certificacin de acuerdos de Juntas convocadas: hay que expresar el cargo del convocante: administrador nico, uno de los solidarios, mancomunados concretos si hay ms dos (no admisible en las annimas) o por acuerdo del Consejo, sin olvidar que en el caso de Consejo compete convocar a ste y no al Presidente como a tal si no tiene delegacin expresa inscrita, pudiendo tambin convocar el Consejero Delegado con todas las facultades delegables; en el caso de existir C0nsejo debe figurar no slo el cargo (lo ms correcto es, repito, es figurar como convocantes el Secretario con el V B del Presidente con sus nombres), sino adems indicando que convocan por acuerdo del Consejo de Administracin de fecha *. 5.- Plazo de la segunda convocatoria: Normalmente en la convocatoria se prev la fecha de la Junta en primera convocatoria y en su caso la de la segunda; de no estar prevista la fecha de la segunda, el apartado tercero del art. 177 de la Ley de Sociedades de Capital exige igual que antes que se celebre dentro de los 15 das siguientes pero que se convoque con al menos diez das de antelacin (antes eran ocho das de antelacin). 6.- Denegacin de informacin: el apartado 4 del art. 197 de la Ley de Sociedades de Capital no admite ahora que en la celebracin de las juntas de las sociedades annimas se deniegue informacin si los accionistas que lo solicitan representan el 25% al menos. B).- SOBRE LA ADMINISTRACION SOCIAL: 1.- Modos de organizar la administracin de toda sociedad de capital. Pareca una norma fundamental que slo se poda prever diversos modos o sistemas de organizar la administracin de la sociedad cuando se trataba de una sociedad limitada.

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Ahora, tambin para las sociedades annimas (y para las comanditarias por acciones y para las sociedades cotizadas) segn la letra e) del art. 23 de la Ley de Sociedades de Capital se podrn prever en los estatutos (en la constitucin o en posterior modificacin) diversos sistemas de organizar la administracin y se podr optar a lo largo de la vida de la Sociedad por uno de los sistemas previstos, sin necesidad de modificar los estatutos... pero evidentemente ello slo aplicable a las nuevas sociedades que se constituyan o a las que ya constituidas con el sistema anterior modifiquen su estatutos en este punto. 2.- Administrador persona jurdica: En materia de rgano de administracin se establece que cuando se nombre una persona jurdica, sta debe nombrar una persona natural y slo una, resolviendo las dudas anteriores sobre podan ser ms de una. (Art. 212.bis de la Ley de sociedades de capital) y adems si se revoca la persona fsica representante de la persona jurdica para ejercer el cargo, la revocacin no surtir efectos hasta que se nombre e inscriba la nueva persona fsica. El nombramiento de la persona fsica corresponde, cumpliendo los requisitos legales, a la sociedad nombrada persona jurdica, no a la sociedad que nombre administrador a la persona jurdica. 3.- Consejo de Administracin: En el caso de existir Consejo de Administracin, el art. 246 de la Ley de Sociedades de capital permite ahora que pueda convocar Consejo directamente un tercio de los administradores si, pese a su peticin al presidente, ste sin causa justificada no hubiera hecho la convocatoria en el plazo de un mes. Dicho tercio, si no se est en mltiplos de tres debe entenderse, para evitar la paralizacin de la sociedad, por defecto (por ejemplo, un tercio de 7 consejeros debe entenderse que lo son 2 consejeros y un tercio de 5 aunque parezca sorprendente es 1). C).- SOBRE LAS CUENTAS: 1.- Nombramiento de auditor: antes podan ser reelegido por un perodo de tres aos; ahora el art. 264 de la de la Ley de Sociedades de capital dice: sin perjuicio de lo dispuesto en la normativa reguladora de la actividad de auditora de cuentas respecto a la posibilidad de prrroga. Ello obliga a tener en cuenta el artculo 19 del Texto Refundido de la Ley de Auditoria aprobado por el Real Decreto Ley 1/2.011, de 1 de julio, que admite las prrrogas tcitas (que deber hacer se constar en el Registro por declaracin del rgano de administracin o acuerdo de la Junta) y adems regula la rotacin en las entidades de inters pblico o con cifra de negocios superior a 50 millones de euros. 2.- Depsito de cuentas. Se elimina la legitimacin notarial de firmas y la publicacin en el Borme de las

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sociedades que depositen sus cuentas, aplicable todo ello a los depsitos posteriores al 2 de octubre de 2.011. D).- DISOLUCION Y LIQUIDACION: Causas de disolucin: Se redacta de nuevo el art. 363 de la Ley de Sociedades de capital, siendo para las sociedades causa de disolucin el cese de su actividad durante ms un ao (antes eran tres aos para las sociedades limitadas y no era causa de disolucin el cese de actividad para las annimas.) Liquidadores: 1.- Quien pasa a ser liquidador: Salvo ser otra la previsin estatutaria o la decisin de la Junta los administradores pasan a ser liquidadores. 2. Nmero par o impar de liquidadores. No se exige para las sociedades annimas, a diferencia del sistema anterior, que su nmero sea impar. (Art. 376 de la Ley de Sociedades de capital). 3.- Venta de inmuebles por el liquidador: Tampoco se exige para las sociedades annimas que la venta por el liquidador de bienes inmuebles deba celebrarse mediante subasta pblica (lo exiga el apartado 2 del art. 387 de la Ley de Sociedades de Capital, apartado ahora suprimido.) 4.- Responsabilidad del liquidador: El art. 397 de la Ley de Sociedades de Capital unifica el sistema de responsabilidad del liquidador para las sociedades annimas y las limitadas, adoptando el sistema de las limitadas (antes la responsabilidad en las sociedades limitadas lo era por dolo o culpa y en cambio en las annimas por fraude o negligencia grave). E).- NUEVAS CAUSAS QUE DAN AL SOCIO EL DERECHO DE SEPARACIN. 1).- Modificacin sustancial del objeto social. Antes era causa de separacin la sustitucin del objeto social; ahora la letra a) del art. 346 de la Ley de Sociedades de capital ha aadido o modificacin sustancial. 2).- No reparto de dividendos en ciertos casos. Ahora se ha creado el art. 348 bis de la Ley de Sociedades de capital que concede el

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derecho de separacin si no se reparten dividendos de, al menos, un tercio de los beneficios propios de la explotacin del objeto social obtenidos durante el ejercicio anterior, que legalmente sean repartibles a partir del quinto ejercicio desde la inscripcin en el Registro Mercantil y a favor del socio que vote en contra. F).- DERECHO DE EXLUSION: Antes slo estaba prevista la posibilidad de la exclusin de un socio en las sociedades limitadas. Ahora, el art. 351 de la Ley de Sociedades de Capital generaliza la posibilidad de establecer en los estatutos causas de exclusin del socio a todas las sociedades de capital, y, por tanto, tambin en sede de annimas. G).- ELIMINACION DE REQUISITOS DE PUBLICIDAD: 1.- La web: En aras de facilitar costes, se potencia la posibilidad de la publicacin en la web sea de la convocatoria de la junta sea para publicar determinados acuerdos. En el articulado de la Ley se menciona la palabra web de la sociedad en 15 ocasiones, destacando: -. art. 11.bis de la Ley de Sociedades de Capital: sobre creacin de la pgina web corporativa, sobre el traslado o modificacin de la web de la sociedad y su constancia en el Registro Mercantil y sobre prueba de la insercin de contenidos en la web. -. art. 173 de la Ley de Sociedades de Capital sobre la publicacin del anuncio de la convocatoria en el Borme y en la web de la sociedad salvo ser otra la disposicin estatutaria o no existir; la posibilidad de establecer que la convocatoria se haga slo en la web de la sociedad,. -. art. 516, 517 y 518 de la Ley de Sociedades de Capital sobre la necesidad de publicar el contenido y la convocatoria de las juntas de las sociedades cotizadas entre en otros sitios en la pgina web de la Comisin Nacional del Mercado de Valores y en la pgina web de la sociedad convocante, y de mantener determinados contenidos ininterrumpidamente para informacin de los socios, as como el art. 525 sobre la obligacin de publicar los resultados de las votaciones de las sociedades cotizadas en la web de la sociedad. 2.- Eliminacin de anuncios: -. Se elimina la obligacin de la publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil, durante el perodo de liquidacin de la sociedad annima, del denominado estado anual de cuentas. -. Se suprime el art. 289 de la Ley de Sociedades de capital que exiga para las sociedades annimas (ya no se exiga antes para las sociedades limitadas) la

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necesidad de publicacin de anuncios en el caso de cambio de denominacin, cambio o modificacin sustancial del objeto social y el traslado del domicilio. Curioso: el art. 289 haba sido modificado por el por el RDL 13/2010!!!. -. Se mantiene el anuncio del acuerdo de reduccin de capital para las sociedades annimas en el BORME y en un peridico de gran circulacin en la provincia en que la sociedad tenga su domicilio: lo exiga y exige an sin modificacin el art. 319 de la Ley de Sociedades de Capital. -. se mantiene la necesidad de publicar en el BORME los acuerdos que dan lugar al derecho de separacin, salvo que se trate de sociedades limitadas o de sociedades annimas con acciones nominativas y el rgano de administracin sustituye la publicacin indicada por una comunicacin escrita a cada uno de los socios que no hayan votado a favor. -. Se mantiene la necesidad de anunciar la transformacin de sociedades al no haberse modificado el art. 15 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles que concede el derecho de separacin a quienes no voten a favor; lo que tiene sentido cuando se trata de junta convocada, pero no en el caso de junta universal con votacin unnime a favor o manifestando los que no voten a favor que renuncian al ejercicio del derecho de separacin, como as debi entenderlo el no derogado expresamente art. 220 del RRM. H). - SOCIEDADES COTIZADAS: Se regula por extenso y se reorganiza toda la normativa de las sociedades cotizadas, aplicando la Directiva 2007/36/CE para suprimir los obstculos que dificultan el voto de los accionistas y remover los obstculos legales para la participacin electrnica en las juntas. En especial, debe prestarse atencin a la igualdad de trato para los accionistas, la posibilidad de fijar 15 das como plazo para las convocatorias, el contenido y publicidad de la convocatoria, ejercicio de voto, etc. I).- SOCIEDAD NUEVA EMPRESA: Para evitar la discordancia entre la regla general del capital mnimo de las sociedades limitadas (3.000 euros) y el que se exiga para las sociedades limitadas Nueva Empresa (3.012 euros), se modifica el apartado 1 del art. 443 de la Ley de sociedades de capital: 3.000 euros tambin para la sociedad Nueva Empresa. III.- PROBLEMAS QUE SE CREAN O SUBSISTEN: 1.- Webs ya existentes: El art. 11.bis nos habla de la creacin de la web de la sociedad, pero no de las ya

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creadas. Para las existentes antes del dos de octubre de 2.011 parece que no debe exigirse un acuerdo de la Junta, y lo procedente ser, siguiendo la Instruccin de la DGRN de 18 de mayo de 2.011 que el rgano de administracin la haga constar en el Registro Mercantil para tener el carcter de sede electrnica, acreditando con la certificacin del servidor su existencia anterior al 2 de octubre de 2.011. No queda clara la relacin entre la creacin de la web y los estatutos; si el acuerdo de creacin o deber ser inscrito o debe ser notificado a los socios, segn dice el art. 11.bis de la Ley de Sociedades de Capital, es obvio que si se acude al sistema de notificar a los socios no habr reflejo estatutario alguno ni mencin registral. Observamos que si simplemente la Junta acuerda la creacin de la web de la sociedad el qurum ser el ordinario, segn Ley o los estatutos; pero si se desea hacer constar la web en los estatutos social se exigir el qurum necesario para la modificacin de estatutos . 2.- Creacin de la web corporativa. Hay que tener presente que una es la sede electrnica entendida como pgina web corporativa a los efectos de la Ley 25/2.011 de 1 de agosto y otras sern las webs comerciales, a los que no se aplica esta Ley siendo su creacin o supresin competencia exclusiva del rgano de administracin. Pues bien, el art. 11 bis de la Ley de Sociedades de Capital dice literalmente: 1. La creacin de una pgina web corporativa deber acordarse por la junta general de la sociedad. El acuerdo de creacin deber ser inscrito en el Registro Mercantil o bien ser notificado a todos los socios. Se habla de deber ser inscrito o bien ser notificado a los socios, sin diferenciar el tipo de sociedad; y se plantean varios problemas: -. Cmo debe notificarse a lo socios? -. Cmo aplicar el sistema de notificacin al socio en las sociedades annimas con acciones al portador y ms an en las sociedades cotizadas, con titularidades permanentemente cambiantes?. 3.- Anuncios de la convocatoria en un Diario concreto. Existen muchas sociedades de responsabilidad limitada cuyos estatutos anteriores al 2 de octubre de 2.011 indican que la convocatoria de la junta se har en un determinado Diario. Si se repasan todos los supuestos del nuevo art. 173 de la Ley de Sociedades de Capital se concluye que ahora ya no se admitir como nico sistema de anunciar una convocatoria el anuncio en un Diario (s como adicional a otros).

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La cuestin es decidir si estas sociedades deben adaptarse a la Ley (lo que ira en contra de la filosofa de reduccin de costes) o subsisten con su especial sistema, - lo que as debe entenderse, sin necesidad de adaptarse a nada ; en consecuencia continuar siendo vlido para las sociedades antes indicadas un nico anuncio, sistema que no entendemos porqu ya no se permite. 4.- Nueva causa del derecho de separacin: Se considera ahora causa que da al socio el derecho de separacin no slo la sustitucin sino tambin la modificacin sustancial del objeto social (letra a) del apartado 1 del art. 346 de la Ley de Sociedades de Capital. Pregunta: Quien decidir si se trata de un cambio sustancial o no? . Si no es un cambio sustancial, no hay derecho de separacin y si no hay derecho de separacin no hay necesidad de la publicacin que exige el art. 348 de la Ley de Sociedades de Capital al decir:Los acuerdos que den lugar al derecho de separacin se publicarn en el Boletn Oficial del Registro Mercantil). De ah la importancia de qu se entienda por cada Registrador lo que es o no es una modificacin sustancial. 5.- Subsiste el problema que crearon los arts 295 y 303 de la Ley de Sociedades de Capital, en el caso de aumento de capital con cargo a beneficios o reservas. El art. 295 exige que los beneficios o reservas ya figurasen en el ltimo balance aprobado. Nada dice el precepto sobre su antigedad y sera, en general, el ltimo balance anual aprobado, sea cual sea su fecha. El art. 303 que regula expresamente la ampliacin con cargo a reservas exige un balance aprobado por la junta general referido a una fecha comprendida dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo de aumento del capital, verificado. En qu quedamos?. Y con ello ponemos fin a esta visin inicial de la ley 25/2.011 de 1 de agosto.

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