INSTRUCTION HISTORIQUE AU DROIT

Do vient le droit contemporain ? Plus de droit public, droit politique. Le code civil : 1804 ; 4 rdacteurs : -1- 2 pays langue dol (nord), droit coutumier. -2- 2 pays du sud de droit crit. Pays de droit crit : systme de droit Romain dans les pays du sud ; dans le nord droit coutumier. Portalis a fait transparatre ses connaissances dans le code civil Le droit Romain est ancien, le droit coutumier est n la chute de lEmpire Romain. Le droit coutumier est un droit local, plus national (Paris ville du royaume). Les coutumes nationalisme juridique sinspire trs fortement en matire de droit priv, civil, famille, du droit canonique. 1 3 source : source germanique, les invasions barbares. 1 Droit Romain et droit canonique : droit crit, droit de spcialistes, de grands savants. Les coutumes sont orales, vulgaires. La coutume on lcoute et elle est plus disponible aux communs des mortels. 1 LEmpire : systme politique qui transcende les nations. 1 Droit canonique : droit de lEglise Catholique qui transcende aussi les nations. 1 Coutumes plus locales, nationales. I Les droits vocations universelles Lesprit du droit Romain, comment sest il dvelopp dans lhistoire Romaine ? Lien entre lvolution historique de Rome et la civilisation Romaine. Sans tre radicalement diffrent du droit canonique ce nest que lesprit qui change ;ce sont quand mme des transformations majeures par rapport au droit Romain. Ce distingue par la transformation globale qui les inspire ; le droit canonique sadapte des peuples trs divers. Le droit romain est assez abstrait. ROMULUS : 750 AV J-C : fondation dune ville nouvelle, en traant un sillon autour (avec 2 portes) de la ville nouvelle ; sillon intangible, sacr, et Rmus en franchissant le sillon au lieu des portes provoque son frre et celui-ci le tua . Romulus fut le 1 roi de Rome. Cette priode sarrte en 509 av J-C : on a chass les rois de Rome, car Rome commence la frontire du Tibre, au sud, et au nord ce sont les Etrusques qui dominent, avec Darcin. Ce sont les Etrusques qui ont introduit la notion dtat (tousci : trusque en latin : qui donnera la Toscane car rgion principale des trusques). Les romains font une rvolution, la respublica, : la Rpublique, avant les romains taient sous la domination des trusques jusqu en 509 AV J-C, ensuite ils devinrent des citoyens. Pour remplacer le roi, lexcutif, on va instituer des consuls. Chaque romain est concern par le destin de la Rpublique, participe la dfense de la cit de lEtat. En 450 AV J-C les romains vont publier leur 1 code, par crit et vont le faire connatre sous forme de tables(12) : la loi des 12 tables : partir de l on peut connatre le premier Etat du droit romain.

-200 AV J-C : Bataille Zana, victoire des armes romaines sur les armes Carthaginoise dAnnibal, (guerres puniques) et de l Rome na plus de concurrent et en -150 Carthage est dtruite et Rome est matresse en mditerrane ,elle devient capital dun Empire. La rpublique commence connatre certaines difficults , comme avec Sylla. Aprs la mort de JULES CESAR ils ya de nombreuses rivalits entre Brutus, Marc Antoine , Octave qui deviendra Auguste. Guerre civile qui se termine par une bataille navale, la bataille dAxiome, remporte par Octave et devient le premier citoyen de Rome ; et devint plus tard Auguste 1er Empereur. LEMPIRE : 2 grandes zones : lEmpire dorient avec Constantinople, et lEmpire doccident avec Rome qui disparatra en 476 suite aux invasions barbares. Le haut Empire : dAuguste Doclsien (284 : III S aprs J-C) Le bas Empire : dclin de lempire et le droit en subi les consquences. Le droit du haut Empire est labor et celui du bas Empire est mdiocre, dcadent. Dbut IV S en 306 : 1er empereur chrtien : Constantin (Constantinople). A la chute de lEmpire romain lEmpire Byzantin subsiste jusquen 1453, jusqu la prise de Constantinople par les Ottomans. Cest en orient que seront effectu les travaux de codifications du droit romain par Justinien : le code Justinien 1453: Prise de Constantinople par les Ottomans: qui deviendra ensuite Istanbul. I: Le droit Romain Lantiquit: civilisation Grec et Romaine. Lgislateur Grec: Dracon. La civilisation Grec est antrieur la civilisation Romaine, et les Romains en reconnaissaient la primaut. Dans la cit Romaine Rome on utilis le grec, les lgislateur utilisaient le Latin. On peut tre lgislateur sans tre pour autant juriste. Les philosophes (lgislateur): utopies, lois idales, mais sont de pitre juriste. Les romains taient pragmatiques, ne se proccupaient pas de considration qui avaient une utilit pratique immdiate. Solon, Platon: plus lgislateurs que juristes. Le droit Rome est une affaire de professionnels.

QuEst-ce que le droit? Cest une invention des Romains. Juristes romain: Julien, Papinien. Platon et Aristote: idologue. Le but du droit romain tait de rpondre des problmes concrets, ce qui faisait de ce droit un droit moderne. Ces solutions sont ce quon appelle aujourdhui le droit public et priv. Le droit romain est un droit de professionnels; seul le rsultat est important, permet de trouver un quilibre dans la socit. VIS: lempereur Justinien va codifier le droit romain: do le code Justinien. A.1: Comment (le droit) a-t-il t prcocement crit? Le droit se transmettait oralement, et le droit romain est prcocement crit: en -450 AV J-C avec les XII tables. En -450 Rome nest pas grand-chose, ce sont beaucoup de paysans, ils sont un peu barbares, et au fil du temps va se constituer un droit civil. Le droit crit est plus facile daccs que le droit oral.

-450: poque pr-contemporaine de la Rpublique (-409). En rdigant les XII tables ont sappuie sur des pratiques prexistantes. A;1: Le droit lpoque Royale. Le droit applicable la cit (fondement du dbut de la Rpublique en -500 509). Elle ne racontent pas une histoire mais des histoires (les sources de lpoque). A lorigine Rome, les romains, vivaient sous lemprise de coutumes, croyances religieuses, normes qui formulaient des interdits sous formes de tabous en risquant de commettre une infraction, un sacrilge ; il y avait des devins, des oracles dont les pratiques sapparentaient au droit. SACERDOTETE: prtre romain (pontife) qui disait le droit, faisait office de juge. Le droit tait rserv aux initis, et ils avaient des secrets rservs aux initis, les seuls connaissant les formules rituelles pralables. Avant de consulter le droit il fallait consulter les Dieux. Ces prtres juges appartenaient llite sociale de Rome: le Patriciat; et les membres de ce groupe sont les patriciens. Ce groupe est minoritaire et accapare les fonctions judiciaires, politiques, et religieuses et dtiennent le pouvoir de la cit et concentre la richesse foncire de Rome. La majorit qui subit ce pouvoir est mcontente: ce sont les plbiens ; ils sont beaucoup moins riches, et vont rclamer des lois crites afin davoir connaissance des lois, qui saffichent publiquement, afin de sassurer la protection qui leur est du; et aussi pour mieux connatre le roi qui les gouverne. Cette revendication est politique: mettre fin au monopole du droit par les pontifes et mettre fin au monopole des patriciens: cest une victoire pour la plbe. Le contenu de la loi des XII tables: les conditions de rdaction: pour que lEtat Romain existe vraiment il faut une corrlation entre la plbe et les patriciens. Assemble populaire: commisse. Assemble aristocratique: snat. La 1er devise de Rome est spculaire: SPQR: le snat est le peuple romain. Le patricien a besoin de la plbe car sans la plbe pas dEtat ; la plbe se situe sur la Lavantin, et si elle fait dfaut la cit nexiste pas. Rpublique: la chose publique indpendante du roi. Tous les citoyens sont membres de la Rpublique. XII TABLES: commission de 10 personnes, mixte entre patriciens et plbiens qu on appelle le dcemvir et qui va rdiger les XII tables. Du moment quils sont nomms ils ont les pleins pouvoirs, (ils sont dictatoriaux), ce qui leur permet de travailler vite. -450: 10 tables mais juges incompltes, et aprs consultation en -449 dition des deux autres tables. Tables en chne en bois ou en bronze? Cest l o tout les romains se retrouve tout moment de la journe pour consulter les tables. Bien que les originales ne furent jamais retrouves, le contenu lui fut restitu. En -390: Rome a 350 ans, et les gaulois de la Gaule Cisalpine ont envahit Rome; et par hypothse les gaulois auraient dtruit les XII tables. Le citoyen se bat pour sa patrie, le gaulois se bat pour son chef. Les romains se

battent pour eux et leur patrie. Sous Auguste: service militaire obligatoire, car pour tre un bon citoyen il faut servir son pays. En -390 il fallait noter la prcarit relative de Rome. Contenu de la loi des XII tables: source fondamentale de tout le droit priv et public romain. Droit priv: droit du citoyen. Droit public: qui concerne le gouvernement de lEtat. Reprsentation populaire: les commisses ct du snat. Rgle les fonctions publiques avec lavnement des consuls, de la prture:les prteurs ( juges, reprsentants de la loi). Rapport des citoyens avec la loi dans les XII tables. Droit public : rgles qui rgissent les relations entre lEtat et le citoyen. La loi des XII tables rglemente les relations entre les personnes de droit priv. Egalit entre les citoyens selon leurs classes sociales. Rpublique : fin du Roi mais pas pour autant une dmocratie. Lgalit dans la loi : conqute de la plbe, plus de soumission de la plbe par rapport au patriciens Romains. La famille : base de la socit romaine, Rome est une sorte de fdration de familles, domin par un chef (le pre). A Rome ont peut tre pre de famille sans femme ou enfants ; famille plus abstraite ou juridique que biologique. Droit priv, de proprit : rglement dans la loi des XII tables. Loi des XII tables : expression de gnie du droit romain. La religion est peu prsente Rome, polythiste voire paenne. La population (au dbut) est paysanne et austre. La loi des XII tables est reste en vigueur jusquau XIIS. SECTION 2 : la formation du droit civil. Notion de droit civil (jus civile) : droit du citoyen romain (les kuirites) appliqu aux seuls citoyens romains. Problmes entre citoyen romains et trangers que les juristes sefforce de rsoudre. -450-0 : Modification importante dans la politique, dans lemprise de Rome, fin de la Rpublique, avnement de lEmpire, le droit des citoyen doit tenir compte des volutions et va tre adapt. Ne jamais sappuyer sur le droit ancien, le respecter mais ladapter lvolution de la socit. On ne modifie pas la loi, on ladapte afin quelle ne produise pas deffets ngatifs injustes. Cest la loi qui change la loi et les lgislateurs (dans notre socit) ne sont pas forcment juristes, alors qu Rome elle est le fruit des juristes, ce sont les praticiens du droit qui sont lorigine des modifications du droit. Les sources du droit : La seule : la loi. Secondaire : la jurisprudence.

 Tertiaire : la doctrine : rflexion sur le droit par des spcialistes et sur la manire dont le droit doit voluer. Les principaux adaptateurs de cette volution sont des professionnels : Les jurisconsultes : donnent des opinions sur le droit : jurisprudence, qui pour les latins est lquivalent de la doctrine. Le juge : le prteur qui constitue Rome le droit prtorien : jurisprudence. La loi : cest le peuple qui la fait lorsque les deux premiers sont dfaillants. Les lois de la priode Rpublicaine : (-509) Gaius : jurisconsulte de la priode du IIS AP JC : la loi cest ce que le peuple a voulu ou dcid. Sous lEmpire cest lEmpereur qui fait la loi et cest le peuple qui lui a dlgu la loi. Assemble lgislative populaire qui vote la loi : les comices ; la loi a pour fondement la volont du peuple romain. On vote par tribu, formation, par clans hirarchiss, vote la majorit des plus favoriss. Le snat : assemble aristocratique qui collabore llaboration de la loi, propos par un consul, les comices nont pas de pouvoir de discussion. Avant 340 : loi vot par les comices, devant tre ratifie posteriori par le snat (des patrs) ou non. Aprs -340 le snat intervient lorsquil autorise se prononcer sur telle ou telle initiative de la loi consulaire, la loi une fois vote prend le nom du consul qui la propos : moins de puissance pour le snat. Collaboration entre le snat et les comices : fonctionnement harmonieux. La loi vote par les comices est une sorte de convention conclu entre citoyens et qui ne peuvent tre en contradiction avec les principes gnraux du droit tels quils sont consigns dans la loi des XII tables. Le droit coutumier avait un aspect divin, loi des anctres devenant des Dieux : droit divinifi et la loi nouvelle devait respecter fondamentalement la tradition et de faire de la loi une source importante de droit priv. Loi des XII tables jusqu Auguste : plus de 800 lois et 26 concernaient le droit priv. -445 : loi du mariage entre praticien et plbens : va entraner la fusion des deux ordres, permet de changer de statut (prsente dans les 26). Loi agraire sur la proprit foncire : redistribution de la terre.

Ces lots de terre opposent les romains entre eux lors de la redistribution aprs les conqutes militaires o lon distribuait des terres aux soldats mritants. Rome est en tte des sources du droit : la doctrine, la jurisprudence et le droit prtorien. A : la jurisprudence : la fonction et le rle des jurisconsultes (Rpublique et Empire). Sous la Rpublique : les jurisconsultes nont pas pouvoirs de crer le droit, ce sont des experts en droit, trs biens forms dans la rhtorique : connaissance du droit, de la jurisprudence, abordent le droit en tant que praticien du droit, apportent des rponses conformes et en vigueur du droit, apportent une rponse une question pose, et ne font pas uvre de doctrine. CICERON (-50) : les jurisconsultes doivent : 1. :Respondere (rpondre) 2. Cavere (prendre soin de). 3. Agere (agir) Les jurisconsultes sont la fois des notaires, des avocats, des avous. Ils donnent des consultations orales en public, et les rponses sont transcrites sur des tablettes qui prsentes aux juges. La fonction de prteur (juge) est lective et il peut ne pas tre juriste et tout intrt prendre connaissance des rponses des jurisconsultes. Tout le monde profite des consultations, et les tablettes crent toute une culture juridique. Prendre des prcautions dans les actes juridiques car le droit romain est formaliste (fonction de notaire). Cest lui dassister les plaideurs dans tous les actes de la procdure, mais il nest pas un avocat car il peut assister deux plaideurs en conflit oppos. Le jurisconsulte ne cr pas le droit mais interprte le droit civil. Il claire les plaideurs et le juge ; les solutions prconises, qui sont des solutions pragmatiques qui innovent : les prcdents, proposs par le jurisconsulte ; il sagit dune rnovation sans transformation du droit. Les jurisconsultes sous lEmpire (-31) : Lempereur est la loi vivante, il la fait. Les jurisconsultes deviennent des personnages officiels mais perdent leurs liberts ; conseillers du Prince, ont parfois des fonctions gouvernementales comme Ulpien (parlait de limbcilitas sexux ). Les jurisconsultes contribuent toujours au progrs du droit. (I et IIS : Marc Aurle) les jurisconsultes sont les protgs de lEmpereur. Au nom de lEtat : jusplupic Bien souvent ce sont les portes voix de lEmpereur.

Tibre (14-37) : cration du monopole de la cration de jurisconsulte reconnu par lEmpereur, dtiennent le monopole du droit au nom de lEtat. Les jurisconsultes donnent des avis aux plaideurs qui communiquent cet avis sous forme de plaquettes au juge. Sous Hadrien lempereur est le jurisconsulte suprme, il veut se rserver le monopole de laffiliation du droit ; lcart entre la jurisprudence et la loi se creuse, et cest la loi qui lemporte. Luvre des jurisconsultes reconnue officiellement par les Empereurs prcdents est remise en cause. Si les opinions de ces jurisconsultes sont concordantes leur avis a force de loi et les juges sont lis, tandis quen cas de discordance lEmpereur dcide. B : Le droit prtorien. Les prteurs (-367) : personnage lautorit importante. En 242 : cration de nouveaux types de prteur : les prteurs urbain pour rgler les conflits entre romains, et les prteurs prgrins pour les conflits entre romains et trangers. Le rle du juge ce nest pas de faire la loi mais de lappliquer. Quelles sont les attributions des prteurs ? Ce sont des magistrats, profession trs complte, fonctionnaire, agent de lEtat, vient aprs le consul ; suit un procs jusquau jugement, suit toute la procdure en respectant les formes dans laquelle la justice doit sappliquer et le prteur doit faire respecter ces formes ; il conduit la procdure, toujours dans lintrt du justiciable. Est investit de limprium : donne des ordres au nom de lEtat auquel on ne peut soustraire ; toutes les dcisions sont impratives. Peut amnager la procdure et crer pour le cas existant des lois. Procdure dite formulaire repose sur des formules procdurales formes par le prteur, et le plaideur va demander au prteur une formule. En crant des formules, des actions : cration de nouveau droit, cration de droit dit prtorien, droit honoraire. On peut multiplier linfini le nombre de droits. Ce droit prtorien repose toujours sur les XII tables. Diffrences et nuances entre droit des XII tables et droit prtorien. Entre les prconisations des jurisconsultes et les prteurs peu dcarts, le prteur coute le jurisconsulte qui lui est un professionnel.

Droit prtorien : jurisprudence. Produisent en fonction un dit : La magistrature est annuelle (garantie pour la libert des citoyens) et va faire connaitre ses penses dans un acte : ldit du prteur. Ils font une proclamation lors de leur entre en fonction : le droit de dire . Proclamation publique reproduit sur un album. Edit du prteur perptuel toute lanne et celui-ci doit ce conformer son dit . Cest par ldit que le prteur peut tre amen crer le droit. Vers 150 il y a une diffrence entre le vieux et le nouveau droit comme par exemple de reconnatre aux femmes maries de se librer du droit marital. Comment se rgle les problmes entre droit ancien et droit nouveau ? Selon Papinien (jurisconsulte) : le droit prtorien est celui que les prteurs, dans lintrt gnral, on introduit soit pour venir en aide au droit civil, soit pur le complter, ou soit pour le corriger. Sous lEmpire le rle des prteurs va diminuer (dcadence du droit prtorien). LEmpereur est au dessus du prteur. Sous lEmpire cest lEmpereur qui fait la loi, en thorie au nom du peuple ; lEmpereur est la loi vivante, il est LE lgislateur ; la loi impriale va prendre le pas sur toutes les sources du droit moderne. Au dessus du prteur il y a lautorit impriale. Ds le rgne dAuguste un appel lEmpereur est possible pour les prteurs. En 130 Hadrien va mettre fin luvre cratrice des prteurs. Avec Julien (prteur) Hadrien va mettre en place la codification de ldit du prteur qui agit au nom de lEmpereur. Julien va soumettre cet dit au snat par snatus consulte .

Cette modernisation est effectue par la loi impriale. C: Les lois de lEmpereur. LEmpereur est le premier magistrat de lEtat. Le mot loi est venu tardivement, avant on parlait de constitution. Le pouvoir lgislatif tait rserv aux comices et maintenant il passe au snat : assemble aristocratique, et le snat cr des snatus consultes pour ratifier les lois. Le snat est aux ordres, lEmpereur est le premier des snateurs, il a entre au snat et prside en tant que prince du snat. Dans un second temps lgifrer est lapanage exclusif de lEmpereur, et il est justifi que le peuple lgue lEmpereur le pouvoir de lgifrer ; il sexprime sous diverses formes (dit, dcret) et toutes ces formes portent un nom gnrique : constitution . Le rescrit : consultation rendue par lEmpereur. Tendance labstraction et luniversalit ? Lex : loi ; leges au pluriel. Les leges et le jus, le droit cest la pense juridique et les lois et les lois ce sont les lois (de lEmpereur). La condition des deux est complmentaire. LEmpereur Doclsien tait illyrien, il avait son palais Split, il faisait la loi pour toutes les civilisations de lEmpire. Ne sappliquant plus quaux seuls romains la loi devint donc abstraite et universelle sous la pax romana . A partir de 150 la loi impriale va changer par rapport ltalement de lEmpire, englobant diffrentes civilisations, cultures. Les romains sont en contact avec les trangers (prgrins) , il a fallut donc raliser un travail dadaptation dun droit local un droit universel ralis par les jurisconsultes. Le prteur va rencontrer des litiges entre ou avec les trangers. Quel droit va appliquer le prteur entre un litige avec deux trangers ? Le droit romain qui est bien suprieur aux autres.

La droit romain est facilement adopt par les prgrins car cest le plus favorable. Les juifs ne laccepte pas du leur culture monothiste contradictoire avec la culture paenne polythiste des romains. Les jurisconsultes recherchent les prcdents judiciaires pour mettre en vidence certains principes gnraux du droit. La proprit prive ne concerne que les citoyens romains. La proprit prtorienne appartient tous.

Vers 150 : principes gnraux du droit sous forme de proverbes publis par un jurisconsulte. Vers -100 : trait de droit civil publi par un jurisconsulte. Le droit fait lobjet dune tude scientifique. Vers -50 la doctrine juridique suit une pense philosophique : lcole stocienne qui enseigne lexpression dun droit naturel, un ensemble de principes inspirs lhomme de manires divines, principes immuables car conforment lide que se fait ltre humain du juste, le droit naturel est l pour tablir la notion que lon se fait du juste. Sur cette base philosophique les jurisconsultes dveloppent une thorie juridique appele le droit des gens ; (en latin : jus gentium ) Le droit des gens a deux sens : Au sens troit et ethnocentrique : les institutions du droit romain auxquels les trangers peuvent participer. Proprit prtorienne, adopt par tous car conforme la raison commune.

Dans un sens large : cest le droit des gens applicable tous les peuples, par exemple : lesclavage (ltre humain considr comme une chose).Le droit naturel nest donc pas la mme chose que le droit des gens

Pour les jurisconsultes classiques il existe un droit inn, applicable tous les hommes, transcendant extrieur au lois crites.

Pour Ulpien le droit cest : le droit est lart de ce qui est bien et de ce qui est quitable . En 212, lEmpereur Caracalla octroie la citoyennet romaine tous les habitants de lEmpire, excluant les barbares et les esclaves. Vers 200 : le christianisme, vocation universelle favorise cette intgration. 212 : Edit qui accorde la citoyennet tous les romains. Le droit est encore en grande partie conditionn par la loi des XII tables. Le limes : frontire de lEmpire ; en dehors du Rhin et du Danube. 235 : Empire Romain commence connaitre son dclin jusquau dcs de lEmpire doccident. Dans lEmpire on na pas connu de pouvoir de transmission viable. Lhrdit de transmission ntait pas bien dfinie par rapport lidologie romaine. Problme de lutte pour la succession, certaines lgions choisissaient lEmpereur et il y avait des difficults dentente entre les diffrentes lgions. Les barbares sont de plus en plus pressant ; dsordre srieux lintrieur de lEmpire doccident. Cette dcadence, dclin, est surtout envisage par les penseurs, les chrtiens. Une fois que le dclin est engendr il est difficile de lenrayer. Les chrtiens veulent substituer un universalisme un autre. Ce dclin entame indirectement le droit, son socle. Le droit en subi le contre coup. LEmpire dOrient est lui, par contre, bien pargn. Evnement : avnement de Constantin (304) : premier Empereur chrtien, qui na pas tout fait pour maintenir la civilisation ancienne ; cest le fondateur de Constantinople, capital dOrient dit Byzantin ; Constantinople est la seconde Rome, sa concurrente.

Constantinople est inaugure en 330. 364 : Partage en deux zones de lEmpire : lEmpire dOrient et dOccident, et en deux sicles lEmpire doccident steindra. 476 : fin de lEmpire romain doccident, Rome est conquise par les barbares (Odoacre) qui deviennent les matres de Rome, et lEmpereur dorient (Znon) lui propose le titre dEmpereur mais ce dernier prfre tre Roi. La culture juridique se maintient tant bien que mal, mais cest en orient que va se codifier le droit romain. Les codifications : codex en latin, technique de prsentation de document, de tout contenu. Le code est un livre reli, la diffrence des rouleaux. 291 : Grgorius (juriste) va rassembler les constitutions impriales des lois : le code Grgorien, qui est une dfinition sommaire des lois. Celui qui est lorigine du code (le souverain) peut en faire les modifications. Le code Justinien : 530 : lEmpereur Justinien va faire une remise en ordre du droit romain. Luvre lgislative de Justinien ne compte pas quun code mais aussi le digeste et les institutes : compilation du code Justinien. Paragraphe I : La dcadence de lEmpire doccident. Apparition dun droit nouveau, parallle, occasionn par la faiblesse du pouvoir imprial. Faiblesse entraine aussi par la mdiocrit des jurisconsultes. Il ny a plus de travaux intellectuels, le droit tendance se vulgariser, il devient populaire. Toute atteinte porte lEmpire est une atteinte lEtat. A lavnement du christianisme les lois ont un pouvoir divin. Le plus souvent les Empereurs sont des soldats afin de dfendre

lEmpire, et la premire qualit est dtre un bon soldat et non plus un lgislateur. A la fin du IV sicle il ny a plus de dassemble, de snat. La jurisprudence cesse dtre lorientation principale des lgislateurs. Tout ce que lEtat perd cest lEglise qui le reprend. Les ambitieux vont plus se tourner vers lEglise que vers le droit. Les nouvelles constitutions sont mal rdiges, trop dtailles, elles se contredisent. IVS : Coexistence de 2 empereurs voire 3 ou 4, et tout cela est prjudiciable pour la stabilit de lEmpire. Quand lEmpereur dorient lgifre ? O sappliquent ses lois ? En thorie lunit sapplique car les Empereurs constituent un collge, et pour quune loi soit applique il faut quelle soit promulgue ; lEmpereur dorient doit faire connatre sa loi lEmpereur doccident. Bien souvent ce sont les Empereurs dorient qui lgifrent, et lEmpereur doccident applique la loi de lEmpereur dorient, mais dans les faits les Empereurs dorient ne diffusent pas leurs lois aux Empereurs doccident do un tarissement de la source lgislative en occident et lapparition de coutumes entre diffrentes socits, le droit devient un droit vulgaire, incomplet, ces coutumes provoquent un miettement du droit ; droit fragmentaire et non plus unique, la droit coutumier regroupe des droits ponctuels. Les juristes du IV et VS sont plus proches de ce droit coutumier que de lancien droit, et ce que demandent ces juristes cest davoir accs certains rudiments pour rpondre des questions immdiates, il faut leur fournir la solution et non plus y rflchir ou la discuter, se contente dappliquer seulement la rgle, le droit se trouve donc fig, bloqu. Dans lancien droit on supprime toutes les dispositions juges inutiles, qui ne sont plus applicables avec les ralits actuelles. Dans lEmpire doccident on continue de parler le Latin ; dans lEmpire dorient on parle le Grec.

Il y a quelques tiraillements entre le Grec et le Latin, le Grec est la langue noble, le Latin se vulgarise de plus en plus ; le Latin : cest la langue des soldats et des juristes. Deux mondes assez distincts et diffrents ; il y a la rapparition de plus en plus de la source coutumire, le droit savant est une conception intellectuelle, la coutume tout le monde la connat, elle est orale, adapte la communaut, mais pas aussi labore et complte que le droit savant. Le droit coutumier diffre selon les diffrentes communauts, zones ; le droit coutumier cest le droit des gens ordinaires, cest un droit spontan, voire insaisissable, il nest pas crit, et pour le connatre il faut demander conseil aux anciens. Quand cest crit il suffit de la prendre , la coutume il faut la chercher, la creuser . Cette coutume apporte du dsordre dans tout lEmpire doccident, tous les niveaux (arme, politique.). Codification : signifie une remise en ordre afin de rendre la tche des juges, des praticiens du droit beaucoup plus facile ; il leurs faut des instruments pour faciliter leur travail. Codification de Justinien (530) : travaux de remises en ordre du droit. B : Travaux de remise en ordre du droit avant Justinien. Prise en compte du droit dusage. Deux faons :

Le Jus (droit en latin) : lensemble de la doctrine, des opinions des ouvrages des jurisconsultes (notamment Ulpien vers 235) ; toute la production doctrinale depuis environ 100. Tous ces crits la constituent : le Jus (jurisprudence et droit prtorien). Cest la littrature latine la plus importante, il ny a pas dcrits fondamentaux en matire philosophique, littraire. La littrature latine se trouve dans le droit et larme. Les leges (lois en latin, ou constitution) : constitutions impriales, tout ce que les Empereurs ont produit.

La loi cest la loi ; la doctrine on peut ltudier, la discuter.

La loi est plus facile comprendre que le Jus. Jusqu environ 200 faire du droit tait prometteur. A partir de 300 lEmpereur Constantin (304-305) devient chrtien et indirectement cest un fossoyeur de lEmpire Romain doccident. Lavnement de Constantin est un vnement important dans lhistoire du droit romain= dbut de la dcomposition de lEmpire. Thodose II (426) : produit, est linitiateur dune constitution approuve par lEmpereur doccident Valentinien III : la loi des citations= constitution de 426. Les juges veulent arriver une solution rapide aux procs et veulent tirer information dans toutes les productions des jurisconsultes qui sont trs abondantes et expriment aussi lavis du jurisconsulte qui peut diverger avec un autre jurisconsulte, et indirectement plusieurs coles se dveloppent. Dans la loi des citation=5 auteurs : Paul (jurisconsulte trs comptent), Ulpien, Papinien, Modestin, et Gaius (tmoin fidle, dresse une sorte de P.V, vers IIS). Gaius : Les institutes de Gaius= nombreuses notions de droit. Vers 1870-80 : deux historiens allemands Vrone travaillaient sur un parchemin et se sont rendus compte quil avait t rutilis : le palimpseste, qui tait les institutes de Gaius et qui est un texte complet. Chacun des 5 jurisconsultes citent des citations dautres jurisconsultes mais doivent les citer de manire identique. Loi des citations : on ne cite que lessentiel, cest plus un digeste quun trait. Le juge emploie une citation que si elle est majoritaire dans lavis des 5 jurisconsultes. Le juge compte et ne dcide plus, lorsquil y a galit dans les citations cest Papinien qui lemporte. La loi des citations clarifie la jurisprudence mais reste une uvre sans qualit.

Il ny a plus dinnovation dans le droit. Le juge nest plus libre dans ses dcisions car il ne se fie plus que de lavis des 5 jurisconsultes. La loi des citations : simplification du droit. Le code Grgorien est d une initiative prive ; initiative des particuliers. Thodose II : Empereur dorient qui prend linitiative de produire un code (le code Thodosien) : recueil de constitution , modifications apportes dans le recueil linitiative de lEmpereur. Rfrence fate directement lEmpereur = le code Thodosien ; cest le matre douvrage. Le but est dallger le droit, de le rendre plus accessible. Les constitutions, les lois (leges) ne devraient tre cites que daprs le code (Thodosien). Les constitutions non retenues dans le code sont tout simplement abroges. Le code Thodosien tait adopt par lEmpire doccident, par lEmpereur Valentinien III= constitution commune aux deux Empires. Ntait obligatoire en occident que si lEmpereur en tait au courant, et en outre sil les publie pour les rendre obligatoire. Dans cet Empire doccident le code Thodosien va avoir des consquences imprvues. En 476 les barbares vont commencer sinstaller dfinitivement. Ils vont sinstaller surtout dans la Gaulle Gallo-romaine. Royaume dans un grand sud-est (Rhne-alpes) : les Burgondes. Il y a aussi les Francs, les Wisigoths, les Ostrogoths. Tous ces peuples barbares ont t indirectement romaniss et cela influencera leurs lois, lois coutumes au droit du peuple concern mais il y a aussi beaucoup de droit romain, plus que de coutume barbare.

Paragraphe 2 : Loeuvre lgislative de Justinien (530). Grand conqurant, grand Empereur, son ambition cest de reconqurir doccident, de le runifier : il entreprend la reconqute de lAfrique du Nord ainsi que lEspagne et aussi une partie de lItalie. (Gibbon : histoire de la chute et du dclin de lEmpire Romain). Il veut rtablir la culture romaine, redonner au droit ses titres de noblesse ; Justinien ne peut faire ce travail tout seul, pour cela il a besoin de collaborateurs. Renouveau de lenseignement juridique, cole de droit de Constantinople et de Beyrouth. Premier code : 2 ans aprs lavnement de justinien (529). Le droit est crit en latin et lon est Constantinople, Beyrouth o lon parle le grec. Dix juristes se mettent en uvre pour excuter le travail de codification du droit romain. Ces decemvir agissent sous lautorit de lEmpereur ; le but est de runir les constitutions en une seule et dy apporter aussi des modifications : cest la nouvelle loi impriale. Le digeste de Justinien : le Pandecte qui dsigne un recueil de tout le droit, classer mthodiquement les opinions des jurisconsultes. Dans le digeste lon a peu tudi lensemble du droit romain, recueil de constitutions, contient des crits, une doctrine, cest une rflexion sur le droit. Il ne fait que reprendre, citer les auteurs, les uvres compltes ont disparu. Le digeste est destin aux professionnels, il est rdig en latin, le latin cest la langue du droit. Vers 1200, poque des cathdrales = moyens, ouvriers de grande qualit, renouveau conomique et intellectuel. Le latin : langue aussi de la science. A travers le code Justinien, remise lordre du jour, le systme

juridique en place en Europe cette poque tait le droit coutumier. Corpus juris civilis : corps des lois civiles. Corpus juris canonis : corps des lois canoniques.

Chapitre II : Le droit canonique : le corpus juris canonis . Droit romain : droit de la civilisation paenne. Droit canonique : droit de la civilisation chrtienne. Le droit canonique : droit de la civilisation chrtienne. Le droit canonique est une source fondatrice de notre droit moderne. Comment influencera til lEurope ? Le droit canonique prendra la place du droit romain lorsque celuici disparatra. Le droit canonique cest le droit propre de lEglise en tant que socit autonome. Cest le droit qui rgit la vie quotidienne des catholiques. Vers 1520 = Luther : Eglise rforme. Pour un catholique il est facile de suivre les rgles canoniques et de la socit. LEglise catholique a ses rgles destines tout baptis. Le catholicisme reprsente lanciennet orthodoxes, protestants, anglicans. Lancien et le nouveau testament : la bible. Lancien : histoire du peuple juif de la Gense jusqu la destruction du temple de Jrusalem. Le nouveau : histoire depuis lavnement de Jsus, avec les vangiles ; St Paul, mandat par Jsus pour rpandre lvangile. par rapport aux

Lvangile, cest de la morale par rapport, linverse, du droit, o il y a une sanction dans laboutissement de la rgle. Mais la sanction de la rgle morale peut tre entreprise par le droit canonique, mais cela est beaucoup plus souple. Droit canonique : rgles de droit morale. Sous le catholicisme ladultre nest plus un dlit. Lvangile selon St Paul est plus concret, idal. Ce sont les thologiens qui se sont intresss en premier cette science sacre . En 300 avec lavnement de Constantin : closion du christianisme ; avant les chrtiens taient perscuts car lEmpereur voyait dans les chrtiens une menace lEmpire ; les chrtiens vivaient de manire clandestine ; on ne pouvait pas adorer Dieu et lEmpereur la fois, mais un seul Dieu, une seule personne. Les Empereurs, trs tt avec Nron, sont des Empereurs perscuteurs. Les premiers chrtiens appliquent le droit laque cantique en usage. Mais ce droit paen ils le contestent, car lEmpereur est divinis, et reprsente un Dieu qui nest pas le leur, mais il faut respecter lordre existant qui est secondaire au droit divin, cette religion est inquit dans lEmpire romain. Sous Constantin lEglise est officiel, et de l tout ce que lordre romain perd, cest lEglise qui le rcupre. LEglise apparat comme la seule structure stable. Les relations entre lEglise et lorient est plus difficile : do lavnement de lorthodoxie. Clovis : baptme en 498 : fondateur dune dynastie, roi des francs, (la France est la fille ane de lEglise). Entre 750-850 : lEmpire Carolingien avec Charlemagne. 1300 : Les rois Captiens veulent tre indpendant par rapport lEglise.

Le droit va saffirmer comme source du droit. Section I : Les sources du droit canonique. Entre lAn 1000 et 1500 (moyen ge), ce droit canonique cest le droit de lEurope, de loccident chrtien. Les lments constitutifs : Mlange de textes religieux, moraux, et juridique = lcriture sainte de lancien et du nouveau testament qui ne se prte pas trop lenseignement juridique par rapport lancien testament. Ce qui compte pour les sources morales et canoniques ce sont les commentaires de ses sources comme St Augustin. La premire des sources du droit canonique ce sont les coutumes, les pratiques sociales propres aux chrtiens. Lexemple mme avec le mariage qui est une coutume propre et qui va tre consacr par les juristes. Lautorit du Pape : pouvoir souverain. Deux sources lgislatives : Le Pape : conception monarchique du gouvernement de lEglise, avec une vision librale ; ct du Pape il y a : Les conciles cumniques qui rassemblent tous les vques ; ne pas confondre avec le conclave qui est le rassemblement des cardinaux pour llection du Pape. Avec Grgoire VII : dbut du clibat des religieux, hommes dEglise, officialisation du clibat qui tait une coutume. Fin de la simonie : pratiquer des activits religieuses but lucratif. Avec Jean XXIII (1960) : apparition de Vatican II : rformes dans le but de moderniser les institutions religieuses. Emprunt aussi des coutumes germaniques, car les jeunes barbares, cest lavenir. Le droit canonique a donc comme sources de base la coutume, dicte par les papes et les conciles.

Les diffrentes communauts sont dissmines de partout, vivent sans relations entre elles, mais ont des bases, des fondements entre elles ; le christianisme est valable pour tout le monde, il ny a pas de diffrences entre les hommes. Mme aujourdhui lEglise accorde une priorit la coutume par rapport la loi. Ds le I sicle les Eglises vont se doter dadministrations, les vques, piscopes (surveillant) ; ces communauts sintitulent des clsiats, ces administrations doivent rgler la question du culte. La base fondamentale du droit canonique est bien sr la religion. 1ere source du droit canonique : la coutume. La coutume : il faut se rfrer lhistoire, lorigine cette religion tait une secte. Avec la religion juive, cest la seule religion monothiste qui prsentait un risque pour la civilisation romaine, et les perscutions commencrent avec Nron pendant le IIIS jusqu Doclsien, aux annes 300 et sarrte avec lavnement de Constantin. Les chrtiens appliquent le droit du pays dans lequel ils se trouvent Le droit romain est un droit laque, rpublicain, et si ce droit ne correspond pas avec la morale chrtienne, et bien ils ne lappliqueront pas. La coutume vient den bas, elle nest venue daucune autorit. La loi, elle, vient den haut. La coutume est conforme la morale relative la religion. Lvque a une autorit sur lassemble des fidles : lclsiats. Les communauts sont disperses sur lensemble de lEmpire romain. A lintrieur de ces communauts chrtiennes on vit de la mme manire.

Du moment que la coutume est obligatoire, elles ont pour caractre des rgles de droit. Lvque a pour pouvoir dexercer le pouvoir disciplinaire de lEglise, en cas de pch lon peut prononcer des sanctions de nature religieuse o la sanction la plus grave est lexcommunication, lexclusion de la communaut chrtienne. Les usages de coutume se transforment petit petit en droit. Le droit canonique communauts. respecte le droit des diffrentes

Cette autonomie permet de voir apparatre un droit spontan qui nentrane aucune rupture entre le droit et la rgle. Il ny a aucune imposition lgale qui imposent quoi que ce soit, la rgle vient den bas. Pour trouver des collaborateurs efficaces, Constantin se tourne vers les hommes dEglises ; les juristes ne sont plus l. Sous les Captiens, le chancelier (1er ministre) est aussi ministre de la justice, et cest un ecclsiastique (cela jusqu environ 1300). Les vques prennent peu peu le pas vers les hommes du domaine public. L o apparat un organe lgislatif il y a un rapport entre la coutume et la loi. LEglise sait se fondre dans les habitudes du monde o elle simplante. Le christianisme est disponible pour nimporte quel individu. Les coutumes rpondent 3 conditions :

Lusage qui transforme le temps en coutume, en droit ancien stait 30 ans.

Quelle soit conforme aux bonnes murs. Elle doit tre conforme la foi.

Pour lEglise le mariage est un sacrement, il est impossible de se remarier et de divorcer, on peut se sparer mais pas divorcer. Un excommuni ne peut prtendre aux sacrements. 2 : Les sources lgislatives. Le Pape : cest lvque de Rome, le successeur de St Pierre, exerce une autorit. Le concile : rassemblement dvques, qui peuvent diter des rgles de droit. Il peut y avoir des rgles dictes spcifiquement pour des ordres religieux spcifiques concerns. Lautorit de Rome est reconnu ds St pierre, cest lui (Pape) que les vques soumettent leurs requtes. Le pape donne des directives sous forme de lettre et prodigue ses directives ; cest le style pistolaire. Aujourdhui on dit que cest encyclique. Au IIIS : les Dcritals : portent sur les obligations ecclsiastiques, sadressent aux responsables de lEglise, et ordonnent les rgles aux fidles. Au VS : elles ont valeurs gnrales, lgitimises par lvque de Rome (Pape), et ce qui sapplique lvque de Rome sapplique aux fidles ; dfinit les obligations et sanctions des fidles, jusqu ce quelles deviennent vritablement du droit. A partir de 650-750 le pouvoir Papal se dcline petit petit avec les Carolingiens notamment (Charlemagne) o cest lEmpereur luimme qui lgifre pour ses sujets laques mais aussi de manire religieuse. Mais pour que sa loi soit mise par crit il doit le demander aux ecclsiastiques, et donc pour avoir des administrateurs comptents il est oblig de faire appel aux ecclsiastiques. Le Pape a besoin de soutien laque. Vers environ 751 Ppin le Bref (maire de palais) interroge le Pape : qui doit tre Roi = celui qui a le titre ou celui qui dtient la ralit du pouvoir ?

Il y a donc une lgitimit ce que ce soit celui qui dtient le pouvoir et non le titre tre Roi ; cest une sorte de coup dEtat. Cest Ppin le bref qui est lorigine des Etats pontificaux. Le pouvoir royal prendra peu peu le pas sur le pouvoir pontifical, et les conciles pallieront ce manque dautorit papal. B : Le concile. Les dcisions canons sont applicables lensemble de la chrtient. Runion de tous les vques de la chrtient, statut sur des questions de dogmes, disciplines, rgles de droit. Le 1er concile avr en 49 : sur la non circoncision des Paens pour les nouveaux chrtiens. LEglise sort de son cadre juif pour souvrir au monde entier. Il soccupe des liturgies. Condamne les symboles hrtiques. Ils ordonnent ce que lon doit penser, en terme religieux ; lhrtique est celui qui ne se conforme pas aux dogmes. Ces membres rassemblent lensemble de la chrtient et les normes qui manent de lautorit conciliaire sont suprieures lautorit papale. Il y a quand mme une tendance Etatique voire monarchique de lEglise donc le Pape est quand mme au dessus. Il y a ceux qui prchent pour lautorit papale, et ceux qui prchent pour lautorit conciliaire. Le Gallicanisme : communaut chrtienne qui rsiste lautorit pontificale, et qui veut donner lautorit lautorit conciliaire, lui donner une indpendance. Catholiques ou ultramondins : ceux qui mettent lautorit pontificale au premier plan.

Section II : Le droit de lEglise au Moyen Age. Le bien ternel pour tout individu cest la vie ternelle . Tout tourne autour de cette institution, code des lois canoniques, (corpus juris canonis) : des auteurs rassemblent des lois dont le but est de faciliter le travail des juges. 1er recueil retenir : vers 500, le moine Denis dit le petit , publie un recueil depuis la naissance du christ. Les fausses dcrtales (850). LEglise est en train de reprendre le dessus sur lEmpire. Ces fausses dcrtales sont un instrument de combat au service de la Papaut, lEglise doit prendre le pas sur le pouvoir imprial. Faire de lEglise une institution indpendante du pouvoir imprial. Un membre de lEglise nest justiciable que des cours dEglise. Toute contestation sur le patrimoine de lEglise relve de lEglise. Renversement de la hirarchie : au dessus : le Pape, et en dessous maintenant nouveau lEmpereur. Donation de Constantin : document produit par lEglise qui en fait est un faux document prtendument tre de la main de Constantin. Abondance de recueils et de travaux du X et XIIs qui sont incomplets et contradictoires. Vers 1150 : la renaissance du droit romain avec la reprise des tudes de juristes dignes de ce nom. Le dcret de Gratien : (1150). Juriste de formation ; unifie le droit de lEglise pour le codifier, remonte aux origines du christianisme. Il se distingue des uvres prcdentes, ne contient pas de faux, relve du droit, et non de la politique, textes rangs dans un ordre mthodique, Gratien est un rudit, un savant. Le titre officiel du dcret : concorde entre canons discordants. 1ere Partie : Les sources du droit et le statut du personnel

ecclsiastique. 2Partie : La procdure, les juridictions ecclsiastiques, statut du patrimoine, disposition du droit canonique concernant le mariage. 3Partie : La thologie, les sacrements, et la liturgie. Le dcret nest pas officiel, il est titre priv, mais va effrayer toutes les sources et autres dcrets antrieurs de part sa qualit. Le dcret est une rfrence pour la formation des canonistes . Le droit canonique devient une matire distincte de la thologie. Un juriste doit tre indirectement form la thologie. Par contre un thologien nest pas oblig davoir des connaissances en droit. Aprs la publication les Papes vont continuer de lgifrer. Le corpus juris canonici : publi sous Grgoire XIII : texte qui sajoute au dcret de gratien. 2 : Lapplication du droit canonique. Commence son dveloppement vers 1520 (rforme protestante et anglicane). Droit qui ne distingue pas lappartenance dun individu un peuple, une nation, du moment quil est baptis catholique. Sous Constantin le Pape obtient le pouvoir sur lEmpire doccident, avec lofficialisation du pouvoir ecclsiastique. Les chrtiens, concernant leurs litiges ont le droit de recourir larbitrage de lvque. La force excutoire appartient celui qui arbitre. Vers 410 les arbitrages de lvque deviennent excutoires. La juridiction laque devient de plus en plus exceptionnel avec de plus en plus de dfaillance au contraire de la juridiction de lEglise o lon a affaire un juge comptent et un juriste comptent. Jusqu 1200 : juridiction ecclsiastique, et partir de 1200 le pouvoir royal reprend peu peu le pouvoir face lEglise.

A partir du XVIS le pouvoir royal est un pouvoir dEtat. Entre les vques et les seigneurs cest lvque qui lemporte ; et entre le Roi et le Pape cest le Roi. Le tribunal de lvque (official) : cest lui de nommer le juge. Le diocse : conception religieuse, circonscription gouverne par un vque : lofficialit ; comptence en matire de mariage, annulation dun mariage pour remariage par le juge. Les juges de lofficialit rendent des dcisions rvocables, supplicies dappel devant la Rote : juridiction dappel place sous lgide du St Sige : personnel trs qualifi, form dans les universits, matre, docteur en dcret = dcrtiste ou canoniste ? Procdure Romano-canoniste trs complexe, cest le respect des formes qui aboutit une bonne justice. Procdure qui offre une bonne garantie au justiciable par rapport une juridiction laque. In rationae personae : en raison de personne. Privilge du fort : ne sont justiciable que devant lofficial. Notion de clerc : sont considrs comme tel tous ceux qui pensent : les tudiants, ceux qui ont la tonsure, qui sont placs sous la protection de lEglise, qui bnficient dun privilge de juridiction ; et la police ne peut pntrer dans luniversit que si le doyen lautorise, il chappe lautorit du Roi. Comptences qui vont devenir drisoires la vieille de la Rvolution. Comptences en matire de patrimoine : Ratione Materia. Patrimoine de Dieu, et aussi des pauvres. Le patrimoine de lEglise appartient la juridiction ecclsiastique, le droit familial dpend de lEglise, comme le mariage (sacrement), comme le testament. Juridiction ecclsiastique : juridiction de droit commun. Juridiction laque : juridiction dexception.

En droit civil tout le droit de la famille relve du droit canonique. Toute rgle familiale, de filiation, relative aux successions = droit canonique.