Profª Renata Leonel Nunes

“Direito e Legislação”
e-mail:renataleonel@hotmail.com

Aula 04- Direitos e Garantias Fundamentais

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS (ART. 5°)

O Título II da Constituição brasileira de 1988 é dedicados aos direitos e garantias

fundamentais. É dividido em cinco capítulos:

1) Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos

2) Dos Direitos Sociais

3) Da Nacionalidade

4) Dos Direitos Políticos

5) Dos Partidos Políticos

DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAS: são aqueles Direitos humanos que estão

positivados, que constam do texto Constitucional. São aqueles que constituem nos meios
necessários para que o ser humano atinja o patamar da sua dignidade, na medida em que ele
tem direito à igualdade, à liberdade, a propriedade, a segurança, tenha acesso à educação, à
saúde, à cultura, à moradia, direito à previdência, à aposentadoria. Não basta o Estado
reconhecê-los formalmente; deve buscar concretizá-los, incorporá-los no dia-a-dia dos
cidadãos e de seus agentes.

CARACTÉRISTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

-HISTORICIDADE – São Direitos positivados que decorrem da história, surgem de acordo

com a evolução da sociedade humana, na medida do surgimento dos fatos (ex. Magna Carta-
1215 ; Pettion Of Rights-1628; Hábeas Corpus ACT-1679; Bill Of Rights-1689; Declaração de
Direitos do Bom Povo de Virgínia-06/1776; Declaração de Independência dos Estados Unidos-
07/1776; Declaração de Direitos do Homem e do Cidadão- França-1789; Declaração do Povo
Trabalhador e Explorado – União Soviética -1918; Declaração Universal dos Direitos
Humanos-ONU - 1948;

-UNIVERSALIDADE – Significa que os Direitos fundamentais positivados abrangem todos

os seres humanos;

-LIMITABILIDADE – Significa que os Direitos humanos não são absolutos, ou seja, podem
ceder quando chocar-se com algum outro Direito Fundamental (ex. eventualmente pode haver
um choque entre o Direito de informação e o direito à privacidade da pessoa, tendo um que
ceder);

-CONCORRENTE (CUMULATIVIDADE) – Significa que mais de um desses direitos

positivados podem ser exercidos ao mesmo tempo pela pessoa (ex. um jornalista que na TV
narra um fato, exercendo um direito fundamental de informação e logo após manifesta sua
opinião sobre o fato que acabara de relatar exercendo assim o seu direito de opinar);
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-IRRENUNCIABILIDADE – São Direitos fundamentais positivados do qual a pessoa pode

até abrir mão temporariamente, porém, jamais poderá renunciá-lo(ex. a pessoa jamais poderá
renunciar ao direito de liberdade de locomoção).

-IMPRESCRITIBILIDADE- Não deixam de ser exigíveis pela falta de uso.

-INALIENABILIDADE: Esses direitos são intransferíveis e inegociáveis

QUANTO ÀS GERAÇÕES

1ª GERAÇÃO: são os chamados Direitos Civis ou individuais e os Direitos Políticos. Surgem

com o Estado de Direito. É a partir do Estado de Direito que se começam a garantir alguns
direitos básicos do cidadão como direito à vida, à liberdade, direito à propriedade, participação
do povo nos destinos do Estado etc. Por exigirem um comportamento negativo do estado são
chamados de Liberdades Públicas Negativas, ou seja, os Direitos de 1° Geração criam uma
área onde o estado não pode ingressar.

2ª GERAÇÃO: está em sintonia com o Estado Social de Direito porque diz respeito aos
Direitos Sociais como direito de acesso à saúde, educação, cultura proteção aos mais idosos,
doentes, previdência social além dos direitos econômicos, onde o estado começa a interferir na
economia. Os Direitos de 2ª Geração exigem a atuação do Estado para que sejam satisfeitos
pelas pessoas, por isso, são chamados de Liberdades Públicas Positivas.

3ª GERAÇÃO: são os Direitos de Solidariedade, que são aqueles direitos que decorrem da
inserção do homem dentro da humanidade. São preocupações comuns que a humanidade passa
a ter como por exemplo, Direito à paz; proteção do meio ambiente; proteção do patrimônio da
humanidade, etc.

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS (Normas Declaratórias e Normas

Assecuratórias)

Significa que o Artigo 5°, principalmente, assim como outros Artigos da Constituição possuem
normas que trazem determinados Direitos e outras normas constitucionais que trazem a
defesa, as garantias desses direitos. Exemplo o Art. 5°, XV declara Direito de Liberdade de
Locomoção, enquanto o Art. 5°, LXVIII garante o direito ao Habeas Corpus; o Art. 5°, X
declara Direito à intimidade, à vida privada, à honra e à imagem enquanto o Art. 5°, XII
protege esses direitos, assegurando o direito a indenização em caso de dano material ou moral
provocado pela sua violação.

DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS

-INDIVIDUAIS –São cinco e todos estão no caput do art. 5º da CF.

• Vida
• Liberdade
• Igualdade
• Segurança
• Propriedade
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-COLETIVOS – São aqueles que dizem respeito a uma categoria ou grupos sociais (ex. Art.
9° -Direito de greve).

DESTINATÁRIOS (ART. 5°) DOS DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS

a)- Aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no país são garantidos todos direitos
fundamentais.

b)- Ainda que não esteja explicitado no texto constitucional, aos estrangeiros não residentes no
país e ao apátrida (aquele que não possui nenhuma nacionalidade) também se aplicam os
Direitos Fundamentais constantes da CF porque esses Direitos têm características da
Universalidade , além de a própria CF declarar no seu Art. 5º , caput , não permitir distinção de
qualquer natureza quanto a sua aplicação.

c)- Naquilo que diz respeito às pessoas jurídicas, como por exemplo de acordo com o princípio
da isonomia, têm direito de resposta, etc., elas estão protegidas pelos Direitos fundamentais,
pelo fundamento de que não há óbice nenhum ao se aplicar alguns dos ditames do Art. 5° da
CF à pessoa jurídica.

APLICABILIDADE IMEDIATA (ART. 5°, § 1°): as normas definidoras de Direitos e

Garantias constantes da Constituição têm aplicação imediata a partir do momento da
promulgação da Constituição, salvo algumas exceções.(ex. liberdade de locomoção e uso do
habeas corpus).

DIREITOS FUNDAMENTAIS PREVISTOS EM TRATADOS INTERNACIONAIS

(ART.5°, § 2°): Na medida em que adere algum Tratado Internacional, e que consta a Proteção
dos Direitos Fundamentais, o país é obrigado a cumprí-lo por meio do Art. 5° da CF.

POSIÇÃO DA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA EM RELAÇÃO À PROTEÇÃO DA

VIDA

DIREITO À VIDA (ART.5°, CAPUT) O direito à vida é o principal direito individual, o bem
jurídico de maior relevância tutelado pela ordem constitucional, pois o exercício dos demais
direitos (ex.liberdade, igualdade,etc) depende de sua existência. A Constituição garante o
Direito à vida já desde o fenômeno da Nidação, ou seja, garante o Direito de nascer e o direito
da pessoa manter-se viva.

VEDAÇÃO À PENA DE MORTE: Tanto a Constituição garante o Direito à vida e o direito

da pessoa manter-se viva, que consta no texto constitucional a vedação à pena de morte(Art.
5°, XLVII.

EXCEÇÕES (LIMITABILIDADE) Embora o Direito à vida seja um Direito protegido, ele

também não é absoluto, pois em algumas situações a própria Constituição já permite a pena de
morte, conforme segue:

-Em caso de Guerra a pena de morte é permitida(Art. 84, XIX);

-Eutanásia – É crime. Quem auxilia na eutanásia responde criminalmente por isso;

-Aborto – É proibido e criminalizado. Porém, existem exceções, que são:

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a)- ABORTO NECESSÁRIO – Em caso de risco de morte da mulher.

b)- ABORTO HUMANITÁRIO – Quando a mulher é estuprada.

c)- ABORTO EUGÊNICO – Não decorre de lei e sim da jurisprudência. É quando o feto está
totalmente deformado, sem nenhuma possibilidade de sobreviver após o nascimento.

VEDAÇÕES À TORTURA OU TRATAMENTO DESUMANO OU DEGRADANTE

(ART.5º, III) A vedação à tortura tem relação muito próxima com o direito à vida porque,
dependendo da tortura, a pessoa poderá vir até a perder a vida e, protegendo-se o cidadão
quanto a tortura ou tratamento desumano ou degradante estará sendo protegido o direito à vida.

NÃO TEM ACESSO A BENEFÍCIOS (FIANÇA, GRAÇA, ANISTIA) Significa que quem
comete tortura, não goza dos benefícios da Fiança, Graça ou Anistia

PRINCÍPIO DA IGUALDADE OU DA ISONOMIA

CARACTERÍSTICAS DO PRINCÍPIO DA IGUALDADE OU DA ISONOMIA

a)- A PARTE MAIS FRÁGIL DEVE SER TRATADA COM MAIOR ATENÇÃO,
DIFERENTEMENTE DA PARTE MAIS FORTE.

ARISTÓTELES: Os iguais devem ser tratados igualmente e os desiguais devem ser tratados
de modo desigual.

EXPLICAÇÃO: As pessoas devem ser tratadas de modo igual. Portanto, as pessoas que estão
na mesma situação devem ser tratadas de modo igual e as pessoas que estão em situação de
desigualdade têm que ser tratadas de modo desigual, atribuindo mais vantagens ao mais fraco e
menos vantagem ao mais forte para que eles se igualem.

b)- VEDA A DIFERENCIAÇÕES ABSURDAS E ARBITRÁRIAS

c)- O PRINCÍPIO DA IGUALDADE DIRECIONA-SE TANTO AO LEGISLADOR

QUANTO AO APLICADOR DA LEI – O Legislador quando for fazer uma lei tem que
observar o princípio da igualdade, assim como o juiz também deverá fazer.

d)- O PRINCÍPIO DA IGUALDADE DECORRE DO PRINCÍPIO

REPUBLICADO(ART. 1° CF).

ISONOMIA FORMAL (PERANTE A LEI) Ao fazer uma lei, o legislador

infraconstitucional terá que seguir o princípio da igualdade ou da isonomia para que as pessoas
não sejam diferenciadas.

ISONOMIA MATERIAL (NA LEI) É a chamada Discriminação Positiva. É aquela que a

própria Constituição faz a discriminação no seu texto (Art. 7°, XXX a XXXII; Art. 37, VIII;
Art. 201, § 7°, I e II).

DISCRIMINAÇÃO POSITIVA È quando a Constituição, para realizar o princípio da

igualdade, e proteger classes mais desfavorecidas, faz uma discriminação.
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DIFERENCIAÇÃO ENTRE DISCRIMINAÇÃO POSITIVA E AÇÃO AFIRMATIVA Na

Discriminação Positiva a Constituição, visando a concretização do Princípio da Igualdade a fim
de proteger classes menos favorecidas, faz uma discriminação. Já Ação Afirmativa consiste em
o Estado, visando compensar as desigualdades existentes entre determinadas classes, categorias
ou pessoas, desenvolve Políticas Públicas nesse sentido.

AÇÃO AFIRMATIVA São políticas públicas do Estado para tentar compensar disparidades
existentes entre determinadas classes, categorias ou pessoas.

HOMENS E MULHERES SÃO IGUAIS EM DIREITOS E OBRIGAÇÕES(ART. 5°, I)

Além de constar no Capt do Art. 5° que todos são iguais perante a lei, sem distinção de
qualquer natureza, coloca expressamente homens e mulheres no mesmo plano (Art. 226, § 5°;
Art. 7°, XVII e XIX).

FATORES DE DISCIMINAÇÃO OU DISCRIMEN(CRITÉRIO DE AFERIÇÃO DO

PRINCÍPIO DA IGUALDADE OU DA ISONOMIA) Para se saber se o princípio da
igualdade ou isonomia está sendo respeitado em dada situação, é necessário se atentar para os
seguintes aspectos:

1)-Localizar o Discrimen (o fator de discriminação);

2)-Analisar o Discrimen e determinar se o mesmo tem relação lógica com a situação analisada,
ou seja, se essa discriminação é justificável;

EXEMPLO Uma prefeitura decide realizar um concurso público para o cargo de contador e no
edital do concurso é colocada a exigência de que o candidato terá quer ter mais de 1.50m de
altura. Analisando o caso, detecta-se o discrimen que é a “ALTURA”. Nesse exemplo o
discrimen não é justificável e fere, portanto, o princípio da Igualdade ou da Isonomia.

Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade,
à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:

DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS

 NINGUÉM SERÁ:
-obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei;
-submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
-privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política,
salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir
prestação alternativa, fixada em lei;
-compelido a associar-se ou a permanecer associado;
-privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
-considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória;
-preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade
judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar,
definidos em lei;
-levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisória, com ou sem
fiança;
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-processado nem sentenciado senão pela autoridade competente

 É INVIOLÁVEL:
-a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos
religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias;
-a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;
-o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações
telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal;

 É LIVRE:
-a manifestação do pensamento, sendo PROIBIDO o anonimato
-a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação,
independentemente de censura ou licença;
-o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações
profissionais que a lei estabelecer;
-a locomoção no território nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos
da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens;

 É ASSEGURADO:
-o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral
ou à imagem;
-prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares;
-é assegurado a todos o acesso à informação e resguardado o sigilo da fonte, quando
necessário ao exercício profissional;
-a todos, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso
de poder;
b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de
situações de interesse pessoal;

 A LEI:
-estabelecerá o procedimento para desapropriação por necessidade ou utilidade pública,
ou por interesse social, mediante justa e prévia indenização em dinheiro;
-não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;
-não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada
-penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu;
-regulará a individualização da pena e adotará, entre outras, as seguintes:
a) privação ou restrição da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestação social alternativa;
e) suspensão ou interdição de direitos;
-punirá qualquer discriminação atentatória dos direitos e liberdades fundamentais;
-só poderá restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o
interesse social o exigirem.

 PENAS:
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-nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a

decretação do perdimento de bens ser estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o
limite do valor do patrimônio transferido;
-não haverá penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada;
b) de caráter perpétuo;
c) de trabalhos forçados;
d) de banimento;
e) cruéis;

 CRIMES:
-não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal;
-será admitida ação privada nos crimes de ação pública, se esta não for intentada no prazo
legal
-constitui crime inafiançável e imprescritível a ação de grupos armados, civis ou militares,
contra a ordem constitucional e o Estado Democrático e a prática do racismo, sujeito à pena
de reclusão, nos termos da lei;
-a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia:
a prática da tortura,
o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins,
o terrorismo ;
e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evitá-los, se omitirem;

 PRISÃO:
-não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo inadimplemento voluntário e
inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário infiel;
-a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade judiciária
-não haverá juízo ou tribunal de exceção;
-o Estado indenizará o condenado por erro judiciário, assim como o que ficar preso além
do tempo fixado na sentença;

 A PROPRIEDADE:
-é garantido o direito de propriedade;
-a propriedade atenderá a sua função social;
-a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela família,
não será objeto de penhora para pagamento de débitos decorrentes de sua atividade
produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento;
-a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do
morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o
dia, por determinação judicial
-no caso de iminente perigo público, a autoridade competente poderá usar de propriedade
particular, assegurada ao proprietário indenização ulterior, se houver dano;

 ENTIDADES E ASSOCIAÇÕES:
-todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao público,
independentemente de autorização, desde que não frustrem outra reunião anteriormente
convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prévio aviso à autoridade competente;
-é plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada a de caráter paramilitar;
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-a criação de associações e a de cooperativas independem de autorização, sendo vedada a

interferência estatal em seu funcionamento;
-as associações só poderão ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades
suspensas por decisão judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trânsito em julgado;
-as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, têm legitimidade para
representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;

 PROCESSOS:
-aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são
assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
-o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficiência de recursos
-são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;
-é reconhecida a INSTITUIÇÃO DO JÚRI, assegurados:
-a plenitude de defesa; o sigilo das votações; a soberania dos veredictos; a competência
para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;

 SUCESSÃO E HERANÇA:
-é garantido o direito de herança;
-a sucessão de bens de estrangeiros situados no País será regulada pela lei brasileira em
benefício do cônjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que não lhes seja mais favorável a lei
pessoal do de cujus;

 OUTROS DIREITOS:
-homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações;
-o Estado promoverá a defesa do consumidor;
-todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular,
ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade
e do Estado;

 EXTRADIÇÃO:
-nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum,
praticado antes da naturalização, ou de comprovado envolvimento em tráfico ilícito de
entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;
não será concedida extradição de estrangeiro por crime político ou de opinião;

REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS:

conceder-se-á HABEAS CORPUS sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de

sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de
poder;
pode sem impetrado pela própria pessoa, por menor ou por estrangeiro.

conceder-se-á MANDADO DE SEGURANÇA para proteger direito líquido e certo, não

amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de
atribuições do Poder Público;
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 Líquido e Certo: o direito não desperta dúvidas, está isento de obscuridades.

 qualquer pessoa física ou jurídica pode impetrar, mas somente através de advogado.

MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO pode ser impetrado por:

a) partido político com representação no Congresso Nacional;
b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em
funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados;
Legitimidade para impetrar MS Coletivo: Organização Sindical, entidade de classe ou
associa legalmente constituída a pelo menos 1 ano, assim como partidos políticos com
representação no Congresso Nacional.
OBJETIVO: defesa do interesse dos seus membros ou associados

conceder-se-á MANDADO DE INJUNÇÃO sempre que a falta de norma regulamentadora

torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania;
qualquer pessoa (física ou jurídica) pode impetrar, sempre através de adv

conceder-se-á HABEAS DATA:

a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante,
constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público;
b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo;
 a propositura da ação é gratuita;
 é uma ação personalíssima

qualquer cidadão é parte legítima para propor AÇÃO POPULAR que vise a anular ato
lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo
comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência;
a propositura cabe a qualquer cidadão (brasileiro) no exercício de seus direitos políticos.

são gratuitas as ações de habeas corpus e habeas data, e, na forma da lei, os atos necessários
ao exercício da cidadania.