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LA JURISPRUDENCIA FUENTE DEL DERECHO CLASE DECIMO NOVENA. I.

- CONCEPTO: Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que hacen los tribunales en sus resoluciones de las normas jurdicas y puede constituir una de las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay que considerar cmo se vienen aplicando en cada momento. En otras palabras, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido. La jurisprudencia se inspira en el propsito de obtener una interpretacin uniforme del derecho en los casos que la realidad presenta a los jueces. EL PRECEDENTE JUDICIAL OBLIGATORIO EN EL PERU El ordenamiento jurdico peruano incorpora al precedente judicial o stare decises como fuente formal de Derecho. La creacin del Derecho debe ser la obra conjunta del legislador y el juez, puesto que el legislador dicta la ley, pero sta no opera por si sola, sino a travs del juez, quien, mediante la interpretacin, establece su sentido con relacin a un hecho concreto sometido a su decisin, interpretacin que servir de fundamento para la solucin de otros casos futuros iguales, de tal modo que stos no tengan respuestas jurdicas contradictorias. Desde esta perspectiva, como no puede ser de otra forma, nuestro ordenamiento jurdico establece los casos en que los tribunales encargados de administrar justicia crean precedentes o doctrina jurisprudencial vinculatoria, como lo veremos a continuacin. QUE ES LA FUERZA VINCULATORIA DE LA JURISPRUDENCIA? La jurisprudencia es el conjunto de fallos de los magistrados que dirimen las cuestiones planteadas en una causa. Ahora bien, cuando un juez tiene que expedirse en cierto asunto, va a tomar esa jurisprudencia, para guiarse sobre el camino a tomar.

Es decir, si un juez entendi que en el caso A haba legtima defensa, y se da un caso B que es casi idntico, el juez al que le toque resolver, seguramente cite el caso A y resolver lo mismo, o algo muy similar. La jurisprudencia NO tiene obligatoriedad, pero s cierta fuerza. Los magistrados inferiores suelen acatar y basarse en jurisprudencia de sus superiores (recurso de apelaciones, casacin, Casacin) ya que si lo que dictaminan es apelado, el superior revocar sus fallos, y su imagen no quedar bien. Cuando se trata de jurisprudencia plenaria, es decir, los jueces de todas las salas de una cmara de apelaciones o casacin, se renen en pleno para determinar una cuestin que era tratada diferente por cada sala, SI es vinculante LA LEY DICE OBLIGATORIA, pero algunos no los acatan- para ellos mismos, y para magistrados inferiores, mas all de que se discute si ello no menoscaba la independencia de los jueces. MARCO JURIDICO DE LA JURISPRUDENCIA EL CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL (Ley 28237 de 31.5.04), art. VII, dispone: Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente. COMENTARIO: De acuerdo con este texto, las sentencias del Tribunal Constitucional pueden o no ser vinculantes para el propio Tribunal y dems rganos del Estado. Constituirn precedente vinculante, o sea tendrn un efecto normativo general y abstracto, cuando as lo exprese el propio texto de la sentencia, en cambio, cuando no contengan esta declaracin, no tendrn la calidad de precedente normativo obligatorio.

EL CODIGO PROCESAL CIVIL (CPC) de 1991, prescribe: Art. 400. Doctrina jurisprudencial. Cuando una de las salas lo solicite, en atencin a la naturaleza de la decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn los Vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo. La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno constituye doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por otro pleno casatorio. Si los abogados hubieran informado oralmente a la vista de la causa, sern citados para el pleno casatorio. El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra sala est interpretando o aplicando una norma en un sentido determinado. El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo responsabilidad. COMENTARIO: Sorprende que no obstante el tiempo transcurrido desde la vigencia del CPC no se haya realizado ningn Pleno Casatorio. No comprendemos por qu la Corte Suprema de Justicia de la Repblica no ha tomado la decisin de llevar a cabo la ms importante, innovadora, y menos costosa de las reformas que conducira a que el Per cuente con una justicia predecible que legitimara al Poder Judicial ante la ciudadana. Nada justifica, ni la falta de recursos, ni la falta de reglamentos, ni cualquier otra excusa para que la Corte Suprema tome la decisin de crear la doctrina jurisprudencial, removiendo cualquier pequeo obstculo que se pueda presentar en el camino, erigindose de este modo en un verdadero poder del Estado. En plenos casatorios deben resolverse rpidamente casos sumamente sencillos que vienen siendo resueltos en forma contradictoria, como por ejemplo: 1. Cuando hay oposicin entre el derecho de propiedad y el embargo, en unos casos se hace prevalecer al de propiedad sobre el embargo, aunque aqul no haya sido inscrito y ste s (Casaciones: 2974-01, 2472-2001, 366201 y 2720-2002), y en otros, se dispone que prevalece el embargo inscrito

sobre el de propiedad no inscrito (Cas. 2683-2001); 2. En unos casos se dispone que el pago parcial es causal de contradiccin al mandato ejecutivo (Cas. 1123-2000) y en otros que no es causal de contradiccin (Cas. 3147-98); 3. Tratndose de ttulos valores en los que estn involucradas personas jurdicas, en unos casos se sostiene que slo es exigible que se consigne el nombre de los representantes y no el nmero de su DNI (Cas. 1778-2005) y en otros se declara la nulidad de las letras de cambio por no haberse consignado el DNI del representante de la empresa (Cas. 1742-2003); 4. En unos casos se establece que no procede el recurso de casacin respecto del pago de costas y costos del proceso, por tratarse de un asunto accesorio (Cas. 33222000) y en otros se afirma que se ha incurrido en la vulneracin del debido proceso al haberse condenado indebidamente al pago de costas y costas (Cas. 3742-2000. Lima); 5 cuando la resolucin que es materia de la demanda contencioso administrativa ha sido expedida por el Consejo directivo del OSINERG, en unos casos se establece que el conocimiento de la causa compete al Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo (Cas. N 7942004-LIMA) y en otros, que compete a la Sala Contencioso Administrativa de la Corte Superior respectiva (AP. N 3535-2006-LIMA, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema); 6. Cuando el demandado por reivindicacin alega que tambin es el propietario, en unos casos se dice que en la va reivindicatoria no se puede discutir el mejor derecho de propiedad (Cas. 2550-98) y en otros, que si es posible (Cas. 1240-04. Tacna). En materia de nulidades y en general de ineficacia de actos jurdicos, especialmente de contratos, la cosa es espantosa. EL CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES dispone: Art. 301.A.1.. La sentencia de la Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, constituyen precedente vinculante cuando as lo expresen las mismas, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema resuelva apartndose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente. En ambos casos la sentencia debe publicarse en el Diario Oficial y, de ser posible, a travs del Portal o Pagina Web del Poder Judicial. 2. Si se advierte que otra Sala Penal Suprema u otros integrantes de la

respectiva Sala Penal en sus decisiones sostuvieran criterios discrepantes sobre la interpretacin o la aplicacin de una determinada norma, a instancia de cualquiera de la Salas, de la Fiscala Suprema en lo Penal o de la Defensora del Pueblo en relacin a los mbitos referidos a su atribucin constitucional- se convocar inmediatamente al Pleno de los Vocales de lo Penal de la Corte Suprema para dictar una sentencia plenaria, la que se adoptar por mayora absoluta. En este supuesto no se requiere la intervencin de las partes, pero se anunciar el asunto que la motiva, con conocimiento del Ministerio Pblico. La decisin del Pleno no afectar la sentencia o sentencias adoptadas en los casos que determinaron la convocatoria al Pleno de los Vocales de lo Penal. La sentencia plenaria se publicar en el Diario Oficial y, de ser posible, a travs del Portal o Pgina Web del Poder Judicial. COMENTARIO: El no acatamiento de este mandato da lugar a que en materia penal se den casos emblemticos como el siguiente: El personal policial que efectuaba el patrullaje de rutina por La Avenida Per de la ciudad de Trujillo, intervino, el 17.3.2001, al ciudadano Adolfo Pacheco Meja, encontrando en su poder una pistola con un proyectil sin disparar; con el atestado policial se formaliza la denuncia, instaurndose el proceso penal por el delito de PELIGRO COMN TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO, en agravio del Estado (Inst. N 489-2001, 2do. Juzgado Penal). El procesado, persona de escasos recursos, es sobrino de un magistrado de la Corte Superior de la Libertad, quien le pag un Abogado para que lo defienda. Se tramit la instruccin en la va del PROCESO ORDINARIO; efectuados los informes finales del Fiscal Provincial y el Juez, se elev el expediente a la Sala Penal Superior, quien, de conformidad con lo solicitado por el Fiscal Superior, declar insubsistente los informes finales y mand que el Juzgado de origen adecue el proceso a las normas del PROCESO SUMARIO (3.9.2001). El Juez hace la adecuacin al proceso sumario y dicta sentencia el 24.9.2002, absolviendo al procesado, por no haberse determinado que el arma sea idnea para lesionar el bien jurdico tutelado. El expediente sube en apelacin a la Sala Penal Superior, quien, esta vez contrariamente a lo que antes resolvi en este mismo caso, anula la sentencia y dispone que el juez de origen adecue la causa al trmite del

PROCESO ORDINARIO (primero dijo que se sumarice, y ahora que se ordinarice el proceso). El Juez ordinariza el tramite y con los informes finales eleva el expediente a la Sala Penal Superior, quien luego de efectuado el juicio oral dicta sentencia absolviendo al procesado. El Procurador interpone recurso de nulidad; la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica mediante Resolucin de fecha 29.9.2005, anula la sentencia y dispone que el juez de la cusa SUMARICE EL PROCESO, o sea despus de haberse resuelto el caso en un juicio pblico, contradictorio, de prueba plena, el Supremo Tribunal de la Repblica, anula lo actuado y dispone que el caso lo resuelva el juez en va sumaria. El juez de la causa, seguramente desconcertado por las decisiones de las instancias superiores y cansado de ordinarizar y sumarizar el proceso, adecua el tramite al PROCESO SUMARIO y dicta sentencia el 1.3.2007, colocando al procesado en el border line entre la libertad y la crcel, es decir, condenndolo a CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD suspendida. El sentenciado cuenta lo sucedido su to que pag a su abogado; el to, anonadado por lo sucedido en un juicio que viene durando MS DE SEIS AOS, le dice que apele; el sentenciado contesta que no, que mucho mejor hubiera sido que desde un inicio lo enven a la crcel por tres o cuatro aos, que a la fecha ya habra salido y estara trabajando tranquilo. Este hecho acredita que en el Per nadie puede estar seguro de ser vctima de las injusticias de la justicia, ni los propios magistrados, como a sucedido en este caso con el magistrado que pag un abogado para que defienda a su sobrino, confiando, no diremos ingenuamente, que si puede haber justicia por parte de sus colegas. Con un mnimo de sentido comn se deduce de estos ejemplos que nuestros magistrados (no todos por supuesto, porque hay excepciones) en vez de solucionar conflictos los complican ms o los dilatan innecesariamente. Ellos se comportan de este modo porque tienen asegurada su mensualidad, mientras que los litigantes, desde la persona ms modesta hasta el empresario ms prspero, a quines obligan a transitar por aos por los pasillos del Poder Judicial, tienen que trabajar da y noche para ganarse el sustento y pagar impuestos con los que se cubre tambin las remuneraciones de los magistrados.

LA LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL, art. 22, establece: Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ordenan la publicacin trimestral en el Diario Oficial El Peruano de las ejecutorias que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las instancias judiciales. Estos principios deben ser invocados por los magistrados de todas las instancias judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como precedente de obligatorio cumplimiento. En caso que por excepcin decidan apartarse de dicho criterio, estn obligados a motivar adecuadamente su resolucin dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan. Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica pueden excepcionalmente apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales, de su propio criterio jurisprudencial, motivando debidamente su resolucin, lo que debe hacer conocer mediante nuevas publicaciones, tambin en el Diario Oficial El Peruano, en cuyo caso debe hacer mencin expresa del precedente que deja de ser obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que invocan. COMENTARIO: Nos preguntamos qu es lo que sucede al interior de la Corte Suprema? Cules son las razones por las que no ha activado los mecanismos del art. 22 de su propio estatuto para generar la predictibilidad de las decisiones judiciales? La credibilidad del Poder Judicial depende de que imparta una justicia predecible. No es creble cuando frente a las crticas al sistema de justicia, los jueces contestan diciendo que eso se debe a que en todo proceso judicial hay un ganador y un perdedor, que la parte perdedora siempre se queja. En verdad, el que pierde porque no tena razn no protesta, salvo, por supuesto, algunos litigantes o abogados carentes de tica que no faltan; se queja el litigante a quien se le ha privado de su derecho haciendo prevalecer la falsedad sobre la verdad; tambin se queja el litigante vencedor porque la justicia le ha llegado demasiado tarde o porque le ha resultado muy costosa. La justicia predecible es uno de los presupuestos, sino el ms importante, de la seguridad jurdica de un pas. No ganamos nada penalizando nuestros problemas sociales o incrementando penas con una justicia penal impredecible

que puede someter a proceso o condenar a inocentes, o no procesar o dejar libres a avezados delincuentes. Todos los esfuerzos para promover las inversiones nacionales y extranjeras caen en saco roto ante una justicia civil, comercial, laboral, tributaria, impredecible. Con sentencias contradictorias sobre casos semejantes, nadie puede estar seguro si va a resultar vencedor en un proceso judicial por ms que le asista toda la razn del mundo, ni nadie puede asegurar que no va a ganar la litis que ha promovido sin que le asista ninguna razn. PUBLICIDAD: Como lo sealan el Cdigo procesal civil y la Ley Orgnica del Poder Judicial, la publicidad de las sentencias que establecen precedentes vinculantes permite: que sean conocidas y acatadas por los magistrados de todas las instancias; que su predictibilidad genere seguridad jurdica; que la doctrina jurisprudencial no sea sustituida por interpretaciones caprichosas de algunos jueces; que la ciudadana confe en el Poder Judicial; que genere crticas, debates acadmicos, con el fin de enmendar errores; que la administracin de justicia sea transparente, de calidad, y est sometida al escrutinio popular. Las sentencias contradictorias y ocultas, conocidas slo por las partes litigantes o son fuente de corrupcin o esconden la in idoneidad de sus autores para administrar justicia. En cambio, las sentencias dictadas en conformidad con el precedente vinculante y conocible por todos son fuente de Derecho y legitiman al Poder Judicial. La Corte Suprema de Justicia de la Repblica viene publicando las sentencias dictadas en casacin, dos o tres cuadernillos cada cierto tiempo, pero lo hace sin ningn orden, con letra chiquita que dificulta su lectura, muchas de ellas contradictorias por resolver casos semejantes en forma diferente, sin que se pueda saber cul o cuales de ellas constituyen precedente vinculante. Se repite con frecuencia el mandato legal que dice que la casacin tiene como objetivo la unificacin de la jurisprudencia nacional (art. 384), pero cuando los jueces de las instancias inferiores o los abogados invocan una sentencia casatoria, la Corte Suprema contesta que la ejecutoria suprema invocada no constituye doctrina jurisprudencial, por no haber sido expedida con los requisitos establecidos en el art. 400 del CPC. Esto es como decir Yo administro justicia

como me da la gana. Evidentemente esta actitud de nuestro tribunal supremo viola el principio de igual de todos los litigantes ante la ley y hace tabla raza del ordenamiento jurdico, lo que indudablemente genera responsabilidad poltica, administrativa, civil y penal que se debe determinar en cada caso. TRABAJO PRCTICO: LEER Y COMENTAR LAS SIGUIENTES JURISPRUDENCIAS. 1. "En cuanto al rgimen patrimonial en el matrimonio, los futuros cnyuges; antes de la celebracin, pueden optar por el rgimen de sociedad de gananciales o el de separacin de patrimonios, debiendo en el segundo caso otorgar escritura pblica bajo sancin de nulidad". (Cas. N 1345-98-Lima, El Peruano, 20/01/98, p. 2504) 2. "Para la disposicin de los bienes comunes se requiere necesariamente la participacin de ambos cnyuges, por consiguiente, el acto jurdico de compraventa celebrado sin uno de ellos, adolece de nulidad". (Res. Del Octavo Juzgado Civil de Lima, Dilogo con la Jurisprudencia N 3, p. 56) 3. La pensin alimenticia dada por resolucin judicial, dejar de regir una vez que los hijos menores adquieran la mayora de edad; sin embargo, la misma podr continuar si subsiste el estado de necesidad o el alimentista est siguiendo una profesin u oficio exitosamente. Expediente N 764-97. Cese de Pensin Alimenticia, Por adquisicin de mayora de edad. 4. El control de la asistencia y la credencial de trabajador son documentos con los cuales se puede acreditar la calidad de trabajador permanente demostrando as la desnaturalizacin del contrato de trabajo. As si bien existe un contrato de locacin de servicios, en el ejercicio de la labor este reconvirti en contrato de trabajo. Por tanto, es de aplicacin al presente caso el principio laboral de primaca de la realidad, toda vez que la relacin laboral existente entre las partes es de naturaleza permanente, bajo dependencia, marcado de ingreso y salida y subordinacin permanente. Exp. N 4905-2001-IND (S), Data 30 000 G.J.

5. . Por ello, es imprescindible que una vez conocida la presunta falta o infraccin del trabajador (que configure causa justa de despido de acuerdo a la LPCL), las COOPAC empleadoras inicien lo ms pronto posible el procedimiento de despido, teniendo como mximo el plazo no menor de 30 das. De no observarse este principio, el trabajador infractor, a pesar de su falta, se vera legalmente protegido, ya que luego de transcurrido ese plazo los hechos no pueden ser invocados para sancionarlo, determinndose la improcedencia de cualquier accin o procedimiento que se pretenda iniciar, perjudicando los intereses de la cooperativa. Casacin N 677 2006 La Libertad. 6. En el presente caso, con relacin a los hechos, no se encuentra acreditado en autos de que las relaciones sexuales no hayan sido consentidas, sumado a todo ello la negacin constante y uniforme del procesado con relacin a no haber mantenido relaciones sexuales contra la voluntad de la agraviada, sino ms bien con su consentimiento porque son esposos SENTENCIA N 271-2010-2JPLT. Ica. 22/09/10. 7. Se encuentra exento de pena aquella persona que posee droga para su propio e inmediato consumo; que en el presente caso resulta de aplicacin el citado dispositivo, por ser escasa la cantidad de droga incautada, hecho acreditado con el acta de incautacin. En Consulta N 1967-95-B-Lima. Jurisprudencia Penal. Tomo III. BIBLIOGRAFIA: LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DERECHO. ANIBAL TORRES VASQUEZ. EL PRECEDENTE EN EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL PERUANO. ABAD YUPANQUI. LUIS ROBERTO REJAS MOQUILLAZA DOCENTE