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ALIMENTOS GRAVDICOS

INTRODUO

A irresponsabilidade masculina era apoiada pela legislao ptria, que blindava os homens contras as aes de alimentos no perodo de gestao, quando no houvesse casamento ou unio estvel entre o suposto pai e a me do nascituro. certo, pois, que uma parcela da jurisprudncia j vinha admitindo aes de alimentos ajuizadas diretamente pelo nascituro, argumentando que o art. 2 do Cdigo Civil pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo, enquanto outra camada jurisprudencial negavalhe a legitimidade para o direito de ao, deixando-o ao desamparo, sob o pretexto de que ele no tem personalidade jurdica seno aps o nascimento com vida. E, mesmo a corrente que lhe franqueava o acesso ao judicirio, impunha-lhe como requisito a demonstrao prvia do vnculo de paternidade, dificultando sobremaneira o sucesso deste tipo de ao. A Lei n. 11.804, de 05 de novembro de 2008, ao regular os alimentos gravdicos, conferindo legitimidade ativa prpria gestante, acabou com a imunidade dos homens, de modo que estes, a partir de ento, tornaram-se tambm responsveis pelas despesas decorrentes da gestao, propiciando a nova lei a reconciliao entre o Direito e a Justia. CONCEITO E CONTEDO

Alimentos gravdicos so os destinados a cobrir as despesas decorrentes do perodo da gravidez. Referidos alimentos visam atender s seguintes despesas: a) alimentao especial; b) assistncia mdica e psicolgica; c) exames complementares; d) internaes; e) partos; f) medicamentos; g) demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considerar pertinentes.

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Este rol, como se v, no taxativo, pois outras despesas pertinentes podem ser consideradas pelo juiz.

LEGITIMIDADE ATIVA

O direito aos alimentos gravdicos titularizado pela mulher gestante, sendo, pois, ela a parte legtima para a propositura da sobredita ao, conforme se depreende da anlise do art. 1 da Lei n. 11.804/08, independentemente de vnculo conjugal ou unio estvel com o suposto pai do nascituro. Enquanto a ao de alimentos movida pelo nascituro baseada na relao de parentesco, razo pela qual a jurisprudncia exige a demonstrao do vnculo de paternidade, dificultando, destarte, o xito desta ao, nos alimentos gravdicos, a legitimidade ativa da prpria gestante, independentemente de existir entre ela e o suposto pai do nascituro casamento ou unio estvel, bastando apenas a existncia de indcios de paternidade, no se exigindo que a relao de filiao seja demonstrada cabalmente. A legitimidade passiva exclusiva do suposto pai, no se estendendo aos avs paternos ou outros parentes eventuais do nascituro, cuja obrigao alimentar sustentada na comprovao do vnculo de parentesco e no apenas em indcios. Nada obsta, porm, que o prprio nascituro, e no sua me, mova ao de alimentos contra os avs paternos e outros parentes, nos moldes do art. 1.698 do Cdigo Civil, mas, nesse caso, impe-se que o vnculo de parentesco seja comprovado, de preferncia por exame de DNA, na prpria ao de alimentos, mas estes alimentos no so gravdicos, pois o destinatrio no a gestante e sim o prprio nascituro. Em havendo pluralidade de homens suspeitos da condio de pais da criana, creio que o litisconsrcio passivo s se justifica quando a autora houver sido vtima de algum delito sexual cometido por eles, em concurso de pessoas, ou comprovar o concubinato conjunto entre eles, devendo a sentena estabelecer a divisibilidade da obrigao entre todos. Tratando-se, porm, de prostituta ou mulher depravada, que, no perodo da concepo, deitou-se com vrios homens,o litisconsrcio passivo representa uma confisso da pluralidade de relacionamentos, excluindo a existncia de indcios veementes de paternidade sobre um ou outro ru, impondo-se, destarte, a improcedncia da ao. Alis, o ru acionado judicialmente pode na contestao invocar a exceptio plurium concubentium, cuja comprovao levar ao insucesso da demanda.

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CRITRIO DE FIXAO Os alimentos gravdicos so fixados como os outros, tendo, pois, por base o binmio necessidade e possibilidade. O nus da prova da necessidade afeto alimentada, amparando-se, para comprovao de certas despesas, em exames mdicos. Vale lembrar que o futuro pai no obrigado a custear, na ntegra, estas despesas, porque a obrigao de alimentos divisvel. A propsito, sobre o assunto, dispe o pargrafo nico do art. 2 da Lei n. 11.804/08: Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. DURABILIDADE Em regra, os alimentos so fixados por prazo indeterminado, perdurando no tempo com a clusula rebus sic stantibus, mas os gravdicos tm durao certa, restringindo-se ao perodo de gravidez, cessando, para a parturiente, to logo sobrevenha o nascimento. So, pois, devidos gestante no perodo de vida intrauterina, desde que se comprove a necessidade, e cessando com o nascimento, ainda que persista a necessidade. V-se, portanto, que a lei deixa ao desamparo a parturiente que, aps o nascimento, passa a ter complicaes em razo do parto, necessitando de verbas alimentares. A partir do nascimento, os alimentos gravdicos tm os seguintes destinos: a) nascimento com vida: convertem-se em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso ou exonerao (pargrafo nico do art. 6 da Lei n. 11.804/08); b) natimorto: os alimentos extinguem-se automaticamente. De acordo com Maria Berenice Dias: Quando do nascimento, os alimentos gravdicos mudam de natureza, se convertem em favor do filho, apesar do encargo do poder familiar ter parmetro diverso, pois deve garantir ao credor o direito de desfrutar da mesma condio social do devedor. De qualquer forma, esclarece a prestigiada jurista: Nada impede que o juiz estabelea um valor para a gestante, at o nascimento e atendendo ao critrio da

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proporcionalidade, fixe alimentos para o filho, a partir do seu nascimento. Discordo desse ltimo pargrafo, pois a ao de alimentos gravdicos no tem o objetivo de criar vnculo definitivo de paternidade. No se pode olvidar que o suposto pai, que figura como ru nesta ao, condenado a pagar alimentos com base em meros indcios de paternidade, logo as verbas alimentares no podem ultrapassar o contedo fixado pela Lei n. 11.804/08, cujo objetivo a tutela dos direitos do nascituro e da gestante. Para que o valor dos alimentos abranja outras despesas como educao, alimentao, habilitao, sade etc., essencial a propositura de outra ao, seja apenas de alimentos ou investigao de paternidade cumulada com alimentos, na qual se permitir a ampla discusso da paternidade, realizando-se, inclusive, os exames periciais pertinentes. Ademais, cumpre ressaltar que a me, na ao de alimentos gravdicos, no que tange aos alimentos devidos a partir do nascimento, figura como substituta processual de seu filho, defendendo em nome prprio interesse alheio, e, como se sabe, a substituio processual s cabvel nos casos expressos em lei, de modo que ela no pode pleitear outras verbas que no aquelas compreendidas na Lei n. 11.804/08. ASPECTOS PROCESSUAIS

A legitimidade para figurar no plo ativo da relao processual, conforme j vimos, da prpria gestante e no do nascituro, figurando o suposto pai como sendo o ru da ao. O foro competente o domiclio da autora (alimentada), conforme prev o art. 100, inciso II do Cdigo de Processo Civil, porquanto o art. 3 da Lei n. 11.804/08, que previa, de forma absurda, o domiclio do ru, acabou sendo vetado pelo Presidente da Repblica. A petio inicial deve vir instruda com a comprovao da gravidez e dos indcios de paternidade do ru. Ainda que a gravidez seja invivel os alimentos gravdicos so devidos. O juiz, ao despachar a inicial, convencendo-se da existncia de indcios de paternidade, fixar liminarmente os alimentos provisrios (art. 6 da Lei n. 11.804/08). Para a concesso da liminar no h necessidade de designao de audincia de justificao para ouvir a autora, o ru ou testemunhas. Esta exigncia, que constava no art. 5 do projeto de lei, foi vetada pelo Presidente da Repblica. De fato, esta audincia de justificao no obrigatria em nenhum procedimento, logo seria ilgico exigi-la justamente em aes de

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alimentos, que so guiadas pelos princpios da proteo integral e celeridade processual. Foi tambm vetado o odioso art. 9 da Lei 11.804/08, que determinava a incidncia dos alimentos s a partir da citao, pois, dessa forma, o ru se beneficiaria com a procrastinao do ato citatrio. Assim, seguindo a trilha normal das aes de alimentos, o juiz deve fix-los na data em que despacha a petio inicial, desde que haja indcios de paternidade. Indcios, de acordo com De Plcido e Silva, so circunstncias que se mostram e se acumulam para a comprovao do fato, assim tido como verdadeiro. Os indcios so fatos conhecidos a partir dos quais se demonstra um fato desconhecido. Com efeito, considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autoriza, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias (art. 239 do Cdigo de Processo Penal). A ttulo de exemplos desses indcios de paternidade, podemos citar: cartas ou e-mails em que o suposto pai admite a paternidade, comprovao de hospedagem do casal em hotel ou pousada no perodo da concepo, inseminao artificial consentida, fotografias que comprovem o relacionamento amoroso no perodo da concepo etc. Se, porm, a autora no juntar, com a petio inicial, indcios consubstanciados em papel, o magistrado, para apreciar a liminar, no ter outro caminho seno a designao de audincia de justificao, onde poder ouvir as partes e testemunhas arroladas, requisitando, se o caso, documentos que estejam em poder de terceiros. Aps a apreciao da liminar, o ru ser citado para apresentar resposta em cinco dias. Havendo oposio paternidade, o juiz no pode impor a realizao de exame de DNA por meio da coleta de lquido amnitico, porque isto pode colocar em risco a vida da criana, alm de procrastinar o andamento processual. A obrigatoriedade do exame pericial, que constava no projeto de lei, foi vetada. silente a lei acerca do rito processual, mas ao prever a apresentao da resposta, em 05 (cinco) dias, antes da audincia, fora convir que no possvel a adoo do procedimento previsto na Lei n. 5.478/68, que prev a apresentao da resposta na audincia, de modo que, aps a resposta, o rito o ordinrio. Vale lembrar que a ao de alimentos gravdicos visa fixar a relao de filiao com base em indcios de paternidade, no se exigindo a certeza, conferindo para o suposto filho uma tutela jurisdicional provisria, similar concedida nas aes cautelares e possessrias, porquanto aps o nascimento o vnculo de paternidade pode ser desconstitudo mediante ao de exonerao na qual se poder realizar o

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exame de DNA. Todavia, ainda que o suposto pai no ingresse com esta ao de exonerao, o vnculo parental, que se fixou na ao de alimentos, restrito ao objeto desta ao, sujeitando-se apenas coisa julgada formal (efeito endoprocessual), de modo que o reconhecimento pleno, com fora de coisa julgada material (efeito pan processual), deve ser buscado em ao autnoma de investigao de paternidade.

DANOS MORAIS E REPETIO DE INDBITO A ao de alimentos gravdicos movida contra quem no era verdadeiro pai traz baila a discusso de duas questes. A primeira a responsabilidade civil pelos danos materiais e morais na hiptese de improcedncia da ao. A segunda diz respeito repetio de indbito quando, malgrado a concesso da liminar de alimentos provisionais, a ao, no final, acaba sendo julgada improcedente, ou, ento, no obstante a procedncia, opera-se a exonerao do devedor, em ao posterior, pela comprovao em exame DNA ou outras provas, da ausncia do vnculo de paternidade. Sobre a primeira questo, o art. 9 do projeto da lei dos alimentos gravdicos preceituava: Em caso de resultado negativo do exame pericial de paternidade, o autor responder, objetivamente, pelos danos materiais e morais causados no ru. Referido dispositivo, que afrontava o princpio constitucional do acesso justia, prevendo direito indenizao pelo simples fato de ter sido acionado judicialmente, acabou vetado. De fato, conforme observa a Desembargadora Maria Berenice Dias, esta possibilidade criava perigoso antecedente, abrindo espao a que toda ao desacolhida, rejeitada ou extinta conferisse direito indenizatrio ao ru. Todavia, no obstante o veto, a brilhante civilista Regina Beatriz Tavares da Silva pronuncia-se pelo dever de a autora indenizar o ru invocando, para tanto, o art. 186 do Cdigo Civil, que prev a responsabilidade subjetiva, isto , condicionada presena do dolo ou culpa, argumentando que o veto visou eliminar apenas a responsabilidade objetiva da autora, o que lhe imporia o dever de indenizar independentemente da apurao da culpa e atentaria contra o livre exerccio do direito de ao. Discordo parcialmente dessa orientao, pois a invocao do art. 186 do Cdigo Civil tornaria indenizvel praticamente todas

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as hipteses de improcedncia da ao, pois evidentemente age, no mnimo com culpa, a mulher que atribui prole a quem no o verdadeiro pai. A responsabilidade civil por imputao de falsidade em processo judicial no pode escorar-se apenas na culpa, sob pena de violao do princpio do acesso justia. Temerrias com esta conseqncia as pessoas certamente no se animariam propositura de aes judiciais. A meu ver, somente diante de prova inconcussa e irrefragvel da m-f e do dolo seria cabvel ao de indenizao pelos danos materiais e morais, no bastando assim a simples culpa. Se, no obstante a improcedncia da ao, a autora tinha motivos para desconfiar que o ru fosse o pai do nascituro, medida que manteve relaes sexuais com ele no perodo da concepo, no h falar-se em indenizao. A segunda questo, repetio da quantia paga injustamente, resolvida pelo princpio da irrepetibilidade dos alimentos, cuja exceo s seria vivel mediante norma expressa. Portanto, no lcito ao suposto pai mover ao judicial para reaver da me do nascituro os alimentos pagos, porquanto os alimentos visam garantir a sobrevivncia da pessoa, e, por isso, no h falar-se em enriquecimento custa de outrem, afastando-se, destarte, a possibilidade de invocao do art. 884 do Cdigo Civil. , no entanto, cabvel ao in rem verso contra o verdadeiro pai, desde que este tenha agido com dolo, silenciando intencionalmente sobre a paternidade, locupletando-se indiretamente com o pagamento dos alimentos feito por quem no era o genitor da criana. Outra questo interessante surge quando o alimentante no efetua o pagamento dos alimentos gravdicos, a que fora condenado, movendo, posteriormente, ao de exonerao, comprovando, mediante DNA, que no pai da criana. Nesse caso, poder-se-ia questionar a persistncia ou no da obrigao de pagar os alimentos gravdicos em atraso. Impe-se resposta positiva, porquanto a sentena de exonerao tem eficcia ex nunc, e, ademais, no pode substituir a ao rescisria, que o meio processual para desconstituir a sentena anterior. Assim, somente por ao rescisria o alimentante poderia libertar-se da obrigao de pagar o dbito em atraso. Se, porm, no mesmo processo, sobrevier sentena de improcedncia da ao de alimentos gravdicos, os eventuais dbitos em atraso, oriundos da concesso da liminar, no sero devidos, porquanto esta sentena tem eficcia ex tunc, cassando os efeitos da liminar anteriormente concedida.

PRISO CIVIL cabvel a priso civil do devedor de alimentos gravdicos, pois o artigo 11 da Lei 11.804/08 reporta-se lei 5478/68, que

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regulamenta a sobredita priso. Ademais, trata-se de alimentos de direito de famlia, e, por isso, no h razo plausvel para a excluso da priso civil. DIREITO SUCESSRIO Vencendo a ao de alimentos gravdicos, e falecendo posteriormente, sem que tivesse recebido os valores devidos, possvel discutir o destino dos alimentos em atraso. Uma primeira corrente aplicar o disposto no artigo 1829 do Cdigo Civil, partilhando o crdito entre todos os descendentes da autora. Outra corrente destinar este crdito apenas ao filho, na poca nascituro, que possibilitou o ajuizamento da ao de alimentos gravdicos, tendo em vista que a penso visava benefici-lo, titularizando, por via por via indireta, estes valores.