Prof. Ana Cristina | Direito Processual Penal Exame de Ordem 2010.2 | OAB 2010.

2 COMENTRIOS PROVA

OAB 2010.2 PROVA PRTICO-PROFISSIONAL PENAL - Pea Prtica-Profissional

A Polcia Civil do Estado do Rio Grande do Sul recebe notcia crime identificada, imputada a Maria Campos a prtica de crime, eis que mandaria crianas brasileiras para o estrangeiro com documentos falsos1. Diante da notcia crime, a autoridade policial instaura inqurito policial e, como primeira providncia, representa pela decretao da interceptao das comunicaes telefnicas de Maria Campos, dada a gravidade dos fatos noticiados e a notria dificuldade de apurar crime de trfico de menores para o exterior por outros meios, pois o modus operandi envolve sempre atos ocultos e exige estrutura organizacional sofisticada, o que indica a existncia de uma organizao criminosa integrada pela investigada Maria. 2 O Ministrio Pblico opina favoravelmente e o juiz defere a medida, limitando-se a adotar, como razo de decidir, os fundamentos explicitados na representao policial. No curso do monitoramento, foram identificadas pessoas que contratavam os servios de Maria dos Campos para providenciar expedio de passaporte para viabilizar viagens de crianas para o exterior.3 Foi gravada conversa telefnica de Maria com um funcionrio do setor de passaportes da Polcia Federal, Antnio Lopes4, em que Maria consultava Antnio sobre passaportes que ela havia solicitado, se j estavam prontos, e se poderiam ser enviados a ela. A pedido da autoridade policial, o juiz deferiu a interceptao das linhas telefnicas utilizadas por Antnio Lopes, mas nenhum dilogo relevante foi interceptado.5 O juiz, tambm com prvia representao da autoridade policial e manifestao do Ministrio Pblico, deferiu quebra do sigilo bancrio e fiscal dos investigados, tendo sido identificado um depsito de dinheiro em espcie na conta de Antnio, efetuado naquele mesmo ano, no valor

Trata-se de crime federal. Entretanto, no h que se falar em nulidade quando a Polcia Civil investiga crime federal. Configura mera irregularidade, desde que a denncia e medidas cautelares sejam requeridas Justia Federal (o que, pode-se verificar mais adiante, no ocorreu no caso) A fundamentao lastreada na mera gravidade dos fatos e, pior, na notoriedadede suposta dificuldade no se configura idnea a justificar a violao de garantias constitucionais.
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Maria, ao que parece, funciona como mera despachante, o que no configura nenhum ilcito.

O suposto envolvimento do servidor federal, tambm caracterizando o crime funcional, confirma a competncia da Justia Federal.

Novamente configurada a inexistncia de qualquer justificativa interceptao telefnica, e tambm a absoluta falta de justa causa. NO ENTANTO, AINDA QUE SE TIVESSE COLHIDO ELEMENTOS, CONFIGURARIAM OS MESMOS PROVAS ILICITAMENTE OBTIDAS, FACE INCOMPETNCIA ABSOLUTA DA JUSTIA ESTADUAL.

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de R$ 100.000,00 (cem mil reais).6 O monitoramento telefnico foi mantido pelo perodo de quinze dias, aps o que foi deferida medida de busca e apreenso nos endereos de Maria e Antnio. A deciso foi proferida nos seguintes termos: diante da gravidade dos fatos e da real possibilidade de serem encontrados objetos relevantes para investigao, defiro requerimento de busca e apreenso nos endereos de Maria (Rua dos Casais, 213) e de Antnio (Rua Castro, 170, apartamento 201) .7 No endereo de Maria Campos, foi encontrada apenas uma relao de nomes que, na viso da autoridade policial, seriam clientes que teriam requerido a expedio de passaportes com os nomes de crianas que teriam viajado para o exterior. No endereo indicado no mandado de Antnio Lopes, nada foi encontrado. Entretanto, os policiais que cumpriram a ordem judicial perceberam que o apartamento 202 do mesmo prdio tambm pertencia ao investigado, motivo pelo qual nele ingressaram, encontrando e apreendendo a quantia de cinqenta mil dlares em espcie8. Nenhuma outra diligncia foi realizada. Relatado o inqurito policial, os autos foram remetidos ao Ministrio Pblico, que ofereceu a denncia nos seguintes termos: o Ministrio Pblico vem oferecer denncia contra Maria Campos e Antnio Lopes, pelos fatos a seguir descritos: Maria Campos, com o auxlio do agente da polcia federal Antnio Lopes, expediu diversos passaportes para crianas e adolescentes, sem observncia das formalidades legais. Maria tinha a finalidade de viabilizar a sada dos menores do pas. A partir da quantia de dinheiro apreendida na cada de Antnio Lopes, bem como o depsito identificado em sua conta bancria, evidente que ele recebia vantagem indevida para efetuar a liberao dos passaportes.9 Assim agindo, a denunciada Maria dos Campos est incursa nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), e nas penas do artigo 333, pargrafo nico, c/c o artigo 69, ambos do Cdigo Penal. J o denunciado Antnio Lopes est incurso nas penas do artigo 239 pargrafo nico10, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) e nas penas do artigo 317, 1 ,11 c/c artigo 69, ambos do Cdigo Penal. 12

Alm de todos os idnticos argumentos da nota anterior, o que gera ilicitude da prova, no h nenhuma prova de que o depsito decorre de atos ilcitos; sequer havendo demonstrao da origem do mesmo, que pode perfeitamente decorrer de uma indenizao, da venda de um bem, de herana etc. Novamente prova ilcita!!!!!! Alm da incompetncia do Juzo Estadual, no poderia a deciso deixar de determinar o que deveria ser apreendido. Busca e apreenso deve ser o mais determinada possvel e, uma vez determinada para endereo certo, jamais poderia haver extenso do mandado a local distinto daquele indicado no mesmo, ainda que se trate de imvel de mesma pessoa. NOVAMENTE PROVA ILCITA!
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Reiterando: no h qualquer prova de que os valores encontrados tem origem em atos ilcitos, que dir haver qualquer vnculo com Maria, e A PROVA ILCITA.
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No h nenhuma prova da conduta inserta no art. 239 do ECA, nem caput nem pargrafo. Motivo pelo qual ela sequer conseguiu ser discriminada na denncia. A denncia no descreve nem mesmo que suposto ato teria praticado Antonio, no h nenhuma prova nem do ato de ofcio que teria sido por ele praticado ou que teria o mesmo deixado de praticar, nem mesmo do recebimento de qualquer vantagem a configurar o tipo do art 317 do CP. Reiterando: ainda que a prova fosse lcita (E NO !), no h qualquer irregularidade em uma informao telefnica sobre

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O juiz da 15 Vara Criminal de Porto Alegre13, RS, recebeu a denncia, nos seguintes termos: compulsando os autos, verifico que h prova indiciria suficiente da ocorrncia dos fatos descritos na denncia e do envolvimento dos denunciados. H justa causa para a ao penal, pelo que recebo a denncia. Citem-se os rus, na forma da lei. Antnio foi citado pessoalmente em 27.10.2010 (quarta-feira) e o respectivo mandado foi acostado aos autos dia 01.11.2010 (segunda-feira).14 Antnio contratou voc como Advogado, repassando-lhe nomes de pessoas (Carlos de Tal, residente na Rua 1, n. 10, nesta capital; Joo de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital; Roberta de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital) que prestariam relevantes informaes para corroborar com sua verso. Nessa condio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo TODAS AS TESES DEFENSIVAS que podem ser extradas do enunciado com indicao de respectivos dispositivos legais. Apresente a pea no ltimo dia do prazo.

PEA PROCESSUAL

RESPOSTA PRELIMINAR ABSOLVIO SUMRIA

COM

PEDIDO

DE

ARGUMENTOS ESSENCIAIS

INCOMPETNCIA ABSOLUTA - ILICITUDE DA PROVA - AUSNCIA DE JUSTA CAUSA ATIPICIDADE DA CONDUTA - INPCIA DA EXORDIAL 08/11/2010 (no processo penal conta-se da efetiva citao e no da juntada)

PRAZO

se os passaportes esto ou no prontos, bem como no fato de ter Antnio reservas financeiras cuja origem no se demonstra ilcita.
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A DENNCIA ESCANCARADAMENTE INEPTA, PORQUANTO NO NARRA AS CONDUTAS PRATICADAS, NEM POR MARIA, NEM POR ANTNIO. Alm da falta de justa causa. INCOMPETNCIA ABSOLUTA.

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No processo penal no interessa a data da juntada. To somente a da efetiva citao do ru. Assim, os 10 dias do art. 396 do CPP cairiam no sbado 6/11, e como no dia til e se trata de prazo processual, o prazo fatal seria 08/11/2010.

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