ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING)

O Conselho Monetrio Nacional, atravs da Resoluo n 2.309, de 28.08.96, disciplina as operaes de arrendamento mercantil com o tratamento tributrio institudo pela Lei n 6.099, de 12 set. 1974, alterada pela Lei n 7.132, de 26 out. 1983. A Resoluo n 351, de 17 nov. 1975, regulou pela primeira vez essas operaes. O arrendamento mercantil uma operao na qual a arrendadora adquire bens de terceiros e entrega esses bens arrendatria, para fins de uso em sua atividade econmica, mediante o pagamento de contraprestaes e com opo de compra ou renovao do contrato ou, ainda, a devoluo dos bens. A arrendadora tambm pode adquirir bens de propriedade da prpria arrendatria e entreg-la para uso, caso configurativo do lease back. A arrendadora tem a titularidade ou a propriedade dos bens, os quais integram o seu ativo imobilizado. A arrendatria detm a posse dos bens e, findo o prazo da operao, no caso de no optar pela compra dos bens ou renovar o contrato, obriga-se a devolver os bens nas condies pelas quais lhes foram entregues, salvo a depreciao pela utilizao. O tratamento tributrio previsto na Lei n 6.099, alterada pela Lei n 7.132, , incorporado ao artigo 356 do Decreto n 3.000/99 (RIR), prescreve: I) a arrendadora tem a faculdade de registrar como despesa operacional o valor da quota de depreciao mensal dos bens, taxa autorizada pela legislao tributria; II) a arrendatria tem a faculdade de registrar como despesa operacional o valor das contraprestaes mensais (composta da quota de depreciao, da remunerao da arrendadora e outros encargos). Uma das grandes vantagens do arrendamento mercantil para as empresas o benefcio fiscal introduzido pela Portaria MF n 113, de 29 fev. 1988, a qual permite acelerar em 30% a depreciao dos bens, ou seja, permite reduzir em 70% a vida til normal dos bens. O preo do exerccio da opo de compra arrendatria corresponde, na prtica, ao valor residual dos bens no ativo imobilizado da arrendadora (o valor residual resulta do valor de aquisio dos bens, deduzidas as quotas de depreciao mensal acumuladas). Mas esse preo pode ser: 1) livremente pactuado, o qual pode ser o valor de mercado (arrendamento mercantil financeiro); 2) o valor de mercado, em carter obrigatrio (arrendamento mercantil operacional). A fim de garantir a liquidez da operao, praxe de mercado, alicerada na alnea a, inciso VII, do artigo 7 do Regulamento anexo Resoluo n 2.309, a arrendadora exigir da arrendatria a diluio do valor residual em parcelas (antecipao do valor residual), a serem pagas juntamente com as contraprestaes, de maneira que, ao final do contrato, a arrendatria tenha desembolsado o preo do exerccio da opo de compra. Na arrendadora, a antecipao do valor residual constitui passivo (crdito em nome da arrendatria); na arrendatria, constitui ativo (dbito em nome da arrendadora) e, como tal, esses valores no podem ser deduzidos como despesa operacional. Para no restar valor residual em operao de arrendamento mercantil, o prazo da operao tem de cobrir toda a vida til dos bens, a fim de permitir a depreciao total desses bens. A legislao do IR define em 60 meses a vida til de automveis para transporte de pessoas, e o benefcio fiscal da Portaria MF n 113 reduz essa vida til para 42 meses. O prazo da operao, para inexistir valor residual a ser pago pela arrendatria, , portanto, 42 meses. O Superior Tribunal de Justia (STJ) considerou legal a cobrana do VRG por deciso de 07.maio.2003 de sua Corte Especial (RESP n 213.828). A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, reza a Smula 293 do STJ. As sociedades de arrendamento mercantil, alm dos recursos prprios, utilizam como fontes principais de recursos os emprstimos contrados no exterior e a colocao de debntures de emisso pblica ou particular e de notas promissrias destinadas oferta pblica.

A Resoluo n 3.175, de 19.fev.2004, do CMN, faculta a pactuao da clusula de variao cambial nos contratos de arrendamento mercantil de bens cuja aquisio tenha sido efetuada com recursos provenientes de emprstimos contrados direta ou indiretamente no exterior. As operaes de arrendamento mercantil no se sujeitam ao pagamento do ICMS, mesmo na hiptese de venda dos bens pela arrendadora em decorrncia do exerccio da opo de compra pela arrendatria. Mas a arrendatria pode registrar o crdito do ICMS no recebimento de bens a ttulo de arrendamento mercantil, de acordo com a Lei Complementar n 87, de 13 set. 1996, e Convnio ICMS n 4, de 03 fev. 1997. A Lei Complementar n 56, de 15 dez. 1987, incluiu o arrendamento mercantil na lista dos servios sujeitos ao pagamento do ISS, prevista no artigo 8 do Decreto-Lei n 406, de 31 dez. 1968. Arrendamento mercantil (leasing) , de acordo com a Lei n 7.132 de 26 out. .1983, artigo primeiro, pargrafo nico: Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. Lease-back uma operao de arrendamento mercantil que tem por objeto bens que estavam no ativo permanente do arrendatrio, que os vendeu para a empresa de leasing e, em seguida, arrendou; ou seja, o arrendatrio o prprio fornecedor dos bens. Pela Resoluo n 2.309 do Banco Central do Brasil (BCB), essa modalidade somente est disponvel para arrendatrios pessoas jurdicas. O arrendamento mercantil financeiro a operao de arrendamento mercantil que transfere ao arrendatrio substancialmente todos os riscos inerentes ao uso do bem arrendado, como obsolescncia tecnolgica, desgastes, etc. Conforme dispe a Resoluo n 2.309 do BCB, artigo 5: Considera-se arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que: I as contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos investidos; II as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da arrendatria; III o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor de mercado do bem arrendado. Considera-se arrendamento mercantil operacional a modalidade em que: I as contraprestaes a serem pagas pela arrendatria contemplam o custo de arrendamento do bem e os servios inerentes a sua colocao disposio da arrendatria, no podendo o valor presente dos pagamentos ultrapassar 90% do custo do bem; II o prazo contratual seja inferior a 75% do prazo de vida til econmica do bem; III o preo para o exerccio da opo de compra seja o valor de mercado do bem arrendado; IV no haja previso de pagamento de valor residual garantido. O artigo 8 da Resoluo 2.309 do BCB dispe: Os contratos devem estabelecer os seguintes prazos mnimos de arrendamento: I Para o arrendamento mercantil financeiro: 2 anos, quando se tratar de arrendamento de bens com vida til igual ou inferior a 5 anos; 3 anos, para o arrendamento de outros bens; II Para o arrendamento mercantil operacional, 90 dias. Pessoas jurdicas e pessoas fsicas tm o mesmo prazo. Opo de compra o direito assegurado ao arrendatrio de, no final do contrato, adquirir o bem pelo valor residual, que ser o previamente pactuado ou o de mercado, se o contrato assim dispuser. Para exercer esse direito, o arrendatrio dever ter cumprido corretamente as obrigaes contratuais.

Valor Residual Garantido (VRG) o preo contratualmente estipulado para exerccio da opo de compra, ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no ser exercida a opo de compra. O contrato de arrendamento mercantil no passvel de arrependimento antes do seu termo final, nem por parte da arrendadora, nem do arrendatrio. A devoluo do bem somente pode dar-se nesse termo, caso o arrendatrio no opte nem por adquiri-lo, nem por renovar o arrendamento. Nos ltimos 20 anos, as operaes de leasing tm ajudado o crescimento do Paquisto, pois estudiosos islmicos acreditam que a taxa mensal, embora fixa, o pagamento de aluguel do ativo, avaliou Farhan Bolchart, do Financial Times. Segundo o Islamismo, Al permitiu o comrcio e proibiu os juros, diz Bolchart, o qual observou: O coro, livro sagrado do isl, revelado ao profeta Maom h mais de 1.400 anos, fala claramente contra o riba o juro pr-fixado. Duas discusses envolvem a cobrana do Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) sobre as operaes de leasing: 1) a competncia do legislador municipal para exigir a tributao com base no artigo 156, III, da CF (o leasing no se caracterizaria como prestao de servios, ou seja, como uma obrigao de fazer, mas sim como uma obrigao de dar); 2) o local da incidncia do imposto, uma vez admitida a competncia municipal. O STF declarou inconstitucional a exigncia de ISS sobre a locao de bens mveis (RE n 116.121-3) exatamente pela falta de identificao do negcio como prestao de servios ou como obrigao de fazer; a identificao do negcio como obrigao de dar, explica Luiz Carlos Sturzenegger, advogado (DCI, So Paulo, 13 abr. 2006, Legislao, p. A4). O STJ, por sua Primeira Turma, comeou a julgar em 20 abr. 2006 o processo Resp 805317, por meio do qual reexaminar a legalidade da exigncia do ISS nas operaes de leasing com base na lista de servios do Decreto-Lei 406, de 1968. A Smula 138 do STJ, em vigncia, autoriza a cobrana do ISS nas operaes de arrendamento mercantil de coisas mveis. Para o TJ-RS no incide o ISS nessas operaes. A Smula n 138 do STJ autoriza a cobrana do ISS pelos municpios nas operaes de arrendamento mercantil de coisas mveis. Mas o STF declarou inconstitucional a exigncia de ISS sobre a locao de bens mveis no RE n 116.121-3, entendida como obrigao de dar e no como prestao de servios ou como obrigao de fazer. Alguns Tribunais de Justia, como o TJ-RS e o TJ-SC, j se manifestam contra a incidncia de ISS nas operaes de arrendamento mercantil, e o STJ j deixa de aplicar a Smula n 138. Em 15 ago. 2006, a Primeira Turma considerou a matria de cunho constitucional e no julgou recurso do municpio de Itaja (SC). Em 17 ago. 2008, a Segunda Turma, pelo mesmo motivo, no julgou recurso de dois recursos movidos por municpios gachos. Os municpios esto agora na dependncia de julgamento pelo STF (Valor, So Paulo, 21 ago. 2006, p. E1). O avalista de contrato de arrendamento mercantil tem interesse jurdico capaz de justificar interveno como assistente em ao de reintegrao de posse, de acordo com deciso de 09 out. 2006 da Terceira Turma do STJ. Walter Torre Jnior, avalista da Technoprint Embalagens Tcnicas Ltda. em contrato de arrendamento celebrado com Sudameris Arrendamento Mercantil S.A., recorreu de deciso do 2 Tribunal de Alada Civil de So Paulo para o qual o avalista no ostenta interesse jurdico para intervir como assistente do devedor principal. A questo da incidncia do ISS sobre as operaes de leasing essencialmente constitucional e, portanto, da competncia do STF, de acordo com deciso do STJ no Resp. 805.260 e 804.407, ambos julgados em 01 nov. 2006. A estipulao de valor irrisrio ou meramente simblico para o exerccio da opo de compra do bem objeto de contrato de arrendamento mercantil (leasing) no acarreta sua descaracterizao para compra e venda a prazo, porque a legislao reguladora da matria nada disps acerca dos valores das prestaes nem sobre os limites para o valor residual (Resp 904817, julgado em 30 mar. 2007 pelo STJ). O Fisco havia lavrado auto de infrao contra Arru Hotel, na qualidade de arrendatria, em face de contrato de leasing com valor residual nfimo em relao ao total das prestaes, a disfarar um contrato de compra e venda.

No h incidncia de ICMS sobre a importao de equipamentos em virtude de arrendamento mercantil contratado pela indstria aeronutica de grande porte para viabilizar o uso, pelas companhias de navegao area nacionais, de aeronaves por ela construdas, de acordo com deciso do STF no recurso extraordinrio n 461.968-7, julgado em 30 maio 2007. Apenas a sada fsica de um certo bem no motiva a cobrana do ICMS. Requer-se a existncia de uma operao de transferncia de domnio. O STF j considerou indevida a exigncia de ICMS em operaes de transferncia de mercadorias entre estabelecimentos do mesmo contribuinte. A Lei n 11.649, de 04 abr. 2008, fixa o prazo de 30 dias teis para a sociedade arrendadora remeter ao arrendatrio o documento nico de transferncia (DUT) do veculo e o termo de quitao, uma vez cumpridas todas as obrigaes contratuais. As operaes de arrendamento mercantil, com tratamento tributrio especial, esto reguladas na Lei n 6.099, de 12 set. 1974. *** ARRENDAMENTO RESIDENCIAL - A Lei n 10.188, de 12 fev. 2001, alterada pela Lei n 10.859, de 14 abr. 2004, criou o Programa de Arrendamento Residencial e instituiu o arrendamento residencial com opo de compra. Diz o artigo 6: Art. 6 . Considera-se arrendamento residencial a operao realizada no mbito do Programa institudo nesta Lei, que tenha por objeto o arrendamento com opo de compra de bens imveis adquiridos para esse fim especfico. A CEF a gestora do Programa de Arrendamento Residencial (PAR).