Los juristas y la explotacin minera del indio.

Pavel H. Valer Bellota1

La minera siempre ha sido una de las ms abruptas actividades a las que el ser humano ha sacrificado sus pulmones, sus manos y su sangre; y ms todava en la Amrica Andina en los territorios que ahora ocupan el Per, Bolivia y Ecuador centralmente- donde la minera se convirti, desde los comienzos de la invasin/colonizacin en 1532, en el centro de las actividades de una economa dedicada principalmente al saqueo. Dicen que un indio llamado Diego Huallpa, algn da de mediados de 1545, al ser barrido por un fuerte viento se dio de bruces contra el suelo descubriendo accidentalmente una enorme veta de plata en Potos. Unos cuantos aos ms tarde se enviaban de estas minas 1.5 millones de pesos anuales al monarca espaol. Potos en sus primeros diez aos produjo lo suficiente, y ms, para alimentar la maquinaria de guerra de los Habsburgo y las pretensiones hegemnicas de Espaa en Europa: ciento sesenta mil indgenas trabajaban en Potos en 1650, y otras vetas fueron abiertas en Castrovirreyna, Cailloma, Chachapoyas, Pasco y Oruro, entre otras. Desde entonces la minera de plata fue la obsesin y el eje de la economa de la colonizacin, y desde entonces la minera ha sido la obsesin de los Estados postcoloniales andinos. Y esa minera ha descansado en la expropiacin violenta del territorio indgena, en la invencin misma del indio como subordinado, como colonizado, como sujeto incompleto sin derechos y sin Estado. Con la conquista/invasin de Amrica, los habitantes de la Amrica precolonial entran en la historia europea: nace el indio, y su gran madre y comadrona es el dominio colonial. Como seala el eminente antroplogo Bonfil Batalla, la colonia disloca el orden previo y va estructurando uno nuevo que se vertebra jerrquicamente y descansa en la explotacin del sector recin inventado: el indio. El colonizador se apropia paulatinamente de las tierras que requiere, somete, organiza y explota la mano de obra de los indios; inicia nuevas empresas coloniales siempre fundadas en la disponibilidad de los indios; establece un orden legal para regular -y sobre todo para garantizar- el dominio colonial; modifica compulsivamente la
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Pavel H. Valer Bellota, Doctor en Derecho por la Universidad del Pas Vasco. Abogado graduado en la Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco (Per). Cualquier comentario ser bienvenido a: pvalerb@yahoo.com http://pavelvaler.blogspot.com

organizacin social y los sistemas culturales de los pueblos dominados, en la medida en que tales alteraciones son requeridas para el establecimiento, la consolidacin del orden colonial. 2 Dos caras de una misma moneda: riqueza y poder para el Imperio; despojo, pobreza, sufrimiento, destruccin cultural y muerte para los indios del comn. Esa ha sido la ecuacin que ha gobernado la empresa colonial que organiz la economa en base al despojo del territorio, al trabajo no remunerado y obligatorio de los indgenas a favor de los empresarios de la conquista: los encomenderos. Y esa pretende ser actualmente la lgica que quiere superponerse a los derechos y a las garantas de la que deben gozar todos los ciudadanos. Nuevos encomenderos, empresarios imperiales de la conquista con pocos reparos democrticos, hunden sus ambiciones en la Amrica Andina buscando ms plata, ms oro, ms estao, y todo lo que pueda ser llamado comodity y ser vendido en el mercado global. El panorama de expropiacin violenta y explotacin del indio, podra pensarse, y quererse, que fuera solo un asunto del pasado. Al final, hace casi 200 aos que el Per y Bolivia declararon su independencia, se dieron nuevas constituciones liberales que reconocieron la soberana de los pueblos y que proclamaron progresivamente cada vez ms derechos, y tambin lograron establecer nuevas formas institucionales de proteccin de los derechos humanos. Pero no es as: de los reportes de la Defensora del Pueblo de Per se desprende que la casi totalidad de los conflictos socioambientales tienen que ver con las actividades extractivas, en los que se enfrentan los intereses econmicos de las grandes empresas petroleras y mineras con los derechos de las comunidades campesinas indgenas3. La actual es la era de la ampliacin de los derechos como dijera Peces Barba- y es la era de las garantas de esos derechos -en palabras de Ferrajoli-. Es un tiempo en el que un nuevo sentido comn ha surgido en el Derecho junto con nuevos paradigmas jurdicos centrados en una nueva axiologa: los nuevos valores son los derechos humanos, su respeto irrestricto y la necesidad de su promocin por los Estados. Este es un tiempo en el que, despus de mucha sangre y tinta derramadas, estn vigentes formalmente diversos convenios de cumplimiento obligatorio y declaraciones de derechos humanos dados por la comunidad internacional que indican el sentido que debe tener la actuacin de todos, incluidos los poderosos. Y en referencia a los pueblos indgenas, este nuevo sentido comn y el nuevo paradigma lo indican especficamente la Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas de las Naciones Unidas y el Convenio 169 de la
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Bonfil Batalla; Identidad y pluralismo cultural en Amrica Latina; Fondo Ed del CEHAS y Ed. Universidad de Puerto Rico; Buenos Aires 1992. P. 30-31
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Defensora Del Pueblo; Reporte de Conflictos Sociales; N 90, agosto, Lima 2011. [Visto en Oct. 2011] http://www.defensoria.gob.pe/modules/Downloads/conflictos/2011/Reporte_conflictos_90.pdf

Organizacin Internacional del Trabajo, y se expresa en el Per aunque tmidamente an- en la recientemente promulgada Ley de derecho de consulta previa a los pueblos indgenas u originarios (Nro. 29785, publicada el 7/09/2011)4. sta reconoce el derecho de los pueblos indgenas u originarios a ser consultados de forma previa sobre las medidas legislativas o administrativas que afecten directamente sus derechos colectivos, sobre su existencia fsica, identidad cultural, calidad de vida o desarrollo, y establece que la consulta debe ser implementada de forma obligatoria por el Estado (Art. 2) Sin embargo, juntos a estos nuevos derechos humanos y paradigmas jurdicos garantistas, existen refulgentes y poderosos intereses econmicos que tratan de imponer lgicas de actuacin contrarias a los derechos humanos. Estas lgicas contra-jurdicas / anti-derechos provienen de los intereses econmicos de las grandes inversiones de capital en zonas que son consideradas vacas, sin habitantes, sin ciudadanos terra nullius-. Estas renovadas doctrinas imperiales se enmascaran e inspiran en un nuevo dios: el mercado, y su nuevo credo: el desarrollo, y pretenden continuar con el proceso de colonizacin, expropiacin del territorio indgena y despojo de sus recursos naturales y destrozo del medio ambiente; y adems pretenden legitimar las injusticias mediante la devaluacin de la democracia y la extirpacin de las doctrinas jurdicas emancipadoras del ser humano sustentadas en los derechos y garantas fundamentales. Ni derechos ni garantas, esas son instituciones que fueron tradicionalmente dejadas de lado y devaluadas a lo largo de la historia del Per y de otros pases de la Amrica Andina. El pensamiento jurdico conservador pretende sustentar que solo hay garantas y derechos para el imperio, para la gran empresa y las inversiones millonarias. La justificacin del derecho y las garantas basadas en la voraz racionalidad econmica han ganado terreno al derecho y las garantas basadas en la racionalidad formal (la razn econmica se viene imponiendo a la razn del Derecho). Las leyes normales del mbito econmico han enquistado a las leyes del Estado. Las doctrinas del mercado a ultranza, sin restriccin ninguna, sin un mnimo control, se mueven en el ambiente oscuro de fuera de los derechos. Hay que recordar aqu las palabras del penalista sevillano Muoz Conde: ms all de los derechos y las garantas est el campo del fascismo. Y lo que queda en el mundo del Derecho es la lucha por l, por la vigencia de los derechos humanos, por la tolerancia al diferente, por las garantas y la construccin de un modelo poltico constitucional multicultural, que son el frente que la democracia puede oponer a los nuevos fascismos societales propugnados por ese nuevo dios y doctrina que se pretende imponer -como en casi todo los conflictos entre las comunidades indgenas y las grandes empresas mineras en Per- a base del despojo de los pueblos originarios, de
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Puede consultarse el texto ntegro de esta ley en [Visto en Oct. 2011] http://ht.ly/6b5HO

su sufrimiento y su muerte como ser individual y colectivo. Lo que nos queda a los juristas es la lucha por la vida, por la buena vida para todos, y en esto hay que aprender de los nuevos paradigmas polticos (y jurdicos) que surgen de la mdula misma de los pueblos, como el allin kausay.