2 ANO prof. Rosana Aula de 06.02.

.2006 CONFLITOS E INSATISFAES Os conflitos surgem pelo fato de os bens serem limitados e os interesses sobre eles serem ilimitados, em face das mltiplas necessidades do homem. Bem tudo aquilo que satisfaz as necessidades do homem.As insatisfaes das pessoas que geram os conflitos e so devidas oposio de outrem posse de um bem ou mesmo a imposies do direito a essa posse. Os conflitos podem ser resolvidos por iniciativa de uma ou das duas partes envolvidas e at mesmo pela intermediao de uma terceira pessoa. Como modos para se resolver os conflitos temos: a autotutela (ou autodefesa), a autocomposio, a arbitragem, a jurisdio. 1. Autotutela o modo de se resolver um conflito fazendo uso da fora. caracterstica do modo primitivo de resolver os conflitos que surgiam, ante a inexistncia de um Estado forte o bastante para garantir a justia. O homem primitivo resolvia suas questes sobre os bens lanando mo da fora bruta. Caractersticas da autotutela: a) ausncia de juiz distinto das partes e b) imposio da deciso por uma das partes. Hoje, ainda, o Direito admite, excepcionalmente, a resoluo de certos conflitos por meio da fora, isto , em alguns casos, ainda admite o uso da fora, da autotutela. Entretanto regula os detalhes em tais situaes a fim de no ocorrerem excessos, isto , que a fora no seja exagerada.(Ex: a legtima defesa). A autotutela depende de atividade de uma das partes. 2. Autocomposio a forma de resoluo de um conflito diretamente pelas duas partes envolvidas, o que pressupe o acordo, o dilogo, a negociao. A autocomposio como que j aparecera nos sistemas primitivos de resoluo de conflitos perdura at hoje. Por ela uma das partes, ou ambas, abrem mo do seu direito ou de parte dele. A autocomposio implica na vontade das partes. So as seguintes as trs formas de autocomposio: a) Transao Implica em que cada uma delas cede parte de seus interesses sobre determinado bem, ocorrendo, assim, perda para as duas partes, ou seja, a perda bilateral. As concesses so recprocas. b) Submisso Uma das duas partes abre mo de seu interesse no bem. Diferentemente do que ocorre na transao s uma das partes perde, em benefcio da outra. A perda , portanto, unilateral. c) Desistncia ou renncia Bastante parecida com a submisso, ocorrendo apenas quando a parte que cede ou renuncia j estava na posse do bem em litgio. Haver, como no modo anterior, perda unilateral. No se chegando soluo de um conflito e para que no se voltar a recorrer autotutela, surgem duas novas maneiras de resolv-lo, pressupondo a participao de uma

2 terceira pessoa (o rbitro) na questo: arbitragem e jurisdio, que supe a participao de um terceiro. 3. Arbitragem Decidindo por essa medida, o arbitramento ser feito por uma terceira pessoa - o rbitro. De incio, a arbitragem teve carter facultativo, ou seja, dependia da vontade e da aceitao das partes, o que acabava gerando problemas. Na antiguidade a escolha recaa nos sacerdotes ou nos ancios e as decises pautavam-se pelos padres aceitos pela coletividade, pelos costumes. Era uma espcie de juiz antes do legislador. Ento, com a interferncia do Estado, que passou a se impor e a se encarregar de indicar o rbitro, a arbitragem passou a ser obrigatria. Desse instrumento para resoluo de conflitos a arbitragem passou-se para a uma nova forma de arbitragem, a jurisdio. Desaparece a fase da justia privada com sua substituio pela justia pblica. Passa-se assim, na evoluo do processo de resoluo dos conflitos, a uma nova fase na qual os juzes agem em substituio s partes: a jurisdio (justia pblica). 4. Jurisdio Fase em que o prprio Estado passou a ser o rbitro, representado pelo Juiz. (Estado-juiz). Jurisdio o instrumento por meio do qual os rgos jurisdicionais atuam para pacificar as pessoas conflitantes, eliminando os conflitos e fazendo cumprir o preceito jurdico pertinente a cada caso que lhes apresentado em busca de soluo, Antes dessa fase do Estado-juiz, ocorreram as fases: a autotutela, a arbitragem facultativa, dentro da autocomposio e a arbitragem obrigatria, onde j surgia o processo. Esta ltima fase evoluiu para a jurisdio. Evidentemente, a evoluo dos instrumentos mencionados, dentro de sua configurao histria, apresenta avanos e retrocessos. Dentro dessa evoluo, importa considerar que antes de se chamar oficialmente o Estado para resolver a lide (conflito no resolvido por outros instrumentos), o Estado, dentro de sua funo pacificadora, oferece a tutela jurdica, isto , coloca disposio da sociedade todo o conjunto de normas existentes, em especial o Cdigo Civil, para servir de embasamento soluo extraprocessual dos conflitos. uma forma indireta de o Estado intervir na resoluo de conflitos. Se ainda assim persistir o conflito, chega-se fase da lide (para o jurista Pontes de Miranda: o conflito de interesses qualificados para uma pretenso resistida). a disputa, at ento insanvel, dos interesses conflitantes. Aula de 09.02.2006 Ocorre, por fim, o recurso para que o Estado, de forma direta, resolva a questo. Surge nessa altura a Jurisdio ou a tutela jurisdicional. Portanto, a tutela jurdica surge ainda durante o conflito e a jurisdio ou tutela jurisdicional surge durante a lide. Equivale a dizer, tambm, que o Estado oferece elementos na soluo do conflito em dois momentos: indiretamente, no primeiro, atravs da tutela jurdica, quando a soluo deve surgir a partir das partes envolvidas ou de um rbitro que elas elejam e, no segundo momento, diretamente, atravs da tutela jurisdicional (jurisdio), quando o Estado apresenta a soluo para a lide, independente da concordncia das partes. Ento, resumindo, na autotutela e na autocomposio a soluo do conflito surge das prprias partes, pela fora, na primeira, e pela negociao na outra. J nas outras duas formas arbitragem e jurisdio a soluo vem de uma terceira parte, exterior quelas

3 que conflitam, sendo facultativa na arbitragem e obrigatria na jurisdio, com o Estado arbitrando diretamente nesta ltima (Estado-juiz). 14.02.2006. PRINCPIOS GERAIS DO PROCESSO Princpios so proposies de carter geral que devem ser observadas pelos sistemas processuais. Cada sistema processual tem uma srie de princpios que lhe so especficos alm dos princpios gerais (que se aplicam a todos os sistemas processuais). Os princpios gerais So a base de cada sistema. No conjunto de normas do sistema no pode haver norma especfica que viole qualquer um dos princpios gerais. Os Princpios gerais do Processo so as regras necessrias criao, interpretao e aplicao da lei. Eles tm conotaes de ordem ticas, sociais e polticas. Existem dois grupos de princpios: os Deontolgicos e os Epistemolgicos. Entretanto, alguns dos princpios gerais se colocam entre a epistemologia e a deontologia, entre a norma e o valor tico. O primeiro grupo Deontolgicos - rene princpio voltados moral, tica, ao dever ser. Na busca de processo ideal buscado pelo legislador, quatro regras, chamadas de princpios informativos, foram estabelecidas: . 1. Princpio lgico estabelece que na elaborao da lei deve-se procurar o caminho mais seguro e mais rpido para resolver-se uma questo; procura-se o caminho mais rpido e mais seguro para o exerccio da tutela, para evitar o erro. 2. Princpio jurdico Esse princpio do processo a declarao concreta da lei, pretendendo-se igualdade no processo e justia na deciso. 3. Princpio poltico a mxima garantia social dos direitos com o mnimo de esforo individual da liberdade. o respeito aos direitos do cidado e , tambm, a imposio das obrigaes que ele deve cumprir. 4. Princpio econmico O processo no pode custar mais que o mais pobre dos brasileiros, que tem acesso ao processo, possa pagar. O processo deve ser acessvel a todos, em termos de custo e durao. Os Princpios Epistemolgicos: So os que permitem conhecer o processo Se referem ao Direito como ordem normativa.. Princpios epistemolgicos: 1. Princpio da Disponibilidade/Indisponibilidade Disponibilidade o direito est disponvel ao cidado, que o utilizar ou no, conforme sua vontade. Portanto existe a possibilidade de se pedir, ou no, a tutela de um direito disponvel. quase absoluto no processo civil, exceto quando se trata da prevalncia do interesse pblico sobre o privado. Indisponibilidade Conforme a natureza do direito essa liberdade de opo desaparece. Inclusive em relao pessoa envolvida (menor, por exemplo). A reclamao do direito torna-se obrigatria. comum a parte envolvida no processo ser o Ministrio Pblico. A Indisponibilidade caracterstica do processo penal, pois o Estado no tem apenas o direito de punir, mas tem o

4 dever de o fazer. A Disponibilidade est mais no campo do Direito Civil e a Indisponibilidade no campo do Direito Penal. Princpio da iniciativa da parte um complemento do princpio anterior. Se a pessoa pode ou no pedir a tutela do direito ou se ela obrigada a faz-lo, cabe a ela a iniciativa do processo. Em certos casos o Ministrio Pblico a parte e inicia o processo. A propsito dois brocardos do Direito: no h juiz sem autor e O juiz no agir por sua iniciativa. O juiz no conhecer da tutela sem pedido da parte, ou seja, ele no toma a iniciativa de fornecer a tutela do Estado. Princpio do Impulso Oficial Iniciada a relao processual, compete ao juiz cuidar do desenvolvimento do processo at o seu final, com o fim da sua funo jurisdicional. A partir da iniciativa da parte, comeando o processo, o Estado, pelo Juiz, cuidar de impulsion-lo at o final. A ele compete, pois, dar andamento ao processo iniciado pela parte (Art. 262, CPC). Princpio do Dispositivo/Inquisitivo Princpio Dispositivo: Compete s partes informar os fatos e prov-los, por meio de provas de sua preferncia. O juiz depende das provas e das alegaes das partes para julgar. No Direito Penal, o processo indisponvel, cabendo ao Ministrio Pblico a iniciativa, que, entretanto, poder ser assistida pela parte, quando do interesse desta. O Princpio Inquisitivo chamado de Principio da investigao das provas, que possibilita ao juiz a investigao de provas. Assim, o juiz pode passar de sua posio de mero espectador das alegaes e da provas apresentadas (verdade formal) para buscar ou determinar a busca de provas. Princpio da imparcialidade do juiz Pela imparcialidade, que deve caracterizar a ao do juiz, ele no pode dar incio ao processo nem pode produzir provas. Pode, entretanto e em certos casos, pedir ao Ministrio Pblico a complementao de provas. Por estar entre as partes, mas acima delas que o juiz pode julgar. Para possibilitar essa imparcialidade, as constituies trazem muitas garantias ao juiz no exerccio de suas funes e probem os tribunais de exceo, que se contrapem ao juiz natural constitudo constitucionalmente.

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6. Princpio da Igualdade ou Isonomia Existem dois tipos de isonomias: a formal e a material. Este princpio refere-se isonomia material, que consiste em tratar desigualmente os desiguais para conseguir-se compensar as diversas formas de desigualdades. A igualdade prevista na lei pressupe a igualdade perante o juiz. As partes e seus procuradores devem merecer tratamento igualitrio para que suas razes valham em juzo. (Art. 5 da CF). 7. Princpio do contraditrio ou da Bilateralidade da audincia No processo, o juiz deve sempre ouvir as duas partes. Perante o juiz, as partes no so antagnicas, mas colaboradores necessrios realizao da justia. O direito do contraditrio assegurado pela CF e pressupe que todos os atos praticados pelo juiz ou por uma das partes sejam conhecidos pela outra parte. Os instrumentos para dar cincia da prtica de tais atos so dados pela citao, intimao e da notificao. 8. Princpio da lealdade processual No processo, as partes devem agir com lealdade e respeito.(Art. 14, 15 e 18 CPC). O processo, alm de buscar a

5 soluo do conflito entre as partes, presta-se, tambm, pacificao geral da sociedade e atuao do direito. Tem ele, pois, insero no campo sciopoltico, o que exige que todos os envolvidos se pautem com os deveres da moralidade e da probidade. Aula de 16.02.2006. 9. Princpio da Publicidade Os atos processuais so pblicos para que haja transparncia nos procedimentos at para que eles possam ser fiscalizados. Existem excees que prevem privacidade. (Art. 155, CPC). A presena do pblico nas audincias e a possibilidade de exame dos autos por qualquer pessoa so instrumentos de fiscalizao dos atos do juiz e dos promotores e dos advogados que participam do processo. A publicidade dos atos processuais est da direo de garantir a independncia, a imparcialidade, a responsabilidade e a autoridade dos julgadores. 10. Princpio da Oralidade As provas devem ser produzidas em audincias, portanto oralmente. (Art.336) 11. Princpio da Imediao O Juiz quem colhe pessoalmente as provas de forma direta e imediata. As perguntas so dirigidas pelas partes a ele, que as transmite testemunha, colhendo de imediato elementos para formao de seus critrios de julgamento. 12. Princpio da Identidade do Juiz O juiz que preside a audincia deve julgar a lide. Explica-se pela identidade do Juiz com as circunstncias da lide. (Art.132). Se, por alguma circunstncia, o processo deve receber julgamento de outro juiz, este pode at determinar a repetio de certos atos do processo para formar convico adequada sobre o assunto. O juiz que presidiu a audincia j colhera elementos para essa convico. 13. Princpio de Persuaso Racional do Juiz A emotividade no deve influir na deciso. O juiz deve ser convencido racionalmente pelas provas (Art.131). O convencimento do juiz, entretanto, deve ser motivado e o juiz no pode desprezar as normas legais existentes, pois seria um juiz arbitrrio. Esse princpio prende-se diretamente ao Princpio da Oralidade, no qual o juiz busca nas alegaes das partes elementos para seu convencimento racional. 14. Princpio da Economia Processual Sempre que possvel, fases do processo devem ser eliminadas para economia processual (Art.330 II). Esse princpio pretende obter o mximo resultado na atuao do direito com o mnimo possvel de atividades processuais. Deve haver uma proporcionalidade entre os bens (ainda que no materiais) em disputa e o dispndio para desenvolver o processo. indispensvel atentar-se para a relao custo-benefcio. 15. Princpio da Pluralidade do Grau de Jurisdio Refere-se possibilidade de recursos instncias superiores, (jurisdio superior) pretendendo reviso de decises de jurisdio inferior. Embora existam argumentos contrrios possibilidade de recursos, o grande argumento do princpio de natureza poltica: nenhum ato do Estado pode ficar imune aos necessrios controles. 16. Principio de Ordem Consecutiva Legal O processo tem uma ordem natural de andamento (Art. 262 e ss). A dinmica do processo deve seguir passos prestabelecidos a fim de que todos os princpios envolvidos sejam adequadamente atendidos.

21.02.2006. Jurisdio Os trs instrumentos fundamentais da TGP so: Jurisdio, Ao e Processo. Jurisdio Como funo e monoplio do Estado, a jurisdio , ao mesmo tempo, poder, funo, atividade. Como poder, a capacidade de o Estado impor. a sua capacidade de decidir imperativamente e de impor as suas decises. O Estado imperativo. Como funo, a jurisdio um encargo pblico dado a um rgo estatal para promover a paz social mediante o direito justo e pelo processo. Como atividade, o complexo de todos os atos do juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo tudo que a lei lhe determina. Assim, o processo estruturado mostra esses trs aspectos da jurisdio. Jurisdio significa dizer o Direito. Esses trs aspectos da jurisdio poder, funo e atividade s transparecem legitimamente por meio do processo adequadamente estruturado. A jurisdio exercida atravs do Poder Judicirio, poder este que, juntamente com os Poderes Executivo e Legislativo, compe a soberania do Estado. Caractersticas da jurisdio: 1. Especificidade O poder da jurisdio especfico, preponderante, porm no exclusivo Poder Judicirio. Ex: Impeachment, ato que no vem do Judicirio. Alm disso, o Poder Judicirio pode exercer, excepcionalmente, outras funes como legislar (casos de criao de comarcas) e administrar o seu prprio patrimnio. 2. Atuao com relao lide A jurisdio s atua quando houver a lide. A jurisdio existe em decorrncia da lide. 3. Inrcia Para resolver a lide, nenhum juiz toma a iniciativa. A tutela da jurisdio tem que ser pedida. O Estado s age depois de acionado pela parte. Se ele tomasse a iniciativa acabaria descobrindo conflitos e perturbando a paz social, prejudicando a imparcialidade com que deve julgar. Ele s inicia a lide nos casos que seus interesses so ameaados. Existem raras e especficas excees em que o juiz pode tomar a iniciativa. Ex: o hbeas corpus pode ser concedido de oficio e a execuo penal pode ser instaurada ex oficio. 4. Escopo Jurdico de Atuao do Direito O Juiz deve aplicar a lei, a norma jurdica (direito material) na resoluo da lide, buscando cumprir a funo do Estado de promover a paz social. 5. Contraditrio Cada parte tem o direito de se manifestar sobre tudo que surgir no processo, sobretudo sobre o que a outra parte disser. por meio do contraditrio que o Juiz chega verdade. 6. *Substutividade O Juiz se coloca no lugar das partes, recria o fato, dando a ele um s sentido, tendo a partir da condies de decidir com a adequada aplicao do direito material, da norma. 7. Atuao processual A jurisdio estatal s pode ser exercida sob a gide dos princpios gerais do processo. dentro deles que o Juiz aplica o Direito. 8. Definitividade ou Coisa julgada (decidida em definitivo) A coisa julgada no pode ser modificada. Essa definitividade s existe no Poder Judicirio. A CF

7 estabelece que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Princpios inerentes jurisdio: A jurisdio pautada por alguns princpios fundamentais que, com ou sem expresso na prpria lei, so universalmente reconhecidos: 1. Princpio da Investidura o ritual pelo qual o Estado transfere ao Juiz o poder jurisdicional. O juiz incorpora a jurisdio por meio da investidura. Como a jurisdio um monoplio do Estado, ele a exerce atravs de seus agentes, os juzes, que para tanto so investidos no cargo. 2. Aderncia territorial Uma vez que a jurisdio a soberania, o Juiz pode exercer a jurisdio em todo territrio brasileiro, pois neste vigora a soberania nacional do pas. Como os juzes so distribudos em comarcas ou sees judicirias, cada juiz s exerce a sua autoridade nos limites do territrio sujeito, por lei, sua jurisdio. 3. Indeclinabilidade / Inafastabilidade O Estado (por meio do Juiz) no pode se recusar a decidir a lide. No pode declinar de sua obrigao de julgar. Ainda que no haja lei destinada determinada lide, ele tem que decidi-la, se for o caso, por analogia ou por outro meio qualquer. 4. Inevitabilidade A deciso do Estado no pode ser descumprida. A deciso imposta s partes s quais s cabe acat-la, independente da sua vontade. O cumprimento da deciso do Estado inevitvel. 5. Indelegabilidade A jurisdio de que um Juiz investido indelegvel, uma vez que s o Estado pode fazer essa investidura. Esse princpio emana da prpria CF quando probe a qualquer um dos Poderes delegar atribuies. No pode, portanto a lei, nem mesmo qualquer deliberao de um dos membros do Poder Judicirio alterar a distribuio feita pela CF. A juiz, exercendo a sua jurisdio, no o faz em seu prprio nome, mas o faz em nome do Estado. E o Estado o investiu segundo critrios de escolha prprios. 6. Juiz natural Sabe-se, de antemo, que juiz decidir a lide. Cada juiz j tem sua competncia definida em lei. Todos os juizes que podem decidir uma causa so previamente definidos. Esse juiz j definido o juiz natural para aquela causa. (Entenda-se por juiz no a pessoa fsica do juiz de direito, mas o rgo jurisdicional). A CF probe os chamados tribunais de exceo para julgar crimes de natureza no prevista constitucionalmente ou para julgar determinadas pessoas. No se entenda como tais as justias especiais, como a Militar, a Eleitoral e a Trabalhista, que esto prevista na CF ante a ocorrncia de determinados fatos. Espcies de Jurisdio: A classificao da jurisdio em espcies no significa a sua diviso. A jurisdio, como a prpria soberania, una e indivisvel. Existem alguns critrios para essa classificao. Quanto matria, ao objeto: a) Penal. b) Civil. Donde a Jurisdio Penal e Jurisdio Civil. A jurisdio civil abrange toda a jurisdio no penal.

8 Quando gradao: O inconformismo pela deciso de um juiz onde teve incio a lide permite a apreciao da mesma por um juiz em um grau superior, donde se falar em duplo grau de jurisdio. Da, a) Jurisdio inferior (conhece a lide pela primeira vez, desde o seu incio). Abrange, na Justia Estadual, dos juzes de direitos das diversas comarcas, inclusive das da Capital. b) Jurisdio superior (Entra na lide na segunda vez; reviso de deciso inferior). O rgo mximo na estrutura judiciria brasileira o STF. Quanto aos rgos: A CF instituiu vrios organismos judicirios cada um com sua competncia definida. Da, falar-se em: a) Comum A comum exercida pela Justia Estadual e Justia Federal. b) Especial A especial exercida pela Justia Militar, pela Justia Eleitoral, pela Justia do Trabalho e pela Justia Militar Estadual. 23.02.2006 Garantias do Poder Judicirio. O Poder Judicirio, para funcionar como guardio dos direitos individuais com liberdade e imparcialidade, conta com garantias constitucionais. Essas garantias so de duas espcies: 1. Garantias Institucionais So garantias do Poder Judicirio, como um todo. Garantem a autonomia administrativa e financeira do Poder. A autonomia administrativa d ao Poder a capacidade de organizar-se. J a autonomia financeira garante a independncia do Poder em relao aos outros Poderes. Essa autonomia vem da prpria separao e da convivncia harmnica dos poderes. Por isso o Poder Judicirio tem a sua cota de participao na renda do pas, atravs da elaborao de proposta oramentria e na gesto das dotaes pelos prprios tribunais. Os tribunais podem eleger seus rgos diretivos, organizar suas secretarias, prover os cargos de juiz de carreira, propor a criao de varas judicirias, conceder licenas, frias e afastamentos a todos os seus membros. Todavia, se o Poder Judicirio tem absoluta independncia no desempenho de suas funes, no que se refere organizao do Poder Judicirio depende dos outros Poderes, pois persiste a sistemtica de nomeao dos magistrados pelo Poder Executivo com aprovao do Poder Legislativo. 2. Garantias aos membros do Judicirio So as garantias dadas aos funcionrios do Poder Judicirio, em especial aos juzes, e complementam as garantias do Poder Judicirio como um todo. Compreende: a) Independncia poltica (CF, Art 95) inclui a vitaliciedade (Art. 95-I) os magistrados s podem perder o cargo por sentena judicial transitada em julgado, a inamovibilidade (Art. 95-II) O juiz no ser, sem seu consentimento, removido de um lugar para outro e a irredutibilidade de vencimentos (Art. 95-III) que, entretanto, no isenta o juiz da tributao competente em seus vencimentos. So garantias especficas dos juzes togados.

9 b) Garantia de imparcialidade (Art. 95, Pargrafo nico). Esse pargrafo lista os impedimentos impostos ao juiz para garantir a sua imparcialidade nos julgamentos. Protegem os juzes de si mesmos. c) Garantia de independncia Jurdica A nica subordinao do juiz lei e sua conscincia. 07.03.2006 Distino entre as espcies de jurisdio a) Jurisdio Contenciosa Ocorre quando h conflito de interesses, quando h lide. b) Jurisdio Voluntria Ocorre quando no h conflito de interesses. Pressupe consenso. Os interesses so, portanto,convergentes, concordantes. Obs. A jurisdio contenciosa a verdadeira jurisdio. Quanto jurisdio voluntria h uma corrente de doutrinadores que considera a terminologia inadequada, pois como no caso no ocorre conflito de interesses, mas a concordncia deles e, em tal caso, o Estado no decide. Por outro lado, tambm no h voluntariedade e embora as duas partes em questo no possam prescindir do Estado, mas necessita dele apenas para chancelar a deciso. Quando o Estado participa, decidindo, est cumprindo sua finalidade de promover a paz social e de preservar direitos civis das partes. Assim, na jurisdio voluntria ocorre, por parte do Estado, to-somente uma administrao pblica do direito privado e no uma deciso. Administrao voluntria atividade administrativa. O juiz s administra a situao para verificar o cumprimento da lei. Diferenas entre os dois tipos de jurisdio JURISDIO VOLUNTRIA JURISDIO CONTENCIOSA Quanto ao Interesses comuns No h Conflito de interesses Pressupe Objeto lide, mas acordo. a existncia da lide Quanto ao Interessados - do mesmo lado Partes dois lados opostos sujeito Quanto ao No existe contraditrio h Existe contraditrio so duas contraditrio acordo entre as partes verses diferentes. Quanto No h necessidade de o Estado O Estado impe sua deciso coao se impor aos interessados. Princpio da inevitabilidade. Quanto Pacificao social (Tutela Pacificao social (tutela finalidade jurdica) jurisdicional). Quanto ao Preventivo evitar a lide Repressivo reprimir, eliminar a carter lide. Quanto Integratividade As partes se Substituidade O juiz assume o posio do Juiz integram lugar das partes, as substitui. Quanto No definitiva Existe a A deciso no pode ser mudada deciso possibilidade de reverso no h reverso. Competncia

10 A competncia se refere distribuio de juzes pelo territrio nacional. o critrio de distribuio pelos rgos do Judicirio das atribuies relativas ao desempenho da jurisdio. a quantidade de jurisdio cujo exerccio atribudo a cada rgo ou grupo de rgos do Poder Judicirio. Portanto, cada juiz recebe uma parte de toda jurisdio, mas por questes de ordem prtica h limitaes para o exerccio dessa jurisdio. Os critrios para essa distribuio da jurisdio so as leis de organizao judiciria. Esses critrios (trs) permitem criar as regras das competncias (cinco). Critrios da competncia: A) Critrio Objetivo resolver a lide. (Ex. causas civis e causas no civis). Este critrio se subdivide em trs competncias: 1. Competncia quanto natureza da causa (1. Competncia ratione materiae) Ex: Justia do Trabalho; Tribunal do Jri, que leva em conta os crimes dolosos contra a vida. (Art. 74, CPP: crime doloso contra a vida). 2. Quanto qualidade das pessoas (das pessoas envolvidas na lide) (2 Competncia ratione personae). (Ex. CF, Art. 102, I-b). 3. Quanto ao valor da causa (3. Competncia ratione valori)- Competncia em razo do valor da causa.(CPC 275-I; Lei 9099. Art. 3, I). B) Critrio Territorial (4 Competncia ratione loci, Competncia quanto ao foro) Divide-se o espao fsico entre os juzes, levando em conta o territrio todo. CPC, Art. 94 e Art. 100, I e II, C)Critrio Funcional (5 Competncia Funcional) Pode ser de dois tipos: a) Vertical recorrer em instncia de rgo superior. b) Horizontal dois rgos do mesmo nvel, da mesma instncia. Ex: Juzes togados e Tribunal de Jri. levada em conta a atribuio especfica de cada rgo dentro de um nico processo. (CPP Art. 70 e 72). As cinco competncias mencionadas e abaixo listadas, por seu lado, dividem-se em dois grupos (Art. 113, CPC). a) Competncias relativas visam proteger os interesses privados. prorrogvel. A competncia natural s ser respeitada se solicitada pela parte. b) Competncias absolutas visam proteger o interesse pblico. Ela no prorrogvel. Ou se o juiz ou nunca se o ser. Classificao da cinco competncias nos dois grupos mencionados: COMPETNCIAS 1 Competncia quanto matria. 2 Competncia quanto pessoa. 3 Competncia quanto ao valor 4 Competncia quanto ao foro. 5 Competncia quanto funo GRUPO Absoluta Absoluta Relativa Relativa Absoluta Exemplos CPP Art. 74 CPC Art. 113 CPC Art. 100, I

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14.03.2006 PRORROGAO DA COMPETENCIA Significa o alargamento da competncia de um juiz. Trata-se, logicamente, do alargamento das competncias relativas, uma vez que as competncias absolutas so improrrogveis. Existem trs hipteses para a prorrogao das competncias dos juzes: 1.) Hiptese da prorrogao voluntria da competncia; 2.) Hiptese do Desaforamento da competncia. 3.) Hiptese da prorrogao Legal da competncia. 1.) VOLUNTRIA Depende da vontade da parte. S pode ocorrer no Direito Civil. Pode ser expressa ou tcita. A forma expressa da prorrogao voluntria da competncia est ligada aos contratos. Consiste na possibilidade de as partes elegeram o foro sob o qual sero resolvidas as pendncias oriundas do contrato. expressa justamente porque a eleio do foro consta de uma das clusulas dos contratos. No contrato aparece, ento, o foro de eleio das partes. O Juiz no pode alterar esse foro. Entre os contratos existe um modelo especial os contratos de adeso em que o foro estabelecido por uma das partes e aceito, por adeso, pela outra. Nesse caso, em particular, o juiz pode, de ofcio, cancelar o foro estabelecido por apenas uma das partes. Ficando ento estabelecido como foro aquele que seja indicado legalmente. Se o juiz, entretanto, no anular a clusula desse tipo de contrato a sua competncia fica prorrogada. O foro de eleio , portanto, uma das formas de prorrogao da competncia, por possibilitar a competncia de um juiz, ainda que incompetente por outras razes. O assunto vem tratado nos artigos 111 e 112 do CPC. A forma tcita aparece quando um juiz incompetente no recebe da parte exceo de incompetncia relativa. falta dessa exceo, o juiz incompetente torna-se competente. , portanto, uma forma de prorrogao da competncia relativa forma tcita - e corresponde ao silencio da parte. 2.) DESAFORAMENTO Ocorre apenas no Direito Penal, especificamente com o Tribunal do Jri. O desaforamento pode ser solicitado pelo Ministrio Pblico ou pelo ru e para que ocorra so necessrios, como justificativa: A necessidade de manuteno da ordem pblica, Assegurar a imparcialidade dos jurados. Garantir a segurana do ru. O desaforamento est previsto no Art. 424, do CPP. 3.) HIPTESE LEGAL A prorrogao da competncia ocorre por determinao da prpria lei. Ocorre em razo da conexo ou da continncia das aes.

12 Duas ou mais aes so ditas conexas (conexo) quando tm em comum o objeto OU a causa de pedir (CPC, Art. 103) e duas ou mais aes apresentam continncia quando apresentarem identidade quanto s partes e causa de pedir e o objeto de uma, sendo mais amplo, abrange os das outras (CPC, Art. 104). Coloquialmente costuma-se dizer que duas aes conexas so duas aes parecidas e duas tm continncia quando so quase iguais. OUTROS INSTRUMENTOS PROCESSUAIS a) Perpetuao b) Preveno Perpetuao A competncia determinada na propositura da ao, sendo irrelevantes mudanas de estado de fato ou de direito ocorridos posteriormente e a partir da fica perpetuada, isto , no pode ser alterada. Todavia existem dois casos de exceo em que a competncia estabelecida inicialmente precisa ser modificada: Alterao da competncia relativamente matria da ao; Mudana da hierarquia (extino da vara, por exemplo). Preveno a escolha de um entre dois ou mais juzes igualmente competentes. Existem duas situaes. 1.) Duas aes sujeitas a juizes que tm a mesma competncia territorial: Torna-se competente o juiz que despachou em primeiro lugar, independentemente da data da interposio da ao. 2.) Duas aes, nas quais os juzes no tm a mesma competncia territorial, torna-se competente (prevento) aquele que obteve citao vlida em primeiro lugar. 21.03.2006. TEORIAS DO DIREITO DE AO Pelo instituto da jurisdio o Estado tem a obrigao de resolver a lide e em contrapartida o cidado tem o direito de exigir do Estado essa resoluo. A jurisdio surge ante a proibio da autotutela e a ineficcia da composio e da arbitragem, quando o Estado chama para si a obrigao de resolver a lide. Esse direito do cidado representa o seu Direito de Ao. Direito de Ao , portanto, o direito de exigir do Estado o cumprimento de sua obrigao de resolver a lide. O Direito de Ao um direito pblico (envolve o Estado), subjetivo (pertence ao sujeito), autnomo e abstrato. Algumas teorias existem explicando a evoluo histrica do conceito de Direito de Ao, a comear pela logo abandonada que se baseava na existncia do contrato social. A seguir surgiu a teoria imanentista (ou civilista) para a qual a ao seria uma qualidade imanente, prpria, do direito. Seria uma reao a um direito violado. Durante a vigncia dessa teoria existiam trs conseqncias inevitveis no h ao sem direito; no h direito sem ao e a ao segue a natureza do direito. Assim, quando, por exemplo, o indivduo A sofre oposio ao seu suposto direito por parte do indivduo B, ele direciona sua ao contra o B. No havendo sucesso, muda a direo de sua ao, dirigindo-a ao Estado. Est, nessa altura, exercendo o direito de ao para solicitar ao Estado a tutela de seu direito. Se a deciso do Estado for-lhe favorvel, confirma-se o seu direito de ao. Assim, o direito de ao pressupe a existncia de um

13 direito anterior. Se a deciso do Estado for-lhe desfavorvel, o seu direito de ao desaparece. A teoria imanentista vincula, portanto, o direito de ao existncia de um direito substancial anterior, cuja inexistncia elimina a possibilidade do direito da ao. Na seqncia, os estudiosos do assunto demonstraram irrefutavelmente o carter autnomo do direito de ao, distinguindo-o do direito subjetivo material, reconhecendo duas corrente: A teoria do direito autnomo e concreto tutela jurdica. A teoria do direito autnomo e abstrato de agir. Essas duas correntes podem ser consideradas correntes de uma teoria mais abrangente ao como direito autnomo. Numa comparao entre a teoria imanestista e a teoria da ao como direito autnomo surgem: Na teoria Imanentista Direito de Ao = Direito Substantivo Material. Na teoria da ao como direito autnomo Direito de Ao Direito Subjetivo Material. Teoria da ao como direito autnomo e concreto dirige-se contra o Estado, pois configura o direito do cidado tutela jurisdicional do Estado, no eliminando, todavia, o direito de ao contra o adversrio. No pressupe necessariamente a existncia do direito subjetivo material violado (ou ameaado) o caso das aes meramente declaratrias. Como a tutela jurisdicional s poder ser feita atravs da proteo concreta, o direito de ao s existir quando a sentena for favorvel ao cidado. Se a sentena lhe fosse desfavorvel, deixaria de existir um direito concreto, com o que no existiria, tambm, o direito de ao. Esta teoria s seria satisfeita, ento, quando a sentena favorvel ao pleiteado, inexistindo em caso contrrio. Com isso caminhou-se para a teoria da ao como direito autnomo e abstrato. Esta teoria considera que o direito de ao independe da existncia do direito material invocado. A ao existir mesmo que haja sentena contrria pretenso do autor ou at quando uma sentena injusta a acolhe sem que exista direito subjetivo material. Ainda nesses casos, fica caracterizado o direito de ao mesmo que o autor alegue um direito abstrato para solicitao da tutela jurisdicional. Assim, havendo deciso, favorvel ou desfavorvel ao autor, entende-se que a soluo da lide pelo Estado, sujeito passivo da ao, suficiente para caracterizar a existncia do direito de ao. Esta ltima teoria - a ao como direito autnomo e abstrato a que aceita hoje no Direito. Resumindo: Ocorrendo sentena favorvel ao autor, todas as teorias consideram a existncia do direito de ao. Ocorrendo sentena desfavorvel ao autor, s esta ltima teoria considera a existncia da ao, pois as outras a negam. Esta ltima preenche, pois, todas as hipteses que possam ocorrer. CONDIES PARA O EXERCCIO DA AO Para o exerccio da ao existem trs condies indispensveis e, como tal, devem existir simultaneamente. So as condies necessrias para que possa existir o provimento

14 jurisdicional. A existncia delas est ligada economia processual: assim, quando se percebe, ainda que em tese, que a tutela jurisdicional no poder ser concedida, a ao deve ser imediatamente negada. As trs condies so as seguintes: Possibilidade Jurdica. Legitimidade das partes. Interesse de agir 1) Possibilidade jurdica. A ao deve buscar algo que o Estado possa conceder, algo que apresenta a possibilidade jurdica de ser concedido. Se a ao pretende a tutela de algo que seja juridicamente impossvel, a ao deve ser negada imediatamente. Ex: Pedido de divrcio em pas cuja legislao no tenha esse instituto; a cobrana judicial de dvida de jogo, que no tem amparo na lei. 2) Interesse de agir. O interesse de agir vem amparado em duas condies: na adequao e na necessidade da tutela jurisdicional. Por necessidade entende-se a impossibilidade de a satisfao do alegado sem a interveno do Estado. Existe a necessidade da intercesso do Estado, porque a parte contrria se nega a satisfazer o direito alegado e porque o recurso autotutela legalmente proibido. Por adequao entende-se a compatibilidade entre o provimento jurisdicional solicitado e a possibilidade de resolver-se a situao em questo. Isto , o provimento deve ser apto para corrigir a queixa feita pelo autor, apto a conceder a tutela pleiteada, sob pena de no haver razo de ser da ao. Ex: em caso de adultrio solicitar a anulao do casamento e no o divrcio; solicitar divrcio em pais onde ele no existe; adotar o mandado se segurana para cobrana de dvidas.

23.03.2006 3) Legitimao ad causam. Quem pode pedir a tutela do Estado na resoluo da lide? S quem dela faa parte. Uma pessoa estranha ao conflito no pode pedir a tutela do Estado para resolver a lide na qual no tenha interesse, isto , para resolver interesses de outrem. O CPC, em seu artigo 6 estabelece: ningum pode pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Pode-se identificar na ao duas situaes: a legitimidade ativa, ou seja, o aquele que se diz titular do direito objetivo material e, em contrapartida, aquele que se diz ter violado o direito alegado, donde a legitimidade passiva. Legitimidade ativa aquele que alega ter seu direito violado, o autor da ao, aquele que pede a tutela jurisdicional. Legitimidade Passiva aquele que se diz ter violado o direito do titular da ao, (o ru). Alm das figuras acima, a legitimao da ao pode ocorrer de forma ordinria ou extraordinria. Legitimao ordinria a forma comum de legitimar a ao: quem pede a tutela jurisdicional o prprio titular do direito dito ofendido. Entretanto a parte

15 final do mencionado art. 6 abre possibilidade de excees para que outras pessoas, que no o pretenso beneficirio do direito ofendido alegado, sejam titulares de ao, quando diz salvo quando autorizado por lei. Configura-se nessas excees, a legitimao extraordinria. Legitimao extraordinria quando o autor da ao no o titular do que est sendo pedido. chamada, tambm de legitimao anmala ou de substituio processual. Ex: caso do Ministrio Pblico ser o autor de uma ao penal, cujo beneficirio a sociedade, ou da ao popular, em que o cidado defende interesse da administrao pblica. Carncia da ao A legitimao da ao est condicionada ocorrncia simultnea das trs condies mencionadas: possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimidade de causa. A ausncia de uma dessas trs condies provoca a carncia da ao, isso , faz com que desaparea o direito de ao. Evidentemente, o carecedor do direito de ao sempre o seu autor. Ao se constatar a carncia da ao, ocorre liminarmente o seu indeferimento, ou, se a carncia for identificada no correr do processo, pode ocorrer a extino do processo. 28.03.2006 ELEMENTOS DA AO. A comparao entre duas ou mais aes feita a partir dos trs elementos da ao: as partes, a causa de pedir e o pedido. Como o Estado s presta tutela jurisdicional uma vez, torna-se necessrio atentar para a igualdade das aes a fim de evitar-se a repetio de uma ao. Por isso mesmo, indispensvel conhecer bem os seus elementos, pois por meio deles que se pode evitar essa repetio. Esse estudo fica bastante simplificado quando se parte do seguinte esquema:

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E (Tutela Jurisdicional)

(titular da Pretenso)

(titular da Resistncia)

1 Elemento: as partes. todo aquele que est no processo. So o autor e o ru. Trata-se da nomenclatura usada no mundo jurdico, na linguagem formal. Na linguagem coloquial, no mundo dos fatos, usa-se: titular da pretenso e titular da resistncia. Autor aquele que faz o pedido da tutela jurisdicional ao Estado. Ru aquele contra quem se faz o pedido da tutela. Agregam-se a essas denominaes das partes os critrios de legitimidade. Da falar-se em legitimidade ativa o titular da pretenso e em legitimidade passiva o titular da resistncia. Assim, Autor legtimo o prprio titular da pretenso e ru legtimo o que supostamente violou o pretenso direito do autor. Resumindo, tem-se na linguagem formal autor e ru e considerando-se a legitimidade, temos a parte ativa autor e parte passiva ru. Exemplo: A, menor, no est recebendo alimentos do pai B. A me C entra com ao contra B, pedindo tutela do Estado para determinar que B pague penso a A. C parte da ao? Resp. Sim a autora da ao. B parte da ao? Resp. Sim parte legtima, como ru. C no , todavia, parte legtima, porque no titular da pretenso. simplesmente parte da ao. Obs O conceito de parte no interfere no conceito de parte legtima. Assim, legtima ou ilegtima a parte no perde sua condio de parte no processo.

17 2 Elemento: Causa de pedir (causa petendi). Fato que representa o direito material de onde o autor deduz seu direito de pedir. o porqu da formulao do pedido. a narrao dos detalhes da lide. Pode ser considerada em dois momentos: Primeiro, o fato constitutivo do direito material. o momento do nascimento do direito que pretensamente o titular diz ter. a histria da situao. Segundo, o momento da suposta violao do pretenso direito. a narrao do ato de violao praticado pelo ru. O primeiro momento (nascimento do direito) a causa de pedir ftica ou remota O segundo momento (violao do pretenso direito) a causa de pedir prxima ou jurdica. da causa de pedir que o juiz tira a existncia (ou no) do direito do autor. No penal, a causa de pedir o libelo acusatrio. 3 Elemento: o Pedido. o que o autor quer do Estado. O pedido pode ser imediato e mediato. Pedido imediato o feito diretamente ao Estado. o pedido da tutela que s pode ser concedida pelo Estado. Pedido mediato o pedido do bem da vida, feito ao ru, atravs do Estado. No ser atendido pelo Estado, mas pelo ru do processo, a quem o pedido feito de forma indireta. Concluindo, para saber se, em um conjunto de duas ou mais aes, alguma delas uma representa repetio de outra, se h alguma identidade entre elas, ou se so todas distintas, vale-se da Teoria dos Trs Eadem. Essa teoria considera dois tipos de identidades: Identidade absoluta. No h diferenciao entre as aes que apresentam identidade absoluta: os trs elementos delas so iguais. Ocorrendo o fato de duas aes idnticas, a segunda deve ser extinta. Ainda assim, podem ocorrer duas situaes: a) Coisa Julgada - a primeira ao j foi julgada, isto , j ocorrera a extino da lide, pelo que no h porqu as que lhe so idnticas prosseguirem. Devem ser extintas. b) Litispendncia a primeira ao ainda est pendente de soluo. No se admitiro outras aes semelhantes, que devero ser extintas. Identidade relativa ou parcial aes que apresentam um ou at dois elementos iguais. Duas ou mais aes no sendo idnticas podem ser similares, quando tm um ou dois de seus elementos que apresentem identidade. Essa identidade pode dar-se por conexo ou por continncia. Duas ou mais aes se dizem conexas quando tiverem comum o objeto (pedido) OU a causa de pedir. Diz-se que elas apresentam conexo (CPC, art. 103). J a continncia ocorre quando elas apresentarem identidade quanto s partes E causa de pedir E, alm disso, o objeto (pedido) de uma, por ser mais amplo, abrange o objeto da(s) outra(s). (CPC, art 104).

18 Os artigos 105 e 106 do CPC orientam sobre o tratamento em casos de continncia e conexo. Exemplos (causas de identidade relativa): 1 Caso: O da esposa que abandou o lar e mudou-se de So Joo para Mogi Mirim. Ela entra com ao contra seu marido pedindo a separao sob alegao de espancamento. O marido entra tambm em Mogi Mirim com ao contra a mulher pedindo a separao por abandono de lar. Vejamos os elementos das duas aes: Elas tm partes diferentes (h uma inverso das partes); tm tambm causas de pedir diferentes espancamento e abandono do lar -; mas o objeto (pedido) de ambas o mesmo - a separao do casal. Pelo art 103 so duas aes conexas. Como as duas sentenas apresentam o risco de receberem sentenas contraditrias entre si, elas devem ser anexadas. Pelo critrio da preveno (CPC, art 106), a competncia do juiz que primeiro tomou conhecimento da ao, despachando, desde que os dois tenham a mesma competncia territorial. 2 Caso: Devedor x Credor; Dvida de R$ 6.000,00 em trs pagamentos mensais de R$ 2.000,00 cada um. Ocorrncia: nos vencimentos os pagamentos no foram efetuados. O credor props aes contra o devedor a cada inadimplncia: de R$ 2.000,00 cada uma das duas primeiras e de R$ 6.000,00 a ltima. Nas trs aes, as partes so as mesmas: credor e devedor, como autor e ru, respectivamente. Nelas tambm as causas de agir so a mesma: descumprimento de contrato. O Objeto (pedido) das duas primeiras so os mesmos: pagamento de R$ 2.000,00. J o objeto da 3 ao diferente: R$ 6.000,00. Pode-se ver que as duas primeiras aes eram conexas: mesmo objeto e mesma causa de agir. A terceira tinha as mesmas partes e a mesma causa de agir das duas primeiras, mas objeto diferente, mas mais amplo e contendo os dois primeiros. Essa terceira ao e as duas primeiras apresentam o fenmeno da continncia (CPC, art 104). As aes devem ser anexadas. As duas primeiras aes, antes da entrada da 3 ao, so duas aes conexas. Devem ser anexadas por economia de processo. Existe at o risco de consider-las a mesma ao (identidade absoluta), mais o objeto de cada uma, embora de mesmo valor (R$ 2.000,00), so valores distintos. Obs: Ocorrendo a continncia, a inverso da ordem de entrada das aes, elas sero ditas aes repetidas, configurando o caso de litispendncia. 3 Caso: A e B so condminos de um patrimnio maior que inclui uma fazenda. A entra com ao contra B, pedindo a extino do condomnio sobre a fazenda. A, tendo brigado com B, entra com nova ao, pedindo a extino de todo o patrimnio. Caso de Continncia: o objeto da segunda ao todo o patrimnio, inclui o objeto da primeira a fazenda. Mesmas partes e as causas de agir so as mesmas. 4 Caso: A prope ao contra B, dizendo ser proprietrio de determinado bem. B prope ao contra A alegando ser proprietrio do mesmo bem, por usucapio. As duas aes so conexas, porque tm o mesmo objeto, o mesmo pedido mediato que a extino do condomnio sobre o mesmo bem.

19 05.04.2006 Trabalho em grupo 1. Quais so as causas de modificao da competncia? (39 concurso Ministrio Pblico -MG). R. Existem trs hipteses para modificao da competncia: Prorrogao voluntria da competncia (tcita ou expressa); prorrogao legal da competncia (conexo ou continncia); Desaforamento da competncia. 2. O que ao, jurisdio e competncia? (39 concurso Ministrio Pblico -MG). R. Ao a realizao do direito de pedir. Jurisdio a obrigao do Estado de fornecer tutela para resoluo da lide. Competncia a quantidade de jurisdio que compete a cada rgo ou conjunto de rgos do judicirio. 3. O artigo 219 do CPC diz que a citao vlida torna prevento o juzo.... Deixa claro, portanto, que se determina a preveno no momento da citao. Ocorre que o artigo 106 do mesmo CPC estabelece que se considera prevento o juzo que despachou em primeiro lugar. Como possvel e at freqente que a citao seja feita, em primeiro lugar, no juzo que despachou por ltimo, ou, ento, seja feita em ltimo lugar no juzo que despachou primeiro, indaga-se: afinal de contas, determina-se a preveno no momento da citao ou do despacho inicial? (33 concurso Mag RJ) R. Depende da competncia territorial. Se a competncia territorial dos dois juzos for a mesma, ser prevento aquele que despachou primeiro (art. 106). Se as competncias territoriais foram diferentes, ser prevento aquele que obteve primeiro a citao vlida (219) 4. Joo e Maria casaram-se e fixaram residncia em So Joo, onde tiveram dois filhos: Pedro, com 9 anos e Slvio, com 11 anos. Aps 12 anos de casamento, Maria, cansada das constantes surras recebidas do marino, ela e nos filhos, abandona o lar conjugal e refugia-se na casa de parentes em Mogi Mirim. Caso Joo pretenda mover ao de separao litigiosa contra Maria dever faz-lo em Mogi Mirim, onde esta se encontra. Todavia, suponha que ele tenha movido a ao em So Joo da Boa Vista: a) Sendo a competncia para a ao de separao relativa, poder o juiz conhecer de oficio dela? Por qu? b) Se Maria, sem saber da ao movida por Joo, tambm tivesse movido sua prpria ao de separao contra ele, qual o fenmeno existente entre as duas aes? Qual conseqncia traria tal fenmeno para as aes? R. a) No. S o silencio de Maria prorrogaria a competncia. b) As aes so conexas (mesmo pedido). H risco de sentenas contraditrias. Portanto elas devem ser anexadas. 5. Caso Maria, sem condies de sustentar os filhos e por no possuir fonte de renda suficiente para a subsistncia prpria e da prole, teriam os filhos direito a receber auxilio paterno. Suponha que Maria mova ao de alimentos, assumindo ela, portanto, a posio ali de autora, para solicitar ao Esto - Juiz a condenao de Joo a

20 pagar alimentos aos filhos absolutamente incapazes. Em tal ao, estaro atendidas as condies da ao? Por qu? R. No, no atende condio legitimidade ad causam ativa. Maria no parte legtima. 11.04.2006. CLASSIFICAO DAS AES Quanto matria, as aes podem ser classificadas em: civis, penais e trabalhistas. AES CIVIS so as referidas ao Cdigo Civil. Podem ser subdivididas em: A - Nova classificao 1. AES DE CONHECIMENTO Quando se quer apenas que o Juiz tome conhecimento da lide, atuando nela por meio de pedidos de providncias, despachando, estudando-a. Este tipo de ao civil pode desdobrar-se em: Aes meramente declaratrias: Pede-se ao juiz uma mera declarao da existncia ou no de uma relao jurdica. O juiz declara o que identifica no plano real, decidindo a lide. O juiz no entra na realidade, apenas a constata e declara a sua concluso. Ao ex tunc. Isto , os efeitos retroagem data da do incio da relao jurdica, uma vez que ela j pr-existia. O juiz apenas a constatou. Aes constitutivas: Por meio dessas aes, o que se pretende do juiz? a) Constituir, criar algo. Ex. Ao de adoo. Cria-se uma nova realidade; b) desconstituir Ex: ao de divrcio que desfaz uma realidade; c) modificar Ex: desfazer um condomnio, alterando ou modificando a realidade. Em resumo, com uma ao constitutiva pretende-se a constituio, a criao, ou a desfazimento ou a modificao de uma realidade. uma ao ex nunc, isto , a nova realidade s passar a existir aps a deciso do juiz. Aes condenatrias: pretendem que o juiz condene algum a dar, a fazer ou a no fazer algo. As aes condenatrias se aproximam muito das declaratrias, passando, s vezes, por elas, dando-lhes uma maior extenso. S as aes condenatrias exigem atuao do ru, pois que nas outras duas s atua o juiz. Exemplos: 1) A Prefeitura pede ao juiz que condene algum a no desenvolver determinada construo por irregularidades (no fazer). 2) Pedir ao juiz que condene algum a pagar determinada dvida (dar). 3) determinar o juiz a algum que execute determinado servio contratado (fazer). Tem a faculdade importante de criar um ttulo executivo judicial, isto , alm de declarar que o ru deve, obriga-o a pagar, confirmando assim, a ao do ru. 2. AES DE EXECUO nestas aes o autor pede ao juiz que ele mande o ru cumprir aquilo que o ttulo declarar. Alm dos ttulos executivos judiciais existem os ttulos executivos extrajudiciais (notas promissrias, letras de cmbio, cheques etc) que podem ser objeto de aes executivas. Entretanto, as aes executivas sobre estes papis exigem que todas as condies da ao sejam satisfeitas, o que no ocorre com os ttulos executivos judiciais em que elas j esto supridas. Geralmente,

21 as aes de conhecimento condenatrias no ensejam as aes de conhecimento executivas. Alteraes recentes instituram as aes condenatrias lato sensu que no se encerram com a edio da sentena condenatria, mas prosseguem at o cumprimento da sentena. 3. AES CAUTELARES As aes de conhecimento cautelares tm natureza diferente das outras duas aes civis. Elas se destinam a salvaguardar, a proteger o direito. A ao cautelar exige dois elementos: a. Existncia de risco para o direito periculum in mora, isto , o risco que a demora pode causar ao direito. Ex: Perigo de que filhos sejam levados proximamente com o pai para o exterior e ante a disputa da me pela guarda dos filhos. b. Fumus boni juris fumaa de bom direito. Elas tm que sinalizar bem a existncia do direito do autor. Ex: ttulo executivo com vencimento prximo e diante de indcios de que o devedor est dissolvendo seu patrimnio. Obs: As aes cautelares devem trazer as condies valida a ao principal. B - Classificao tradicional (velha) 1. Quanto Natureza do Direito Reclamado a. Ao real procura a tutela de um direito real (Ex. propriedade). Direito real aquele que geralmente une a pessoa a um bem. (mais ligados ao CC). b. Ao pessoal ao que liga duas pessoas por meio de uma obrigao que exista entre elas e que consiste em um dar, fazer (ou no fazer algo). Exemplos: o Ao de despejo ao pessoal, ligando duas pessoas. o Restituio de um carro tomado em locao: ao pessoais (dar...) o Ao de petio de herana: ao real o Ao pedindo indenizao: pessoal. 2. Quanto ao Objeto a. Ao mobiliria: ligada a bens mveis. b. Ao imobiliria: ligada a bens imveis. Exemplos: o Ao de despejo Ao imobiliria. o Ao pedindo indenizao: Ao mobiliria. AES TRABALHISTAS - Classificao: 1. Individuais Estas aes tm a mesma classificao das aes civis: Aes de Conhecimento Aes de Execuo

22 Aes Cautelares. Caracterizam-se por considerar seus titulares individualmente. Alm de tratar de interesses particulares, estes tm carter individual. 2. Coletivas. Podem ser: Constitutivas quando se pede ao juiz para interpretar uma situao, criando ele, juiz, nova norma. Exemplo o juiz, ao interpretar o dissdio coletivo, cria nova norma sobre sua interpretao. Por isso, o juiz trabalhista tem capacidade para criar leis, assumindo, pode-se dizer, funo legislativa. Declaratrias. Caracterizam-se por serem propostas por entidades representativas de classes profissionais, econmicas, abrangendo, assim, todos os elementos de uma mesma classe. Cuidam de interesses gerais.

AES PENAIS Em relao ao titular da ao, quele que pode propor a ao so classificadas em: 1. Ao Penal Pblica Condicionada Esto sujeitas a dois tipos de condies: a. representao do ofendido Exemplo: moa vtima de estupro representa junto ao MP para que este entre com a ao. A condio est na necessidade do pedido da vtima. b. requisio do Ministro da Justia. Incondicionada No existem condies. 2. Ao Penal Privada Ao penal privada exclusivamente privada proposta pelo ofendido ou por seu representante legal. Ao penal privada Personalssima - No pode ser proposta por um seu representante legal. Se a vtima for menor, deve aguardar a maioridade. S o ofendido, nica e exclusivamente, pode pedir. Ao penal privada subsidiria da pblica Quando o MP est demorando a propor a ao, ela pode ser pedida por familiares da vtima e o MP passa a atuar como assistente no processo. 25.04.2006 PROCESSO atravs do processo que se aplica a lei, na busca de levar justia aos casos concretos. , portanto, o instrumento pelo qual a jurisdio opera, isto , processo o instrumento para positivao do poder. As vrias teorias que existiram, ou existem, sobre a natureza jurdica do processo revelam viso publicista ou positivista dos formuladores. Existem trs teorias mais aceitas

23 sobre a natureza do processo, com prevalncia nessa aceitao da segunda delas, na ordem a seguir apresentada. 1 teoria: O processo como contrato. uma teoria com forte significado histrico, na medida que, colocando em confronto cidado e Estado, parte do pressuposto de que o cidado se compromete a aceitar a deciso do Estado, enquanto que este se compromete a fornecer ao cidado a tutela, tudo de modo voluntrio, o que no correto. O princpio da inevitabelidade se contrape a esse pensamento. Por um lado, a deciso do Estado independe da vontade do cidado e, por outro lado, o Estado obrigado a fornecer-lhe a tutela jurisdicional na resoluo da lide. 2 teoria: O processo como relao jurdica. Essa teoria surge da relao ftica entre duas (ou mais) pessoas no mundo social. Essas relaes, sempre bilaterais, geram entre as partes relacionadas mltiplas e mtuas obrigaes e direitos, que se inadimplidos suscitam a lide, para cuja soluo necessria se faz a tutela jurisdicional do Estado. Exercendo a parte ofendida o seu direito de ao, a relao passa para o campo jurdico, tutelada, portanto, pelo Direito Processual A relao passa, assim, de uma relao de direito material para ser uma relao jurdica, passando a ser tutelada por normas do direito processual 3 teoria: O processo como situao jurdica. A rigor esta terceira teoria o processo como situao jurdica concorda com a anterior, apenas aprofundando-a. Entende o processo como uma situao jurdica criada pela relao jurdica. , portanto, o conjunto das conseqncias causadas pela relao jurdica. Assim, uma relao jurdica gera inmeras situaes jurdicas que abrangem todos os envolvidos atravs do processo. Essa teoria entende, portanto, o processo como as vrias situaes jurdicas que, por seu lado, so as conseqncias das relaes jurdicas. Obs: A segunda teoria o processo como relao jurdica a que conta atualmente com o maior nmero de adeptos. Caractersticas das relaes jurdicas processuais. 1. Complexidade Uma s relao jurdica pode gerar inmeras situaes jurdicas, dependendo do nmero de direitos e obrigaes que ela suscita. Por isso, falar-se na complexidade das relaes jurdicas. A partir dessa caracterstica surgem as demais. 2. Progressividade Como entender a progressividade da relao jurdica? Falou-se que uma relao jurdica gera outras tantas e cada uma destas pode gerar outras tantas, havendo, portanto, um efeito cascata dentro do processo. Isso a progressividade da relao jurdica. 3. Unidade Embora no processo estejam envolvidas vrias relaes jurdicas, todas elas buscam o mesmo fim: a soluo da lide pela tutela jurisdicional. Entre todas elas h uma unidade no objetivo. 4. Carter trplice Como no processo so envolvidos trs sujeitos - o Estado representado pelo juiz, o autor e o ru - advm a estrutura trplice da relao jurdica. 5. Natureza pblica Como o Estado participa da relao jurdica atravs do processo e parte soberana na relao jurdica estabelecida, h, pois, entre os trs sujeitos envolvidos uma relao de natureza pblica.

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Objetos do processo So dois os objetos do processo: 1. Objeto material: O objeto material do processo a pretenso do autor que presume a sujeio do ru. Essa pretenso vem caracterizada na parte do processo que traz os pedidos do autor. Importante considerar que tais pedidos funcionam para o juiz como parmetros e limites. O juiz pode atend-los integral ou parcialmente, mas no pode extrapol-los. 2. Objeto formal: O objeto formal do processo o prprio processo. Para que possa produzir os seus efeitos, o processo deve estar montado corretamente, perfeitamente, pois o primeiro momento em que o juiz o considera e avalia exatamente a correo de sua constituio. Obs: Os objetos do processo so, portanto, a pretenso do autor (objeto material) e o prprio processo (objeto formal). Distino entre relao jurdica processual e relao jurdica material. A relao material envolve o conflito entre duas partes A e B, numa relao linear. H uma comunicao direta entre A e B. J a relao jurdica processual tem uma estrutura trplice. Como a soluo do conflito diretamente entre A e B no ocorreu, surge para resolver o conflito (que j se transformou na lide) o Estado, representado pelo juiz. H, pois, um trplice relacionamento. O incio dessa relao foi, entretanto, linear entre A e o Estado. S quando o Estado chama B para o processo de soluo da lide, a relao adquire sua estrutura trplice. Ento a distino em questo se d sob dois aspectos: 1 quanto aos sujeitos envolvidos: Na relao jurdica processual trs sujeitos (relao triangular) e na relao jurdica material dois sujeitos (relao linear). 2 quanto ao objeto: Na relao processual a tutela jurisdicional e na relao jurdica material, o bem da vida. 27.04.2006 Sujeitos Processuais. So trs os sujeitos principais do processo: o juiz, o autor e o ru. Juiz Ele est entre as partes, mas acima delas, uma vez que ele no faz parte da lide. Por isso a sua imparcialidade. Poderes do juiz: Poder de polcia, pois ele, no exerccio da ao jurisdicional, deve impor ordem no ambiente. , portanto, um poder vinculado ao exerccio do poder jurisdicional. Poder jurisdicional, de aspecto mais administrativo est, assim, vinculado ao desenvolvimento da ao. O poder jurisdicional pode ser de trs tipos: a) Poderes ordinrios ou instrumentais cuida da regularidade no desenvolvimento do processo, da regularidade formal do processo. Ex: ver a regularidade da petio inicial, citao do ru por edital e da possvel necessidade de designao de um curador para ele;

25 b) Poder instrutrio ou probatrio o estgio do processo em que o juiz pede provas, podendo definir o tipo de prova adequado a cada caso. Ele pode mandar produzir provas em carter suplementar e at recusar determinados tipos de prova. Afinal, o juiz o destinatrio da prova; c) poderes finais ou decisrios O juiz tem obrigao de julgar, no podendo se negar a faz-lo ou se omitir nessa funo. Pode determinar que certos atos sejam cumpridos pelo ru. a fase da sentena. (poder decisrio ou executrio). Deveres do juiz: Prestar a tutela jurisdicional. Respeitar os prazos para despachos e sentenas. No deve recusar, omitir ou retardar providncias sem justo motivo. Atuar com imparcialidade. Pressupostos processuais: pressuposto processual um requisito para que exista e tenha validade um processo. So trs os tipos de pressupostos: 1. Referentes ao juiz: 2. Referentes s partes. 3. Pressupostos negativos. Investidura = capacidade objetiva geral Ele deve estar devidamente investido no cargo. Competncia = capacidade objetiva especfica pressuposto processual de validade. Imparcialidade = capacidade subjetiva. O juiz no faz parte da lide, estando acima das partes, embora entre elas. 4. Referentes s partes Antes de tratar dos pressupostos processuais propriamente ditos, necessrio se faz considerar alguns detalhes envolvendo as partes. Nomenclatura: Conforme o tipo de ao ou a espcie de procedimento, as partes recebem denominao especial diferente da denominao comum autor e ru, que tambm podem ser denominados, genericamente, de requerente e requerido, respectivamente. Ex: Na ao de execuo exeqente e executado. Na ao de reivindicao reivindicante e reivindicado. Na execuo (Suspeio, entendimento e competncia) excipiente e exceto. Na reconveno (ao em do ru contra o autor) reconvinte e reconvindo. Princpios que regem as partes: 1) Princpio da dualidade das partes. 2) Princpio da igualdade das partes. (quanto ao tratamento igualitrio). 3) Princpio do contraditrio. (direito de cada parte se pronunciar sobre as alegaes da parte adversa, estabelecer, assim, autntico dilogo com o juiz). Pluralidade das partes: todo processo deve ter pelo menos um autor e um ru. A pluralidade das partes ocorre quando houver mais de um autor e ou mais de um ru, portanto mais de trs partes envolvidas como ru ou autor.

26 Nestes casos diz-se haver litisconsrcio. H litisconsrcio quando houver cumulao subjetiva na demanda.O litisconsrcio justificado por: a) Economia processual; b) Eliminar o risco de sentenas contraditrias; c) Permitir que quem esteja fora do processo possa ser atingido pelos efeitos da sentena. Classificao do litisconsrcio 1. Quanto posio ocupada pelo sujeito: litisconsrcio ativo (mais de um autor), litisconsrcio passivo (mais de um ru) e litisconsrcio misto (mais de um autor e mais de um ru). 2. Quanto ao momento de sua constituio: litisconsrcio inicial, que j nasce junto com o processo e litisconsrcio posterior, ulterior ou incidental, que constitudo durante o andamento do processo. 3. Quanto imprescindibilidade, ou no, do litisconsrcio: litisconsrcio facultativo, que depende da vontade das partes e litisconsrcio necessrio, quando ele imposto pela lei, como, por exemplo, na ao reivindicatria sobre imvel que exige a participao dos dois cnjuges. 4. Quanto sentena dever ou no atingir a todos igualmente: Litisconsrcio simples deciso diferente para cada litisconsorte. Litisconsrcio unitrio deciso igual para todos. Ex: quando o MP pede a anulao de um casamento, a deciso ser igual para os dois cnjuges. Interveno de terceiro (aula de 04.05.2006) Pode aparecer no processo pessoas diferentes das partes, do juiz (e dos auxiliares da justia), denominados, ento, terceiros no processo. Existem seis tipos de terceiros que podem aparecer no processo, de acordo com sua posio e sua forma de interagir no processo:

1) Embargo de terceiros o terceiro entra no processo para defender, de alguma forma, o seu possvel comprometimento no processo. Ex: quando houver o envolvimento de um bem que no pertence ao ru, mas a ele, o terceiro. 2) Assistncia O terceiro entra no processo com interesse em ajudar uma das partes, a partir de possvel envolvimento seu no resultado do processo. Ex: caso de locao e sublocao, quando o sublocatrio entra no processo. Obs: 1. O assistente no parte na relao processual, distinguindo-se nisso do litisconsorte. 2. Sua posio apenas de terceiro coadjuvante, pretendendo que uma das partes seja vitoriosa. 3. No defende direitos prprios, mas direitos de outrem, embora tenha interesse prprio a defender indiretamente.

27 Pressupostos da assistncia: 1. Existe uma relao jurdica entre as partes (assistente e assistida). 2. Existe a possibilidade da sentena vir a influir, a interferir nessa relao. Tipos de assistncia: Simples: interesse do assistente apenas em auxiliar a parte na obteno de resultado favorvel. Litisconsorcional: a assistncia se transforma em litisconsrcio. Ex: O herdeiro, que vem ao processo, quando o esplio est na ao, como autor ou como ru. Cabimento e oportunidade da assistncia: a assistncia tem lugar 1. Em qualquer tipo de procedimento. 2. Em todo grau de jurisdio. Procedimento Peticionar, no curso dos autos, para ser admitido como assistente. Sobre o pedido sero ouvidas as duas partes (autor e ru). Qualquer uma das partes poder oferecer impugnao no prazo de 5 dias. Se houver impugnao, ela deve fazer referncia falta de interesse jurdico do assistente. No havendo impugnao, o juiz admite ou no a assistncia, podendo impugn-la. Observaes: 1. O assistente recebe o processo no estado em que se encontra. 2. A assistncia um procedimento incidental que no prejudica nem suspende o andamento do processo. Poderes e nus processuais do assistente O assistente auxiliar do assistido Exercer os mesmos poderes do assistido, sujeitando-se aos mesmos nus processuais. Poder: produzir provas, requerer diligncias e percias e participar das audincias. Se o assistido for vencido, o assistente ser condenado em custas, na proporo de sua atividade no processo. Poder assistir parte revel no processo, quando ser considerado gestor de negcios. Observar-se-o, para o assistente, os prazos e as intimaes legais. Obs. O assistente no pode dispor do direito do assistido. Ex: Reconhecer pedido; desistir de ao. Conforme estabelece o CPC, art 55, transitada em julgado sentena na causa em que o assistente interveio, ele no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se: 1. Pelo estado em que recebera o processo ou se por declaraes ou atos do assistido fora impedido de produzir provas relevantes para o resultado. 2. Desconhecia a existncia de declaraes ou provas de que, o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu. Obs. O CPC lista como casos de interveno de terceiros no processo apenas quatro casos mencionados. A doutrina, todavia, acrescenta, todavia, como interveno de terceiros, mais dois: a assistncia e os embargos de terceiros.

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3) Oposio O terceiro entra no processo procurando obter a propriedade de um bem que est se constituindo no bem pretendido pelas duas partes da ao. Ex: Um imvel em que A e B dizem possuir e que um terceiro, o C, diz ser seu. Obs: Essas trs formas de participao de um terceiro no processo so facultativas, podendo, portanto, o terceiro vir ao processo ou no. A sua participao pedida, no geral, por ele prprio. (Do trabalho do Tuim) Conceito o instituto por meio do qual um terceiro que no pertence lide sobre a disputa de determinado bem pode ingressar no respectivo processo para defender seus direitos sobre o mesmo. Terminologia Ao ingressar na ao, o terceiro o oponente e as partes so os opostos. Caractersticas A oposio cria uma situao em que aparecem duas lides a ao principal e a oposio, que devem ser decididas por uma sentena una no aspecto formal, embora estruturalmente signifique duas decises. Outra caracterstica do instituto a facultatividade do terceiro quanto a entrar na lide. Pode ele aguardar o desfecho da ao e, depois, sabendo a quem coube o bem, voltar-se contra ele. Pela sua natureza, um instituto que depende de uma iniciativa do terceiro. Exigncias A pretenso do oponente deve ser total ou parcialmente incompatvel com a pretenso das partes da ao. necessrio, tambm, que o juiz competente da ao o seja tambm para julgar a oposio. Como o instituto da oposio significa o exerccio do direito de ao, em relao ao oponente necessrio que ele preencha as condies e os pressupostos processuais. A litispendncia precisa estar instaurada para que o terceiro possa ingressar como oponente. A oposio s ocorrer se for oferecida antes da audincia de instruo e julgamento, quando ser anexada aos autos principais, ocorrendo a partir de ento unidade procedimental e decisria. Todavia, o artigo 60 do CPC possibilita a oferta da oposio aps a aludida audincia, quando poder ocorrer suspenso temporria do processo ou ento a oposio ser julgada independentemente, situao em que no considerada, propriamente, instituto da oposio. 4) Nomeao autoria a forma pela qual o ru, dizendo-se parte ilegtima, indica ao autor a parte legtima. Ex: Caso do feitor que pe fogo em determinada coisa por ordem do seu patro, provocando prejuzo a outrem. Acionado por este, indica a ele estar cumprindo ordens do dono, seu patro.

29 Do trabalho do Tuim: Artigos 62 a 69 do CPC Conceito o instituto pelo qual trazido lide quem deveria ter sido introduzido originariamente. A nomeao lide de iniciativa exclusiva do ru da ao. O terceiro nomeado autoria assume a posio de ru, deixando de ser estranho lide. Terminologia Instituda a nomeao autoria, aquele que faz a indicao autoria o nomeante e o novo ru, o indicado, o nomeado. Este instituto tem, portanto, a finalidade de corrigir a legitimidade do plo passivo da ao. Caractersticas A vontade do autor da ao relevante, devendo ele concordar com a nomeao feita pelo ru. No caso de recusa dele, o processo continua correndo contra o nomeante. Esse instituto tem, tambm, carter de economia processual, quando visa aproveitar o mesmo processo. O nomeado pode reconhecer ou no a qualificao que lhe atribuda pelo nomeante. Reconhecendo-a, abre-se para ele novo prazo para defesa. O seu silncio representa aceitao da nomeao. Ela obrigatria nos casos em que demandado em nome prprio por coisa de propriedade de outrem dever nomear autoria o nome de verdadeiro proprietrio ou possuidor (art. 62) ou quando o ru de uma ao de indenizao por ter agido como preposto de outrem, dever denunciar este autoria. Prazo O prazo para nomeao autoria o mesmo prazo de defesa do ru. 5) Chamamento lide a forma pela qual uma das partes trs lide um terceiro para que ele seja responsabilizado pela sentena. Ex: O caso do fiador que vem lide por solicitao de uma das partes para responder pelo compromisso de seu afianado, ou o caso de um credor com trs devedores solidrios, que aciona um deles e este (ou o prprio autor) chama os outros devedores para eles serem tambm responsabilizados.

6) Denunciao da lide O terceiro chamado lide para garantir o ru, caso ele seja condenado. Ex: Em acidente de trnsito a participao da garantidora em caso de condenao de seu segurado. Ou, em caso de transaes imobilirias, quando o terceiro responde pela evico do imvel.

Agora, os pressupostos processuais referentes s partes:

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Capacidade de ser parte Em tese, aquele que pode ter direito (ou obrigao). So as pessoas naturais, as pessoas jurdicas e as pessoas formais, quando se tratar de processo, como a massa falida, o esplio, a herana jacente ou vacante. Capacidade de estar em juzo ou capacidade processual ou, ainda, legitimatio ad processum aquele que pode exercer o direito (ou obrigao). O que tem, portanto, capacidade de exercer o direito. Os totalmente incapazes esto, portanto, excludos. Capacidade postulatria jus postulandi a capacidade tcnica jurdica que permite participar dos atos formais do processo e que comprovada pela carteira da OAB. uma capacidade que s pode ser exercida por advogado. Para tanto, o advogado dever estar devidamente autorizado pela parte por meio de procurao. A procurao comprova, pois, o acordo celebrado entre a parte e o advogado para que este a represente no processo. S o advogado pode falar diretamente com o juiz, atravs dos autos. Ru revel aquele que no tem advogado para represent-lo. Se o autor no estiver representado nos autos, o juiz extingue o processo. Na falta de representao do ru, ele considerado revel. O terceiro que no estiver representado no ser admitido no processo. Embora estejamos tratando dos pressupostos relativos s partes, a capacidade protelatria s vlida para o autor.

Do trabalho do Tuim: Art. 70 a art 76 do CPC Conceito Esse instituto consiste em trazer lide um terceiro que possa garantir o ru no caso de sua condenao. , tambm, um instituto ligado ao princpio da economia processual, uma vez que pretende evitar uma possvel nova ao ao de regresso. Terminologia Com a instaurao do instituto da denunciao da lide em determinado processo aparecem as figuras do denunciante e do denunciado. Caractersticas Como exerccio do direito de ao, deve preencher todos os requisitos processuais dela. Deve haver nexo de prejudicialidade entre a ao originria e a que se cria com a denunciao. Assegura ao ru o direito de evico, servindo para trazer ao processo o proprietrio ou o possuidor indireto, quando o acionado possuidor ou o proprietrio direto do bem. Diferentemente da nomeao autoria, na denunciao da lide o denunciante e o denunciado permanecem no processo como litisconsortes em relao ao autor. A iniciativa da denunciao da lide pode partir tanto do autor como do ru da ao (CPC, art 70, I, II, III).

31 Ela obrigatria quando est em questo a legitimidade de propriedade sob alegao de que o alienante no era seu legtimo proprietrio ou quando sobre a coisa alienada recasse nus (o terceiro responsvel deve ser denunciado lide); quando aquele que estiver obrigado em funo de contrato ou de determinao legal como responsvel por indenizar em ao regressiva o perdedor da demanda.

5. Pressupostos processuais negativos. Os pressupostos anteriores so chamados de pressupostos positivos, isto , eles devem estar no processo. J os pressupostos negativos no podem estar no processo. So eles: Litispendncia repetio de ao que esteja sob julgamento (litispendncia) no ser acolhida. O processo ser arquivado; Coisa julgada Ao que se refira a coisa j julgada no poder ser acolhida. O processo ser arquivado. Perempo Numa 4. Vez que uma mesma ao for apresentada, considerando que nas trs vezes anteriores ela tenha sido retirada a pedido do autor e com a aquiescncia do ru, o juiz no conhecer da ao. (CPC, art. 268, pargrafo nico). Ento, perempo a morte do direito de ao pelo mau uso dele. Haver, assim, trs situaes em que o processo ser extinto: por decadncia (perda de um direito material por decurso de prazo), prescrio (perda do direito de ao por decurso de um prazo legal) e perempo ( a perda do direito de praticar um ato processual em virtude do mau uso desse direito). Assim, a perempo um instituto puramente processual, no que se diferencia da decadncia e da prescrio. 11.05.2006. O Ministrio Pblico O Ministrio Pblico definido na CF como uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, que cuida da defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses da sociedade e dos individuais indisponveis (art. 127 da CF). Assim, o Ministrio Pblico: cuida de fiscalizar a constitucionalidade das leis, sendo ele quem pode exercer a funo de autor nas aes de inconstitucionalidade e na ao civil pblica; atua na defesa de algumas instituies: registros pblicos, fundaes, famlia; atua na defesa de certos bens e valores fundamentais: meio-ambiente, valores artsticos, estticos, paisagsticos; atua na defesa de algumas pessoas: ausentes, incapazes, consumidores, trabalhadores acidentados no trabalho. O Ministrio Pblico exerce dois tipos de funes:

32 Como parte do processo. Como autor, no exerccio da defesas que se lhe incumbem. Como fiscal da lei, zelando pela sua constitucionalidade. (Guardio da lei = custus legis).

Garantias e vedaes so as mesmas previstas para a magistratura, tanto as institucionais, quanto as dos membros do MP). Auxiliares da Justia O processo judicial envolve alguns sujeitos: Sujeitos principais do processo: Juiz e as partes (Juiz, autor e ru) sem as quais no existir processo. Sujeitos especiais do processo: Ministrio Pblico e Advogado. Alm dessas partes que integram o processo, existem tambm os auxiliares da justia, que so os elementos indispensveis viabilizao do processo. So, portanto, todas as pessoas (ou instituies) que, de alguma forma, participam da tramitao do processo, sob a autoridade do juiz, colaborando para a viabilidade da prestao jurisdicional. No so considerados auxiliares da justia: as partes, as testemunhas, os jurados, os curadores, tutores e sndicos que representam a parte, os rgos do foro extra-judicial Classificao dos rgos auxiliares da justia rgos auxiliares permanentes: so os que integram os quadros judicirios como servidores pblicos (oficial de justia, escrivo e os demais elementos dos cartrios judiciais, o distribuidor, o contador, o partidor...) rgos auxiliares eventuais: so pessoas (ou rgos) que eventualmente so chamados a colaborar em algum processo (peritos judiciais, intrpretes, rgos da imprensa, imprensa oficial, EBCT, Polcia Militar, etc.) 1. Prova Semestral 23.05.2006 1. Csar celebrou com Tcio contrato de mtuo, sujeito condio resolutiva expressamente prevista no respectivo instrumento. Implementada essa condio, Csar deseja retomar o bem emprestado. Esclarea qual o instrumento jurdico a ser utilizado, explicando sua resposta. Resposta: Deve impetrar uma ao de conhecimento condenatria contra Tcio. Nessas aes se pede que o juiz condene algum a fazer algo, no fazer algo, ou dar algo, que o caso. 2. Ulpiano props demanda em relao empresa Luxor Ltda, pleiteando o reconhecimento da inexigibilidade de duplicata, sob o argumento de que o dbito j havia sido pago. Esclarea qual o instrumento jurdico a ser utilizado, explicando sua resposta. Resposta: Ao civil de conhecimento meramente declaratria para, a partir da declarao do juiz de que o dbito j foi pago, pedir o cancelamento da duplicata.

33 3. Caio props ao em face de Ticio. Em sua petio inicial, o requerente alega que, no dia 20 de dezembro de 2005, vencer a nota promissria emitida pelo requerido, sendo certo que o devedor est alienando todo o seu patrimnio de modo a frustrar o pagamento. Esclarea qual o instrumento jurdico utilizado por Caio, explicando sua resposta. Resposta: Caio deve entrar com ao cautelar para resguardar o seu direito. A situao contm as duas condies exigidas para isso: periculum in mora e fumus boni jris. 4. Proposta em varas diversas uma ao de despejo por falta de pagamento e outra de retomada para uso prprio, devem ambas ser julgadas num s juzo, por motivo de litispendncia. Esta afirmativa est correta? Explique sua resposta. Resposta: No, no o caso de litispendncia. o caso de conexo de aes, pois as duas tm o mesmo pedido: desocupao do prdio. 5. Tcito, residente em Aracaju, ingressa com ao de cobrana por falta de pagamento contra Glauco, tambm residente em Aracaju, que distribuda para a 1. Vara Cvel. Este, por sua vez, impetrou, contra Tcito, ao de consignao em pagamento referente ao mesmo ttulo perante a 3. Vara Cvel da Comarca de Aracaju. Tendo sido citado primeiramente Glauco, pergunta-se: em que juzo dever ser resolvido o litgio? Justifique sua resposta. Resposta: So duas aes conexas: a mesma causa de pedir (ttulo). Elas devem ser anexadas. A competncia, nesse caso, do juiz que despachar primeiro, por terem os dois juizes a mesma competncia territorial (critrio de preveno). Portanto, para saber o juiz competente (juiz prevento) deve-se ver qual foi o que despachou primeiro, o que no informado no caso. 30.05.2006. DEFESAS DO RU O ru tambm tem direito tutela. Nisso consiste o seu direito de defesa, ou seja, o direito de ser ouvido pelo juiz antes da deciso do juiz. Como na ao o autor pede a alterao dos fatos, o ru pede exatamente o contrrio, isto , que os fatos no sejam alterados. A defesa do ru uma das respostas dele. Outras respostas so os ataques (aes). Nestas o ru tambm pede alterao no mundo dos fatos. Elas so de dois tipos: Aes declaratrias incidentais (s podem ser aes meramente declaratrias) Ex: ao de alimentos em que o suposto pai pede ao juiz para declarar no ser ele o pai. Aes de reconveno (ao pela qual o ru demanda o autor no mesmo processo em que demandado para oporlhe direito que altere o limite ou elimine a pretenso do autor CPC, art. 315). Obs: Nas aes em que se defende, o ru no ataca, opondo apenas resistncia pretenso do autor. Classificao das defesas do ru: esta classificao feita sob algumas ticas.

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1) Quanto relao jurdica conta a qual resiste o ru: A defesa pode ser de natureza processual (contra o processo exceo processual) ou de natureza material (contra o direito material, contra o mrito exceo substancial). Quanto ao processo (defesa de natureza processual = exceo processual): estas podem, tambm, ser de duas espcies: Defesas contra o processo diretas. Ex: conexo, coisa julgado, litispendncia. Defesas contra o processo indiretas. Estas s se apresentam em duas defesas. Nas outras situaes, as defesas so todas diretas. As duas defesas indiretas se referem : 1. Parcialidade / imparcialidade do juiz.(suspeio, por exemplo). Princpio da imparcialidade do juiz. 2. Competncia do juiz. No caso da competncia do juiz, o ru alega a sua incompetncia. Como a competncia pode ser absoluta ou relativa, a competncia absoluta (impossibilidade de atuao) direta e a competncia relativa indireta, pois se trata de competncia que pode ser prorrogvel. Neste caso o ru defende que a competncia no seja prorrogada. O silencio do ru corresponde prorrogao tcita. Quanto relao jurdica material (defesa de natureza substancial = exceo processual): Podem, tambm, ser de duas espcies: Defesas contra o mrito, diretas o ru ataca a causa de pedir prxima ou remota. O ru tenta destruir a causa de pedir para que o juiz no possa decidir. Defesas contra o mrito, indiretas o ru concorda com a causa de pedir, mas ope fatos novos que sejam impeditivos, modificativos ou extintivos em relao ao fato em que se fundou a ao. (CPC, art. 326). So chamadas Aes Substanciais. Princpio do contraditrio. 2) Quanto natureza das questes deduzidas na defesa: Aes Preliminares (de natureza processual) Correspondem defesa preliminar ou de natureza preliminar. As defesas preliminares dizem respeito ao processo. So todas as alegaes do ru contra o processo. Alega-se que o juiz no pode julgar por razes de ordem processual. (Situaes que surgem no incio do processo) Contestao (de natureza material). So as alegaes do ru contra o mrito, contra os pedidos do autor. So as alegaes do ru que atacam o pedido do autor. Alegase que o juiz no pode julgar assim (ou assado). (Situaes que surgem quando o processo j considerado em ordem, em andamento). Mrito: valor que o juiz atribui ao pedido do autor. 3) Quanto aos efeitos desejados com a defesa: Defesas dilatrias. Procrastina, retarda o processo sob alegao de incompetncia ou parcialidade do juiz. No visam extinguir o processo, mas prolong-lo. Defesas peremptrias. Visam acabar com o processo, extingui-lo. Ex: coisa julgada, litispendncia, perempo, decadncia, prescrio.. 4) Quanto ao conhecimento da defesa pelo juiz:

35 Objees Referem-se questo que o juiz poderia decidir de oficio e por falha no o fez. O ru alega a falha do juiz. Excees - So questes que mesmo que o juiz conhecesse a incompetncia no pode decidir de oficio. Depende da exceo do ru (competncia relativa).

36 SEGUNDO SEMESTRE 08.08.22006 Obs.: O professor Tuim est substituindo a professora Rosana Foi feita reviso envolvendo litisconsrcio e participao de terceiros no processo. Classificaes do litisconsrcio: A) Quanto ao momento de sua constituio: inicial surge com o processo incidental surge no curso do processo, nas seguintes condies: 1. Surge no curso do processo por fato ulterior. Ex: ao de despejo que passa a herdeiros. 2. Decorre de ordem do juiz, na fase de saneamento do processo. 3. Surge pela denunciao lide. B) Quanto sua imprescindibilidade: necessrio No pode ser dispensado (CPC, art. 47). facultativo constitudo por vontade das partes do processo (CPC, 46) C) Participao de terceiros no processo Refere-se a presena, no processo, de terceiros que no so parte. Assistncia - a participao de um terceiros, com a finalidade de assistir uma das partes quanto ao seu interesse no resultado. Obs: O assistente no parte na relao processual, distinguindo-se nisso do litisconsorte. Sua posio apenas de terceiro coadjuvante, pretendendo que uma das partes seja vitoriosa. No defende direitos prprios, mas direitos de outrem, embora tenha interesse prprio a defender indiretamente.

Pressupostos da assistncia: Existe uma relao jurdica entre as partes (assistente e assistida). Existe a possibilidade da sentena vir a influir, a interferir nessa relao.

Tipos de assistncia: Simples: interesse do assistente apenas em auxiliar a parte na obteno de resultado favorvel. Litisconsorcional: a assistncia se transforma em litisconsrcio. Ex: O herdeiro que ingressa no processo, quando o esplio est na ao, como autor ou como ru.

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Cabimento e oportunidade da assistncia: a assistncia tem lugar 1. Em qualquer tipo de procedimento. 2. Em todo grau de jurisdio. Procedimento Peticionar, no curso dos autos, para ser admitido como assistente. Sobre o pedido sero ouvidas as duas partes (autor e ru). Qualquer uma das partes poder oferecer impugnao no prazo de 5 dias. Se houver impugnao, ela deve fazer referncia falta de interesse jurdico do assistente. No havendo impugnao, pode ao juiz admiti-la ou no. Podendo assim impugn-la. Observaes: 1. O assistente recebe o processo no estado em que se encontra. 2. A assistncia um procedimento incidental que no prejudica nem suspende o andamento do processo. 15.08.2006. Poderes e nus processuais do assistente O assistente auxiliar do assistido Exercer os mesmos poderes do assistido, sujeitando-se aos mesmos nus processuais. Poder: produzir provas, requerer diligncias e percias e participar das audincias. Se o assistido for vencido, o assistente ser condenado em custas, na proporo de sua atividade no processo. Poder assistir parte revel no processo, quando ser considerado gestor de negcios. Observar-se-o, para o assistente, os prazos e as intimaes legais. Obs. O assistente no pode dispor do direito do assistido. Ex: Reconhecer pedido; desistir de ao. Conforme estabelece o CPC, art 55, transitada em julgado sentena na causa em que o assistente interveio, ele no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, saldo se: Pelo estado em que recebera o processo ou se por declaraes ou atos do assistido fora impedido de produzir provas relevantes para o resultado. Desconhecia a existncia de declaraes ou provas de que, o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu. Interveno de terceiros O CPC relaciona como formas de interveno de terceiros no processo, os seguintes casos: Oposio (art. 56). Nomeao autoria (art 62). Denunciao da lide (art 70).

38 Chamamento ao processo (art 77).

Obs. O CPC lista como casos de interveno de terceiros no processo os quatro casos mencionados. A doutrina, todavia, considera tambm, como interveno de terceiros, a assistncia e os embargos de terceiros. Aulas de 17, 22 e 24.08.2006 TRABALHO DE TEORIA GERAL DO PROCESSO INTERVENO DE TERCEIROS NO PROCESSO Introduo: Terceiro a pessoa que, no fazendo parte integrante dos participantes originrios do processo, passa a dele participar. Conforme a natureza dessa participao ele pode passar a fazer parte do processo. o caso da nomeao autoria e do chamamento ao processo. So quatro as modalidades de participao de terceiro no processo previstas no Cdigo de Processo Civil (CPC): Oposio Nomeao autoria Denunciao da lide Chamamento ao processo Vejamos cada um desses institutos. 2. OPOSIO Conceito o instituto por meio do qual um terceiro que no pertence lide sobre a disputa de determinado bem pode ingressar no respectivo processo para defender seus direitos sobre o mesmo. Terminologia Ao ingressar na ao, o terceiro o oponente e as partes so os opostos. Caractersticas A oposio cria uma situao em que aparecem duas lides a ao principal e a oposio, que devem ser decididas por uma sentena una no aspecto formal, embora estruturalmente signifique duas decises. Outra caracterstica do instituto a facultatividade do terceiro quanto a entrar na lide. Pode ele aguardar o desfecho da ao e, depois, sabendo a quem coube o bem, voltar-se contra ele. Pela sua natureza, um instituto que depende de uma iniciativa do terceiro. Exigncias A pretenso do oponente deve ser total ou parcialmente incompatvel com a pretenso das partes da ao. necessrio, tambm, que o juiz competente da ao o seja tambm para julgar a oposio. Como o instituto da oposio significa o exerccio do direito de ao, em relao ao oponente necessrio que ele preencha as condies e os pressupostos processuais.

39 A litispendncia precisa estar instaurada para que o terceiro possa ingressar como oponente. A oposio s ocorrer se for oferecida antes da audincia de instruo e julgamento, quando ser anexada aos autos principais, ocorrendo a partir de ento unidade procedimental e decisria. Todavia, o artigo 60 do CPC possibilita a oferta da oposio aps a aludida audincia, quando poder ocorrer suspenso temporria do processo ou ento a oposio ser julgada independentemente, situao em que no considerada, propriamente, instituto da oposio. 3. NOMEAO AUTORIA

Conceito o instituto pelo qual trazido lide quem deveria ter sido introduzido originariamente. A nomeao lide de iniciativa exclusiva do ru da ao. O terceiro nomeado autoria assume a posio de ru, deixando de ser estranho lide. Terminologia Instituda a nomeao autoria, aquele que faz a indicao autoria o nomeante e o novo ru, o indicado, o nomeado. Este instituto tem, portanto, a finalidade de corrigir a legitimidade do plo passivo da ao. Caractersticas A vontade do autor da ao relevante, devendo ele concordar com a nomeao feita pelo ru. No caso de recusa dele, o processo continua correndo contra o nomeante. Esse instituto tem, tambm, carter de economia processual, quando visa aproveitar o mesmo processo. O nomeado pode reconhecer ou no a qualificao que lhe atribuda pelo nomeante. Reconhecendo-a, abre-se para ele novo prazo para defesa. O seu silncio representa aceitao da nomeao. Prazo O prazo para nomeao autoria o mesmo prazo de defesa do ru. 4. DENUNCIAO DA LIDE Conceito Esse instituto consiste em trazer lide um terceiro que possa garantir o ru no caso de sua condenao. , tambm, um instituto ligado ao princpio da economia processual, uma vez que pretende evitar uma possvel nova ao ao de regresso. Terminologia Com a instaurao do instituto da denunciao da lide em determinado processo aparecem as figuras do denunciante e do denunciado. Caractersticas Como exerccio do direito de ao, deve preencher todos os requisitos processuais dela. Deve haver nexo de prejudicialidade entre a ao originria e a que se cria com a denunciao.

40 Assegura ao ru o direito de evico, servindo para trazer ao processo o proprietrio ou o possuidor indireto, quando o acionado possuidor ou o proprietrio direto do bem. Diferentemente da nomeao autoria, na denunciao da lide o denunciante e o denunciado permanecem no processo como litisconsortes em relao ao autor. A iniciativa da denunciao da lide pode partir tanto do autor como do ru da ao (CPC, art 70, I, II, III). 5. CHAMAMENTO AO PROCESSO Conceito um instituto que permite o chamamento lide de um terceiro para que ele seja responsabilizado pelos efeitos da sentena. Como regra geral, o chamamento lide ocorre por iniciativa do ru. Excepcionalmente, entretanto, pode o autor da ao faz-lo, quando motivada a sua necessidade pelo conhecimento de fatos novos. A finalidade do chamamento ao processo criar um ttulo executivo judicial para posterior sub-rogao, garantindo-se ao ru o direito de transferir ao terceiro o nus da condenao, uma vez que ele no processo compareceu como devedor solidrio. Terminologia O instituto cria as figuras do chamante (ru) e do chamado (terceiro). Caractersticas Ocorre, predominantemente, em processos que comportam sentenas condenatrias. relevante a vontade do ru neste instituto, podendo, entretanto, o chamado negar a qualificao que lhe imputada no chamamento, bem como o autor alegar no se tratar de caso para aplicao do instituto. Os rus constitudos com o chamamento ao processo de terceiros formam um litisconsrcio passivo simples, gozando todos eles os benefcios do art 505 do CPC, quanto a possveis recursos interpostos. A sentena da ao que constou com o instituto do chamamento ao processo deve referir-se diretamente ao autor e ao ru chamante como partes legtimas do processo. Poder, no entanto, ser sub-rogada ao chamado. Ela vale como ttulo executivo judicial.

Prazo O prazo legal para o chamamento ao processo o mesmo prazo de contestao da ao. O prazo de resposta do chamado conta de sua citao. 12.09.2006 ESPCIES DE PROCESSO Processo de conhecimento Aes que contm um pedido de provimento jurisdicional de conhecimento, isto , atividade de investigao sobre fatos e sobre o Direito. Essa

41 investigao provoca intensa atividade de conhecimento, isto , atividades cognitivas ou de cognio. O juiz dever conhecer os fatos e as questes jurdicas relacionadas ao. A tutela buscada entregue por meio de uma sentena (julgamento da causa). Definio do processo de conhecimento: o rgo jurisdicional chamado a julgar, isto , a explicitar a atividade mais caracterstica de sua funo, que aquela de declarar, entre dois contendores, com a solenidade e os efeitos da sentena, quem tem razo e quem no a tem. (Liebman) Objetos da cognio: a. O fato e o direito. b. A ao e a defesa. c. As questes prejudiciais e as questes preliminares. d. O mrito da causa. O juiz munido de todo conhecimento necessrio fornecido atravs do relato do fato, do embasamento jurdico onde atuam as partes, est apto a fornecer a sua deciso, que pronunciada atravs da sentena. A sentena pode ter contedo positivo (chamada sentena de procedncia) ou ter contedo negativo (chamada sentena de improcedncia). 14.09.2006 TIPOS DE AO DE CONHECIMENTO Ao Declaratria: busca a declarao da existncia ou inexistncia de uma determinada relao jurdica, ou, ainda, a declarao em torno da autenticidade ou falsidade de determinado documento (CPC, art 4). Ex: declarao da existncia de relao jurdica de filiao entre investigante e investigado. Ao Constitutiva: busca a criao ou a extino ou, ainda, a modificao de uma relao jurdica existente. Podem ser: Positivas quando a sentena cria uma relao jurdica. Negativa (ou desconstitutiva) quando se extingue, atravs da sua sentena, uma relao jurdica j existente, Ex: ao de divrcio, que desfaz o casamento. Ao Condenatria: busca impor uma sano, criar uma obrigao ao demandado, criar uma ao contra o demandado. Ex: ao indenizatria. Alem desses trs tipos mais correntes de aes, o doutrinador Pontes de Miranda criou mais dois tipos de ao: Mandamentais. Executivas lato sensu. Todavia h divergncia doutrinria em relao a estas duas aes. 19.09.2006. Aes mandamentais: buscam uma ordem do juzo para que se faa ou se deixe de fazer alguma coisa. Ex: Ao de retificao de Registro Pblico. Aes executivas: so aes do processo de conhecimento que trazem em seu bojo a capacidade executria. Ex: Ao de despejo por descumprimento contratual;

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Atos Processuais Conceito: toda ao humana que produza efeito jurdico em relao ao processo (Humberto T.JR.) ou Toda manifestao da vontade humana que tem por fim modificar, criar ou extinguir a relao jurdica. Obs: o processo uma seqncia de atos. Conforme o sujeito que pratica o ato temos: Atos das partes (sentido amplo). Atos do juiz (art. 162 a art 165, CPC). Atos do escrivo ou do chefe da secretaria (Art. 166 a art. 171, CPC). Atos dos auxiliares de justia: peritos judiciais, contador judicial e oficial de justia. Forma dos atos: O artigo 154 do CPC prev: Os no dependem de forma determinada. Basta que o ato praticado tenha condies de atingir o objetivo a que se prope. No Direito brasileiro, o ato visa: Previsibilidade. Segurana jurdica. O ato processual rege-se pelo princpio da instrumentalidade: De regra, no existe forma previamente estabelecida para os atos processuais. O ato vlido, se atingida sua finalidade. Apesar do princpio da instrumentalidade, o CPC coloca como obrigatria ao ato: O uso do vernculo (Art. 156, CPC). Atos em outro idioma devero estar acompanhados de traduo realizada por profissional juramentado (Art. 157, CPC). O princpio da instrumentalidade busca dar ao processo celeridade no seu andamento. 26.09.2006. Princpio da publicidade dos atos: a regra geral que todos os atos do processo so pblicos. Constituem exceo os casos que correm sob segredo de justia. A publicidade de certos atos, porm, ultrapassam os limites normais desse princpio exigindo que os mesmos sejam dado ao conhecimento pblico por meio de publicaes na imprensa. So exemplos de tais atos os leiles pblicos, ou a convocao de parte de um processo no localizada ou de paradeiro desconhecido. Atos das partes: As chamadas declaraes unilaterais incluem os atos de postulaes propriamente ditos, como, ainda, meras manifestaes de vontade. J as declaraes bilaterais de vontade no constituem, tecnicamente, atos processuais, porem em negcios jurdicos (Arruda Alvim). Como partes, deve-se entender: o autor, o ru, terceiro interveniente e o Ministrio Pblico, este como fiscal da lei. Observaes:

43 1. A prtica do ato processual constitui um nus da parte. 2. A omisso implica na precluso. 3. O nus processual apresenta-se como uma oportunidade para prtica do ato e a omisso como perda dessa oportunidade. Os demais atos processuais visam a regulamentar os atos praticados pelas partes em cartrio. Quando ocorrer, no processo, um erro sanvel, a parte ser chamada a supri-la. 3 ANO professora Rosana 29.01.2007 REVISO. Direito de Ao: o direito que a pessoa tem de pedir a tutela do Estado para resolver a lide. Condies para o exerccio da ao: Legitimidade das partes. Interesse de agir. Possibilidade Jurdica. 1. Legitimidade das partes (legitimidade ad causam) : Quem pode pedir a tutela do Estado na resoluo da lide? S quem dela faa parte. Uma pessoa estranha ao conflito no pode pedir a tutela do Estado para resolver a lide na qual no tenha interesse, isto , para resolver interesses de outrem. O CPC, em seu artigo 6 estabelece: ningum pode pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Pode-se identificar na ao duas situaes: a legitimidade ativa, ou seja, o aquele que se diz titular do direito objetivo material e, em contrapartida, aquele que se diz ter violado o direito alegado, donde a legitimidade passiva. Legitimidade ativa aquele que alega ter seu direito violado, o autor da ao, aquele que pede a tutela jurisdicional. Legitimidade Passiva aquele que se diz ter violado o direito do titular da ao, (o ru). Alm das figuras acima, a legitimao da ao pode ocorrer de forma ordinria ou extraordinria. Legitimao ordinria a forma comum de legitimar a ao: quem pede a tutela jurisdicional o prprio titular do direito dito ofendido. Entretanto a parte final do mencionado art. 6 abre possibilidade de excees para que outras pessoas, que no o pretenso beneficirio do direito ofendido alegado, sejam titulares de ao, quando diz salvo quando autorizado por lei. Configura-se nessas excees, a legitimao extraordinria. Legitimao extraordinria quando o autor da ao no o titular do que est sendo pedido. chamada, tambm de legitimao anmala ou de substituio processual. Ex: caso do Ministrio Pblico ser o autor de uma ao penal, cujo beneficirio a sociedade, ou da ao popular, em que o cidado defende interesse da administrao pblica. .

44 2. Interesse de agir (dito, em processo civil, interesse processual): O interesse vem amparado em duas condies: na adequao e na necessidade da tutela jurisdicional. Por necessidade entende-se a impossibilidade de a satisfao do alegado sem a interveno do Estado. Existe a necessidade da intercesso do Estado, porque a parte contrria se nega a satisfazer o direito alegado e porque o recurso autotutela legalmente proibido. Por adequao entende-se a compatibilidade entre o provimento jurisdicional solicitado e a possibilidade de resolver-se a situao em questo. Isto , o provimento deve ser apto para corrigir a queixa feita pelo autor, apto a conceder a tutela pleiteada, sob pena de no haver razo de ser da ao. Ex: em caso de adultrio solicitar a anulao do casamento e no o divrcio; solicitar divrcio em pas onde ele no existe; adotar o mandado se segurana para cobrana de dvidas. 3. Possibilidade Jurdica: Pedido juridicamente possvel: A ao deve buscar algo que o Estado possa conceder, algo que apresenta a possibilidade jurdica de ser concedido. Se a ao pretende a tutela de algo que seja juridicamente impossvel, a ao deve ser negada imediatamente. Ex: Pedido de divrcio em pas cuja legislao no tenha esse instituto; a cobrana judicial de dvida de jogo, que no tem amparo na lei. Observao Carncia da ao: A legitimao da ao est condicionada ocorrncia simultnea das trs condies mencionadas: possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimidade de causa. A ausncia de uma dessas trs condies provoca a carncia da ao, isso , faz com que desaparea o direito de ao. Evidentemente, o carecedor do direito de ao sempre o seu autor. Ao se constatar a carncia da ao, ocorre liminarmente o seu indeferimento, ou, se a carncia for identificada no correr do processo, pode ocorrer a extino do processo. Pressupostos processuais: Existem trs tipos de pressupostos para o processo: um primeiro de ordem negativa e que, por seu lado para aparecer de trs formas e as duas outras de ordem positiva. 1. Pressupostos negativos: 1. Litispendncia quando a lide for objeto de outro processo em fase de julgamento. Novo processo sobre a mesma lide ser rejeitado. Ex: Se A entra com uma ao contra B que tenha a mesma causa de pedir ou o mesmo pedido de outra ao proposta por ele contra B e em tramitao na justia, fica estabelecida a figura da litispendncia, e o processo que se refira segunda ao ser rejeitado. 2. Coisa julgada A ao pode ser julgada sob dois aspectos: o aspecto formal que est relacionada forma como est o processo e o aspecto material, ou seja, quanto ao mrito da ao. A coisa julgada que se considera pressuposto processual negativo a julgada no mrito, na matria. O julgamento nesta condio impede a reingresso de ao sobre a mesma lide, pois desaparece o direito de ao do autor. Entretanto, se a deciso for de ordem formal, no desaparece o direito de ao do autor e ele pode propor nova ao sobre a mesma lide. 3. Perempo Ocorre quanto o autor mostra desinteresse pelo processo, isto , o abandona por trs vezes seguidas. Numa quarta propositura de ao sobre a mesma lide, ocorre a perempo da ao, isto o autor perde o direito da ao, no

45 podendo, portanto, voltar questo. Ocorre nas trs primeiras vezes a desdia dele quanto ao processo, o desinteresse no autor no processo. Assim, o interesse do autor no processo pode ser demonstrado de trs formas: a) pela desistncia, quando ele expressa sua deciso nesse sentido, no abandonando simplesmente o processo. Nesse caso pode voltar com a ao justia toda vez que desistir e pode desistir muitas vezes; b) pela renuncia ao direito da ao, quando, abrindo mo de seu direito, no poder mais haver ao sobre a lide, pois esta desaparece com a renncia ao direito material; c) a perempo j comentada acima que corresponde ao simples abandono do processo..

2 e 3. Pressupostos positivos: 2. Referentes s partes Capacidade de ser parte Em tese, tem capacidade aquele que pode ter direito (ou obrigao). So as pessoas naturais, as pessoas jurdicas e as pessoas formais, quando se tratar de processo, como a massa falida, o esplio, a herana jacente ou vacante. Capacidade de estar em juzo ou capacidade processual ou, ainda, legitimatio ad processum aquele que pode exercer o direito (ou obrigao). O que tem, portanto, capacidade de exercer o direito. Os totalmente incapazes esto, portanto, excludos. Capacidade postulatria jus postulandi a capacidade tcnica - jurdica que permite participar dos atos formais do processo e que comprovada pela carteira da OAB. uma capacidade que s pode ser exercida por advogado. Para tanto, o advogado dever estar devidamente autorizado pela parte por meio de procurao. A procurao comprova, pois, o acordo celebrado entre a parte e o advogado para que este a represente no processo. S o advogado pode falar diretamente com o juiz, atravs dos autos. Ru revel aquele que no tem advogado para represent-lo. Se o autor no estiver representado nos autos, o juiz extingue o processo. Na falta de representao do ru, ele considerado revel. O terceiro que no estiver representado no ser admitido no processo. Embora estejamos tratando dos pressupostos relativos s partes, a capacidade postulatria s vlida para o advogado. 3. Referentes ao juiz Investidura = capacidade objetiva geral Ele deve estar devidamente investido no cargo, isto , ter recebido parte da jurisdio do Estado. Competncia = capacidade objetiva especfica pressuposto processual de validade. Ele deve estar apto a participar da ao. A competncia pode ser territorial, funcional etc. Imparcialidade = capacidade subjetiva. O juiz no faz parte da lide, estando acima das partes, embora entre elas. Quanto imparcialidade ele pode estar impedido, isto proibido de participar da ao sob risco de nulidade de sua deciso, ou simplesmente ser declarado suspeito que no o impede de participar.

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31.01.2007 DOS PRAZOS Prazo o intervalo (lapso) de tempo para determinada providncia processual, o qual tem um marco (data) inicial (dies a quo) e um marco (data) final (dies ad quem). Qualquer ato processual deve ser praticado dentro de determinado prazo. Os que forem praticados fora desse prazo so nulos. O marco inicial (dies a quo) no deve ser confundido com o dia de incio da contagem do prazo. Ele apenas abre o prazo para a respectiva contagem, para possibilitar a determinao do marco final do prazo (dies ad quem) que, obviamente, depende da extenso do prazo. Para determinao do marco inicial do prazo (dies a quo) estabelece o pargrafo nico, do art 240 do CPC que as intimaes consideram-se realizadas no primeiro dia til seguinte, se tiverem ocorrido em dia que no tenha havido expediente forense. Ento quando a intimao ocorrer em dia no til, ela ser prorrogada para o primeiro dia til subseqente. Na contagem dos prazos processuais valem as seguintes regras: 1. Exclui-se, para a contagem, o dia do incio do prazo, isto , exclui-se o dies a quo (art 184 do CPC). 2. A regra acima mencionada, sobre a prorrogao do dies a quo quando a intimao ocorrer em dia no til (art. 240, pargrafo nico, do CPC). 3. No se inicia a contagem em dia no til (CPC, art 240, 2), ou seja, ele tem inicio no primeiro dia til aps o dies a quo. 4. Iniciada a contagem, a mesma no ser suspensa em dias no teis (CPC, art 178), ressalvados alguns casos especiais previstas nos art 179 a 180 do CPC.. 5. Inclui-se na contagem do prazo o dies ad quem (Art 184 do CPC). 6. No se encerra a contagem do prazo em dia no til, o que equivale a prorrogar-se o dies ad quem para o primeiro dia til seguinte (Art.184, 1 do CPC). 05.02.2007 Classificao dos prazos So quatro os critrios para a classificao dos prazos: 1 critrio Quanto fonte de onde eles provm. Prazo convencional: provm de acordo entre as partes. Ex: CPC, art. 265, II, 3. Prazo legal: tem origem na prpria lei. EX: CPC, 297- prazo para a contestao do ru. Prazo judicial: estabelecido pelo juiz quando interfere no processo fixando prazo para as partes. Ex: CPC, art 407- fixao da data da audincia. Nesse caso o prazo retroativo, isto , a contagem em sentido que retrocede no tempo. (rol de testemunhas). 2 critrio Quanto a valer (ou no) para as partes. Esse tipo de prazo pode ser Prazo comum Corre para as duas partes. Ex: CPC, art 433, pargrafo nico. Parecer tcnico dos assistentes sobre laudo pericial. Prazo particular Corre apenas para uma das partes. Ex: CPC, art 297 prazo para contestao do ru.

47 3 critrio Quanto ao destinatrio. um tipo de prazo que pode ser de duas espcies. Prazo prprio aquele que corre para as partes e seus procuradores. prazo de precluso. Ex: CPC, art 297 prazo de contestao do ru. Prazo imprprio o que corre para o juiz e para os auxiliares da justia. No implica em precluso. Ex: CPC, art. 9, II e art 456.(prazo para sentena) 4 critrio Quanto a sua alterabilidade. Tambm pode ser de duas espcies: Prazo dilatrio aquele que pode ser alterado. Ex: CPC, art 265, II 3 - pela conveno das partes. Prazo peremptrio no pode ser prorrogado. Ex: CPC, art 806 prazo de ao sobre medida cautelar. Precluso. Precluso a perda do direito de praticar um ato processual por inrcia da parte no prazo respectivo. Uma diferenciao: Decadncia Morte do direito subjetivo material. Prescrio Morte do direito de ao. Precluso Morte do direito de praticar um ato processual. Modalidades de Precluso: Precluso temporal no praticar o ato processual no prazo fixado. Precluso consumativa A deciso pelo uso de determinada forma de procedimento provoca a precluso de outras formas previstas em lei como possveis. Ex: CPC, art 299 A contestao e a Reconveno devem ser apresentadas simultaneamente. Ao optar-se pelo uso de uma dessas formas, elimina a possibilidade de uso da outra. Precluso lgica a perda do direito de praticar um ato processual por ter-se praticado um ato com ele incompatvel. Implica em dois atos contraditrios. Exerccios sobre contagem de prazo 1. Joo intimado no dia 19 de fevereiro de 2007 para falar nos autos no prazo de 5 dias. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? Qual o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo 21.02.2007. 19 e 20 no so dias teis para atividades forenses. Prorroga-se para o primeiro dia til imediato. Primeiro dia do prazo 22.02.2007 4 feita, dia til. Dies ad quem 26.02.2007 2 feira, dia til. 2. Carlos intimado para rplica no dia 28.05.2007. Se o prazo para a rplica de 10 dias, qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo 28.05.2007 (segunda feira) Primeiro dia do prazo 29.05.2007 (tera feira) Dies ad quem 11.06.2007 A contagem dos 10 dias recai no 7. Mas 7 e 8 (quinta e sexta feira) no so dias teis. O primeiro dia til subseqente 11, segunda feira.

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3. No dia 17 de fevereiro, Benedito intimado a praticar certo ato processual no prazo de 5 dias. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo 21.02.2007. O dia 17 sbado e o primeiro dia til subseqente 21. Primeiro dia do prazo 22.02.2007 (quinta feira). Dies ad quem 26.06.2007, segunda feira. 4. No dia 16 de fevereiro, Benedito intimado a praticar certo ato processual no prazo de 5 dias. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo: 16.02.2007, sexta feira. Primeiro dia do prazo: 21.02.2007. Primeiro dia til aps 16. Dies ad quem: 26.02.2007. O ltimo dia da contagem foi 25, domingo. 5. Roberto intimado, no dia 6 de junho, para a prtica de um ato processual no prazo de 15 dias. Seu advogado praticou o ato no dia 25 de junho. Fez bem o advogado? Explique sua resposta. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo:06.06.2007, quarta feira. Primeiro dia do prazo: 11.06.2007. 7 e 8 de junho, quinta e sexta feira, no funciona o frum. Assim, o primeiro dia til subseqente a 6 11 de junho. Dies ad quem: 25.06.2007, segunda feira. O advogado agiu corretamente, praticando o ato dentro do prazo. 6. Joo foi intimado de que sua audincia foi designada para o dia 19 de novembro de 2007. Deve ele juntar o rol de testemunhas no prazo de 10 dias antes da audincia. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo: 19 de novembro de 2007, segunda feira. Primeiro dia do prazo: ser o primeiro dia til anterior a 19. o dia 14.11.2007, pois nos dias 15,16,17 e 18 o frum no funcionar. Dies ad quem: 05.11.2007, uma segunda feira. Joo s poder praticar o ato at o dia til anterior a 5, que o dia 01.11.2007. 7. No dia 1 de junho, Arlindo intimada a praticar determinado ato processual no prazo de 5 dias. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo: dia 1 de junho, sexta feita. Primeiro dia do prazo: 04.06.2007 (primeiro dia til subseqente ao dia 1). Dies ad quem: 11.06.,2007, Pela contagem o ltimo dia seria o dia 8.06, sexta feira, dia em que o frum no funcionar. Em havendo expediente forense o dies ad quem ser 8/6/2007.

49 8. Ana intimada no dia 14 de fevereiro de 2007 para a prtica de certo ato processual em 5 dias. Sua advogada praticou o ato no dia 21 de fevereiro. Fez bem? Justifique. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo: 14.02.2007 Primeiro dia do prazo: 15.02.2005 Dies ad quem: 21.02.2007 ( 19 e 20 no h expediente forense). A advogada agiu corretamente. 9. Maria intimada no dia 30 de maro para a prtica de determinado ato processual. Sua advogada praticou o ato no dia 5 de abril, alegando que este foi o ltimo dia do prazo. Est certa a advogada? Justifique. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo? Resposta: Dies a quo: 30 de maro, sexta feira. Primeiro dia do prazo: 02 de abril, segunda feira. Dies ad quem: 9 de abril, porque a trmino da contagem recaiu no dia 6 de abril, sexta feira, feriado, tendo sido, portanto, prorrogada para a segunda feira prxima, dia 11. Como a advogada praticou o ato dentro do prazo, agiu corretamente, embora tenha entendido erradamente o dia 5 como o ltimo dia do prazo. 10. Para o dia 16 de outubro foi designada audincia. O rol de testemunhas deve ser apresentado at 15 dias antes dela. Qual o dies a quo? E o dies ad quem? E o primeiro dia do prazo Resposta: Dies a quo: 16 de outubro, tera feira. Primeiro dia do prazo: 15 de outubro, segunda feira. Dies ad quem: 1 de outubro, segunda feira. O primeiro dia til que antecede o dia 1 28 de setembro, sexta feira. At esse dia devem ser apresentadas as testemunhas. 7/02/2007 ESTUDO DO PROCESSO CIVIL Processo a relao entre o autor e o ru. A forma pela qual essa relao se desenvolve o procedimento. O procedimento pode variar de acordo com o tipo do processo a que esteja ligado. So trs os tipos de processo: 1) Processo de conhecimento usa o procedimento comum (Livro I, do CPC). 2) Processo cautelar usa procedimento prprio - procedimento especial. (Livro III, do CPC). O processo especial pode ser usado, tambm, nos seguintes processos: Processos previstos nas leis extravagantes (Ex: alimentos). (No esto no CPC). Processo de conhecimento de jurisdio contenciosa ou voluntria (CPC, Livro IV). Processo de conhecimento de competncia originria dos tribunais. (CPC, I, titulo 9).

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3) Processo de Execuo procedimento de execuo (CPC, Livro II). O processo comum se subdivide em: Ordinrio (livro I, ttulo 8) artigos 282 a 475R. CPC. Sumrio (Livro I, ttulo 7) artigos 275 a 281, CPC.

Assim, vimos que os procedimentos podem ser: comum ou especial. O procedimento comum que um procedimento padro se subdivide em ordinrio e sumrio O procedimento especial se aplica nos seguintes casos: Processo cautelar. Processos previstos nas leis extravagantes. Processo de conhecimento de jurisdio contenciosa e voluntria. Processo de conhecimento de competncia originria dos tribunais. Existe ainda um procedimento padro igual para todos os processos. Este processo padro se aplica subsidiariamente aos demais procedimentos. Esse procedimento padro o procedimento comum ordinrio. Ele se aplica sempre que no houver definio para o tipo de procedimento a adotar. Comumente o procedimento comum ordinrio referido apenas como procedimento ordinrio. Para ver-se a importncia do procedimento ordinrio, dentro do Livro IV Dos Procedimentos Especiais, o CPC, s vezes determina o uso do procedimento ordinrio. Ex: art. 903 e 910. 12.02.2007 Fases lgicas do Procedimento ordinrio so seis fases: 1) Fase Postulatria a fase em que se pede algo ao juiz. a petio inicial. Recebida essa pea processual, o juiz a analisa e se constatar algum vcio pode adotar duas solues. Indeferi-la, ou, se o vcio for sanvel, pode fixar o prazo de 10 dias para que o autor a corrija, sob risco de no o fazendo no prazo, indeferi-la. Depois de emendado ou se no apresentasse vcio, cita o ru. Depois que todos falarem no processo, ele vai concluso para o juiz despach-lo para as providncias preliminares (art 323, do CPC). 2) Fase Ordinatria (ou fase das providncias preliminares) O ru pode contestar a ao ou no. Pode at reconvir, isto apresentar simultaneamente contestao a ao de reconveno (art.299, CPC). Contestao e reconveno so peas autnomas. A exceo (contestao) ser apensada aos autos principais. Conforme a resposta do ru, pode haver necessidade de o autor falar novamente no processo rplica. Se o ru no responder ele poder ser considerado revel, quando tudo que o autor alegou ser considerado vlido. Mesmo assim, o juiz poder pedir ao autor que apresente provas do alegado. Terminada a fase ordinatria, vai-se para a fase seguinte. 3) Fase do Julgamento conforme o estado do processo (cap V do CPC). Nessa fase o juiz poder decidir de trs maneiras: Extino do processo (CPC, art 329). As condies para que o juiz declare extinto o processo esto nos artigos 267 e 269 do CPC. O juiz prolata sentena extinguindo o processo.

51 Julgamento antecipado da lide (CPC, art 330) O juiz conhecer do pedido proferindo sentena quando houver revelia com seus efeitos ou quando a questo do mrito for exclusivamente de direito ou mesmo que sendo de direito e fato no haja necessidade de produo de prova em audincia. Marca audincia preliminar (CPC, art 331). Se no ocorreu uma das duas decises anteriores, e se a questo versar sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar a ser realizada dentro de 30 dias. Se houver acordo das partes nessa audincia, o mesmo ser reduzido a termo e homologado por sentena (sentena homologatria). Se no houver conciliao, o juiz procede ao saneamento do processo designando nova audincia de instruo e julgamento. Passa-se fase seguinte. 4) Fase Instrutria (ou Probatria) (CPC, art 450 e seguintes) Fase da produo de provas orais e no orais. O CPC, no art 452, fixa a ordem para apresentao das provas. Finda a apresentao das provas, o juiz ouve novamente o autor e o ru, em debate oral. Pode o juiz substituir esse debate por memorial escrito que ser apresentado pelas partes no prazo fixado pelo juiz, geralmente de 10 dias. Terminada essa fase (inclusive cumprido o prazo para os memoriais) passa-se a fase seguinte. 5) Fase decisria (CPC, Art 475) Nessa fase o juiz analisa todo o processo e prolata a sentena. Nas aes de conhecimento meramente declaratria ou constitutiva, no se precisa do ru. A ao termina ai. J nas aes condenatrias, compete ao ru cumprir o determinado na sentena. A condenao pode se referir obrigao de fazer ou no fazer (CPC, art 461), ou obrigao de dar (CPC, art 461-A). Deve-se atentar para o duplo grau de jurisdio (CPC, art 475). Sobre a liquidao de sentena que seja ilquida, ver CPC, art. 475-A, que trata do assunto. Nos casos das aes condenatrias, passa fase seguinte. 6) Fase de Execuo da sentena O cumprimento da sentena pelo ru tratado pelo CPC nos art. 461 e 461-A (fazer ou no fazer coisa certa) e 475-A e 475-I (dar coisa). PETIO INICIAL . Conceito o instrumento por meio do qual o autor formaliza pedido de tutela jurisdicional autoridade competente quanto pretenso de um direito que alega ter sido lesado por outrem. A petio inicial deve ser elaborada de forma expressa, assinada por um advogado legalmente habilitado por meio da competente procurao, ressalvadas as excees previstas no artigo 36 do CPC. S o advogado tem capacidade postulatria, isto , s o advogado pode falar com o juiz por meio dos autos. A petio inicial deve ainda preencher as seguintes condies: Requisitos da Petio Inicial (CPC, art 282). 1. Juzo ou tributal solicitado A petio inicial deve ser dirigida autoridade tribunal ou juiz competente. Assim, quando o autor dirige sua petio a uma determinada autoridade judiciria, estar estabelecendo a competncia dela, ou escolhendo-a, no caso em que ela seja prorrogvel. Se, porventura o autor escolher uma autoridade incompetente, ela pode tornar-se competente caso o ru no oponha exceo.

52 2. Qualificao das partes as partes devem estar nessa pea devidamente caracterizadas, devendo ser indicados, em relao a cada uma, o nome, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia. Pela correta qualificao das partes o juiz pode comprovar a legitimidade ativa e passiva das mesmas e saber da sua competncia para a ao. 3. O fato e os fundamentos jurdicos do pedido O autor, como titular da pretenso, alega a existncia de um direito subjetivo seu, proveniente de um fato real que se encaixa numa situao hipottica prevista em lei e que sugira a existncia de referido direito. A concordncia do fato real com o fato hipottico legalmente previsto exatamente a base jurdica do pedido, a sua causa de pedir causa petendi. A causa de pedir pode ser remota ou ftica ( o fato) ou prxima (fundamentos jurdicos). Ela fornece elementos para se verificar a legitimidade das partes e a necessidade de pedir. Conforme determina o CPC, o detalhamento do fato e dos fundamentos jurdicos do pedido atende ao princpio da substanciao da causa de pedir, que se contrape ao princpio da individuao, que permite a meno genrica de tais elementos. Entretanto, a meno ao texto legal que embasa o pedido no imprescindvel (fundamentos), pois mesmo a citao errada da norma legal no impede a apreciao da situao pelo juiz. Importante, entretanto, o detalhamento do fato. O artigo 264 do CPC estabelece que nenhuma modificao poder ocorrer na causa de pedir depois da citao, sem que o ru o consinta e no dever ocorrer de nenhuma forma aps o despacho saneador do juiz. 4. Pedido O pedido estabelece os limites para a deciso do juiz. Para evitar que o juiz se pronuncie alm dos limites estabelecidos o art 293 do CPC determina que os pedidos devem ser interpretados restritivamente. Quanto ao pedido, fundamental a possibilidade jurdica de seu atendimento e a sua adequao. O pedido pode ser mediato ou imediato. O imediato o feito diretamente ao Estado; o pedido da tutela que s pode ser concedida pelo Estado e que se pronuncia pela sentena proferida pelo juiz. O pedido mediato o pedido do bem da vida feito ao ru por meio do Estado, especificado no bem jurdico supostamente violado. No ser atendido pelo Estado diretamente, mas pelo ru a quem o autor demanda de forma indireta, isto , o demanda por meio do Estado. O atendimento do pedido mediato consiste na condenao do ru, numa declarao, na constituio ou na modificao ou na extino de uma relao jurdica conforme o tipo de ao condenatria, declaratria ou constitutiva. O pedido mostra a pretenso do autor da ao. a parte central da petio inicial, colocando em marcha o processo e fixando os parmetros para a sentena. Dois requisitos devem ser considerados no pedido: ele deve ser certo e determinado, entendendo-se por certo o fato de que ele no pode ser tcito e, por determinado, o fato de que ele deve ser delimitado em termos qualitativos e quantitativos (art. 286, CPC). Assim, indispensvel que a petio inicial traga manifestao expressa do pedido do autor. Se o pedido inicial no estiver em ordem, o juiz pode, conforme prev o artigo 284, do CPC, determinar a sua complementao ou a sua correo, no prazo de dez dias, sob pena de indeferimento da pea inicial. A determinao e a certeza so dois requisitos distintos e indispensveis e devem estar tanto no pedido imediato, como no pedido mediato. Alm de mediato ou imediato, de certo e determinado, o pedido deve ser

53 tambm concludente, isto , deve ser compatvel com o fato e com as justificativas legais apresentadas pelo autor. A incompatibilidade do pedido verificada nesse sentido torna a petio inicial inepta, devendo ser indeferida liminarmente (CPC, art 295). 5. O valor da causa Constitui, tambm, requisito da petio inicial a atribuio de um valor para a causa. Assim, como estabelece o artigo 258 do CPC, a toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico. Conforme previsto no CPC, 275, o valor da causa elemento que permite verificar a competncia do rgo judicial solicitado, permite verificar a adequao da ao e serve tambm como parmetro para os honorrios advocatcios. 6. As provas O autor deve, sob pena de sucumbncia da ao, provar os fatos por ele alegados. Na petio inicial deve juntar as provas que fundamentem a ao e informar as demais provas de que pretende se valer e que sero oferecidas oportunamente, como, por exemplo, testemunhas, declaraes, percias tcnicas, alm de documentos cujo fornecimento por parte de terceiros esteja em andamento. Habitualmente, na pea inicial, o autor costuma protestar pela apresentao de provas de modo genrico. Sobre as provas, o CPC, art 333, determina que ao autor cabe o nus da prova quanto ao fato que constitui o seu direito e ao ru o nus quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo desse direito. 7. Requerimento para citao do ru CPC, art 214: Para validade do processo indispensvel a citao inicial do ru. E o ru s ser citado se o autor fizer esse pedido na petio inicial. Sem esse pedido do autor no pode o juiz tomar a iniciativa de o fazer, pois, pelo Princpio da Demanda, ningum obrigado a demandar contra quem no queira. Sem esse requerimento na inicial, o processo no tramitar. Outros requisitos: Instrumento de mandato habilitando o advogado a representar o autor (procurao) CPC, art 37. Nome da ao. Forma: Os atos e termos do processo sero datilografados ou escritos com tinta escura e indelvel, assinando-os as pessoas que nele intervierem (CPC, art 169). Em todos esses atos e termos do processo obrigatrio o uso do vernculo (CPC, 156). Listados que foram os requisitos da petio inicial, eles podem ser agrupados em dois tipos de requisitos: Requisitos externos facilmente identificveis: escrito e vernculo. Requisitos internos Os demais requisitos, tambm de dois tipos: 1. Referentes ao mrito: fato e fundamentos. Identificam a causa de pedir e o pedido, que juntos formam o libelo. 2. Referentes ao processo: os demais. Obs: as causas de extino do processo, sem resoluo do mrito, esto no art 267 do CPC. 14.02.2007

54 Indeferimento da Petio Inicial O indeferimento acontece antes de o ru ser citado, pois ele s ser citado se ela for aceita pelo juiz. Ele acontece bem no incio do processo, quando est sendo iniciada a relao linear entre autor e juiz; o indeferimento impede a formao dessa relao. O indeferimento pode ser motivado pela no observncia de um dos requisitos da petio inicial. O CPC, no seu art 284, diz que ao receber a petio inicial e o juiz perceber que ele no preenche os requisitos exigidos nos artigos 282 e 283 desse cdigo ou que ela apresenta defeitos ou irregularidades que dificultem o julgamento do mrito e em sendo os vcios encontrados sanveis, o juiz determinar que o autor a corrija no prazo de 10 dias. Pelo no cumprimento dessa determinao, inclusive quanto ao prazo fixado, o juiz indeferir a pea. Se os vcios forem insanveis, o juiz a indeferir de plano. O indeferimento implicar na extino do processo. Assim, o indeferimento o reconhecimento de que a petio inicial no tem condies de dar incio relao jurdica plena. As hipteses de indeferimento constam do art 295 do CPC. So seis hipteses.Assim, a petio inicial ser indeferida: I. Quando for inepta (no for apta a produzir seus efeitos). II. Quando a parte for manifestamente ilegtima. III. Quando o autor carecer de interesse processual. IV. Quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5). V. Quando o tipo de procedimento escolhido pelo autor no corresponder natureza da causa ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida se ela puder ser adaptada ao tipo de procedimento legal. VI. Quando no atendidas as prescries do art 39, pargrafo nico, primeira parte (endereo para recebimento de intimao), e art 284 (requisitos). I - Petio Inicial inepta O pargrafo nico do art 295 diz que ser inepta a petio inicial quando: 1. faltar-lhe o pedido ou a causa de pedir; Faltam elementos da ao. Normalmente o juiz indefere a petio. Todavia, em certos casos (questes de famlia) o juiz poder determinar a correo do vicio. 2. da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; O juiz indefere de plano a pea por no conter as condies da ao no h interesse de agir por causa da inadequao. 3. o pedido for juridicamente impossvel; O juiz a indeferir de plano. O pedido juridicamente impossvel no preenche uma das condies da ao. 4. contiver pedidos incompatveis entre si. O vcio corrigvel desde que um dos pedidos seja retirado, desfazendo-se a incompatibilidade. O juiz pode mandar corrigir. Esses quatro tipos de vcio referem-se ao libelo, isto , parte da ao relacionada com a causa de pedir e o pedido. O libelo a parte mais importante da petio inicial. O libelo formado pelo pedido + a causa de pedir

55 II - Parte manifestamente ilegtima A ilegitimidade da parte tem que ser manifesta, no podendo haver dvida da parte do juiz. Essa ilegitimidade pode se dar de duas formas. Ilegitimidade quanto causa (ad causam). Se no h interesse em agir, no a necessidade dela. Ilegitimidade quanto ao processo (ad processum). Falta de capacidade para estar em juzo. III Ausncia de interesse processual O interesse de agir uma das condies da ao. Sem ele no h ao. Essa razo liga-se ao previsto no inciso II do mesmo artigo. No h lgica entre o fato narrado e a concluso que venha a ocorrer, no havendo adequao entre o fato e o pedido. IV A verificao pelo juiz de manifesta existncia de decadncia ou prescrio a existncia desses institutos tem que ser manifesta. Havendo dvida da parte do juiz ele defere a petio inicial, mesmo porque a qualquer momento do processo o mesmo poder ser alegado em razo de ordem pblica do processo. V Procedimento adequado Toda ao h de adotar o rito adequado a ela. Por exemplo, ser incompatvel adotar-se o procedimento ordinrio para uma ao executria. O juiz indeferir de plano a petio inicial. A petio inicial varia de acordo com o rito adotado. Havendo possibilidade de corrigir-se a falha, o juiz pode marcar prazo para a necessria correo, conforme permite o art 284 do CPC. VI Se no forem atendidas as prescries do art. 39, pargrafo nico, do CPC, primeira parte e o art 284. Como se v, so duas as hipteses presentes. falta de designao pelo advogado do endereo para receber intimao, o juiz manda que a falha seja suprida em 48 horas, sob risco de indeferimento. Se deixar de comunicar ao escrivo do processo qualquer mudana de endereo, sero consideradas vlidas as intimaes enviadas ao endereo constante dos autos. Se o ru, na sua contestao, no informar o endereo para intimaes, o processo seguir sei curso natural o ru dever acompanh-lo em cartrio. Assim, para correes permitidas pelo art 284 o prazo fixado pelo juiz ser de 10 dias, enquanto que para a correo da falha comentada no art 39 ser de apenas 48 horas. O indeferimento da petio inicial ainda poder ocorrer por outros motivos, tendo em vista o contido na parte final do art 284. Apelao O CPC, no seu art 296 estabelece que do indeferimento da petio inicial poder haver recurso, sendo facultado ao juiz reformar sua deciso no prazo de 48 horas. Apelao o nome desse recurso. Se o juiz mantiver a sua deciso, o processo sobe instancia superior que poder reformar a deciso do 1 grau e o processo prossegue do ponto em que estava ou confirmar a deciso, extinguindo-se o processo. O ato do juiz indeferindo a petio inicial a sentena. J o de deferimento o despacho do juiz (CPC, art 162). Inalterabilidade da Petio Inicial: Devem ser considerados trs momentos importantes quanto a possibilidade de alterar-se ou no a Petio Inicial: O momento da propositura da ao. O art 263, do CPC, estabelece que ao considerada proposta quando o juiz despacha a Petio Inicial (Existindo uma s vara judicial) ou quando ela distribuda (existindo mais de uma vara judicial). Uma vez proposta a ao e at a citao do ru, a Petio Inicial pode ser alterada pelo autor, mas aconselhvel que no se o faa para no quebrar a estabilidade da ao, tendo em vista, sobretudo, que a alterao pode modificar totalmente a ao,

56 transformando-a em outra ao. Feita a alterao no haver qualquer prejuzo ao direito de defesa do ru, por isso possvel a modificao. O momento da citao do ru. Chegando a este segundo momento, isto , desde que o ru foi validamente citado, s podem ocorrer alteraes na Petio Inicial se o ru consentir na alterao. Tambm no h prejuzo ao direito de defesa do ru. O momento do saneamento. Saneado o processo no se pode mais alterar a Petio Inicial no que se refere ao pedido e causa de pedir (elementos objetivos da ao), conforme estabelece o pargrafo nico do art 264, CPC, pois tem inicio a fase de instruo do processo. Os elementos subjetivos no podem ser alterados nem com o consentimento do ru. O CPC, no art 241, trata do prazo que o ru tem para apresentar a sua contestao e ele est ligado forma como ele foi citado. Se pelo correio, a data da juntada aos autos do termo de recebimento da citao; se por oficial de justia, a data de juntada aos autos do mandado cumprido; se por carta precatria ou rogatria a data de sua juntada aos autos devidamente cumprida e se por edital, finda a dilao assinada pelo juiz. Quando houver vrios rus, o prazo para contestao do ru a data da juntada do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio cumprido. A exemplo, considere-se uma ao em que so demandados cinco rus, trs deles j citados. O prazo para contestao deles s aberto aps a citao do ltimo dos cinco. Para qualquer alterao na Petio Inicial, no h necessidade da concordncia de nenhum deles, uma vez que no haver prejuzo a nenhum, pois o prazo ainda no foi aberto. Acontece que os j citados devero ser citados novamente por ter havido novao na situao. Uma questo que fica se a nova citao deve ser sobre a ao toda ou apenas sobre a matria alterada. O art 321 no faz qualquer restrio no faz qualquer restrio nesse sentido. As partes defendem cada qual o seu ponto de vista. Ao ru, especialmente se ele for revel, interessa ser citado para a ao toda. uma reabertura do prazo perdido. J ao autor interessa que a nova citao incida apenas sobre a parte alterada. O juiz dar a palavra final. defesa cabe at recurso especial por estar o autor violando uma norma ordinria (art 321), que no restringe o direito de defesa do ru. No exemplo em questo, pode ser que um dos j citados tenha apresentado a sua contestao. Ele dever ser citado novamente recebendo cpia da inicial alterada para apresentar, o quiser, nova defesa, mas no h necessidade da concordncia dele para que o autor altere a Petio Inicial. Ele no sofrer qualquer prejuzo de prazo. Alterao dos elementos subjetivos da Petio Inicial O art 264 probe a modificao das partes, com exceo das substituies permitidas por lei. Assim, o art 43 permite a substituio das partes ocorrendo a morte de uma delas. Ela ser substituda na ao pelo esplio ou sucessores, observado o disposto no art 265, quanto ao andamento do processo. O artigo 43 prev excees: por exemplo, numa ao de divrcio, a morte de uma das partes envolvidas faz extinguir o processo (sem julgamento do mrito). Outro exemplo de substituio da parte est no art 62, que trata da nomeao autoria. Assim, se algum detiver coisa em nome alheio e for demandado em seu prprio nome, dever nomear (indicar) autoria o proprietrio da coisa (ou o possuidor dela). Outro exemplo: Art 42 a alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. Se at ento havia legitimidade

57 ordinria, com a alienao a legitimidade passa a ser extraordinria, estando o adquirente da coisa substitudo pelo alienante (pessoa de legitimidade extraordinria). 01.03.2007 Exerccios 1. Ao ajuizar uma ao de cobrana para recebimento de um crdito cujo direito decaiu, o juiz indeferiu de plano a pretenso do autor. Comente a deciso do juiz. Resposta: Primeiro preciso saber se decadncia legal ou decadncia convencional. Se for convencional, ela no poder ser causa para indeferimento da Petio Inicial. Se for legal, torna-se necessrio, tambm, saber se ela foi constatada de pronto para poder ensejar o indeferimento da inicial. Se ela no for constatada de incio, isto , se ao juiz restar qualquer dvida, a Petio Inicial deve ser deferida, aguardando-se o pronunciamento do ru sobre possvel decadncia. Resumindo, o juiz pode ter agido correta ou erradamente conforme se trate de um ou de outro dos detalhes mencionados. No caso de indeferimento a base legal o art. 296, IV, do CPC. 2. Caio aciona Tito, menor impbere representado por sua me. O juiz ordenou a regularizao do plo passivo, pois sendo Tito menor impbere no pode ocupar a posio de ru. Comente a deciso do juiz. Resposta: O juiz agiu mal, equivocando-se quanto a julgar que o menor no pode ser ru. Houve confuso entre estar em juzo e estar no processo. Ele pode legalmente ser parte do processo (no caso ru), no podendo, todavia, estar em juzo. Por isso mesmo est representado pela sua me. 3. Caio aciona Tito, menor impbere representado por sua me Ainda que ocorra a prescrio o juiz no pode conhec-la de oficio, razo pela qual dever deferir a inicial determinando a citao do ru. Comente a deciso do juiz. Resposta: Errou o juiz. O art 295, IV fala em indeferimento quando verificada a prescrio, quando esta constatada de incio. A prescrio sempre cognoscvel de ofcio. Entretanto, se ela no for constatada no incio, a Petio Inicial dever ser deferida. 4. Algum quer exercer num processo civil sua capacidade postulatria pleiteando o reconhecimento de um direito. Est correta a afirmao? Resposta: Trata-se da figura da legitimidade e no de capacidade postulatria, que prpria do advogado habilitado no processo. 5. Numa separao judicial o autor omitiu os fatos na Petio Inicial requerendo o direito de apresent-los aps a audincia de conciliao e julgamento. O juiz deferiu a Petio Inicial. Comente a deciso do juiz.

58 Resposta: A deciso do juiz foi errada, pois o art 282 do CPC determina a colocao dos mesmos como requisito da pea. Da Petio Inicial no pode faltar nenhum requisito. CAUSAS DE SUSPENSO DO PROCESSO O CPC, no seu art 265 lista as causas de suspenso do processo. So Elas: I. Morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador. Esta causa desdobrada em seis hipteses: a. Morte de uma das partes: Com a morte de uma das partes (autor ou ru), desfaz-se um dos plos. Ele precisa ser regularizado, com a substituio do de cujus. Procede-se segundo a orientao do art 1.055 do CPC. Todavia, preciso ter presente que para a substituio de uma das partes preciso que o processo se refira a direito transmissvel. Se o direito em questo for intransmissvel, isto , for um direito personalssimo, essa substituio no ser possvel e o processo dever ser extinto, conforme determina o CPC, art 267, IX. b. Perda da capacidade processual de uma das partes: Se uma das partes perder a capacidade de estar em juzo ela dever ser representada no processo. O juiz suspende o processo enquanto definido o representante da parte em questo. O art 8 do CPC estabelece a forma dessa representao. c. Morte do representante legal de uma das partes. Suspende-se o processo at que seja definido outro representante legal. No ocorrer a extino do processo. d. Perda da capacidade processual do representante de uma das partes. H necessidade de novo representante legal e o processo ficar suspenso at que ele seja definido e habilitado. Observao: O 1 do art 265 acima estabelece que, no caso de morte ou de perda da capacidade processual de uma das partes ou de seus representantes legais, ocorrendo o fato antes da audincia de instruo e julgamento o juiz suspender o processo at que a falha seja corrigida. Entretanto, se a mencionada audincia (que pode levar dias e at meses) j tiver sido iniciada podem ocorrer duas situaes: O advogado continuar no processo at o trmino da audincia. O processo s ser suspenso aps a publicao da sentena ou do acrdo (para fins dos recursos legais). Prazo da suspenso: o tempo necessrio para habilitao do substituto (morte ou perda da capacidade processual de uma parte ou representante). e. / f. Morte ou perda de capacidade do procurador: Suspende-se o processo para substituio do procurador, que dever ser indicado pela parte respectiva, pois o processo no pode continuar sem o advogado. O assunto objeto do 2, que estabelece o prazo de 20 dias para a providncia. Se a determinao do juiz no for acatada por parte do autor o juiz extinguir o

59 processo e se no o for, por parte do ru, o processo prosseguir sua revelia. Entretanto, como o ru s pode falar no processo por meio de um advogado por ele habilitado, que poder entrar no processo a qualquer momento, retomando o processo no ponto em que estiver quando de sua entrada. Conveno das partes. Esta causa ocorre quando as partes solicitam a suspenso do processo de comum acordo. Conforme determinado no 3, o prazo mximo de interrupo de 6 meses, ao trmino do qual o escrivo encaminhar o processo concluso ao juiz. que determinar o seu prosseguimento. (Princpio do Impulso Oficial). III. Oposio de incompetncia do juzo, da cmara ou do tribunal, bem como a suspeio ou impedimento do juiz. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso at que ela seja julgada, dirimindo-se a dvida levantada. (CPC, art 306) IV. A sentena de Mrito. Relativamente sentena de mrito, o processo ser suspenso quando: a. A sentena depender do julgamento de outra causa ou declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica que constitua objeto principal de outro processo pendente. Por exemplo, o processo civil depender do julgamento de um processo penal que tenha ligao com ele. b. A sentena no puder ser proferida sem antes ser verificado um determinado fato ou ser produzida a prova solicitada a outro juzo. A propsito, o art 338 se refere s cartas precatria (dentro do mesmo Estado nacional) e rogatria (de um Estado nacional a outro). Estas cartas s interrompem o processo se solicitadas antes do saneamento do processo. O prazo para cumprimento das cartas precatria e rogatria vem estabelecido na prpria carta. c. A sentena tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado requerido como declarao incidente. Ex: Numa ao de alimentos verificar antes se o demandado o pai do menor. Na realidade a presente situao no configura, na prtica, suspenso do processo, porque normalmente as duas questes so decidas ao mesmo tempo. II. Observao: Nas trs situaes acima (a,b,c) o prazo mximo de suspenso de um ano, findo o qual o juiz determinar o prosseguimento do processo. 07.03.2007. V. Por motivo de fora maior. Tempo de durao da suspenso do processo por motivo de fora maior (ou de caso fortuito): enquanto durar a causa que determinou a suspenso do processo. Exemplos de causas suspensivas do processo da espcie: Guerra, Revoluo, Epidemia, Inundao. VI. Questo: Demais casos no regulados pelo Cdigo. Como indica o prprio nome, essas causas dependem do seu aparecimento.

60 Em que momento se d a suspenso do processo? Existem dois posicionamentos doutrinrios: Para Humberto Teodoro Jr a suspenso ocorre quando ocorrer a causa suspensiva. Para Moacyr Amaral dos Santos quando o juiz determinar a sua suspenso. Portanto, no momento da deciso do juiz, se ele declarar que os efeitos retroagem poca da ocorrncia da causa (efeito ex tunc) os dois entendimentos tm a mesma conseqncia prtica. Durao da suspenso: Depende da causa da suspenso prevista no art 265 do CPC. No caso do inciso II (conveno das partes) o prazo mximo da suspenso ser de seis meses, aps o qual ser aplicado o Princpio do Impulso Oficial. No caso do inciso III (exceo de incompetncia), o foi ficar suspenso at a definio da competncia. No caso do item I (parte: morte ou perda da capacidade processual de uma das partes ou de seu representante) o processo ser suspenso pelo tempo necessrio habilitao do seu substituto, salvo se j tiver iniciado a audincia de instruo e julgamento, quando o processo ter seqncia com o advogado habilitado at o final da audincia e o processo s ser suspenso a partir da publicao da sentena (ou do acrdo). No caso do item I (parte: morte do procurador de uma das partes) haver suspenso por 20 dias para seja constitudo novo procurador. Se for o advogado do autor e no cumprir, haver extino do processo; se for o advogado do ru, pelo no cumprimento por ele o juiz dar seqncia ao processo revelia do ru. Nos casos do inciso IV (quando a sentena de mrito depender de outra sentena; a sentena de mrito no puder ser proferida antes de determinado fato ou prova; haver questo incidental de estado) a suspenso do processo no poder exceder um ano, ao fim do qual o juiz dar prosseguimento ao processo. Efeitos da suspenso: so trs os efeitos da suspenso do processo: 1. (Art 266, do CPC) Como regra geral, proibido qualquer ato processual durante a vigncia da suspenso. Mas essa proibio no absoluta: existe exceo quando o juiz autorizar a realizao de atos urgentes a fim de evitar dano irreparvel. 2. (Art 180, CPC) - Suspenso do prazo: suspende-se o curso do prazo durante a suspenso do processo e a sua contagem ser retomada uma vez levantada a suspenso do processo, sendo a partir da reposto o prazo remanescente. 3. (Art 265, 3, CPC) - Princpio do Impulso Oficial: Uma vez expirado o prazo previsto pela conveno das partes o juiz dar prosseguimento ao processo, independentemente de solicitao das partes. EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO O assunto tratado pelo art. 267 do CPC, quando estabelece em seu caput: extingue-se o processo sem resoluo do mrito:

61 I. Pelo indeferimento da Petio Inicial. As causas de indeferimento da Petio Inicial, sem resoluo do mrito, esto listadas no artigo 295, com exceo do seu item IV, quando haver resoluo do mrito, pois o art 269 que diz no caput haver resoluo do mrito, em seu inciso IV diz quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio. Quando o processo ficar parado por mais de um ano por negligncia das partes. Decorrido esse prazo, antes de extinguir o processo, o juiz, ad cautelam, manda intimar pessoalmente as partes, que tero prazo de 48 horas para se pronunciarem, esgotado o qual o processo ser extinto.

II.

12.03.2007 III. Quando o autor demonstrar abandono da causa por mais de 30 dias, no cumprindo os atos e diligncias que lhe competir. Se o ru j foi citado e estiver participando do processo, o juiz no pode extinguir o processo sem antes intimar o ru a se pronunciar sobre a questo, fixando-lhe prazo de 48 horas para isso (CPC. Art 267, 1), porque ele tem direito a uma sentena que ponha fim lide (uma sentena declaratria). Ante essa intimao o ru pode assumir rs posies: Comparecer e concordar com a extino do processo; Comparecer e discordar justificadamente da extino do processo; No se pronunciar no prazo fixado, o que equivale concordncia tcita com a extino do processo. Observao: Qual a diferena entre os dois incisos II e III? No caso do inciso II abandono das duas partes (abandono bilateral) e no inciso III abandono s do autor (abandono unilateral). Da a diferena do prazo de extino do processo. IV. V. Os incisos IV e V tratam dos pressupostos do processo. O Inciso IV trata dos pressupostos positivos, isto , daqueles que no podem faltar no processo (pressupostos de constituio e desenvolvimento do processo) e o inciso V dos pressupostos negativos, ou seja, aqueles que no podem aparecer no processo (perempo, litispendncia e coisa julgada). VI. Este inciso trata das condies da ao, ou seja, do processo no pode faltar qualquer das trs condies legitimidade das partes, interesse processual e possibilidade jurdica. A ausncia de qualquer delas implica na extino do processo. Qual , ento, a diferena entre este inciso e o inciso I, pois a petio inicial poderia ter sido indeferida? Neste caso, o juiz, na anlise da pea inicial, no percebeu claramente o vcio da pea e decidiu por aguardar o pronunciamento do ru. Por isso o processo foi extinto mais adiante.

62

VII.

Quando houver a possibilidade de arbitragem da situao. (conveno de arbitragem prevista na Lei 9307, 3 e 4). As partes podem estar relacionadas por meio de um contrato que contenha uma clusula compromissria, que prev a resoluo da lide por um arbitro que no o juiz estadual, ou podem mesmo estar relacionadas por meio de um compromisso arbitral. (Lei 9307, art 9). Entretanto, a aplicao da conveno de arbitragem no pode ser acionada pelo juiz, que dever aguardar a provocao do ru. Na falta de pronunciamento do ru, o juiz d prosseguimento ao processo. Tambm no pode o juiz determinar a extino da clusula compromissria, pois somente as partes podem distratla. O autor j mostrou sua vontade ao ingressar com a ao, mas a outra parte tambm deve se pronunciar. No haver julgamento do mrito se o autor desistir da ao. Entretanto preciso considerar o 4 do artigo: subtendendo-se que o ru no revel, a extino do processo depende da concordncia dele. A concordncia deve ser justificada adequadamente. Como o autor pode desistir do direito de ao, mas no do direito material, ao ru tem que ser dado o direito de obter sobre a questo uma sentena declaratria, pois o autor pode voltar com nova ao. Ainda mais o autor pode desistir s do direito do exerccio da ao, mas no do direito material. Se o direito em questo for indisponvel, ele ser irrenuncivel. Ao sobre direito intransmissvel. Assim, a morte do titular do direito intransmissvel morre com ele. Ocorrendo confuso entre autor e ru, ou seja, autor e ru so a mesma pessoa. A ao perde a razo de ser e o processo ser extinto. Demais casos prescritos no CPC. Exemplos: Art 13, I; Art 47, pargrafo nico. A ao que interposta depois de julgada formalmente. O art 268 do CPC determina que a extino do processo no impede o autor de pedir novamente a tutela do Estado para a ao cujo processo foi extinto, com sentena formal. Todavia a Petio Inicial s ser deferida aps a comprovao pelo autor do pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios da ao anterior. H uma exceo: o art 267, V, isto , quando o processo foi extinto por prescrio ou decadncia, em que ele julgado quanto ao mrito. O art 268 apresenta trs hipteses de perda do direito de ao: a coisa julgada, a perempo e a litispendncia. No caso da litispendncia a nova ao no poder ser proposta enquanto a lide estiver em pendncia na ao anterior. Quando ela julgada formalmente a nova ao admitida, observadas as condies acima quanto aos pagamentos.

VIII.

IX. X. XI.

EXTINO DO PROCESSO COM JULGAMENTO DE MRITO O art 269 trata das aes que recebem julgamento quanto ao mrito. preciso levar em conta, todavia, que nem sempre o julgamento encerra o processo. A sentena do julgamento pe fim lide, mas resta, a seguir, o cumprimento da sentena, que est

63 previsto no art 475-I e, s vezes, quando se tratar de sentena ilquida, dependente antes das providncias previstas no art 475-A. So os seguintes os casos de julgamento de mrito previstos no art 269: 1. Quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor. Com a sentena em um ou em outro sentido mencionado, o juiz pe fim lide decidindo o mrito da ao. 2. Quando o ru reconhecer a procedncia do pedido do autor. A parte que poderia contestar o pedido do autor confirma a validade do mesmo. A sentena reconhecer o direito do autor e por fim lide. 3. Quando as partes transigirem, isto , quando as partes entrarem em acordo. O juiz reconhece o acordo e o ratifica atravs da sentena, que finaliza a lide. 4. Quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio. Nesse caso haver julgamento de mrito. 5. Quando o autor renunciar ao direito em que se fundamenta a ao. Ele renuncia o direito material. No h necessidade de concordncia do ru porque o autor no poder intentar novamente a ao. 14.03.2007. Exerccio em grupo sobre as seguintes questes: 1. Cite quatro conceitos de Petio Inicial. 2. Quais as conseqncias para a Petio Inicial quando falta um dos seus requisitos? 3. Apresentar quatro definies de indeferimento da Petio Inicial. 19.03.2007 Prova para ser resolvida em grupo 1) Em ao de resciso de contrato o autor no juntou com a pea inicial o referido contrato. Pergunta-se: a) Deveria ter juntado tal documento? B) caso o juiz entendesse ser a juntada do documento indispensvel propositura da ao e indeferisse liminarmente a petio inicial, como vocs avaliariam tal indeferimento. Justifique a resposta. Resposta do grupo: a) O autor deveria ter juntado o respectivo contrato, pois se trata de
pea que ir fundamentar a ao de resciso de contrato, portanto elemento indispensvel previsto no CPC, art 283. Todavia, o art 284 do CPC permite ao juiz fixar o prazo de 10 dias para o autor corrigir a irregularidade, juntando o contrato. b) A deciso do juiz no foi de acordo com o permitido nos artigos mencionados acima, pois segundo o art 284, poderia ter determinado que o autor juntasse o documento em 10 dias.

2) Em uma dada ao as autoras, em rplica contestao dos rus, requereram a concesso de benefcio previsto em lei, sem que tenha havido manifestao de aquiescncia por parte destes. O juiz, ao julgar, no considerou (julgou) aquele pretenso em sua sentena. Pergunta-se: a) Porque agiu assim o juiz e se fez bem? Justifique sua resposta. Resposta do grupo: A situao se resume em pedido de alterao de um elemento da
petio inicial aps a citao do ru, que j havia contestado a ao, sem a aquiescncia deste, no caso necessria. Como o processo no havia chegado fase de saneamento, o juiz

64
poderia ter intimado o ru a se pronunciar sobre o pedido, portanto o juiz no agiu corretamente.

3) Num dado processo, a morte do procurador do ru comunicada ao juiz antes do incio da audincia de instruo e julgamento, que se desenvolveu sem a presena de advogado do ru. Pergunta-se: a) Ao tomar conhecimento do fato, o que dever fazer o juiz e quais os efeitos de sua deciso? b) Caso existam mais advogados constitudos no instrumento de procurao, ser o caso de suspender-se o processo? Justifique sua resposta. Resposta do grupo: a) o assunto est regulado pelo CPC, no art 265, 2. Quando toma conhecimento da morte do procurador do ru, ainda que a audincia de instruo e julgamento j tenha sido iniciada, o juiz suspender a audincia e marcar prazo de 20 dias para designao de outro procurador e, na falta dessa indicao, o processo prosseguir revelia do ru. Ora, como a morte em questo ocorreu antes do incio da mencionada audincia, o processo considerado suspenso a partir dessa ocorrncia (um dos entendimentos) ou suspenso a partir de ato do juiz, com efeito retroativo (ex tunc). Um dos efeitos da suspenso do processo justamente proibir a realizao de qualquer ato processual. Portanto, o mais correto seria a anulao da parte da audincia j realizada e ser marcada nova audincia, no prazo mnimo de 20 dias, com outro procurador j designado ou, se no houve essa designao, haver o prosseguimento do processo com o ru revel. b) Havendo mais de um procurador j habilitado o ru no estaria desprotegido com a morte de um deles. Portanto o juiz daria seguimento ao processo. 4) A prope ao de separao judicial contra B, sob o fundamento de infrao aos deveres do casamento (traio). Como no curso do processo completou-se o prazo legal para a solicitao de divrcio direto, e no tendo sido possvel provar-se a referida infrao, a autora propugna pela procedncia da ao por aquele motivo. Pergunta-se: a) Por que o juiz deu pela improcedncia da separao e no julgou o pedido de divrcio direto? Justifique sua resposta. Resposta do grupo. So duas as perguntas em questo. 1) porque foi julgado
improcedente o pedido de separao? Porque o motivo alegado, que justificaria a concesso, no foi provado (adultrio). 2) Por que no acolheu o pedido de divrcio? A alterao de pedido propugnada pela autora gera outra ao a ao de divrcio o que resulta na alterao do pedido aps a fase de saneamento, o que o art. 264 do CPC no permite. No permitindo, como se o pedido no existisse e o juiz no pode julgar um pedido inexistente.

5) Numa dada ao, o autor solicitou a extino do processo por desistncia, tendo havido a concordncia do ru para tanto. Aps alguns meses, o autor props novamente a mesma ao e desta feita provocou a extino do processo por abandono da causa. No se solicitou aqui a aquiescncia do ru. Pergunta-se: a) Se o autor propusesse novamente a ao para provocar a sua extino por abandono por mais de 30 dias, haveria perempo? B) Qual o tipo ou espcie de abandono? Resposta do grupo: H de se fazer uma distino entre desistncia e abandono:

65 Desistncia um ato que implica na manifestao do autor nesse sentido. Em caso da desistncia, o autor no perde o direito material, podendo ingressar com ao sobre ele quantas vezes quiser.
Abandono a demonstrao de desinteresse do autor pelo processo, por inrcia. J no abandono, depois de repetido por trs vezes, o autor perde o direito de ao, que o que configura o instituto da perempo. Respondendo as questes: a) No haveria perempo, pois o processo foi abandonado apenas uma vez. b) o abandono unilateral previsto no art 267, III do CPC, ou seja, extino do processo sem resoluo do mrito. Nesse caso, o ru foi citado e se estiver participando do processo deve ser intimado a se pronunciar sobre a extino, no prazo de 48 horas, podendo adotar uma das seguintes posies: Comparecer e concordar com a extino do processo. Comparecer e no concordar, justificadamente, da extino do processo, quando este prosseguir. No se pronunciar no prazo fixado, o que representa a concordncia tcita com a extino do processo. 21.03.2007 Correo comentada da prova 26.03.2007

CITAO Natureza jurdica da citao: O art 213 do CPC define citao assim: citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender. Dessa forma, citao um ato processual escrito e constitutivo da relao processual completa. A Petio Inicial estando em ordem, o juiz manda citar o ru. Com a citao, a relao jurdica que at ento era linear (autor e juiz) se transforma em relao triangular (autor, juiz e ru). Ela uma exigncia do Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa. Necessidade da citao: O art 214, do CPC, estabelece que para validade do processo indispensvel a citao inicial do ru. Assim, v-se que a citao no apenas necessria, mas condio indispensvel no processo, sob pena de sua nulidade. Alm disso, a citao deve ser vlida, isto, conter todas as prescries da lei, pois a citao viciada nula (CPC, art 247), sendo considerada inexistente, podendo ser causa de nulidade do processo. A nulidade da citao pode ser declarada em qualquer fase do processo, inclusive aps a sentena transitada em julgado, por meio de ao anulatria. Quando ela declarada nula durante o andamento do processo, sero anulados todos os atos processuais praticados aps a citao. O comparecimento espontneo do ru supre a sua falta. (1, art 214, CPC). O 2 do mesmo artigo trata do comparecimento do ru para alegar a nulidade e sendo sua alegao aceita pelo juiz, considerar-se- citado o ru na data em que ele ou o seu advogado for intimado da deciso. Se ao contrrio, a alegao no foi aceita, o processo prossegue seu andamento normal, inclusive com o prazo correndo. Destinatrio da citao: o destinatrio da citao sempre o ru (art 213). Ainda que ele seja citado em nome de seu representante legal ou de seu procurador legalmente autorizado. Mesmo que estes recebam a citao o estaro fazendo em nome do ru. o que prescreve o art 215 do CPC: far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao

66 procurador legalmente autorizado. Na expresso o ru ou o interessado do art 213, o termo interessado subentende caso de jurisdio voluntria, em que a parte no ru (por no ser jurisdio contenciosa), mas apenas parte interessada na questo. Quais so os casos em que o ru ser necessariamente citado nas pessoas de seus representantes legais? As pessoas jurdicas do direito pblico (por exemplo, autarquias, Estados, Municpios) e do direito privados (empresas ou companhias,) e as pessoas formais (inventrio, massa falida) alm dos incapazes. No caso do absolutamente incapaz, ele no ser citado, mas sim o seu representante legal para falar em nome dele e os relativamente incapazes sero citados, mas tambm o sero seus representantes (eles devem ser assistidos). O 2 do art 215 do CPC trata do caso do locador que se ausenta do pas sem cientificar o locatrio que deixou na localidade, onde se situa o imvel, procurador com poderes para receber citao, ser citado na pessoa do administrador do imvel encarregado de receber os aluguis. Para representao, quanto citao, o art 12 do CPC relaciona os casos de representao do ru. Constitui-se tambm exceo regra geral a situao em que o ru pode ser citado na pessoa de seu advogado (art 57). O art 213 fala, tambm que a citao pode ter como destinatrio o interessado. o caso de jurisdio voluntria, quando ainda no existe a lide. O art 215 autoriza a citao por meio de interposta pessoa. Todas as excees devem ter previso legal. A citao sempre feita pessoalmente. Efeitos da citao vlida: O art 219 do CPC menciona os seguintes efeitos da citao: Citao vlida a que atende todas as exigncias legais. 1. Torna prevento o juzo. A citao define o juiz que a ordenar. Assim, se vrias aes conexas foram propostas a juzes diferentes, na mesma comarca, isto , da mesma competncia territorial, ser prevento o juiz que primeiro despachar a petio inicial (art 106). Todavia, se as comarcas forem diversas, ser prevento o juiz que primeiro conseguir a citao vlida. (preveno a escolha entre juzes igualmente competentes). 2. Induz litispendncia. Ocorre a litispendncia quando sobre o mesmo objeto j houver ao pendente de julgamento. A soluo da lide em andamento pode solucionar tambm a segunda lide em questo. Se a soluo da lide que est em andamento obtiver sentena relativa apenas forma, o autor poder voltar com nova ao, pois que no ocorreu julgamento do mrito da anterior. 3. Torna litigiosa a coisa, A coisa, em questo, o bem jurdico em litgio. A citao vlida a vincula ao processo e o submete ao resultado da resoluo da lide. Esse carter litigioso da coisa em questo obriga as partes a mant-la no estado em que se encontra no momento da citao vlida. Os trs efeitos acima se referem ao processo, so efeitos processuais. 4. Constitui em mora o devedor, Quando a obrigao a ser cumprida tem vencimento determinado, certo, ele prprio determina o momento em

67 que o devedor ficar em mora. No havendo vencimento determinado, a citao vlida ser a referncia nesse sentido, surtindo efeito material e no processual, ou seja, o efeito de constituir a partir dela, o devedor em mora, ainda que a citao tenha sido ordenada por juiz incompetente. Com a propositura da ao, se o ru j estivesse em mora pelo vencimento da obrigao, as custas do processo sero por ele, ru, suportadas, inclusive a sucumbncia. Todavia, se foi a citao inicial que o constituiu em mora e ele cumpre imediatamente sua obrigao, no ser constitudo em mora e as despesas processuais sero suportados pelo autor. 5. Interrompe a prescrio Os 2 e 3 do art 219 do CPC estabelece os prazos em que a citao deve ocorrer por iniciativas da parte: 10 dias (2) prorrogvel at 90 dias (3) subseqentes ao despacho que a ordenar. Qualquer demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio no prejudica a citao. A citao vlida interrompe a prescrio e retroage data da propositura da ao. No havendo citao nos prazos mencionados haver-se- por no interrompida a prescrio. (art 219 do CPC). A interrupo da prescrio retroage data da propositura da ao (art 219, 1), isto , com o despacho do juiz quando h uma s vara e distribuio quando houver mais de uma vara (art 263). O juiz poder conhecer a prescrio (e a decadncia) de ofcio. Quanto decadncia, se ela for convencional o juiz no poder conhec-la de oficio (art 211, do CC). Prazo prescricional o intervalo de tempo dentro do qual o autor pode propor a ao. Vencido esse prazo ocorre a prescrio e o autor perde o direito de ao. A petio inicial sendo protocolada dentro do prazo prescricional interrompe a prazo prescricional e interrompe, tambm, a decadncia (art 220). Caso esse prazo seja reaberto pelo levantamento da interrupo, haver novo prazo prescricional, quer dizer, comea-se a contar o prazo para prescrio novamente. A petio inicial interrompe tanto a prescrio como a decadncia. Observao: Estes dois ltimos efeitos ocorrem mesmo quando ordenada por juiz incompetente. Modalidades de citao: O art 221 do CPC estabelece as formas pelas quais pode ocorrer a citao: (1) pelo correio, (2) por oficial de justia, (3) por edital e (4) por meio eletrnico. Pelo correio. Esta a regra geral. feita por meio de carta do escrivo, enviado ao ru por via postal, com aviso de recebimento (AR). uma forma real de citao porque depende da entrega da correspondncia ao citando. Ela dever ser entregue pessoalmente ao destinatrio. Junto com a carta deve seguir cpia da petio inicial (contra-f) com o despacho do juiz, alm da advertncia de que a falta de contestao implica na admisso de veracidade dos fatos alegados na pea inicial. O ru ser considerado citado quando da juntada aos autos do processo do respectivo AR. A citao pelo correio pode ser feita em todo territrio do pas. Existem excees a este forma de citao: nas aes de estado (famlia); quando o ru for

68 incapaz; quando o ru pessoa do direito pblico; nos processos de execuo; quando na localidade do ru no houver servio do correio e quando, quando ela ser feita por oficial de justia e quando o autor a requerer de outra forma. Por oficial de justia Quando a citao se fizer por um oficial de justia, este dever portar o mandado citatrio expedido pelo escrivo por ordem do juiz, com todos os requisitos constantes do artigo 225 do CPC, ou seja, a. Os nomes do autor e do ru com seus endereos e residncias. b. A finalidade da citao com todas as especificaes constantes da petio inicial c. A cominao, se houver. d. O dia, hora e local para o comparecimento do citado. e. Cpia do despacho. f. O prazo para defesa. g. Assinatura do escrivo e a declarao que a subscreve por ordem do juiz. O ru ser considerado citado quando da juntada aos autos do processo do mandado devidamente cumprido. O art 230 permite que, nas comarcas contguas e nas regies metropolitanas, de fcil comunicao, o oficial de justia faa citaes em qualquer uma delas. Por edital. Est previsto no art 231 do CPC que o ru poder ser citado por edital: quando o ele se encontrar em lugar ignorado, incerto ou inacessvel, nos casos expressos em lei e, ainda, quando o ru for desconhecido ou incerto. Nesse caso, o ru ser considerado citado na data da publicao do edital. O edital de citao dever conter todos os elementos necessrios contestao. Por processo eletrnico ainda em processo de implantao. A citao pode ser real ou ficta. Quando feita pelo correio, por oficial de justia ou por processo eletrnico ele real e quando por edital ela ficta. A citao com hora certa ficta, pois o ru est ausente. O oficial certificar a ausncia do ru e deixar contraf da certido com pessoa da famlia ou com vizinho. (art 218, , 1 e 2.).

28.03, 09.04 e 11.04.2007 CITAO POR MANDADO 1. Conceito Citao o instrumento para chamamento do ru ao processo para defender-se em ao contra ele proposta. A citao por mandado a feita por meio de um oficial de justia. uma modalidade real de citao, porque o ru citado pessoalmente ou na pessoa de representante legal ou procurador legalmente autorizado (CPC, art 215).

69 2. Hipteses em que se faz a citao por mandado: As hipteses para se fazer a citao por mandado so as mencionadas no art 222 e 224 do CPC: Nas aes de estado. Quando a r for pessoa incapaz. Quando a r for pessoa do direito pblico. Quando no local de residncia do ru no existir entrega domiciliar de correspondncia. Quando o autor requerer essa modalidade de citao. Quando ocorrer frustrao da citao pelo correio 3. Quem o citando? a pessoa a quem se destina o mandado, a fim de que ela tome conhecimento que existe uma ao proposta contra ela e possa defender-se. sempre o ru ou o interessado nas jurisdies voluntrias. Citando uma pessoa conhecida e perfeitamente identificada, devendo ter domicilio ou residncia na comarca do juiz que despachou a petio inicial. 4. Mandado: o que ? Quais so seus requisitos? Mandado o documento que habilita o oficial de justia a atuar em nome do juiz na convocao do ru para integrar o plo passivo da relao processual instada pelo autor. O mandado tem os seguintes requisitos (art 225 do CPC): Os nomes do autor e do ru com seus respectivos domiclios ou residncias. A finalidade da citao, com todas as especificaes da petio inicial, inclusive com a advertncia sobre a falta de sua contestao constante do art 285. A cominao, se houver. O dia, hora e lugar do comparecimento. A cpia do despacho do juiz. O prazo para defesa do ru. A assinatura do escrivo, com a declarao de que a subscreve por ordem do juiz. 5. Realizao da citao. O art 226 determina ao oficial de justia procurar o ru onde o encontrar. O art 216 estabelece que a citao ser efetuada em qualquer lugar em que se encontrar o ru. O oficial, encontrando o citando, l-lhe o mandado, entregando-lhe a contraf. Certifica, por f, se ele recebeu, assinou nota de ciente ou se recusou a faz-lo. Assim o citando se transforma em citado. O oficial de justia deve ter presente o determinado no art 172 e seus pargrafos. A citao, como ato processual, dever ser realizada em dias teis, das 6 s 20 horas (caput do artigo). O termino da diligncia, se iniciado no horrio, poder exceder s 20 horas, se o adiamento for prejudicial a ela ou causar grave dano ( 1). Em casos excepcionais, expressa e devidamente autorizada pelo juiz, a citao

70 poder ser efetuada em domingos e feriados, ou, nos dias teis, fora do horrio estabelecido no caput do artigo, respeitado o disposto na CF, art 5, inciso XI ( 2). Como regra geral, a citao ser efetuada na circunscrio do juiz processante (art 176, CC). 6. Variaes de comportamento do oficial de justia e excees. Estabelece o art 227 que, se por trs vezes o oficial de justia procurar o ru em seu domiclio ou residncia e no o encontrar, suspeitando de ocultao, intimar pessoa da famlia ou, na falta desta, qualquer vizinho, que voltar no dia seguinte a fim de cumprir o mandado de citao, em hora por ele designada. O procedimento se completa pelo estabelecido no art 228: No dia e hora marcados, o oficial comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de cumprir o mandado de citao. Para tanto, no h necessidade de novo despacho do juiz. No encontrado o citando nesta diligencia, o oficial procurar informar-se das razes da ausncia, dando por efetuada a citao, mesmo que o ru tenha se ocultado em outra comarca. Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, declarando-lhe o nome. O art 229 determina que o ru ser cientificado pelo escrivo dessa citao com hora certa por meio carta, telegrama ou radiograma. O art 217 apresenta algumas restries ao modus fasciendi da citao: No se far citao, salvo para evitar o perecimento do direito. A quem estiver assistindo a qualquer ato de culto religioso. Ao cnjuge ou parente do morto, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, em segundo grau, no dia do falecimento e nos sete dias seguintes. Aos noivos, nos trs primeiros dias de bodas. Aos doentes, enquanto em estado grave. O art 218 diz: no se far citao quando se verificar que o ru demente ou est impossibilitado de receb-la. Reconhecida a demncia, o juiz designar um curador para o ru (nomeao essa restrita causa) e este ser citado em nome do ru. O art 230 se refere s comarcas contguas, de fcil comunicao e s que esto em regies metropolitanas, permitindo que o oficial de justia efetue citaes em qualquer delas. O Pargrafo nico do art 216 estabelece que, sendo o citando militar e no se conhecendo a sua residncia ou se ele nela no se encontrando, ser citado na unidade em que estiver servindo. CITAO COM HORA CERTA 1. Hipteses em que a citao deve ser com hora certa So dois os requisitos em questo, previstos no art 227. a. Ter o oficial de justia procurado o ru por trs vezes, em seu domiclio ou residncia, em dias e horas diferentes, sem encontr-lo. b. Haver suspeita justificada de ocultao do ru.

71 So, portanto, quatro requisitos: trs vezes, em seu domiclio ou residncia, suspeita justificada de ocultao e sem encontr-lo. 2. Procedimentos i. Nessa terceira diligncia, o oficial de justia inicia a preparao para a realizao definitiva da citao. Assim, como prev o art 227 o oficial intima qualquer pessoa da famlia, ou vizinho, na falta desta, que, no dia imediato, voltar para efetuar a citao, na hora que designar. ii. Assim, no dia e hora designados, o oficial, independente de outro despacho do juiz, comparecer residncia do citando a fim de realizar a programada diligncia (art 228). iii. Se o citando estiver presente ser citado normalmente (citao por mandado). iv. Se o citando no estiver presente, o oficial procurar informar-se dos motivos da ausncia dele. Se dessa averiguao resultar o afastamento da suspeita de ocultao, ficar prejudicada a citao com hora certa. v. Entretanto, permanecendo a suspeita de ocultao, dar por realizada a citao, ainda que o citando tenha se ocultado em outra comarca ( 1). vi. O oficial de justia certifica a ocorrncia, deixando contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome.( 2). vii. Realizada a citao com hora certa, o escrivo comunicar tudo ao ru por meio de carta, telegrama ou radiograma.(Art 229) viii. A citao com hora certa presumida ou ficta quando o citando no estiver presente, pois se presume que o seu familiar ou seu vizinho d-lhe conhecimento do ocorrido. Neste caso, o juiz nomear curador especial para o citando (CPC, art 9, II). 3. A citao com hora certa constitui uma forma especial de efetuar-se a citao por mandado. CITAO PELO CORREIO 1. Limites territoriais O art 222 do CPC estabelece, como regra geral, que a citao para qualquer comarca do pas ser feita pelo correio,. Portanto, os limites territoriais so os prprios limites do pas. uma modalidade de citao real. As excees a esta regra geral so as seguintes: Nas aes de estado. Quando a r for pessoa incapaz. Quando a r for pessoa do direito pblico.

72 Quando no local de residncia do ru no existir entrega domiciliar de correspondncia. Quando o autor requerer outra modalidade de citao.

2. Requisitos da carta Uma vez que o juiz defira a modalidade postal para a citao, ser enviada carta ao citando pelo escrivo ou chefe de secretaria. Essa carta dever preencher os seguintes requisitos: a. Ser registrada e o carteiro dever entregar-lhe pessoalmente ao citando, exigindo-lhe que assine recibo de entrega da correspondncia. b. Dever conter cpias da petio inicial e do despacho do juiz. c. Conter, em inteiro teor, a advertncia do art 285, segunda parte, ou seja, a no contestao da ao far presumir como verdadeiras todas as alegaes do autor. (salvo se o direito for indisponvel). d. O prazo para a resposta do ru. e. .O juzo e o cartrio com o respectivo endereo. 3. Quem pode receber a carta? A carta dever ser entregue pelo carteiro, pessoalmente, ao citando. Em se tratando de o citando ser pessoa jurdica, a carta dever ser entregue pessoa com poderes de gerencia geral ou de administrao (art 223, pargrafo nico). O destinatrio poder recusar o recebimento da correspondncia, caso em que o carteiro anotar a ocorrncia no aviso de recebimento. 4. Conseqncias da recusa Existem dois enfoques doutrinrios: a. Se o ru recusar-se a receber a carta que leva a citao, ser considerado citado pela prpria recusa e no comparecendo a juzo no prazo estabelecido, ser considerado revel, com as implicaes constantes do art 285 do CPC. b. Como o carteiro no tem f pblica para certificar a recusa do citando, ele dever ser citado novamente, por mandado, desde que o autor requeira essa medida. Poder, em ltimo caso ser citado at por edital, sempre a pedido do autor, esgotadas as providncias que este deve tomar previstas. no art 219, 2 e 3, e o autor requerendo esse tipo de citao. DEFESAS DO RU Diz o art 297 do CPC que o ru poder oferecer, no prazo de 15 dias, em petio escrita dirigida ao juiz da causa a sua defesa. Entretanto, uma vez citado, ele no est obrigado a defender-se, estando livre para manter-se omisso ou inerte. No h para ele obrigao de defender-se. Mas, faltando a sua defesa, resulta prosseguir o processo sua revelia, o que torna a situao do autor muito cmoda quanto aceitao de seu pedido. Nesse caso, presente o contido nos artigos 319 e 320. Espcies de defesa: a defesa do ru pode ser:

73 Contra o processo. Pretende, com este tipo de defesa, trancar o processo ou pelo menos obstaculiz-lo, ou seja, impedir ou retardar a sentena. Contra o mrito. a defesa do ru voltada diretamente contra a pretenso do autor, pretendendo obter sentena que rejeite a sua pretenso.

Defesa contra o processo. A defesa contra o processo pode ser direta ou indireta. Direta O ru ataca o processo visando a sua nulidade ou a carncia da ao.Alega, com esse objetivo: a) falta de pressupostos (subjetivos ou objetivos) do processo, como, por exemplo, falta de capacidade do autor ou do ru, falta de instrumento de mandato; b) falta de condies da ao, como, por exemplo, o ru no o sujeito da obrigao, a pretenso do autor no suscetvel de ser reconhecida. Indireta quando o ru ataca o processo usando circunstncias exteriores, que mesmo no se opondo aos elementos da relao processual, visam a sua paralisao. Nesse caso faz uso das excees processuais. Defesa contra o mrito. O ru defende-se da pretenso do autor. Pretende desfazer a pretenso do autor, conseguindo sentena que no atenda o seu pedido. Tambm pode ser direta ou indireta, dependendo da atitude assumida pelo ru. Direta Ataca o pedido nos seus fundamentos de fato e de direito, podendo a sua defesa consistir em: a) nega os fatos alegados pelo autor; b) admite os fatos alegados, mas nega a possibilidade das conseqncias pretendidas pelo autor. Indireta o ru admite verdadeiros os fatos alegados, mas ope a eles novos fatos que impedem os alegados ou lhes extingue os efeitos. A defesa indireta, tambm chamada objeo, pode ser: a) admisso dos fatos constitutivos alegados, mas oferece nos fatos impeditivos, extintivos ou modificativos. Exemplos: impeditivos o ru reconhece a venda, mas alega sua capacidade de contratar; extintivos: reconhece a existncia da causa da dvida, mas alega que j a pagou; modificativo o ru reconhece o montante da dvida, mas alega que o seu pagamento deveria ser parcelado, devendo ser pago no momento parte do total.; b) ocorre a alegao de outros fatos que mostram um direito do ru, que se opem aos direitos pretendidos pelo autor. Temos, ento, a objeo substancial. Resumindo, em sua defesa o ru poder investir contra o processo ou contra o mrito da inicial. Contra o processo existem dois tipos de defesa: direta e defesa indireta. So duas as defesas indiretas contra o processo, previstas no art 304 e so exercitadas por meio da pea chamada exceo, alegando-se a: 1) Incompetncia relativa, por meio da exceo de incompetncia relativa (CPC, art 112). Efeito desta defesa: os autos ao remetidos ao juiz competente. O contedo da pea exatamente a incompetncia relativa do juiz. 2) Parcialidade do juiz, exercida por meio da exceo de impedimento (art 134), cujo contedo o impedimento do juiz, ou por meio da exceo de suspeio (art 135, CPC) e cujo contedo a alegao da suspeio do juiz. As demais defesas contra o processo so todas diretas e se exercitam pela contestao (liminar).

74 Pode tambm o ru investir contra o mrito da petio inicial, isto , contra a lide, por meio de dois tipos de defesas: direta ou indireta. a. Diretas esto previstas no art 300, do CPC, exercida pela contestao, na qual o ru se contrape causa de pedir do atual, tanto a causa de pedir remota (ftica) ou prxima (jurdica). b. Indiretas esto previstas no art 326, do CPC, exercida pela contestao, na qual o ru, embora aceite as alegaes do autor, apresenta fato novo (impeditivo, modificativo ou extintivo). Contestao e Exceo O ru, na sua defesa, pode fazer uso de dois institutos jurdicos: a exceo e a contestao. Embora a doutrina fale em excees processuais e excees substanciais, o CPC adota a denominao especfica de excees para as defesas contra o processo pelas quais so alegados a incompetncia, o impedimento e a suspeio do juiz (contra o processo, defesa indireta). Todas as demais defesas sejam contra o processo ou contra o mrito, so abrangidas pela contestao. Contestao (artigos 300 a 303 do CPC) Conceito: Contestao o instrumento processual utilizado pelo ru para opor-se formal e materialmente pretenso deduzida em juzo pelo autor. (Humberto Teodoro Jr e Vicente Greco Filho) Como forma de resposta do ru ao do autor, a contestao, num sentido restrito, o instrumento formal da defesa do ru contra o mrito, dita contestao ao pedido do autor. No sentido amplo, contestao o instrumento formal da defesa do ru contra o processo ou contra o mrito. (Moacyr Amaral Santos). Conceito da professora Contestao o instrumento formal pelo qual o ru se defende contra o processo e contra o mrito, sem alterar o objeto litigioso. O objeto litigioso deve ser o mesmo do comeo ao fim do processo. Contedo da contestao A regra geral sobre o contedo da contestao est no art 300 do CPC. Assim, a contestao dever conter as defesas todas contra o mrito diretas e indiretas (art 300) e contra o processo (as diretas, previstas no art 301). As indiretas contra o processo so apresentadas preliminarmente por meio da pea denominada exceo e esto previstas no art 304. Defesas listadas no art 301, do CPC, que podero ser conhecidas de ofcio pelo juiz, com exceo do compromisso arbitral (4). So as seguintes: Inexistncia ou nulidade da citao. Incompetncia absoluta. Inpcia da petio inicial. Perempo. Litispendncia. Coisa julgada. Conexo.

75 Incapacidade da parte, defeitos de representao ou falta de autorizao. Compromisso arbitral. Carncia de ao. Falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.. Poder ser alegada preliminarmente qualquer das causas constantes do art 267 (extino do processo), no includas no art 301. Tambm pode constar da contestao, como preliminar, qualquer matria que autoriza o juiz a indeferir a petio inicial, listadas no art 267, do CPC. Pode o ru, ainda, impugnar na contestao o valor atribudo causa (Art 261, CPC). A contestao deve conter, tambm, as impugnaes do ru quanto ao mrito (diretas, art 300 ataca diretamente a causa de pedir) e (indiretas, art 326 aceita a causa de pedir alegada, mas apresenta-lhe fatos novos que as atacam indiretamente ). So as seguintes essas defesas: Poder negar os fatos alegados pelo autor (contestao absoluta). Poder o ru admitir os fatos alegados, negando-lhe as conseqncias jurdicas pretendidas pelo autor. Poder o ru admitir os fatos e as conseqncias pretendidas pelo autor, mas apresentar fatos novos que impeam (fatos impeditivos), modifiquem (fatos modificativos) ou extingam (fatos extintivos) aqueles. Poder, assim, apresentar fatos novos que representem direito do ru oposto aos alegados pelo autor. Observao: 1. Com exceo da primeira forma de contestao, as demais so ditas contestaes relativas. 2. As impugnaes do ru possveis de serem apresentadas na contestao tm carter preclusivo. Requisitos da Contestao: So de dois tipos os requisitos da contestao: 1. Extrnsecos (ou formais), que nada tm a ver com o contedo. So os seguintes: A contestao deve ser escrita (art. 297) A contestao deve ser dirigida ao juiz da causa (art 297) A contestao deve conter os nomes das partes. A contestao deve identificar o cartrio pelo qual corre a ao. 2. Intrnsecos, relativos ao contedo. So os seguintes: Deve o ru manifestar-se sobre os fatos contidos na petio inicial. (Princpio do nus da impugnao especificada) O ru deve alegar na contestao toda a matria de defesa (Princpio da eventualidade).

76 Na contestao devem ser informadas as provas que podero ser usadas (art 300, in fine). Devem ser includos na contestao documentos que provem a alegao de fatos novos pelo ru.

Princpios: 1. Princpio da Eventualidade tambm chamado de princpio da concentrao da defesa na contestao. Este princpio estabelece que toda a defesa do ru deve estar concentrada na contestao. Nessa pea, devem argir-se todas as matrias conjuntamente para, no caso ou eventualidade de no serem acolhidas as alegadas em primeiro lugar, serem apreciadas as que lhe sigam. O objetivo de economia de tempo, sem prejuzo algum defesa. (art 300, CPC). Excees ao princpio da eventualidade. Embora o princpio da eventualidade determine que todas as alegaes da defesa do ru devem constar da contestao, de forma preclusiva, existem algumas situaes em que certas defesas podem ser apresentadas depois da contestao. So as seguintes situaes, previstas no art 303: Relativas a direito superveniente. Ex: O ru adquire um crdito contra o autor, depois de ter apresentado a contestao. Quando competir ao juiz conhecer delas de ofcio. O ru apresenta uma objeo porque o juiz deixou de reconhecer de ofcio alguma coisa que deveria ter reconhecido, como a ilegitimidade da parte. Por expressa autorizao legal, possam ser formuladas em qualquer tempo e juzo. Ex: o ru pode apresentar defesa de exceo sobre decadncia convencional (CC, art 211). Limitaes do princpio da eventualidade - Art 14, III, do CPC: o ru no pode alegar defesa ciente de que ela no tem fundamento. Se no observar essa limitao, poder ser considerado litigante de m-f. 2. Princpio do nus da impugnao especificada (CPC, art 302) Considerandose todos os fatos alegados pelo autor, os que no forem considerados pelo ru em sua contestao, gozaro da presuno de serem verdadeiros. Por isso, o ru deve fazer um rol de todos os fatos alegados na petio inicial e impugnar todos eles. Excees do 2 Princpio Excees objetivas (art 302, I, II, III) No haver presuno de veracidade nos seguintes casos: I. Se o fato no admitir confisso, como no caso dos direitos indisponveis. Ex: Alegao sobre paternidade. II. Se a lei considerar determinado documento pblico como substancial s alegaes do autor e esse documento no estiver no processo. Ex: Falta da certido de casamento em ao de divrcio. III. um caso de impugnao indireta. Determinado fato no foi especificamente impugnado, mas o conjunto das alegaes o impugnam.

77 Excees subjetivas (art 302, pargrafo nico). O princpio do nus da impugnao especificada dos fatos no se aplica ao: I. Advogado dativo. II. Ao curador especial. III. Ao rgo do Ministrio Pblico. Prazos: A regra geral estabelecida pelo art 297: 15 dias, atravs de petio escrita, dirigida ao juiz da causa. Essa regra admite excees: Art 191 No caso de litisconsortes com diferentes procuradores ser-lhes-o contados em dobro o prazo para contestar, recorrer e, de modo geral, falar nos autos. Art 188 - Computar-se em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. Se houver mais de um ru com procuradores distintos, o prazo ser contado em dobro. Art. 182 As partes, ainda que todas de acordo, no podem prorrogar os prazos peremptrios. A contagem do prazo para a contestao do ru comea a ser contada: a. Quando a citao for pelo correio, da data da juntada aos autos do aviso de recebimento da citao pelo ru (art 241, I). b. Quando a citao se fizer por oficial de justia, da data da juntada aos autos do mandato cumprido. c. Quando houver vrios rus, da data da juntada do ltimo mandado citatrio cumprido. d. Quando a citao for por carta de ordem, precatria ou rogatria, da data da juntada da carta devidamente cumprida aos autos do processo. e. Quando a citao for por edital, findo o prazo da dilao assinada pelo juiz. Concluses da contestao A pea ser concluda de acordo com os pedidos formulados pelo autor na petio inicial. Assim, se o ru se insurgir contra sua sujeio ao processo e contra a pretenso do autor, pedir o ru que o juiz julgue extinto o processo, sem julgamento do mrito ou improcedente o pedido do autor, de forma total ou parcial, por meio de sentena declaratria negativa. Poder fazer esses dois pedidos conjuntamente para, no caso de rejeio de um, poder ser atendido no outro. De modo geral, o ru pretende obter uma sentena declaratria negativa em face do autor e com eficcia liberatria da pretenso formulada pelo autor. A contestao poder conter outros pedidos referentes a custas, a honorrios advocatcios, a despesas processuais, pedidos estes que, ainda que no expressos, podero ser considerados pelo juiz (art 20, CPC). 07.05.2007 CONTUMCIA E REVELIA Contumcia

78 Conceitos: Contumcia a ausncia de contestao - Nelson Nri Contumcia inatividade do ru. Vicente Greco Filho Contumcia a no contestao do ru no prazo legal, desde que devidamente citado (Arruda Alvim). A contumcia consiste no fato do no comparecimento da parte em juzo. (Moacir Amaral dos Santos). Contumcia a falta de comparecimento de qualquer dos litigantes, ou de ambos, para fazerem valer continuamente em juzo as suas pretenses. (Pereira Braga) Contumcia do autor A - Efeitos de ordem processual: 1. Contumcia: falta de manifestao do autor por mais de 30 dias (abandono da causa). Efeitos desse tipo de contumcia: extino do processo e pagamento de despesas (art 267, III, 1, e 2., CPC). 2. Contumcia: Falta de correo de incapacidade processual do autor ou de sua representao no prazo assinado pelo juiz, enquanto o processo ficar suspenso. Efeitos: nulidade do processo. (art 13, I, CPC), 3. Contumcia: Falta de indicao de novo procurador, no caso de morte do indicado, no prazo de 20 dias. Efeitos: Extino do processo sem julgamento do mrito. (art 265, 2, CPC). 4. Contumcia: no comparecimento audincia de instruo e julgamento. Efeitos: Dispensa de produo de provas (art 453, 2, CPC). B Efeitos de ordem material: a. Contumcia: No promover a citao do ru nos prazos determinados. Efeitos: Falta de interrupo da prescrio ou da decadncia. (Art 217, 2, 3 e 4 e art 220 do CPC). b. Contumcia: Dar causa a trs extines do processo. (por abandono) Efeitos: perempo do processo (Perda do direito de ao). (CPC. Art 267,III e art 268, pargrafo nico). c. Contumcia: Deixar de propor, no prazo de 30 dias, da data da efetivao da medida cautelar, quando esta concedida em procedimento preparatrio (CPC, art 806 e art 811, III). Efeitos: nus do requerente para com o requerido pelo prejuzo que ocorrer pela execuo da medida (CPC, art 811). Contumcia do ru A Contumcia parcial: Contumcia: No comparecimento do ru, por seu procurador, audincia de instruo e julgamento. Efeitos: Dispensa da produo de provas (CPC, art 453, 2).

79 Contumcia: Falta de exceo declinatria do foro, do juzo e prazos legais. Efeitos: Prorrogao da competncia do juiz incompetente.(CPC, art 297, 307 e ss e art 114). Contumcia: No levantar a questo da incompetncia absoluta no prazo da contestao ou na primeira oportunidade que lhe couber falar nos autos. Efeitos: nus pelas custas integrais (CPC, art 301, II e art 113, 1). Contumcia: Deixar de manifestar-se sobre os fatos da petio inicial. Efeitos: Presuno de serem os fatos alegados verdadeiros. (CPC, art 302). Contumcia: Deixar de indicar no prazo de 20 dias novo procurador pela morte do primeiro. Efeitos: O juiz dar continuidade ao processo, a revelia do ru, tendo em vista que o mesmo no indicou novo procurador no prazo fixado. (art 265, 2, CPC, in fine). B - Contumcia total ou Revelia. Conceitos: Contumcia total ou revelia a omisso do ru quanto se defender no prazo legal. (Moacir Amaral dos Santos) Contumcia total ou revelia o descumprimento total do ru do nus de defender-se (Jos Frederico Marques). Hipteses de revelia (contumcia total): 1. Deixar correr em branco o prazo legal. 2. Contestao apresentada intempestivamente. 3. Contestar no prazo, mas no sanar defeitos de representao no prazo. 4. Contestar no prazo, mas no impugnar fato algum. Efeitos: a. Presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor na pea inicial (CPC, art.319). b. Curso normal dos prazos: a revelia no impede o curso dos prazos fixados para o ru. O processo caminha a sua revelia, sem intimao do ru. c. Julgamento antecipado da lide. Com simplificao dos procedimentos processuais. Como os fatos alegados pelo autor so presumidos como verdadeiros, o juiz pode antecipar o julgamento. C Revelia presumida intempestiva. Tem fundamento no art 13 do CPC, quando o juiz assinala s partes prazo para corrigirem incapacidades processuais ou irregularidade de representao. Diz o inciso II do art 13 que quando a falha for no plo passivo e ela no sendo sanada no prazo marcado, o ru ser considerado revel. O art 37, pargrafo nico, tambm se refere revelia presumida. O advogado do ru deve apresentar o instrumento de mandato para pode agir no processo. Todavia, em situaes em que haja urgncia de realizar atos processuais ou para impedir a decadncia ou prescrio, poder atuar sem estar devidamente habilitado. Nesses casos, o juiz admite a atuao do representante, marcando-lhe prazo de 15 dias, prorrogvel por mais 15, para apresentar o competente instrumento de procurao. O pargrafo nico do artigo estabelece que a no ratificao dos atos praticados precariamente implica na

80 invalidao dos mesmos, respondendo o advogado por perdas e danos. So casos de revelia presumida. A revelia presumida intempestiva ocorre na hiptese de o ru apresentar a contestao fora de prazo. Contumcia de ambas as partes a. Dispensa de produo de provas: A ausncia dos procuradores de ambas as partes audincia de instruo e julgamento, que no deixar de ser realizada (CPC, art 453, 2). Contumcia: Ausncia do advogado do ru. Efeitos: Pode ser dispensada a produo de provas a requerimento do representante do autor. b. Paralisao do processo por mais de um ano por negligncia das partes: O juiz intimar pessoalmente cada uma delas, assinando o prazo de quarenta e oito horas para pronunciamento das mesmas, sob pena de extino do processo sem julgamento do mrito, imputando proporcionalmente a elas as custas devidas (CPC, art 267, II, 1 e 2). Contumcia: Falta de pronunciamento das partes no prazo assinalado de 48 horas. Efeitos: Extino do processo sem julgamento do mrito. 09.05.2007 Revelia Hipteses de revelia - so quatro essas hipteses: 1. O ru deixa correr o prazo legal para a contestao em branco. 2. O ru apresenta a contestao intempestivamente, isto , ele contesta, mas o faz fora do prazo legal. um caso de revelia intempestiva. 3. O ru apresenta a contestao no prazo, mas no impugna nenhum dos fatos alegados. Trata-se de uma contestao formal e no de contestao material. 4. O ru contesta no prazo, com contedo material adequado, mas com defeito na representao de seu representante. um caso de revelia presumida. (Art 37, pargrafo nico, do CPC.). Efeitos da revelia So trs esses efeitos: 1. Presuno de veracidade dos fatos alegados na Petio Inicial (Art 319 do CPC: se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados pelo autor). Este efeito, todavia, no absoluto, apresentando as seguintes excees. Isto, situaes em que a presuno de veracidade no ocorrer: a. Art 320, I: se, havendo pluralidade de rus, um deles contestar a ao. Todavia esta exceo se aplica a todos os outros rus, se o fato contestado for comum a eles. Para fatos distintos do contestado no valer a exceo, ou seja, eles sero presumidos como verdadeiros. b. Art 320, II:o litgio versar sobre direitos indisponveis. Sobre tais direitos, nunca haver presuno, pois eles precisam ser provados. c. Art 320, III: se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. Por exemplo, o objeto do litgio for um contrato e ele no acompanhar a petio inicial.

81 d. Art 302, pargrafo nico: diz o pargrafo em questo que o nus da impugnao especificada dos fatos (presuno de veracidade) no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial (art. 9, II) e ao rgo do Ministrio Pblico. Observaes: a. Embora revel, pode no ocorrer os efeitos da revelia e o juiz mandar o autor produzir prova (art 324, CPC). b. O pargrafo nico, do art 52 do CPC, permite que o assistente atue como auxiliar da parte principal, exercendo os mesmos poderes e sujeitando-se aos mesmos nus que o assistido. Se o assistente notar possibilidade de o ru no contestar a ao, poder faz-lo, dentro do prazo legal. Se ocorrer situao em que tanto assistente como assistido apresentam a contestao, valer a do assistido. Ex: Caso de sublocao, sublocatrio pode assistir o locatrio em ao movida contra ele pelo locador. 14.05.2007 2. O ru no recebe intimaes sobre o andamento do processo Art 322, CPC. O pargrafo nico do artigo garante ao ru a possibilidade de intervir no processo a qualquer momento, considerando-o, todavia, no estado em que se encontrar. Mas se o ru indicou patrono, as intimaes sero remetidas a este. 3. Simplificao de procedimento - CPC, art 330, II Julgamento antecipado do lide. Se houver revelia do ru e no caso for aplicvel o disposto no art 319 (presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor) o juiz dar sentena com resoluo do mrito. Como se v, h economia processual pela simplificao em questo, pois se passa diretamente fase decisria, no havendo necessidade dos procedimentos probatrios. Como se v, ocorrendo o disposto no art 324 e sendo aplicvel o art 319, vai-se para o art 330, II. Questes: 1 O autor pode ser revel? Sim, se ele no contesta ao de reconveno apresentada pelo ru. Se ele revel na reconveno, haver presuno de veracidade dos fatos alegados pelo ru nessa ao. Entretanto no se aplica, neste caso, o segundo efeito acima. Quanto ao terceiro efeito, ele s ser aplicado no caso de a primeira ao se encontrar em estgio de receber sentena. Como haver apenas uma sentena, preciso que as duas sentenas estejam em condies de receberem a sentena. No caso de ru revel, o autor pode promover alteraes no pedido apresentado na inicial? Se o ru revel, porque ele j foi citado. Alteraes nos pedidos iniciais do autor implicam em nova citao do ru e na concordncia dele com as alteraes. Aps o saneamento do processo no ser mais admitida qualquer alterao nos pedidos do autor. Quais so as respostas que o ru pode apresentar em uma ao contra ele proposta? Quais so defesas e quais so ataques. Ele pode

82 defender-se relativamente ao processo e relativamente ao mrito da ao. Sua defesa pode ser apresentada por meio de quatro peas processuais, sendo duas de ataque e duas de defesa. Peas processuais de defesa: contestao e exceo. Peas processuais de ataque: reconveno(Art 215) e ao declaratria incidental . (novos pedidos de tutela). Quais so as citaes denominadas reais? E as denominadas fictas? Porque recebem essas denominaes? As reais, assim chamadas aquelas em que o ru citado pessoalmente ou nas pessoas de seus representantes legais ou de curador legalmente autorizado (art. 215) so as seguintes: citao pelo correio, citao por oficial de justia e citao por meio eletrnico. As citaes fictas, assim chamadas porque a citao do ru presumida, so: a citao por edital e a citao por hora certa. O que h em comum na extino do processo com julgamento de mrito pelo reconhecimento pelo ru do pedido do autor, pela transigncia das partes e pela renncia do autor ao seu direito alegado? So casos de extino do processo previstos no art 269, II, III e V, do CPC, todos com resoluo do mrito. Todas se referem ao direito material. Em se tratando de ao de conhecimento, a resoluo de mrito pe fim lide e ao processo, o que comum para as trs hipteses. A desistncia do autor leva extino do processo sem julgamento do mrito e a renncia do autor ao direito no qual se funda a demanda, provoca a extino do processo com julgamento do mrito. Qual distino entre as duas hipteses? A desistncia do autor significa desistir do seu direito de ao, que poder voltar a ser exercer futuramente (art 267, VIII). A renuncia ao direito em que se funda a demanda - direito material (art 269, V) representa a morte de seu direito, portanto ele no poder mais exigi-lo em nova ao. Quando ocorrer o indeferimento da petio inicial por inpcia? O que isso? Qual a diferena para as demais hipteses de indeferimento? Art 295, pargrafo nico, I, II, III e IV: a PI ser indeferida por inpcia quando o libelo apresentar vcio. A PI se diz inepta quando no est apta a produzir os seus efeitos, isto , dar incio relao processual. As outras hipteses de indeferimento da PI so passveis dos benefcios do art 284, em termos de corrigir as falhas. Isso com a hiptese de indeferimento por inpcia. Poder o autor alterar a petio inicial aps o seu ajuizamento? Pode, mas no aconselhvel, pois h o risco de alterar a prpria ao. Detalhes: se o ru ainda no foi citado, no necessidade de concordncia dele ru para a alterao. Mas se ele j foi citado, ter dar a sua concordncia alterao. Qualquer alterao s pode ser feita at a fase de saneamento do processo. Mas as alteraes s podem se referir aos elementos objetivos do processo (pedido e causa de pedir),

83 9 Havendo alienao da coisa litigiosa, deixa a parte alienante de ter legitimidade para a ao? No, a alienao da coisa litigiosa no interfere na legitimidade das partes. Apenas o alienante passa a ter legitimidade extraordinria.(art.42, CPC). 10 O momento processual adequado para ser examinada pelo julgador a questo envolvendo ilegitimidade das partes ser quando do despacho da petio inicial e no despacho saneador. O art 295, II, do CPC, diz que o juiz indeferir a PI se houver manifesta ilegitimidade de uma das partes. No se convencendo o juiz dessa ilegitimidade, deferir a PI e aguardar manifestao do ru sobre a questo. Essa manifestao pode ocorrer em qualquer fase do processo, at mesmo depois da sentena. O momento do saneamento do processo outro momento em que ele o examina, inclusive rev a inicial para certificar-se no ter passado algum vicio que implicaria no indeferimento da pea. Poder, ento rever as partes, quanto legitimidade delas. 11 Ocorrendo revelia, o juiz obrigado a nomear curador especial ao revel para que o represente em juzo, sob pena de anulao do processo? Depende. Se a citao foi ficta (por edital ou por hora certa) e no contestar a ao, o juiz nomear curador especial (CPC, art 9 , II). Nas demais modalidades de citao, em que o ru tenha sido citado pessoalmente e ocorrer a revelia, o juiz no car curador especial. 12 No tema resposta especificada no art 297 do CPC, a contestao pode somente conter defesas de mrito e processuais peremptrias? A contestao dever conter todas as defesas contra o mrito (diretas art 300 - e indiretas art 326) e contra o processo (art 301 as diretas - peremptrias). 16.05.2007 PROVA: 1. Quanto ao indeferimento da petio inicial, correto dizer que a deciso que indefere a petio inicial nunca poder ser revista pelo mesmo juzo a quo. V ou F. Justifique. Resposta: A afirmativa e falsa. O art 296 do CPC permite ao autor apelar do indeferimento da petio inicial e o juiz da causa (a quo) pode rever sua deciso no prazo de 48 horas. 2. Se a parte for manifestamente ilegtima, o juiz dever fixar prazo razovel para que a petio seja emendada. V ou F. Justifique. Resposta: A afirmativa falsa. O art 295, II, do CPC estabelece que a petio inicial ser indeferida quando a parte for manifestamente ilegtima.

84 3. Estabelece o 1 do art 267, do CPC, que o juiz ordenar, no caso no n III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte no suprir a falta em 24 horas, aps a publicao no rgo oficial. V ou F. Justifique. Resposta: A afirmativa falsa. O art 265, 1, do CPC, fala em intimao pessoal (e no publicao no rgo oficial) e no prazo de 48 horas (e no 24 horas) para que a falta seja suprida, decorridos os 30 dias previstos no n III do mesmo artigo. 4. As alegaes relativas a determinada questo no utilizada pelas partes em um processo cuja sentena haja passado em julgado, podem ser utilizadas em outros processos porque no atingidas pela coisa julgada. V ou F. Justifique. Resposta: A afirmativa falsa. A ao julgada, com sentena transitada em julgado, decidiu sobre o mrito da ao, levando em conta as defesas apresentadas pelo ru. Estabelece o artigo 300, do CPC, o Princpio da Eventualidade (todas as matrias de defesa devem ser apresentadas na contestao. As no utilizadas sofrem o efeito da precluso consumativa). O outro processo mencionado consiste numa tentativa do ru de apresentar nova matria defensiva sobre o mesmo mrito j julgado. O direito a isso est precluso. 5. Se o ru for revel e no contestar a ao, reputar-se- verdadeira a matria de direito sustentada pelo autor na inicial. V ou F. Justifique. Resposta: A afirmativa falsa. A questo fala em presuno de verdade das matrias de direito alegadas pelo autor. A matria de direito apreciada pelo juiz e no pelas partes. O ru no apresentando a contestao pode ter presumida contra ele a verdade dos fatos alegados pelo autor (Art 319, do CPC). 6. Quanto ao indeferimento da petio inicial, certo dizer que as irregularidades da petio inicial, passveis de correo, somente podero ser corrigidas at a apresentao da defesa, sob pena de precluso. (V ou F). Justifique. Resposta: A afirmao falsa. Diz o art 284, do CPC, que constando irregularidades passveis de correo o juiz determinar que o autor a corrija no prazo de 10 dias e, no atendida a determinao, a indeferir (pargrafo nico). 7. Capacidade postulatria aquele referente pessoa que est em juzo pleiteando para si um bem da vida. (V ou F) Justifique. Resposta: A afirmao falsa. Capacidade postulatria a capacidade que tem a pessoa que possua conhecimentos tcnico-jurdicos (o advogado) de representar em juzo o seu cliente na condio de autor ou ru de uma ao. A capacidade de pleitear para si, em juzo, um bem da vida o direito de ao da pessoa. 8. A citao vlida, ainda que ordenado por juiz incompetente induz litispendncia e faz litigiosa a coisa. (V ou F). Justifique.

85 Resposta: A afirmao falsa, porque o que torna a coisa litigiosa e induz litispendncia a citao vlida ordenada por juiz competente. No caso de juiz incompetente a ordenar constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. 9. Estabelece o pargrafo 1, do art 267, que o juiz ordenar, no caso do n III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte no suprir a falta em 24 horas, aps a publicao no rgo oficial. (V ou F). Justifique. Resposta: A afirmao falsa. O dispositivo mencionado fala em extino do processo com o arquivamento dos autos se a parte, intimada pessoalmente (e no publicao no rgo oficial), no suprir a falta em 48 horas (e no 24 horas). 10. O processo civil sobrestado por questo prejudicial de natureza criminal permanecer sobrestado, em qualquer hiptese, at a deciso definitiva na esfera criminal, face autonomia entre jurisdio civil e criminal. (V ou F). Justifique. Resposta: Afirmativa falsa: o art 265, IV, a, do CPC, fala que o processo ser suspenso quando a sentena de mrito depender do julgamento de outra causa. O 5, do mesmo artigo limita a um ano o prazo mximo de suspenso do processo, findo o qual o juiz mandar prosseguir o processo. 11. Quanto ao indeferimento da petio inicial, certo dizer que a sentena que indefere a petio inicial ser sempre de extino do processo, sem julgamento do mrito. (V ou F). Justifique. Resposta: A afirmao falsa. O art 269, do CPC, fala em extino do processo com julgamento do mrito. O n IV do artigo diz que haver julgamento do mrito, quando o juiz pronunciar decadncia ou prescrio. 12. Capacidade e legitimidade so expresses sinnimas, sendo que o que as diferencia o momento, ou seja, antes e depois de proposta demanda, respectivamente. (V ou F). Justifique. Resposta: Afirmativa falsa. Legitimidade uma das condies da ao (legitimidade ativa ou legitimidade passiva). Capacidade um dos pressupostos do processo. 13. A citao vlida, ainda que ordenada por juiz incompetente, torna prevento o juzo e interrompe a prescrio. (V ou F). Justifique. Resposta: Falsa, pois dos dois efeitos citados, apenas interrompe a prescrio. A citao que torna o juiz prevento e a ordenada por juiz competente. 14. A substituio processual consiste na possibilidade de outrem, exclusivamente, no plo passivo, defender direito alheio. (V ou F). Justifique.

86 Resposta: A afirmativa falsa. O art 265, do CPC, fala, no seu 1, em substituio das partes e no do ru (plo passivo). 15. Quanto ao indeferimento da petio inicial certo dizer que todas as causas de indeferimento podem ser conhecidas de oficio. (V ou F). Justifique. Resposta: A afirmativa pode ser considerada verdadeira com ressalva. Todas as causas mencionadas no art 295, do CPC permitem o indeferimento de oficio. Todavia, quanto ao n II a parte pode no ser manifestamente ilegtima e o juiz no a deferir, aguardando pronunciamento do ru. O n IV fala em decadncia ou prescrio. Pode-se tratar de um instituto convencional e o juiz s o atender sob motivao da parte. 16. Capacidade de ser parte ou para a causa um conceito com regras pr-definidas nas regras processuais. (V ou F). Justifique. Resposta: 17. A citao vlida, ainda que ordenada por um juiz incompetente, constitui em mora o devedor e suspende a prescrio. (V ou F). Justifique. Resposta: Resposta verdadeira, conforme o determinado no art 219 do CPC. 18. ao juiz que compete verificar se caso ou no citao com hora certa, determinando que a faa o oficial de justia. (V ou F). Justifique. Resposta: A afirmativa falsa. Os artigos 227 e 228 se referem questo e ao oficial de justia quem decidir sobre a citao com hora certa, sem novo despacho do juiz (art 228). 21.05.2007 RECONVENO Conceitos: os conceitos formulados pelos diferentes doutrinadores apresentam, naturalmente, pequenas diferenas de redao, mas todas com os mesmos elementos fundamentais. Assim, para: Joo Monteiro: reconveno a ao do ru contra o autor, proposta no mesmo feito em que est sendo denunciado. Paula Batista: reconveno a ao proposta pelo ru contra o autor, no mesmo feito em que demandado. Jos Frederico Marques: segundo a art 315 do CPC, reconveno a ao proposta pelo ru contra o autor, no mesmo processo e juzo em que demandado, para modificar ou excluir o pedido constante da inicial.

87 Arruda Alvim, que acrescenta ser a reconveno uma demanda em procedimento ordinrio, alm de tratar de uma ao de conhecimento. Vicente Greco Filho: pedido de tutela jurisdicional, com inverso da posio ativa e passiva da relao processual. Como dizem os romanos: reus fit actor (o ru se torna autor). Justificativas: 1. Economia processual, pois a reconveno agrega em um mesmo processo duas aes. 2. Possibilidade de pedido de tutela do ru impossvel de ser apresentado na contestao. 3. Um nico processo, impedindo a ocorrncia de sentenas conflitantes, contraditrias, que poderiam ocorrer, caso as aes fossem apresentadas separadamente. Torna possvel uma justia mais perfeita. Requisitos: a. Requisitos gerais: pressupostos processuais gerais. A reconveno deve conter todos os requisitos de validos de todos os processos. b. Requisitos especficos: Litispendncia, pela existncia de ao principal pendente (CPC, art 219). Conexo das aes A conexo deve ser entendida sob dois modos, conforme permite o art 315 do CPC: a conexo no sentido legal como definida no art 103 do CPC (mesmo objeto ou mesma causa de pedir) e conexo com o fundamento da defesa conforme parte final do art 315 mencionado. Competncia do juiz A competncia do juiz da ao principal pode ser prorrogada se se tratar de competncia relativa. Se o juiz da principal for absolutamente incompetente para a reconveno, no ocorrer a prorrogao e, portanto, no cabe a reconveno. A incompetncia, no caso, ser alegada pelo autor reconvindo na contestao reconveno, mas o autor jamais poder, nessa pea, alegar a incompetncia relativa do juiz. (CPC. Art 109: pressupe a competncia absoluta do juiz). Compatibilidade dos procedimentos das duas aes. Ou que possam, pelo menos, serem tornados compatveis. Legitimidade para proposio da ao o autor da ao de reconveno deve ser o ru da ao principal (ru reconvinte). A regra que todo ru pode reconvir contra o autor, porque, se eles tm legitimidade para a ao principal em seus respectivos plos, a tero tambm para a ao de reconveno, quando os plos so invertidos. Prazos: o prazo comum est estabelecido pelo art 297, do CPC: 15 dias, ou seja, o prazo para propor a ao de reconveno o mesmo prazo da defesa do ru, contados da data da sua citao (CPC, art 297). Essa regra apresenta as seguintes variaes: CPC, art 188: Computar-se- em qudruplo o prazo de defesa quando o ru ou reconvinte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.

88 CPC, art 191: Se forem vrios rus com procuradores distintos, o prazo para a reconveno ser contado em dobro. (O prazo correr a partir da ltima citao).

Procedimentos: Conforme estabelece o CPC, no art 299, a reconveno deve ser apresentada simultaneamente contestao, constituindo, todavia, duas aes autnomas.Existe divergncia doutrinria havendo corrente de autores que admite reconveno da reconveno. Esse pensamento pode gerar uma seqncia de reconvenes, mas o juiz pode fracionar o processo. A reconveno ser uma pea escrita, preenchendo todos os requisitos da petio inicial previstos no art 282 do CPC, com exceo do requerimento para citao do ru (autor reconvindo) porque ele j est no processo. O autor ou reconvindo ser, contudo, intimado a contestar a reconveno, sendo-lhe marcado o prazo de 15 dias. Se o autor reconvindo apresentar fatos novos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito alegado pelo reconvinte abre-se novo prazo de 10 dias, para manifestao do reconvindo. Contestada a reconveno, e tendo falado o reconvindo, se for o caso, as duas aes formam um processo nico que segue os passos normais at a sentena final, que ser nica. A distribuio da reconveno feita por dependncia CPC, art 253, I, isto , ela ser distribuda ao mesmo juiz da ao principal. ( comum chamar-se a reconveno de ao secundria, sem, contudo indicar-se dependncia da principal, pois so autnomas). Havendo mais de um ru e mais de autor, qualquer ru pode reconvir de qualquer autor, ou um s ru reconvir de mais de um autor. Autor reconvindo revel. Se o autor reconvindo no contestar a reconveno ele ser considerado revel? A doutrina tem dois entendimentos: alguns autores acham que como no contestou fica configurada a revelia. Outra corrente acha que no, pois a petio inicial do autor pode conter elementos que representem uma contestao reconveno. Conseqncias dessa revelia: No se aplicam, no caso, dois efeitos normais da revelia: a economia processual com o julgamento antecipado das aes, pois como as duas aes sero julgadas por meio de uma nica sentena, o julgamento antecipado s ocorrer se a ao principal j atingiu estgio para ser julgada, se no, a ao secundria ter que esperar ela atingir esse nvel; tambm o autor reconvindo no deixar de ser intimado, como acontece na revelia, pois ele j tem advogado indicado para o processo; tambm no ocorrer presuno de veracidade dos fatos, se a petio inicial da ao principal j oferecer contestao a eles. Extino da ao principal: (CPC, art 317) se a ao principal for extinta por desistncia do autor ou por qualquer outra causa, sem julgamento do mrito, a ao de reconveno prosseguir. Como as duas aes tm que receber uma nica sentena, a extino, no caso, se ter por deciso interlocutria. O julgamento antecipado s poder ocorrer se as duas sentenas estiverem em estgio processual de receber sentena. Hipteses de excluso: Caso de procedimento de rito sumrio (razo de ordem prtica). Nesse caso, o tipo de procedimento j prev proteo do ru sem necessidade de nova ao (CPC, art 278, 1: lcito ao ru, na contestao, formular pedido em seu favor, desde que fundados nos mesmos fatos referidos na inicial).

89 Ao principal dplice. Diz-se dplice a ao quando, por sua natureza, a proteo do ru j est includa na prpria contestao, dispensando, portanto, a reconveno. (CPC, art 278, 1). O pedido de tutela, no caso, dever ser permitido pela lei. Ex: art 922 e art 31 da JEC. Ao de Execuo.- A reconveno instrumento de procedimento comum ordinrio, enquanto a execuo tem procedimento prprio. Todavia, como a ao de execuo pode receber embargos que so apensados ao de execuo, estes embargos podem receber reconveno, que encartada neles, ficando, portanto, tambm apensa ao de execuo. Reconveno de reconveno Existem dois posicionamentos doutrinrios. Uma corrente acha que cabe reconveno da reconveno, pois esta constitui uma das espcies de defesa do ru; outra corrente acha que no cabe reconveno de reconveno, porque o art 316, do CPC fala em contestao como defesa do ru. Exemplos: 1. Ao possessria, na qual o ru pode, na contestao, demandar a tutela possessria. (CPC, art 922). ao dplice. 2. Ao de prestao de contas: o saldo credor apresentado poder ser cobrado em ao forada, seja a favor do autor, seja a favor do ru (CPC, art 918).- ao dplice. 3. Ao de desapropriao: a condenao ao pagamento de justa indenizao decorre da prpria discordncia do ru, na contestao, quanto ao preo do bem desapropriado. Ao dplice. Recursos possveis na extino da reconveno: Se a deciso interlocutria extinguir apenas a ao de reconveno, quando a principal continuar, cabe ao autor reconvinte agravo de instrumento (art 522, do CPC). Quando a sentena extinguir o processo em relao s duas aes, cabe apelao instncia superior (art 513, do CPC). 30.05.2007 TRABALHO - EXCEES 1. Quais so as espcies de defesa? Resposta: O ru pode defender-se contra o processo (visando livrar-se da sujeio em que se encontra) e contra o mrito (resistncia pretenso do autor). Tanto as defesas contra o processo como as contra o mrito podem ser diretas e indiretas. As defesas contra o processo so duas indiretas e as demais diretas. Ento, as defesas contra o processo exercidas por meio das excees so as defesas indiretas. So dois os tipos de defesas indiretas: Incompetncia relativa contra o juzo. (Juzo = rgo do judicial).

90 Parcialidade do juiz, que pode ser subdividida em impedimento e suspeio. Ser de impedimento quando se tem certeza desse impedimento e ser suspeio, quando apenas se suspeitar do impedimento.

Essas excees, excees instrumentais, sero apresentadas por meio de trs peas: 1. Exceo de incompetncia relativa do juzo. 2. Exceo de impedimento do juiz. 3. Exceo de suspeio do juiz. 2. PARTE ATIVA: Suspeio e impedimento. Quem pode propor a exceo de impedimento do Juzo? As duas partes (autor e ru), terceiros intervenientes no processo e o Ministrio Pblico, este, quando atua como fiscal da lei e no como parte. Incompetncia relativa. Somente o ru, porque o autor escolheu o Juzo. Sendo o juzo incompetente (relativa), a competncia ser prorrogada se o ru no declarar a incompetncia. (Se a incompetncia for absoluta, ele dever ser declarada de ofcio pelo juiz). 3. PARTE PASSIVA. Suspeio e impedimento. A parte negativa de exceo de suspeio ou de impedimento ser sempre o Juiz, ou o Ministrio Pblico, ou um auxiliar da justia, sempre como pessoas fsicas e no como rgo. Incompetncia relativa. Ser sempre o Juzo (um rgo pblico, cmara, tribunal ou juiz). 4. PRAZOS (CPC, art 305). Suspeio e impedimento Tanto para a suspeio e o impedimento, como para a incompetncia relativa o prazo ser de 15 dias contados do momento em que se tomar conhecimento do motivo que justifica a exceo. Todavia, a exceo de incompetncia relativa ser conhecida na citao do ru. Portanto para essa exceo, os 15 dias contam da petio inicial. As outras duas excees podero ser apresentadas a qualquer tempo, inclusive depois de julgado a ao, atravs de ao rescisria. 5. SUSPENSO DO PROCESSO - (Art 265, III) A proposio de qualquer tipo de exceo, o processo ser suspenso. Uma vez suspenso o processo ele s volta a ser considerado depois de julgada definitivamente a exceo. Com a suspenso, o prazo se interrompe e ser retomado depois desse julgamento, reiniciando-se a sua contagem para completar o total do prazo. Conta-se, portanto, apenas o que falta para complet-lo. 5.1. Suspenso do processo por suspeio ou impedimento

91

A exceo de suspeio ou impedimento mesmo que extempornea, ser acolhida pelo juiz, at porque ele poderia ter alegado a sua parcialidade de ofcio (CPC, 306). Ela ser processada em autos separados apensados aos autos principais (CPC, art 299). Ser formulada em petio escrita, devidamente fundamentada e dirigida ao juiz da causa, podendo ser instruda com documentos e rol de testemunhas. Imediatamente o juiz suspende o processo, passando a examinar a exceo. Se aceitar as razes apresentadas, declarar-se a suspeito ou impedido e encaminhar os autos ao seu substituto legal (CPC, art 313). Todavia, no se considerando suspeito ou impedido, isto , indeferindo a petio, os autos sero remetidos ao tribunal que, julgando a exceo, poder confirmar a deciso do juiz determinando o seu arquivamento. Em caso contrrio, isto , reformando a deciso do juiz, encaminhar os autos ao substituto legal do juiz e condenar este no pagamento das custas. 5.2 Suspenso do processo por Incompetncia relativa. Dentro do prazo (art 464 do CPC) o excipiente (aquele que suscita a incompetncia) alegar a incompetncia em petio fundamentada e devidamente instruda indicando o juzo para o qual dirige a petio (art 307 do CPC). Recebida no prazo a exceo de incompetncia relativa o juiz indicado na petio, desde que no indefira a petio(por ser manifestamente improcedente ou por ser extempornea), suspender o processo principal (CPC, art 306), ouvindo o excepto (o suposto incompetente) no prazo de 10 dias, proferindo a deciso tambm em 10 dias. Se houver necessidade de prova testemunhal, ser marcada audincia dentro de 10 dias. Julgada procedente a exceo os seus autos e os da ao principal sero encaminhados ao juiz competente (CPC, art 311). Se a alegao de incompetncia relativa no for acolhida o processo prossegue com o primeiro juiz. Neste caso cabe recurso de agravo. 6. Competncias Quem tem competncia para julgar as excees? A exceo de incompetncia relativa ser julgada pelo juiz indicado pelo requerente, cabendo recurso de agravo.. A exceo de suspeio ou impedimento ser decidida pelo prprio juiz da causa e confirmada ou reformada pelo tribunal.

92 SEGUNDO SEMESTRE (Professora Rosana) 30.07.2007 Providncias Preliminares CPC, art. 323 a art 328 1. Incio da fase das providncias preliminares. Dez dias do fim do prazo para a resposta do ru. o que estabelece o art 323 do CPC: Findo o prazo para a resposta do ru, o escrivo far a concluso dos autos. O juiz, no prazo de 10 dias, determinar, conforme o caso, as providncias preliminares, que constam das sees deste captulo. 2. Hipteses sobre as providncias preliminares: So duas as hipteses: a) No h contestao do ru; b) H contestao do ru. a) No havendo contestao: O ru considerado revel. Nessas condies, podem ocorrer duas situaes: I) Ocorrem os efeitos da revelia Os fatos alegados pelo autor so considerados verdadeiros, no havendo qualquer providncia a tomar e o juiz proferir julgamento conforme o estado do processo. (CPC, art 319, 328). II) No ocorrem os efeitos da revelia (CPC, art 319, 320, I, II, III e 324). O juiz mandar que o autor produza provas dos fatos por ele alegados. O prazo para essa providncia do autor o determinado pelo juiz e, na falta desta determinao, o prazo ser de 5 dias, conforme previsto no CPC, art 185. Tambm no ocorrem os efeitos da revelia nos casos do CPC, art 302, I, II e III, bem como ao advogado dativo, ao curador especial e ao Ministrio Pblico (pargrafo nico do art 302 mencionado). b) Havendo contestao: A contestao pode ocorrer de quatro maneiras: I - Defesas diretas do mrito Essa defesa pode ser prxima (contra o direito) ou remota (contra os fatos alegados pelo autor). Assim, o ru pode contestar os fatos alegados pelo autor ou a fundamentao jurdica dos mesmos. Havendo contestao do mrito no h qualquer providncia preliminar a adotar.Assim o juiz proceder ao julgamento conforme o estado do processo (CPC, art 328). II - Defesas diretas contra o processo Conforme previsto no art 327 do CPC, o ru poder alegar uma das situaes previstas no art 301: Inexistncia ou nulidade da citao; Incompetncia absoluta; Inpcia da petio inicial; Perempo; Litispendncia; Coisa julgada; Conexo; Incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; Conveno de arbitragem; Carncia de ao;

93 Falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Nesse caso, o juiz mandar ouvir o autor em 10 dias (rplica) permitindo-lhe a produo de provas documentais. Se verificar irregularidade sanvel, o juiz conceder prazo no superior a 30 dias para o autor corrigir a falha. Se, todavia, verificar a ocorrncia de falha insanvel, passa-se fase seguinte. O mesmo ocorrer se o autor no replicar no prazo. III - Defesas indiretas do mrito O ru reconhece os fatos alegados pelo autor, mas apresenta outros fatos impeditivos, extintivos ou modificativos do direito do autor. O autor dever ser ouvido em 10 dias (rplica), podendo produzir provas documentais (CPC, art 326). Se o juiz no conceder o direito de rplica ao autor, este poder replicar na primeira oportunidade que lhe couber falar sob risco de precluso desse direito se no o fizer nessa oportunidade (art 245, CPC). Esta situao da no fixao do prazo constitui uma exceo quanto aos requisitos da ao incidental. IV - Controvrsia sobre a relao jurdica da qual dependa, no todo ou em parte, o julgamento da lide. Se o ru contestar o direito que fundamenta a ao, o autor poder pedir ao juiz, em 10 dias, que este declare a existncia ou no de seu direito, deste que desta declarao dependa o julgamento da lide em sentena incidental. (CPC, art 325, art 5 e art 470). Se o autor no apresentar pedido de sentena incidente, apenas confirmando suas alegaes, a questo ser decidida e a deciso no impede possvel ao incidental futura. Se houver sentena incidental no curso do processo, a controvrsia estar resolvida de vez, no podendo haver nova ao incidental sobre a controvrsia. Observao: sentena incidental a que ocorre dentro do curso do processo da ao principal, sendo sempre uma sentena declaratria. 3. Fim da fase das providncias preliminares: Essa fase termina com o cumprimento das providncias preliminares determinadas pelo juiz, se elas existirem, ou no havendo tais providncias, o juiz proferir o julgamento conforme o estado do processo (CPC, art 328). 4. a) O que rplica? a resposta do autor s alegaes do ru na contestao. O autor tem direito rplica sempre que o ru alegar fato novo. Assim, se for alegada pelo ru qualquer uma das situaes previstas no art 301 do CPC, o autor tem direito de replic-la em 10 dias, podendo produzir provas documentais (CPC, art 327). Tem tambm direito rplica sempre que o ru, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, apresentar outros fatos modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor; este ter prazo de 10 dias para se pronunciar sobre tal fato novo, sendo-lhe facultada a produo de provas documentais. (CPC, art 326). Outro caso em que o autor tem direito rplica est previsto no art 325 do CPC, ou seja, no caso de controvrsia sobre relao jurdica de que depende o julgamento da lide. b) Qual o prazo para rplica?

94 Dez dias, conforme artigos 325, 326 e 327. 06.08.2007 Ao Declaratria Incidental - CPC, art 325 1. Conceito: a) Vicente Grecco Filho: uma espcie de ao declaratria, inserida em um processo que tinha outro objeto, o qual se amplia para que o juiz declare, com fora de coisa julgada, a existncia ou inexistncia de relao jurdica da qual depende o mrito da coisa. b) Humberto Theodoro Jnior: representa uma cumulao de pedidos, para ampliar o alcance da coisa julgada, levando sua eficcia tambm para a questo prejudicial que se tornou litigiosa aps a propositura da ao principal. c) Gerson Nery: ao movida por qualquer das partes incidentemente a uma outra (principal) que se encontra em curso, tendo por objeto o julgamento de questo de mrito controvertida de que depende o julgamento da principal. 2. Justificativas: 1. Economia processual (aes conexas) 2. Evitar sentenas contraditrias, conflitantes. 3. Princpio da Demanda (CPC, art 2): O juiz s prestar tutela se esta for pedida. 4. S ter efeito de coisa julgada aquilo que for pedido na ao. 3. Momento do requerimento: 1. Se autor: 10 dias aps a contestao (CPC, art 325). o prazo da rplica. 2. Se ru: o mesmo prazo da contestao e da reconveno: 15 dias da citao. Observao: A ao declaratria incidental nem sempre ser reconvencional, porque a reconveno pode ser condenatria e a incidental ser sempre declaratria. 4. Requisitos: 1. Litispendncia (CPC, art 219): para haver ao declaratria incidental necessrio que esteja em curso outra ao, considerada a principal em relao incidental. 2. Questo prejudicial de mrito, isto , necessrio que sobre o mrito da ao principal seja criada uma questo prejudicial que torne a coisa litigiosa e de cujo julgamento depende o julgamento da ao principal. 3. Contestao: tem que ter havido contestao do ru contra o mrito da ao que esteja sendo contestada. Exceo: O art 326 do CPC permite que o ru apresente fatos novos (impeditivos, modificativos ou extintivos, em relao ao pedido do autor). Quando o autor deve ser ouvido sobre tais fatos em 10 dias, criando a questo prejudicial. Nesse caso, a ao declaratria incidental pode ser apresentada por ele, no tempo da sua rplica, ou pelo ru, quando da trplica, em 10 dias. 4. O objeto da ao declaratria incidental dever poder ensejar uma ao autnoma, isto , ser objeto de outra ao que no a incidental. (possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimidade de causa). 5. Competncia: o juiz no pode ser absolutamente incompetente, para que possa ser juiz da ao principal e da incidental.

95 6. Compatibilidade de procedimentos. As duas aes devem seguir o mesmo procedimento. 7. A ao declaratria incidental sendo uma ao autnoma em relao principal, deve ser deduzida de petio inicial. Nessa sentido, deve observar o contido nos artigos 282 e 283 do CPC 08.08.2008 5. Vedaes 1. Procedimento sumrio. O art 280 do CPC estabelece que no procedimento sumrio no admissvel a ao declaratria incidental. 2. Aes de execuo. O rito da ao executria prprio dela e os ritos no podem ser diferentes. A ao executria no uma ao de conhecimento. 3. Ao cautelar, por que esta no uma ao de conhecimento. Como a ao declaratria incidental uma ao de conhecimento, s pode existir se a ao principal for de conhecimento. 6. Procedimentos A ao declaratria incidental no recebe autos prprios, sendo autuada junto com a principal. A sentena ser nica para as duas aes: a principal e a incidental. 7. Distino entre Reconveno e Ao Declaratria Incidental 1. O resultado da reconveno no interfere no resultado da principal. 2. A ao declaratria incidental determina o destino da principal. 3. Na reconveno, a ordem do julgamento indiferente. Pode ser julgada primeiramente uma ou outra, embora a sentena seja nica. Quanto principal e a declaratria incidental sempre tem que ser julgada primeiramente a declaratria incidental e s aps esse julgamento julga-se a principal. 4. A extino da reconveno no interfere na outra (principal) e vice-versa. 5. A extino da ao principal mata a ao declaratria incidental correspondente, mas com a extino da incidental a ao principal continua. 13.08.2007 JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO (CPC. Art 329 e seguintes). Hipteses: Uma vez cumpridas as providncias preliminares, se necessrias, o juiz poder adotar uma das seguintes caminhos: 1. Extingue o processo. (Seo I, art 329). 2. Julga a lide antecipadamente. (Seo II, art 330, I e II, CPC). 3. Saneamento. (CPC, art 331, 2).

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a) Extino do processo A extino do processo, segundo o art 329 do CPC, acontecer quando ocorrer uma das hipteses relacionadas no CPC, art 267 (sem julgamento do mrito) ou no art 269, II a V (com julgamento do mrito) Essas hipteses podem ser assim resumidas: Inexistncia de pressuposto processual. (quanto s partes: capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo); capacidade postulatria (advogado da parte) e, quanto ao juiz, investidura (capacidade geral), competncia (capacidade especfica) e imparcialidade (capacidade subjetiva). Inexistncia de condio da ao. Diz-se que h carncia da ao por faltar-lhe possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimidade de causa). Existncia de pressuposto processual negativo. (litispendncia, coisa julgada e perempo). Assim, a extino do processo pode acontecer de dois modos: I Extino do processo sem julgamento do mrito. As causas da extino do processo sem julgamento do mrito esto listadas no art 267 do CPC. Salvo o disposto no art 267, V, nada impede que o autor ingresse com nova ao sobre o mesmo direito. Entretanto, ter que fazer prova, para que a petio inicial seja deferida, do pagamento das custas e honorrios advocatcios relativos ao processo extinto (CPC, art 268). O pargrafo nico deste artigo estabelece que o autor no poder usar deste expediente mais que trs vezes, se nas vezes anterior a extino do processo deveu-se ao abandono da causa por mais de 30 dias. II -Extino do processo com julgamento do mrito. As causas de extino do processo com julgamento do mrito so as constantes do art 269 do CPC, incisos II a V, ou seja: Quando o ru reconhecer a procedncia do pedido. Quando as partes transigirem. Quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio. Quando o autor renunciar ao direito sobre o qual se fundamenta a ao. b) Julgamento antecipado da lide Quando? O juiz poder proferir sentena em trs situaes: 1.Quando a questo de mrito for exclusivamente de direito (CPC, art 330, I) . 2. questo de direito e de fato, mas no h necessidade de produo de provas. audincia (CPC, art 330, I). 3. Quando ocorrer a revelia do ru com base no art 319 do CPC, ou seja, revelia com presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor (CPC, art 330. II). Diferena entre julgamento antecipado da lide e a extino do processo com julgamento do mrito.

97 A extino do processo, com julgamento do mrito, ocorre nas condies previstas no art 269, II a V do CPC. Em todas essas condies o juiz prolata apenas uma sentena homologatria, pois nas previstas nos incisos II, III e V a iniciativa de extino vem das partes e no inciso IV, vem da lei, que prev da decadncia ou a prescrio. A rigor, o juiz no se envolve com a lide. J a extino do processo com julgamento antecipado da lide, a iniciativa do juiz, que apresenta sua deciso por meio de sentena. Se no ocorrer a extino do processo nem o julgamento antecipado da lide e o processo se referir a direito transacionvel (disponvel em geral e casos especiais de indisponvel) passa-se para a fase do saneamento. O juiz designar audincia preliminar (ou de conciliao) a ser realizada no prazo de 30 dias e para a qual as partes podero se fazer representar por procurador com poderes para transigir. Saneamento So trs os tipos de saneamento: 1 Saneamento concentrado o saneamento que ocorre em um momento certo, definido na lei. (Usado no Direito civil). 2 Saneamento difuso o que pode ocorrer em qualquer fase do processo, isto , aquele que o juiz vai fazendo permanentemente at o julgamento final. Pode, portanto, ocorrer at em grau de recurso. 3 Saneamento misto uma mistura dos dois anteriores. Pode ocorrer sempre e pode ocorrer em momentos determinados. O art 331 co CPC estabelece que, no tendo ocorrido a extino do processo (art 329, CPC) nem o julgamento antecipado da lide (CPC, art 339), o juiz designar audincia preliminar como se comentou acima. Ocorrendo nessa audincia o previsto no 2 do art 331 (no ocorre a conciliao), o juiz partir para o saneamento do processo, adotando 4 providncias: 1. Fixar os pontos controvertidos, ou seja, aqueles colocados pelo autor e contestados pelo ru. 2. Decidir sobre as questes pendentes do processo. Por exemplo, verificar se as providncias recomendadas ao autor na fase do deferimento da petio inicial foram cumpridas, pois a falta de cumprimento implica na extino do processo. 3. Determinar as provas a serem produzidas. Para tanto, inquirir as partes sobre o tipo de provas que pretendem apresentar e designar as que forem de seu interesse, Designar audincia preliminar (de conciliao) a realizar-se no prazo de 30 dias para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto com poderes para transigir.

Se o direito reclamado no admitir transao, o juiz no marca a audincia preliminar, passando diretamente ao saneamento. Na audincia preliminar podem ocorrer duas situaes, desde que o direito em litgio admita transao:

98 1. As partes chegam a uma conciliao. Assim, se as partes transigirem o processo extinto com julgamento do mrito (CPC, art 29, III). O juiz ordenar a reduo do acordo a termo, homologando-o por sentena (CPC, art 331, 1). Pode haver, entretanto conciliao parcial, o que significa que sobre alguns pontos no houve acordo. A sentena homologatria valer como ttulo executivo judicial. 2. Por qualquer motivo no ocorre a conciliao. Por qualquer outro motivo entenda-se tanto a no ocorrncia do acordo entre as partes ou a ausncia de uma delas audincia. O juiz passa para o saneamento do processo. No ocorrendo a conciliao passa-se para a fase seguinte fase instrutria ou probatria (CPC, art 331, 2). Com a designao da audincia de instruo e julgamento, se necessrio: Quando usar: Sempre, desde o deferimento da petio inicial. A rigor, o saneamento do processo vem sendo feito desde o deferimento da petio inicial, mas a fase que sucede a audincia preliminar aquela em que ocorre o saneamento previsto no 2, do art 331, do CPC, pois o juiz deve deixar o processo so para o prosseguimento nas fases seguintes. Quando ocorre a deciso saneadora? Quando o juiz d o despacho saneador, designando data para a audincia de instruo e julgamento e determinando as provas que devem ser apresentadas. Nesse despacho que o processo est saneado, limpo, so, para prosseguir nas fases seguintes. Contedo do saneamento: a fase em que o juiz corrige as questes processuais pendentes e determina as provas a serem produzidas, designando audincia preliminar (de conciliao), se necessrio. (CPC, art 331, 2, in fine). Tambm nessa fase, o juiz fixa os pontos controvertidos objeto de comprovao, que ainda podero ser revistos na fase de instruo (aspecto ordinatrio do saneamento). O saneamento propriamente tem, entretanto carter decisrio quanto s questes processuais e sobre as provas requeridas pelas partes. Natureza jurdica do saneamento. uma deciso interlocutria. A deciso interlocutria ocorre quando o processo vai continuar. No caso de o processo no continuar acontece a sentena do juiz, ou optando pela sua extino, ou decidindo a lide antecipadamente ou por uma sentena homologatria do acordo feito pelas partes. Pela deciso saneadora o juiz declara, mesmo que implicitamente, que o processo est em ordem para receber a tutela judicial. Afirma, tambm, a inexistncia de vcios no processo e rejeita preliminares levantadas pelo ru na contestao ou pelo autor-reconvindo. Trata-se, portanto, de uma deciso interlocutria, ou seja, o ato pelo qual o juiz d prosseguimento ao processo (CPC, art 162, 2).

99 27.08.2007 FASE INSTRUTRIA TEORIA GERAL DAS PROVAS 1. Conceito de Prova: Prova o modo pelo qual o magistrado toma conhecimento dos fatos que embasaram a pretenso das partes (Luiz Rodrigues Wambier) No processo, prova todo meio destinado a convencer o juiz de uma situao de fato (Vicente Grecco Filho). Prova uma forma de convencimento da verdade respeitante de alguma coisa. No processo, o convencimento do juiz sobre a verdade do que se alegou (Moacyr A. Santos). Humberto Teodoro Jr v dois critrios para conceituar prova: Conceito subjetivo prova a certeza, o estado psquico quanto ao fato em virtude da avaliao dos instrumentos probatrios. Conceito objetivo prova o meio hbil para demonstrar a existncia de um fato. 2. Inicio e Fim da Fase Incio no processo saneador. (fase ordinat[oria). Fim Audincia de instruo e julgamento, quando o juiz encerra a instruo (CPC, art 336 e art 454). 3. Objeto da prova O objeto da prova so os fatos relevantes pertinentes ao processo, deduzidos pelas partes como fundamento da ao ou da defesa e sobre os quais haja controvrsia. So, portanto os fatos controvertidos relevantes para a causa. 4. O que no se prova O CPC, no art 334, relaciona os fatos que no dependem de prova: Os fatos notrios. Os fatos incontroversos (CPC, art 302, afirmados por uma parte e no contestados pela outra). Aqueles em cujo favor existe presuno legal de existncia ou veracidade. Alm desses, no precisam ser provados os irrelevantes ou inconcludentes. 5. Destinatrio da provas. As provas so destinadas ao processo, dirigindo-se, assim, as trs partes da relao tridimensional do mesmo.. O destinatrio direto o juiz, a fim de que ele forme sua convico sobre a questo. Indiretamente, as partes so tambm destinatrios das provas, para que aceitem como justa a deciso do juiz. 6. Finalidade das provas A finalidade das provas a formao da convico quanto existncia e veracidade dos fatos alegados pelas partes (verdade processual). Existe a verdade real, ou seja, a verdade dos fatos, a verdade verdadeira. Nem sempre a verdade processual corresponde verdade real. O juiz julga com base na verdade processual o que gera o direito do contraditrio importantssimo para o Direito Civil. No caso dos direitos indisponveis, o CPC tem mecanismos adequados a proteg-los para que chegue verdade real.

100 7. Sistema de valorao das provas. So trs os sistemas para valorao das provas: Sistema da livre apreciao ou da convico ntima. Este sistema permite que o juiz considere fatos externos ao processo, no sendo por isso aceito pelo CPC. Sistema da prova legal (Ex: s provas so atribudos valores e o resultado final se faz pelo somatrio desses valores) Sistema da persuaso racional A racionalidade, na persuaso, significa que o juiz se diz convencido pelo que contm o processo. Condiciona sua convico, todavia, a alguns fatores: 1. Fatos em que se fundamente a relao jurdica controvertida. 2. Provas colhidas no processo. 3. Regras legais e mxima experincia. 4. Motivar sua convico, o que visa demonstrar que decidiu com base no processo. 8. Qual o sistema vigente no Brasil? O sistema de valorao das provas adotado pelo legislador brasileiro o Sistema da persuaso racional. 9. Princpios relativos s provas: a) 9.1 Princpios constitucionais Princpio da ampla defesa Princpio da proporcionalidade. Princpio da proibio da prova obtida ilegalmente.(CF, art 5, LVI). 9.2 Princpios gerais do processo. Princpio do livre convencimento motivado do juiz (persuaso racional). Princpio da oralidade.- As provas orais so colhidas em audincia (CPC, art 336). Princpio da imediao. ( o juiz quem colhe diretamente as provas). Princpio da identidade fsica do juiz. O juiz que colhe as provas deve julgar a lide (CPC, art 132). Princpio da concentrao da causa (comunho das provas). As provas pertencem ao processo e no a parte que a produziu. O juiz pode proibir as provas protelatrias e as inteis (CPC, art 130), que so provas ilegais, que podem ser ilcitas (que contrariam a lei) ou ilegtimas (que contrariam pressupostos morais). Ex: produzir prova com documento furtado. Todavia, o princpio da proporcionalidade permite que provas ilegais possam ser admitidas quando se referirem a direitos de maior relevncia. Constituem tais casos excees regra geral de rejeio de provas previstas no art. 130 mencionado. 10. Classificao das provas: 1. Quanto ao objeto. Diretas (ou histricas) Tm, com o fato principal uma relao direta, imediata. Ex: recibo de quitao de um dbito alegado.

101 Indiretas (ou crticas) Quando ela se referir a um fato diferente do que se esteja provando, mas possibilita chegar a este por meio de raciocnios, de dedues, construindo assim a convico sobre o fato alegado. Prova o fato por meio de provar uma circunstancia que no o prprio fato.Ex: produto avariado para provar sabotagem no processo de produo.

2. Quanto ao sujeito Sujeito da prova a pessoa ou coisa de onde deriva a prova. Pessoal aquela que consiste em declaraes conscientes prestadas por uma pessoa sobre o fato em questo. Ex: depoimento de testemunhas Real Quando a prova resultar da atestao inconsciente de uma coisa, de um objeto, atestando o que o fato probando lhe imprimiu. Ex: vestgios de uma cerca na divisas de dois imveis; um ferimento produzido. 3. Quanto forma Testemunhal (ou oral) baseada na afirmao pessoal oralmente. Ex: declaraes das partes, das testemunhas. Documental Afirmao escrita ou gravada ou fotografada. Ex: documentos pblicos, certides, fotografias etc. (Obs: no permitido gravar conversa alheia). Material Qualquer materialidade que prove o fato probando. a atestao oriunda da coisa, do objeto. Ex: corpo de delito, laudos periciais, instrumento do crime. 4. Quanto preparao Atuais (casuais ou simples) So as provas preparadas no curso do processo. Ex: testemunhas que eventualmente tenham presenciado ou conheam o fato probando; documentos existentes que comprovem o fato (no forjados para isso). Pr-constitudas so as provas preparadas preventivamente para constiturem futuramente elemento de prova, como, por exemplo, vistorias prvias (sentido amplo) ou instrumentos pblicos ou particulares representativos de atos jurdicos, como, por exemplo, contratos celebrados. 03;09.2007 11. Poder de instruo do juiz: Existindo a lide, ela deve ser decidida e quem a decide o juiz, concedendo-lhe a tutela jurisdicional; Para tanto ele precisa ser convencido da existncia ou da inexistncia dos fatos. As provas so os meios para isso uma vez que elas se destinam exatamente a convenc-lo da verdade sobre os fatos. Em princpio, cabe s partes produzi-las sob a escolha do juiz. Todavia, quando diante dessas provas o magistrado no formou ainda sua convico, pode determinar de ofcio a produo de outras provas, o que constitui uma atividade sua complementarmente atividade das partes.

102 12. Meios de prova: (CPC, 332) Os meio de produo das provas variam de acordo com o fato probando.Nas provas judicirias, os meios devem ser idneos juridicamente, produzidos com respeito aos princpios e normas processuais. So vlidos todos os meios legais bem como os moralmente legtimos. Temos os seguintes tipos de meios: Previstos no CPC: Confisso. Prova documental. Prova de exibio de documento ou coisa. Prova testemunhal. Prova Pericial. Inspeo judicial. Outros tipos, no previstos no CPC: Prova emprestada (retirada de outro processo). Indcios ou presunes sobre o fato.. 13. Ordem de prevalncia de eficcia. o juiz quem valora as provas para formar a sua convico. Entretanto existe uma ordem de precedncia na valorizao das provas. Assim, na ordem de importncia, temos: Prova legal. Ex: CPC, art 365 e 368. Confisso. Prova pericial indispensvel. Prova documental. Prova testemunhal. Prova por indcios ou presunes, que so inferidas a partir da observao dos fatos. o mais fraco meio de prova, que s considerada na falta dos outros tipos de prova. 14. nus da prova. nus da prova a necessidade de provar o fato alegado, para vencer. No se trata de um direito nem de uma obrigao, mas de um nus ou encargo, pois a parte a quem cabe produzir a prova do fato suportar as conseqncias e os prejuzos da sua falta ou omisso. Por isso, embora a parte tenha esse encargo, ela no obrigada a produzir provas. Todavia a no produo de provas acarreta conseqncias parte faltosa, porque fato alegado e no provado como se no existisse. Ex. O ru revel (CPC, art 302) pode sofrer as conseqncias do art 319 do CPC. 15. Sistema legal do nus da prova. (CPC, art 333). O nus da prova de quem alega. Portanto, ao autor cabe o nus de provar os fatos alegados por ele e ao ru provar os fatos extintivos, modificativos ou impeditivos do direito do autor includos em sua contestao. O pargrafo nico do artigo diz ser nula qualquer conveno que inverta o nus mencionado quando a questo tratar de direito indisponvel ou de situao em que seja extremamente difcil o exerccio do direito.

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16. Inverso do nus da prova. O prprio pargrafo nico do art 333, do CPC, deixa claro que pode haver inverso quanto ao nus da prova. Inverso convencional Quando as partes convencionaram que esse encargo pode ser invertido, isto , em um contrato fica estabelecido que determinada prova, que deveria ser nus de umas das partes transferido para a outra. Inverso judicial - O art 6, VIII do CDC permite a inverso do nus da prova pelo juiz. A inverso pode ser determinada pelo juiz. Inverso legal A prpria lei estabelece que o nus da prova deve ser invertido. 17. Princpios observados quanto ao nus da prova. Princpio da indeclinabilidade da jurisdio. O juiz no pode se negar a decidir a lide (CPC, art 126). Princpio do dispositivo. Embora as provas devam ser produzidas pelas partes, o juiz pode, em determinados casos, tomar essa iniciativa. Ex: CPC, art 342 e art 418 Princpio da Persuaso racional na apreciao da prova. O juiz decide sempre com base no que se alegou e se provou nos autos (CPC, art 131). Princpio do impulso oficial. 18. Excees regra geral do nus da prova. Quanto o ru alegar que o autor no parte legtima, cabe ao autor provar que o . A inverso do nus est no fato de o autor dever provar sobre o que o ru alegou na contestao. 19. Momentos da prova. No processo, as provas so consideradas em quatro momentos: 1) Momento da proposta das provas. (quando se afirma o fato, na petio inicial ou na inicial da reconveno, por exemplo). 2) Momento da admisso das provas pelo juiz (no despacho saneador). 3) Momento da produo das provas (audincia de instruo e julgamento). 4) Momento da valorao das provas (No momento da sentena, isto , na fase decisria do processo, aps a instruo). 11.09.2007 e 12.09.2007 DEPOIMENTO PESSOAL 1. Conceito: Segundo Wambier: Depoimento pessoal o meio de prova pelo qual o juiz conhece dos fatos litigiosos, ouvindo-os diretamente das partes.

104 Segundo Grecco: consiste na manifestao oral da prpria parte, na audincia. 2. Legitimidade para depor: Os artigos 342 e 343 do CPC definem as partes que tm legitimidade para depor. Trata-se de um depoimento pessoal. Alguns o dizem at personalssimo. Alm das partes, podem tambm prestar depoimento pessoal os terceiros intervenientes: o oponente, o nomeado autoria, o chamado lide e o chamado ao processo, desde que no processo assumam a condio de partes. 3. Quem pode depor. Como regra, todas as pessoas capazes que podem confessar relativamente ao fato. Os absolutamente incapazes no podem prestar depoimento pessoal. Falaro por meio de seu representante legal, mas to-somente para aclarar o fato, no podendo confessar. Os relativamente incapazes (que so relativamente capazes) podem prestar depoimento pessoal apenas no sentido de aclarar os fatos, no podendo confessar. Pessoa jurdica tambm no presta depoimento pessoal. Seu preposto s pode depor para aclarar os fatos. 3.1 Quem pode pedir o depoimento pessoal? Os artigos 342 e 343 do CPC tratam desse aspecto: o depoimento pessoal de uma parte s pode ser pedido pela parte contrria, ou pelo juiz, de ofcio. S o juiz determina o interrogatrio informal. Uma parte no pode pedir o depoimento pessoal dela mesma, o que resultaria na prpria confisso. E quando houver mais de um autor no processo? Um autor pode pedir o depoimento pessoal de outro autor. No, pois equivaleria tambm a confisso dos autores. E o Ministrio Pblico? Ele, como fiscal da lei, pode pedir o depoimento pessoal de qualquer das partes. Como parte do processo, entretanto, s pode pedir o depoimento da parte adversria. Importante No caso de procurador, cuja procurao lhe outorgue poderes especiais para confessar em nome da parte, pode prestar depoimento pessoal em nome da parte. Mas a procurao deve trazer expressos os poderes para confessar. 4. Objeto de depoimento O objeto especifico do depoimento so os fatos alegados pela parte contrria como fundamento de seu direito. Excepcionalmente pode o depoente falar sobre os fatos por ele mesmo alegados. 5. Caractersticas do depoimento Pessoalidade o depoimento ser sempre pessoal Indelegabilidade esta caracterstica comporta excees, no caso de procurador devidamente habilitado para confessar em nome do outorgante. nus O depoimento pessoal um nus, um encargo, porque a parte, querendo, pode no comparecer ou comparecendo, no depor. Excees:

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6. No comparecimento da parte ou recusa a depor CPC, art 343, 1 e 2 - Quando a parte no comparecer ou comparecendo recusar-se a depor o juiz poder consider-la como tendo confessado (confisso ficta). Todavia, a parte ao ser intimada a depor, deve ser esclarecida das conseqncias do no comparecimento ou do no depoimento. 7. Escusa a depor CPC, art 347, I, II e seu pargrafo nico A parte pode recusar-se a depor sobre fatos criminosos ou torpes que lhe forem imputados (I) ou que exijam sigilo pelo seu estado ou profisso (II). Todavia, para valer-se desse benefcio legal, dever comparecer e declarar a sua vontade nesse sentido. Entretanto, como estabelece o pargrafo nico do artigo, a parte no pode escusar-se a depor nas aes de filiao, de desquite ou de anulao de casamento. 17.09.2007 DEPOIMENTO PESSOAL versus INTERROGATRIO INFORMAL Diferenas: 1. O interrogatrio informal sempre ordenado, de oficio, pelo juiz (CPC, art 342). O depoimento pessoal de iniciativa do juiz ou por requerido pela parte.(CPC, art 343) 2. O interrogatrio informal pode ocorrer em qualquer estado do processo, em qualquer momento, enquanto que o depoimento pessoal s pode ocorrer uma vez no processo, na audincia de instruo e julgamento (CPC, art 343). 3. O interrogatrio informal pode ser decidido a qualquer momento do processo, enquanto que o depoimento pessoal decidido, por determinao do juiz ou por requerimento das partes, no saneamento. 4. O interrogatrio informal pode ocorrer a qualquer momento, dependendo de sua necessidade e mais de uma vez, enquanto que o depoimento pessoal s pode ocorrer uma vez, na audincia de instruo e julgamento. 5. No comparecimento da parte: segundo Moacyr Amaral Santos, se o interrogando no comparecer ao interrogatrio informal contrariar o art 340. I do CPC, um dever processual. E qual as conseqncias desse no comparecimento? Essas conseqncias esto contidas no art 18 e seus pargrafos e o art 14, I, ambos do CPC, que incluem o pagamento de multa e indenizao. Estar, assim, infringindo os princpio da boa-f e da lealdade. No comparecendo ao depoimento pessoal as conseqncias so as previstas no art 343, 1: Sua ausncia implica em consider-lo confesso e, conseqentemente, a presuno da veracidade dos fatos controversos. Marcus Vinicius, na

106 ausncia ao depoimento pessoal, tem o mesmo entendimento do Moacyr Amaral Santos, por estar tudo previsto no CPC. Quanto ausncia no inqurito informal, segundo Marcus Vinicius, infringe apenas o art 340, I, no havendo qualquer penalidade prevista em lei. Todavia perde a chance de tentar convencer o juiz a seu favor. Resumo: Depoimento informal
Quem pode pedir Quando se pode pedir (decidir) Quando ser procedido Quantas vezes podem ser feitos Conseqncias da ausncia da parte para Moacyr A.Santos Conseqncias da ausncia da parte para Marcus Vinicius S o juiz (CPC, art 342), de ofcio Em qualquer momento do processo Em qualquer momento do processo As vezes necessrias Infringe o princpio da boa-f e da lealdade (CPC, art. 340, I; 14, I e 18) - multa e indenizaoApenas infringe o art 340, I, do CPCV, sem qualquer penalidade, exceto perder a oportunidade de tentar convencer o juiz a seu favor

Depoimento pessoal
O juiz ou a parte (CPC, art 343) No saneamento Na audincia de instruo e julgamento Uma nica vez Confisso dos fatos alegados contra ela CPC, art 343, 1. Confisso ficta Idem ao entendimento de Moacyr A.Santos

CONFISSO 1. Conceito: Segundo Humberto Theodoro Jr: confisso a admisso pela parte da verdade dos fatos contrrios a seus interesses e favorveis aos do adversrio. Segundo Jos Frederico Marques: confisso o reconhecimento que uma parte faz da veracidade de um ou mais fatos que lhe so desfavorveis e foram afirmados pela parte contrria. 2. Requisitos 1. Capacidade plena do confitente. 2. Ato personalssimo. Mesmo quando a confisso feita por representante legal do confitente, esse mandatrio precisa ter poderes especiais para isso. (CPC, art 349, pargrafo nico). 3. Confessar sobre fatos (jamais haver confisso sobre direito). 4. Disponibilidade do direito relacionado ao fato confessado, porque ela deve ser suscetvel de renncia. (Direitos disponveis -CPC, art 351). 5. A fato objeto da confisso deve ser relevante para a soluo da lide. 6. Declarao de vontade do confitente (CPC, art 352). 7. O fato deve referir-se ao prprio confitente. 8. O fato deve ser desfavorvel ao confitente e favorvel ao seu adversrio. 3. Caractersticas

107 Indivisibilidade (CPC. Art 354). A parte que a invocar no pode aproveitar de parte da confisso que lhe seja favorvel e rejeit-la no restante. Irretratabilidade Uma vez feita a confisso ela irretratvel. Irrevogabilidade Embora seja irretratvel, existem situaes em que a confisso pode ser revogada, desde que ela seja emanada de erro, dolo ou coao. Se a anulao for pleiteada (confisso anulvel) ainda com o processo em andamento, a ao adequada a Ao Anulatria ordinria. Se o processo j terminou, a anulao da confisso ser pleiteada por meio de Ao Rescisria. Se a confisso for um ato nulo, a nulidade ser pedida em Ao Declaratria, pois cabe ao juiz apenas declarar a sua nulidade.

4. Espcies de confisso CPC, art 348: So duas as espcies de confisso: a judicial e a extrajudicial. A extrajudicial pode ser verbal (ou oral) e escrita, quanto forma. Se a declarao extrajudicial for escrita e parte ou ao seu representante legal, ela ter a mesma eficcia probatria que a confisso judicial. Se for feita a terceiro ou constar de testamento, ser analisada livremente pelo juiz (CPC, artigos 349 e 353). A judicial pode ser: espontnea (ser levada a termo nos autos e geralmente feita por escrito e peticionada ao juiz) ou provocada (emanada de depoimento pessoal ou de interrogatrio informal). Pode ainda ser expressa (claramente identificada) ou ficta (presumida ou tcita e ocorre, no geral, quando a parte no comparece, ou comparecendo no depe ou ento quando a parte no contesta) e, quanto aos efeitos, pode ser simples (ou pura), qualificada e complexa. A confisso simples direta. A confisso qualificada ocorre quando o confitente concorda com o fato, mas no concorda com a conseqncia jurdica pleiteada para o mesmo. A confisso complexa ocorre quando a parte concorda com o fato, mas antepe fato novo ao mesmo e contra a conseqncia jurdica. Esto envolvidos, portanto, dois fatos o fato controvertido da lide e o fato novo alegado. PROVA TESTEMUNHAL 1. Conceitos: Luiz R. Wambier uma reproduo oral do que se encontra guardado na memria daqueles que, no sendo parte, presenciaram ou tiveram notcias dos fatos da demanda. Moacyr Amaral dos Santos uma pessoa distinta dos sujeitos processuais que, convidada na forma da lei, por ter conhecimento do fato ou do ato controvertido entre as partes, depe sobre este juzo, para atestar sua existncia. 2. Requisitos quanto testemunha: 1. uma pessoa fsica. (As pessoas jurdicas e as formais no podem testemunhar). 2. uma pessoa estranha ao feito.

108 3. uma pessoa que deve saber do fato litigioso. 4. A pessoa deve ser chamada a depor em juzo. 5. A pessoa deve ser capaz de depor. 3. Dos que no podem testemunhar: Estabelece o CPC, no seu art 405, que podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto os incapazes, os impedidos ou os suspeitos. 3.1 Incapazes: (CPC, art 405, 1) Os interditos por demncia. (demncia permanente) Os que, poca dos fatos no tinham condies de discerni-los em virtude de doena ou debilidade mental. (debilidade mental transitria, que pode ocorrer em dois momentos: 1, no momento do fato (ex: estado de embriaguez que torna a pessoa incapaz de entender o fato) e 2, no momento de depor, quando por qualquer motivo esteja impossibilitado de depor (doena grave que resulta em estar a pessoa em estado de coma, por exemplo). Os menores de 16 anos. O cego e o surdo, quando o conhecimento dos fatos depende desses sentidos. Mas o cego pode depor sobre fatos que ouviu e o surdo sobre fatos que viu. 3.2 Impedidos: (pessoas prximas das partes). O cnjuge e os parentes (colaterais at o terceiro grau) das partes (CPC, art 405, 2, I). Quem parte na causa (CPC, art 405, 2, II). Excees: 1. Causa em que existe interesse pblico ou causa relativa ao estado da pessoa e desde que no exista outro meio para provar os fatos. 2. Causas versando sobre direitos de famlia, especialmente sobre separao judicial ou causas relativas filiao. Aquele que intervm no processo em nome da parte (CPC, art 405, 2, III). 3.3 Suspeitos: (CPC, art 405, 3) Condenado por falso testemunho com sentena transitado em julgado. Aquele que no digno de f, por seus costumes. O amigo ntimo da parte ou o seu inimigo capital. Aquele que tenha interesse no litgio. Observao: Art 405, 4: Sendo estritamente necessrio, o juiz pode ouvir suspeitos e impedidos em depoimentos que sero prestados independentemente de compromisso (art 415) e o juiz lhes atribuir o valor que possam merecer. S o incapaz no pode depor, mesmo que sem ser compromissado. 4. Contradita ( sempre oral) o direito da parte de alegar a incapacidade, a suspeio ou o impedimento da testemunha. Se a testemunha negar os fatos que lhe so imputados, a parte poder provar a contradita com documentos ou com testemunhas (at trs) apresentadas no ato e inquiridas

109 em separado. O juiz dispensar a testemunha contraditada ou a ouvir sem o que ela seja compromissada, n os moldes do art 405, 4. 5. Obrigaes das testemunhas: 1. Ningum pode se eximir do dever de colaborar com o Poder Judicirio para o descobrimento da verdade (CPC, art 339). 2. Compete ao terceiro, em relao a qualquer pleito, informar ao juiz as circunstncias de que tenha conhecimento (art 341-I, do CPC). Uma vez intimada a depor como testemunha, deve: 3. Comparecer em juzo, quando chamada (CPC, art 412). a intimao da testemunha que faz nascer para ela a obrigao de depor. Se no for intimada no existir tal obrigao. A parte pode comprometer-se a levar a testemunha sem a intimao e se ela no comparecer presume que a parte tenha desistido da ouvi-la (CPC, art 412, 1). Ainda assim, a parte pode pleitear do juiz autorizao para ouvi-la em outra ocasio, se para isso houver motivo justificado. Todavia, a testemunha intimada no comparecendo fica sujeita a duas espcies de penalidade: ser conduzida sob fora e arcar com as despesas que a sua ausncia provocar. Sobre a intimao para ser ouvida a testemunha existem excees, ou situaes especiais: i. Art 411, do CPC: testemunhas que sero inquiridas em sua residncia ou no local onde estiverem exercendo sua funo. As autoridades enquadradas nessa regalia, por solicitao do juiz, que lhes enviar cpia da petio inicial ou defesa oferecida pela parte que a arrolou como testemunha, designao de hora, dia e local onde prestaro depoimento. ii. Sendo funcionrio pblico ou militar, o juiz requisitar a testemunha ao seu chefe ou comando. iii. Art 306, pargrafo unido, do CPC: Quando a parte ou a testemunha por enfermidade ou por outro motivo relevante estiver impossibilitada de comparecer audincia, mas no de prestar depoimento, o juiz designar, conforme as circunstncias dia, hora e local para inquiri-la. 4. Depor. Narrar o que souber ou o que lhe for perguntado sobre o fato da ao. S podem se recusar a prestar depoimento os impedidos e os incapazes, alegando essa condio que possam ter. J os suspeitos no podem se recusar a depor, pois s suspeio deve ser alegada por outrem. O comparecimento e a recusa a depor so faltas muito graves (crime omissivo de falso testemunho), sujeitando a testemunha s as do art 342, do CP (recluso de 1 a 3 anos e multa). Todavia, qualquer testemunha pode se negar a depor sobre:

110 Fatos que lhe acarretem grave dano ou ao cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins em linha direita ou na colateral em segundo grau. A cujo respeito deve manter sigilo por dever de estado ou profisso.

5. Dizer a verdade (CPC, art 415). Dizer coisa diferente da verdade consiste em crime de falso testemunho. Trata-se de crime comissivo previsto no art 342, do CP acima. Observao: Os crimes de falso testemunho omissivo (se recusar a depor) ou comissivo (no falar a verdade) s ocorrero se a testemunha foi devidamente compromissada, conforme previsto para o incio do depoimento no CPC, art 415. 24.09.2007 6. Direito das testemunhas 1. Ser inquiridas diretamente pelo juiz (CPC, art 416). 2. Receber as perguntas dos advogados, somente para esclarecimento ou complementao do depoimento, por meio do juiz (CPC, art 416). 3. Receber tratamento corts por parte dos advogados (CPC, art 416, 1). 4. O direito de ler o seu depoimento antes da assin-lo (CPC, art 417). 5. Direito de ressarcimento das despesas havidas com seu comparecimento audincia, inclusive no sofrer descontos de pagamento pela necessria falta ao trabalho (CPC, art 419). 6. Direito de consultar notas e apontamentos previamente examinados pelo juiz. 7. Excepcionalmente, escusar-se a responder determinadas perguntas. (CPC, art 400, II e art 229, do CC). 8. Direito de no ser coagida (CP. art 413). 7. Admissibilidade da prova testemunhal Regra geral = A prova testemunhal sempre admitida (CPC, art 400), existindo excees especificadas pela lei: Quando o fato j estiver provado por documento. Por exemplo, a parte apresenta um contrato, um recibo de pagamento. Em tais casos a prova testemunhal dispensada. (CPC, art 400, I 1 parte). Pela confisso tcita da parte. Por exemplo, uma parte alega algo e a outra concorda com a alegao (CPC, art 400, I 2 parte). Existem situaes que, por exigncia legal, s podem ser provadas por documentos. Por exemplo, o distrato de um contrato, s se prova pelo termo de distrato das partes; numa ao de divrcio, a certido de casamento. (CPC, art 400, II 1 parte). Quando o fato s puder provado por documento ou por percia (CPC, art 400, II). Nas situaes em que se exige conhecimento tcnico especial. Por exemplo, laudos periciais, exames especializados como o DNA. (CPC, art 400, II 2 parte). Nos contratos cujo valor no exceder dez vezes o valor do maior salrio-mnimo vigente no pas, poder-se- admitir prova exclusivamente testemunhal (CPC, art 401). Por excluso, se o valor exercer esse valor, pode-se, tambm, admitir a prova testemunhal, mas no exclusivamente.

111 O art 402, do CPC, estabelece que, qualquer que seja o valor do contrato pode-se admitir prova testemunhal se: (H, tambm, previso no CC) Houver comeo de prova escrita vinda da parte contra a qual se pretende usar o documento em questo como prova documental. O credor, por razes morais ou materiais, no podia obter prova escrita. Ex: Casos de relaes entre parentes; no caso de depsito necessrio e em questo relativa a hospedagem em hotis. Tambm pode a parte provar por testemunhas (CPC, art 404), havendo tambm previso no CC: Nos contratos simulados, divergncia existente entre a vontade real e a vontade declarada. (CPC, art 404, I). Nos contratos em geral, os vcios de consentimento (CPC, art 404, II). 8. Nmero de testemunhas. Cada parte poder apresentar no mximo dez testemunhas. (CPC, art 407, pargrafo nico). Existem situaes em que este nmero pode ser extrapolado: Testemunhas referidas pelas outras testemunhas que o juiz pode, de oficio ou a requerimento da parte, ordenar.(CPC, art 418, I). Testemunhas que tenham alegado nada saber sobre o fato podem ser substitudas. 9. Produo de prova testemunhal a) Atos preparatrios so os atos que antecedem a inquirio da testemunha: apresentao do rol de testemunhas pelas partes (no prazo mnimo de 10 dias antes da audincia, se o juiz no fixar outro prazo art 407, CPC) e intimao da testemunha por meio de mandado judicial que consigne dia, hora e local do comparecimento, bem como os nomes das partes e a natureza da causa (CPC, art 412, primeira parte). No caso de processo que adota o rito sumrio, o prazo diferente: at 48 horas antes da audincia. A intimao pode ser dispensada quando a parte se comprometer a trazer a testemunha, supondo-se que ela a avisar convenientemente.(CPC, art 412, 1). E se, intimada, a testemunha no comparecer sem motivo justificado? Ela ser conduzida coercitivamente, se necessrio, com o uso de fora policial (CPC, art 412, parte final). A testemunha pode se recusar a depor? No, no pode. Pode se escusar a depor. Os motivos da escusa para depor esto no art 406, do CPC. Qual o momento em que devem ser apresentadas as testemunhas nos processos de rito sumrio? Em dois momentos: o autor poder apresentar as testemunhas na petio inicial (art 282 do CPC) e o ru na contestao (CPC, art 300). O juiz, na audincia preliminar, no momento do saneamento do processo, decide sobre as provas a produzir. No processo de rito ordinrio, o rol de testemunhas ser apresentado no prazo fixado pelo juiz (prazo judicial) ao marcar a data audincia ou, se no for assinalado prazo pelo juiz, at 10 dias antes da audincia (prazo legal). (CPC, art 407). O art 408 do CPC trata da substituio de testemunhas, depois de apresentado o rol, estabelecendo como regra geral que a parte no pode substituir testemunha, salvo no caso de falecimento, de enfermidade que impea a testemunha de depor e a que tendo mudado de residncia no foi encontrado pelo oficial de justia.

112 O art 409 do CPC fala do caso em que o juiz da causa arrolado como testemunha, declarar-se- impedido, se tiver conhecimento de fatos que possam interferir em sua deciso, ou, se nada souber, mandar excluir o seu nome do rol de testemunhas. b) Atos de produo propriamente ditos a inquirio da testemunha que ocorre na audincia designada; As testemunhas falaro depois que os peritos responderem s perguntas das partes e que as partes prestarem seu depoimento (CPC, 413 e art 452, III), sendo ouvidas primeiramente as testemunhas do autor e depois as do ru. Quanto se apresenta para depor, primeiramente a testemunha qualificada (CPC, art 414). A testemunha pode, nesse momento, ser contraditada, com a argio de seu impedimento, sua incapacidade ou suspeio. Nesse caso, se a testemunha negar os fatos alegados na contradita, a parte que a contraditou poder provar suas alegaes com documentos ou com at trs testemunhas. Se a contradita for aceita, o juiz dispensar a testemunha. Todavia, se julgar necessrio ou conveniente, o juiz poder ouvir a testemunha sem, contudo, compromiss-la. Depois de qualificada, a testemunha presta o juramento previsto no art 415, do CPC, isto , prestar compromisso de dizer a verdade. O pargrafo nico do artigo estabelece que aps o juramento o juiz a adverte de que incorre em sano penal prevista no art 342 do CP, se fizer alegao falsa, se calar ou ocultar a verdade. INSPEO JUDICIAL 1. Conceitos: 1. De Humberto Theodoro Junior: um meio de prova que consiste na percepo sensorial direta do juiz, sobre qualidade ou circunstncias corpreas de pessoas ou coisas relacionadas com o litgio. 2. Arruda Alvim: inconfundvel com a mera visita formal, cunhada de subjetividade, que tenha sido eleita pelo magistrado. Obs. Na inspeo judicial o juiz usa seus prprios sentidos. 2. Objeto Pessoas: as partes (CC, art 14 e art 340, II) e terceiros (CC, art 339). Coisas: mveis, imveis e semoventes, lugares e documentos que pela sua natureza no possam ser transportados (CPC, art 442). 3. Finalidade Esclarecer dvidas que existam sobre o fato. prova suplementar para possibilitar o aperfeioamento da percepo do juiz (CPC, art 440). Resumindo, a finalidade da inspeo judicial aclarar os fatos. 4. Assistncia tcnica Prev o CPC, no seu art 441: ao realizar a inspeo direta, o juiz poder ser assistido de um ou mais peritos. As partes podem impugnar os peritos sob alegao de suspeio (CPC, art 138) e podem tambm acompanhar a inspeo, levando seus prprios peritos e prestando esclarecimentos e fazendo observaes pertinentes (CPC, art 442, pargrafo nico).

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5. Procedimento O art 440 do CC diz que a inspeo judicial pode ser procedida em qualquer fase do processo, antes da sentena, por deciso de ofcio do juiz ou a requerimento das partes. A inspeo judicial se inicia com o despacho do juiz, no qual sero consignados o nome da pessoa (se o objeto for pessoa) e a descrio detalha da coisa (se o objeto for coisa), o fato a esclarecer, alm da identificao de peritos designados (se for o caso), do dia, hora e lugar da inspeo. A inspeo dever ser procedida pessoalmente pelo juiz, que poder ser assistido por um ou mais peritos (CPC, art 441) e acompanhada pelas partes (CPC, art 442, pargrafo nico). Concluda a inspeo. O juiz mandar lavrar dela auto circunstanciado, do qual constaro todos os detalhes pertinentes ao fato da causa (CPC, art 443), do qual cabe agravo retido. Se o juiz indeferir o pedido das partes para realizar a inspeo judicial, cabe parte agravar a deciso do juiz. 6. Obrigatoriedade A inspeo judicial pode ou no ser realizada, ainda que requerida pelas partes, ficando totalmente ao arbtrio do juiz. Depende de seu poder discricionrio. Assim, no est o juiz obrigado a deferir o requerimento das partes quanto questo. Todavia, em grau de recurso, se o Tribunal julgar necessria a inspeo, mesmo que no requerida, determinar a sua realizao. 03.01.2007 EXIBIO DE DOCUMENTOS E COISAS 1- Conceito Luiz Rodrigues Wambier: exibio de documento ou coisa o meio de prova pelo qual a produo se d no por quem a prova aproveita, mas pela parte contrria ou por terceiro, ou ainda, por iniciativa do juiz, no uso do poder que lhe assegura o art 130, do CPC. Humberto Theodoro Junior: a exibio de documento ou coisa consiste no dever que incumbe s partes e aos terceiros de, colaborando com a justia, exibir documentos ou coisa que se ache em poder deles, sempre que o exame deles for til ou necessrio ao processo, podendo a iniciativa desse dever ser cobrada pelo o prprio juiz (CPC, art 339 a 341). 2- Momento 1. Durante a tramitao do processo, como incidente da fase probatria (CPC, art 355 e art 363), por meio de procedimento incidental nos prprios autos do processo. 2. Podem tambm, documentos e coisas, ser exibidos antes do ajuizamento da causa, como medida preparatria, por meio de ao cautelar (CPC, art 844 e art 845). Observao.: A medida cautelar pode ser de 2 tipos: incidental, que simples pedido feito no prprio processo (no ao cautelar, porque para isto falta-lhe o interesse de agir) ou preparatria por meio de ao cautelar. 3- Legitimidade

114 1. Legitimidade Passiva: qualquer uma das duas partes ou ainda terceiros estranhos causa e que estejam de posse da coisa ou documento (CPC, 355). 2. Legitimidade Ativa: A parte interessada na exibio do documento ou a coisa, o Ministrio Pblico, como fiscal da lei, o juiz e todo terceiro interveniente na ao. 8.10.2007 (concluso da correo do assunto anterior) 4 Objeto da exibio de coisa ou documento: coisa ou documento. 5 Exibio do documento ou coisa contra (pela) a parte. Qualquer uma das partes poder pedir a exibio de documento ou coisa que se acha em poder da outra, fazendo-o, se for o autor da ao, na petio inicial, na contestao da reconveno ou em outro momento qualquer; na contestao, na reconveno ou em qualquer outro momento, sendo ru da ao. O requerimento de pedido de exibio dever ser instrudo de modo a satisfazer os requisitos do art 356, do CPC. O juiz pode, entretanto, indeferir o pedido.Estando regular a petio, o juiz a deferir intimando o requerido a exibir o documento ou coisa solicitada, no prazo de cinco dias (art 357, CPC). A intimao ser feita na pessoa do advogado do requerido. Intimado, o requerido pode adotar trs posies: a. Exibir o documento ou a coisa no prazo legal fixado, o que implicar no encerramento do incidente. b. No exibir o que lhe foi solicitado e nem oferecer resposta no prazo. Nesse caso, haver presuno da veracidade dos fatos que se pretendia provar (CPC, art 359, I). c. No exibir o que lhe foi requerido, mas responder no prazo, alegando motivos que entenda justificarem sua recusa de exibio ou que o escusem de fazer a exibio. Ser, ento, facultado parte requerente a produo de provas sobre o alegado pelo requerido. Concluda essa parte probatria relativa ao pedido de exibio de documento ou coisa e sobre sua recusa ou escusa, o juiz decidir a questo, aceitando ou no a alegao do requerido. Se a sua deciso foi pela ilegitimidade da recusa do requerido, haver presuno da veracidade dos fatos em questo (art 359, II, do CPC). Se, entretanto aceirar as razes do requerido, o dispensar da exibio. d. O requerido no exibe o solicitado, alegando a no obrigatoriedade de o fazer, justificando o procedimento pelas razes constantes do art 363, do CPC: por ser o documento (ou coisa) concernente vida de famlia, porque a exibio pode violar dever de honra ou a publicidade do documento resultar em desonra parte ou a terceiros, bem como a seus parentes consangneos ou afins, at 3o grau, ou lhes representar perigo de ao penal, ou ainda, segundo outros motivos graves.

115 Observao: O art 358, do CPC, prev os casos em que o juiz, obrigatoriamente, no dever admitir a recusa do requerido: Se houver obrigao legal da exibio. Se o requerido aludiu coisa ou ao documento no processo. Se o documento ou a coisa for comum s partes. A recusa de exibio implica em presuno da veracidade dos fatos que se pretendia provar. 5 Exibio de documento ou coisa contra (por) terceiro. Quando o documento ou a coisa estiver em poder de terceiro, a parte interessada na sua exibio dever propor contra ele pedido de exibio que ser apensa a ao principal. Portanto haver uma relao processual paralela, com partes e objeto diferentes da ao principal com natureza de ao. Essa nova relao jurdica que ser resolvida pelo juiz por sentena. O juiz mandar citar o terceiro para defender-se em 10 dias (CPC, art 360). O prazo maior que o concedido s partes, porquanto o terceiro estranho ao processo e suas providncias podem demandar mais tempo. Citado, o terceiro poder assumir trs atitudes: 1. Exibir a coisa ou documento, no prazo, o que por fim lide deste segundo processo. 2. Negar a obrigao de exibir ou a posse do documento ou da coisa, o juiz designar audincia especial, colhendo o seu depoimento bem como o das partes e, se necessrio, o de testemunhas e em seguida proferir sentena. (CPC. Art 361). 3. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda ao depsito em cartrio (ou em outro lugar) em 5 dias, pagando o requerente as despesas que tiver. Se o terceiro no cumprir, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial. (CPC, art 362). O terceiro incidir, tambm, em crime de desobedincia, previsto no art 330, do CP. 4. O terceiro poder se escusar de exibir o solicitado com base nas razes listadas no art 363, do CPC. 6 Distino entre as duas modalidades. Quando o pedido de exibio for contra uma das partes, ele ser exercido por meio de instrumento incidental e quando for contra terceiro, por meio de ao de exibio de documento ou coisa (ao exibitria). O prazo para a resposta do requerido tambm diferente quanto ele parte ou terceiro. Tambm so diferentes os efeitos do no cumprimento da obrigao de exibir a coisa ou o documento. 7 Requisio judicial O assunto regulado pelo art 399, do CPC. Quando se tratar de documentos que devam ser fornecidos por reparties pblicas, o juiz poder requisit-los em qualquer tempo ou grau de jurisdio. O pargrafo nico do artigo determina que o juiz mandar extrair, no prazo mximo e improrrogvel de 30 dias, certides ou reprodues fotogrficas das peas indicadas pelas partes, ou de oficio, devolvendo, a seguir, os autos repartio de origem. 15.10.2007.

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Questes da prova (dois tipos de provas) 1. Vistos, etc. Proposta ao de cobrana por Jos Pedro contra Joo Paulo, com o objetivo de receber R$ 32.000,00, o ru, citado, apresentou tempestiva contestao, aduzindo, em preliminar de ilegitimidade passiva da parte, que ele nada devia, pois no era sua a assinatura no documento juntado pelo autor para fundamentar o pedido inicial. Em rplica, o autor sustentou que a assinatura do ru e requereu prova pericial. Observa, realmente, que a assinatura no referido documento completamente diferente da assinatura no instrumento de mandato de fls., razo pela qual entendo que a primeira nitidamente falsa. Diante desse fato, desnecessria qualquer prova, acolho a preliminar argida, extinguindo o processo sem resoluo do mrito, nos termos do art 267, VI, do CPC. O autor arcar com as custas do processo e com o pagamento de honorrios sucumbenciais de 10% do valor da causa. Publique-se e intime-se. Questo: Como advogado da parte vencida, indique qual o ltimo dia do prazo no qual o recurso cabvel poder ser interposto, sabendo-se que a deciso foi publicada numa quinta-feira, 1 de abril, e no dia seguinte foi feriado estadual e que houve greve nos servios forenses com o fechamento do Frum nos dias 6,7 e 8 de abril, respectivamente tera, quarta e quinta-feira. Explique sua resposta. Resposta: 1 de abril, data da publicao o dies a quo (no conta). 2 de abril, feriado. No se pode iniciar a contagem em dia no til. 3 e 4 de abril, fim de semana, segue a mesma regra acima (no so contados). 5 de abril. Dia inicial da contagem dos prazos. 19 (segunda feira) de abril, ltimo dia do prazo para recorrer. 2. O menor, absolutamente incapaz, que necessita de alimentos, parte legtima para pleitear alimentos contra seu pai, mas precisa que sua capacidade seja integrada. Esta afirmativa est correta? Explique sua resposta. Resposta: Est correta. O menor, absolutamente incapaz, tem direitos e obrigaes na ordem civil, conforme o art 1 do CC que diz que toda pessoa capaz de direitos e obrigaes na ordem civil. O menor absolutamente incapaz possui legitimidade ad causam e o dono do direito em questo. Realmente precisa que sua capacidade seja integrada, pois o CPC, em seu art 8, determina que os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores, na forma da lei civil (retrocitada). a capacidade de estar em juzo, um dos pressupostos processuais positivos referentes s partes, sem os quais, por questes processuais, o processo no poder se desenvolver. Ele tem a capacidade para ser parte, mas no possui a capacidade para estar em juzo, por isso precisa ser representado. Deve-se considerar que so trs os tipos da capacidade. So trs as capacidades: a capacidade postulatria, prpria do advogado que atua no processo, a capacidade de ser parte e a capacidade de estar em juzo. A parte deve reunir as duas ltimas para figurar na ao, como parte. O menor tem a capacidade de postular seu direito em juzo, mas no tem a de estar em juzo. Por isso sua capacidade deve ser integrada, sendo para tanto representado pela sua me.

117 3. O princpio dispositivo, tambm chamado de princpio da inrcia da jurisdio, significa que caber ao Juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Esta afirmativa est correta? Explique sua resposta. Reposta: A alternativa parcialmente correta. O princpio no denominado de princpio da inrcia de jurisdio, pois o art 130 do CPC determina que o juiz no mais se limita a assistir, inerte, a produo das provas, pois em princpio pode e deve assumir a iniciativa destas; de ofcio ou a requerimento das partes pode determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias, o que legitima a segunda parte da alternativa, tornando-a correta. Se as provas facultadas s partes, asseguradas pelo princpio do dispositivo, no forem suficientes, o juiz pode pedir nova prova. Ex: art 342, CPC. Assim, pelo princpio da inrcia est correta quanto ao requerimento da parte, mas o juiz pode exercer, de ofcio, o princpio do Impulso Oficial, tomando a iniciativa quanto produo de privas. 4. Com relao ao nus da prova, correto afirmar que, em regra, sempre do autor. Esta afirmativa est correta. Explique sua resposta. Resposta: Alternativa incorreta, pois, segundo o art 333, do CPC, compete, em regra, ao autor a prova do fato constitutivo de seu direito e ao ru a prova de fatos impeditivo, extintivo ou modificativo ao direito do autor. Em regra, cabe a cada uma das partes o nus da prova de fatos por ela alegados. 5. Considera-se proposta a ao a partir do momento em que o ru for validamente citado, pois, como o processo relao jurdica triangular, somente depois da citao que surge a litispendncia e torna-se prevento o juiz, alm de ser o devedor constitudo em mora. Esta afirmativa est correta? Explique sua resposta. Resposta: A afirmativa est parcialmente correta. Segundo o art 263 do CPC, considera-se proposta a ao logo que a petio inicial despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda onde houver mais de uma vara. A segunda parte da afirmativa est correta, pois a partir da citao vlida do ru, ocorrem os efeitos mencionados no art 219 mencionadas nessa parte. 6. Caio prope demanda de ao contra Tito, referente importncia de R$ 60.000,00. Expedido o mandado de citao por oficial de justia, Tito foi citado aos 15/06/2007 (sexta-feira), sendo que aos 20/06/2007 (quarta-feira) o seu advogado juntou procurao aos autos. No dia 21 de junho (quinta-feira), o mandado de citao foi juntado aos autos. Sabendo-se que no houve feriado nesse nterim, o prazo para apresentar resposta comeou a contar a partir de quando? Explique a resposta; Resposta: A petio inicial foi deferida, embora a procurao do advogado no tivesse sido juntada a ela. A citao foi realizada e o respectivo mandado de citao foi juntado aos autos no dia 21/06, quinta feira. Entretanto o advogado juntou procurao no dia 20.6, o que significa que ele tomou conhecimento do processo do ao em 20/6. Portanto, dia 20/06 o dies a quo. A contagem do prazo se iniciar no primeiro dia til seguinte, ou seja, 21/06, sexta-feira. 7. A me do menor absolutamente incapaz ser a parte legtima para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que o menor no tem capacidade plena. Esta afirmativa est correta? Explique a resposta; Resposta: A afirmativa est incorreta. A parte legtima para a ao o filho, menor que no pode estar em juzo, devendo, portanto, ser representado pela me; Assim o

118 autor da ao ser o filho absolutamente incapaz representado pela me. (art 8 do CPC). O filho, no caso, tem capacidade ad causam, mas no tem capacidade ad processum. Por isso a me dever complementar a sua capacidade para estar em juzo, representando-o. 8. Se o ru revel ingressar no pleito aps a fase de especificao de provas, ainda assim poder indicar as suas provas, pois no h que se falar em precluso quando ocorre revelia porque a lei autoriza ao ru ingressar no feito a qualquer momento. Esta afirmativa est correta? Explique a resposta; Resposta: Prev o art 322 do CPC na sua parte final, que o ru revel poder intervir no processo em qualquer fase dele, recebendo-o no estado em que se encontra. A situao-problema esclarece que j se passou a fase de especificao das provas. Portanto ocorreu precluso da possibilidade da apresentao das provas para ele. Portanto a afirmativa est incorreta. 9. Ocorrendo a morte de uma das partes no curso de ao de natureza transmissvel, interrompe-se a relao processual e o mandato ao advogado automaticamente revogado. Durante a interrupo da relao processual, o processo fica suspenso at que ocorra a habilitao dos herdeiros. Esta afirmativa est correta? Explique. Resposta: A afirmativa est incorreta no que se refere suspenso do processo. O artigo 265, I determina a suspenso do processo pela morte da parte. Entretanto o 1 do artigo apresenta maiores detalhes quanto ao comportamento do juiz frente morte de uma das partes: se ainda no teve incio a audincia de instruo e julgamento suspende o processo at a habilitao dos herdeiros que devero inclusive regularizar a sua representao quanto ao advogado, pois a morte da parte extingue o mandato anteriormente concedido. Todavia, se o juiz j tiver iniciado a mencionada audincia, conduz a mesma at o final, sendo a parte representada pelo seu advogado constitudo, cujo mandato prorrogado por lei at o final da audincia. O processo s se suspender aps a publicao da sentena ou do acrdo, se for o caso. Ao ter prosseguimento o processo, depois de habilitados os herdeiros do de cujus, estes devero providenciar a regularizao do advogado. 10. Se tiver ocorrido a perempo sobre o litgio que objeto do processo, o autor perde no s o direito de ao, mas tambm o direito material que objeto de controvrsia, Assim, a perempo faz com que o titular do direito de ao no mais possa exerc-lo ativa e passivamente em juzo, deduzindo pretenso ou defendendose em ao em face dele ajuizada. Est afirmativa est correta. Explique a resposta. Resposta: Significado de perempo, segundo pargrafo nico do art 268, do CPC: se o autor der causa por trs vezes extino do processo pelo fundamento presente no inciso III do artigo anterior (abandono) no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto.... Perempo a perda do direito de ao no implicando na perda do direito material. O autor continua tendo o direito material, mas no poder exerc-lo contra o ru. Todavia a parte final do dispositivo legal citado ressalva-lhe a possibilidade de alegar em sua defesa esse direito. Concluindo, a afirmativa est parcialmente incorreta. O autor poder exercer o direito objeto da perempo passivamente, em sua defesa. 24.10.2007 PROVA PERICIAL

119 Conceitos. a) Luiz Rodrigues Wambier o meio de prova destinado a esclarecer o juiz sobre circunstncias relativas ao fato conflituoso, que envolvam conhecimentos tcnicos ou cientficos. b) Moacyr Amaral Santos a inspeo, por meio de um perito, sobre pessoas, coisas, mveis e semoventes, para verificao de fatos ou circunstncias que interessam causa, procedido por pessoas que detm conhecimento tcnico ou cientfico (exame). Objeto: O objeto da prova pericial so os fatos que escapam ao conhecimento comum, exigindo conhecimentos tcnicos ou cientficos (CPC, art 145). Espcies: (CPC, art 420). So quatro espcies: a. Exame sobre pessoas, coisas, moveis e semoventes. b. Vistoria sobre imveis c. Avaliao sobre mveis e imveis, em relao a valores. d. Arbitramento refere-se a valor, qualidade e quantidade do objeto de litgio, ou de servio, de direito, de obrigaes. Classificaes: Quanto origem e situao a. Judiciais b. Extrajudiciais; Quanto exigncia 1. Necessria 2. Facultativa Quanto determinao 1. Oficiais o juiz ordena de ofcio 2. Requeridas o juiz determina a pedido das partes Quanto ao momento do processo 1. de presenti realizada durante a tramitao do processo 2. de futuro realizada antes do processo, como medida cautelar. Tambm e conhecida comumente por ad perpetuam rei memoriam. Admissibilidade (CPC, art 420, pargrafo nico). Como oneroso e demorado meio de prova que , para ser admitido deve ser: 1. til O fato a ser provado deve ser pertinente questo e deve exigir conhecimentos tcnicos ou cientficos. 2. Necessrio S admitido esse meio de prova quando inexistir outro meio. 3. Praticvel O objeto a ser periciado deve oferecer condies para isso. 05.11.2007 PROVA DOCUMENTAL Conceitos:

120 Qualquer documento que sirva para provar o fato. Documento uma coisa que permite conhecer outra coisa. Documento a coisa representativa de um fato. Documento a coisa capaz de representar um fato. Documento o resultado da obra humana que objetiva a fixao ou a retratao de um acontecimento.

Classificao a. b. c. d. Quanto ao seu autor Quanto aos meios de formao Quanto ao contedo Quanto finalidade.

Quanto ao seu autor: Existe a seguinte subdiviso: 1. Documento pblico ou privado Pblico aquele criado por instituies pblicas. (art 364, CPC). Ex: certides.Privado o documento criado por particulares. Art 368, CPC). Ex: carta. 2. Documento autgrafo ou hetergrafo Documento autgrafo aquele em que o autor do fato e o autor do documento coincidem. J o documento hetergrafo aquele em que essa coincidncia no acontece. 3. Documento assinado (subscrito pelo autor) ou no assinado (no subscrito pelo autor). 4. Documento autntico, autenticado, sem autenticao ou annimo. O documento autntico o que contm nele prprio a prova da autoria (CPC, art 369), como, por exemplo, a impresso digital; documento autenticado aquele cuja prova da autoria est fora do documento; sem autenticao faz meno ao autor mas necessrio provar essa autoria e annimo o documento do qual no se conhece a autoria. Quanto ao meio de formao do documento: nesse sentido, o documento pode ser: 1. Documento indireto o que passa pelo intelecto do autor do documento, criando a coisa que representa o fato. Subdivide-se em: Escritos so manifestados no papel por meio de caracteres grficos. Grficos so os que se manifestam de outra forma que no seja a escrita. 2. Documento direto o documento manifestado de forma direta, sem passar pelo intelecto do autor (sujeito do fato). Ex: foto, filme. Quanto ao contedo (tambm conhecido por documentos declarativos). So narrativos ou constitutivos / dispositivos. Documentos narrativos so os documentos resultantes da reduo a termo da narrao do autor. Se a narrao feita pelo autor ou o ru do processo, tem-se o depoimento pessoal. Se a narrao feita pela testemunha, o documento o resultado da tomada a termo de sua declarao.

121 Documentos constitutivos (ou dispositivos) o documento resultante da manifestao de vontade do autor. Ex: distrato.

Quanto finalidade. Subdividem-se em: Documentos pr-constitudos Documentos criados com o objetivo de fazerem prova futuramente. So conhecidos por instrumentos. Ex: vistorias prvias. Documentos casuais Embora no criados para servirem de prova, acabam por fazer prova de determinado fato. Fazem, portanto, prova acidentalmente. Ex: fotos. Quando forma: Podem ser: 1. Documentos solenes (ou formais) Devem seguir forma preestabelecida em lei. Ex: escritura pblica para alienao de bens imveis. 2. Documentos no solenes (ou no formais) So os documentos para os quais no existe forma rgida para sua produo. Ex: Recibo; 3. Documentos originais o prprio documento representativo do fato. 4. Cpias so os documentos que correspondem reproduo dos originais. DOCUMENTOS PBLICOS So os documentos que gozam de f pblica quanto a sua elaborao (mas no gozam de f pblica quanto ao seu contedo). Assim, a f pblica atesta a verdade extrnseca do documento, ou seja, prova que o documento cumpriu as exigncias legais para sua produo. Mas no prova o contedo do documento. Ex: Uma certido de nascimento prova que sua elaborao seguiu todo ritual legal para sua produo, mas no prova a veracidade de seu contedo. A verdade intrnseca (contedo) de responsabilidade do narrador do fato representado no documento. A f pblica tem carter juris tantum, ou seja, tem presuno de veracidade at prova em contrrio. Por exemplo, mesmo quanto aos seus elementos extrnsecos pode haver nulidade do documento quanto a eventuais falsidades dos seus elementos. (CPC, ar 387). Diz o artigo em questo: cessa a f do documento pblico ou particular, sendo-lhe declarada judicialmente falsa. Diz, ainda, o pargrafo nico do artigo que a falsidade consiste em formar documento no verdadeiro ou em alterar documento verdadeiro. E a falsidade pode ser material ou ideolgica. O documento pblico pode tambm ser dito instrumento pblico. Pelo art 365 do CPC, fazem a mesma prova que os originais: As certides de qualquer pea dos autos, do protocolo, das audincias ou de outro livro do escrivo, desde que extradas ou subscritas por ele. Os traslados e certides extrados por oficial pblico de instrumentos ou documentos lanados em suas notas. As reprodues dos documentos pblicos, desde que autenticadas por por oficial pblico ou conferidas em cartrios com os originais. Quando determinado ato exigir instrumento pblico, nenhum outro tipo de prova poder suprir-lhe a falta (CPC, art 366).

122 O documento feito por oficial pblico incompetente ou sem a observncia das formalidades legais, sendo subscrito pelas partes tem a mesma eficcia probatria do documento particular (CPC, art 367). Por ter f pblica o documento pblico tem validade contra todos. Sua nulidade s pode ser declarada por meio de sentena judicial (sentena declaratria). Os documentos pblicos podem ser: 1. Documentos Judiciais. 2. Documentos Notoriais. 3. Documentos Administrativos. Fora probante do documento pblico CPC, art 364: o documento pblico faz prova no s de sua formao, mas tambm dos fatos que o escrivo, o tabelio, ou o funcionrio declarar que ocorreram em sua presena. Para os fatos no ocorridos em tais presenas, o documento tem presuno de veracidade quanto sua existncia, mas no quanto ao seu contedo. DOCUMENTOS PARTICULARES Se documento pblico e instrumento so a mesma coisa, quanto ao particular existe diferena entre documento e instrumento. Assim, o caput do art 368, do CPC, refere-se a instrumento particular, enquanto o pargrafo nico do mesmo artigo refere-se a documento particular. Fora probatria do instrumento particular Como o instrumento particular representa uma manifestao de vontade ele s faz prova contra o seu signatrio. Fora probatria do documento particular J o documento particular consiste em simples declarao e por isso apenas prova a sua existncia, mas no prova o fato nele alegado. Aquele que usa o documento particular deve, tambm, fazer prova do fato por outro meio. Ainda mais, diferentemente do documento pblico, que tem fora contra todos pela sua f pblica, o documento e o instrumento particular s tm fora junto aos envolvidos neles. Vcios ou mesmo a nulidade do documento ou do instrumento particular tm que ser provadas por aquele contra quem ele faz prova. Momento da prova documental So dois os momentos: o momento da propositura e o momento da admisso. Propositura: o autor deve apresentar os documentos na petio inicial e o ru apresentlos na contestao (CPC, art 396). Esta a regra geral. O art 397, todavia, apresenta uma exceo a essa regra geral: lcito s partes , em qualquer tempo, juntar aos autos documentos novos, quando destinados a fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados, ou para contrap-los aos que forem produzidos nos autos. Documentos de reparties pblicas

123 Pelo art 399, do CPC, o juiz requisitar das reparties pblicas, em qualquer tempo e jurisdio: 1. As certides necessrias s provas das alegaes das partes. 2. Os procedimentos administrativos nas causas em que forem interessados a Unio, o Estado e o Municpio, ou as respectivas entidades da administrao indireta. Prova de Novembro 1. Assinale a alternativa correta. a. O menor absolutamente incapaz, necessitando de alimentos, parte legtima para pleite-los contra seu pai, mas precisa que sua capacidade seja integrada. b. A me do menor absolutamente incapaz ser a parte legtima para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que o menor no tem capacidade plena. c. Tanto a me do menor absolutamente incapaz, como ele mesmo, sero partes legtimas para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que diante da incapacidade do menor ambos precisam figurar no plo ativo, como parte. d. S o MP tem legitimidade para propor a demanda em nome do menor absolutamente incapaz, quando pretende pleitear alimentos contra seu pai, tendo em vista sua incapacidade plena, ou seja, tanto para a causa como para o processo. e. N.D.A. 2. Caio prope uma demanda condenatria em face do Estado para discutir determinado tributo. Indique a atitude incompatvel com a sistemtica processual, que o juiz no pode tomar ao despachar a inicial. a. b. c. d. e. Indeferir a inicial. Extinguir o processo com julgamento do mrito. Extinguir o processo sem julgamento do mrito. Determinar a emenda da inicial. Conceder prazo para regularizao do vcio sanvel.

3. Ocorrendo a alienao de coisa ou bem litigioso no curso de um processo, a alterao da parte a. pode ocorrer a qualquer tempo, independentemente de qualquer outro requisito. b pode ocorrer por sucesso, desde que com a anuncia da parte contrria. c. pode ocorrer por substituio, desde que com a anuncia da parte contrria. d. nunca pode ocorrer em razo das perpetuaes. e. N.D.A. 4. Com relao ao nus da prova, correto afirmar que, em regra. a. Sempre do autor. b. Somente ser do ru se disser respeito relao de consumo.

124 c. d. e. Cada um tem de provar o fato constitutivo do seu direito. Depende do que for determinado pelo juiz. N.D.A.

5. So matrias que o juiz pode conhecer de ofcio e a qualquer tempo e grau de jurisdio: a. Legitimidade das partes. b. Prescrio. c. Incompetncia absoluta. d. Todas esto corretas. 6. A procurao geral para o foro, conferida por instrumento pblico ou particular assinada pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos, exceto para: a. Requerer abertura de inventrio. b. Interpor recurso extraordinrio e o recurso especial. c. Propor ao preparatria incidental. d. Propor reconveno. e. Transigir ou dar quitao. 7. No dependem de prova os fatos: a. Alegados pelo autor em sua pea vestibular e os notrios. b. Alegados pelo ru, em sua contestao, e os notrios. c. Os afirmados por uma parte e confessados pela contrria, e os notrios. d. Todas as respostas esto erradas. e. Todas as respostas esto corretas. 8. Caio, em 20/05/2002 ajuizou ao de resciso de contrato contra Tcio, perante a 2 Vara Cvel da Comarca de Mirandpolis. O despacho ordenando a citao de Tcio foi proferido em 22/05/2005, sendo Tcio citado em 10/06/2002. No tocante a Tcio, este havia ajuizado perante a 1 Vara Cvel da referida Comarca ao para compelir Caio a cumprir o mesmo contrato.A ao de Tcio fora ajuizado em 18/05/2005 e a determinao da citao havia ocorrido em 25/05/2002, sendo Caio citado em 08/06/2002. Havendo conexo entre as duas aes, devero ser reunidas para julgamento conjunto perante a: a. 2 Vara Cvel, que est preventa, pois a determinao da citao ocorreu em primeiro lugar nela. b. 1 ou 2 Vara Cvel, dependendo de qual juiz acolha a alegao de conexo em primeiro lugar. c. 2 Vara Cvel que est preventa por fora da continncia. d. 1 Vara Cvel, que est preventa, pois a citao naquele processo ocorreu em primeiro lugar. e. 1 Vara Cvel, que est preventa, pois a ao foi para ela distribuda em primeiro lugar. 9. O princpio dispositivo, tambm chamado de princpio da inrcia da jurisdio, significa que: a. nenhum juiz prestar tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e formas legais.

125 b. c. d. caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. o juiz conhecer de ofcio, a qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, das questes de ordem pblica. cabe ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial.

10. Assinale a alternativa correta: I. Partes, causa de pedir e pedido so os elementos identificadores da demanda. II. So causas que geram a extino do processo sem julgamento do mrito: perempo, litispendncia e prescrio. III. A ausncia de contestao leva invariavelmente a que seja julgada antecipadamente a lide. a. Apenas I correta. b. Apenas II correta. c. Apenas III correta. d. Todas so incorretas. 11. Diante das afirmaes: I Capacidade de ser parte ou para a causa um conceito com regras prdefinidas nas regras processuais. II Capacidade postulatria aquela referente pessoa que est em juzo pleiteando para si o bem da vida. III Capacidade e legitimidade so expresses sinnimas, sendo que o que as diferencia o momento, ou seja, antes e depois de proposta demanda, respectivamente. Pode-se dizer que: a. Apenas I e II esto corretas. b. Apenas I e III esto corretas. c. Apenas II e III esto corretas. d. Todas so incorretas. 12. Dispe o CPC que nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e formas legais. Assinale, entre as trs opes abaixo, a nica que no se inclui entre as matrias que o juiz pode apreciar de ofcio, segundo o mesmo cdigo: a. Incompetncia absoluta. Inexistncia ou nulidade de citao. b. Inpcia da petio inicial e perempo. c. Litispendncia e coisa julgada. d. Conexo e incapacidade da parte. e. Compromisso arbitral e confuso entre autor e ru. 13. Em relao ao e aos seus elementos: I O direito de ao um direito subjetivo, abstrato, autnomo e independente em relao ao direito material invocado, sendo que para o seu exerccio regular faz-se mister a observncia de determinadas condies.

126 II O direito brasileiro adota a teoria das trs identidades, considerando as partes, o pedido e a causa de pedir como elementos identificadores da ao; assim, no exame da identidade entre aes, no tem relevncia a posio jurdica ativa ou passiva em que encontram as partes nos feitos em exame. A fundamentao jurdica integra o conceito de causa de pedir. O exame da identidade entre aes tem importncia curial para o julgador apreciar a verificao de perempo, litispendncia e coisa julgada. H apenas uma proposio correta. H apenas duas proposies corretas. H apenas trs proposies corretas. Todas as proposies so corretas. Todas as proposies so falsas.

III IV a. b. c. d. e. 14

Quanto suspenso e extino do processo: I. No processo civil, a suspenso do processo por conveno das partes no poder exceder um ano; findo o prazo, o escrivo far os autos conclusos ao juiz, que ordenar o prosseguimento do processo. II Configura hiptese de suspenso do processo a morte do advogado do ru, ainda que j iniciada a audincias de instruo e julgamento; no caso, o juiz conferir um prazo de vinte dias para que a parte constitua novo procurador, findo o qual, sem a adoo da providncia, o processo retomar seu curso, revelia do ru. III Feita a citao, o autor no poder desistir da ao sem o consentimento do ru. IV Ocorre o fenmeno processual da perempo quando o autor d causa extino do processo sem julgamento do mrito por trs vezes, hiptese e, que no poder renovar a ao contra o mesmo ru e com o mesmo pedido, ficando-lhe ressalvada a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. a. Todas as so falsas. b. Todas as hipteses so verdadeiras; c. H apenas trs proposies verdadeiras. d. H apenas duas proposies verdadeiras. e. H Apenas uma proposio verdadeira. A respeito da resposta do ru assinale a opo correta. a. Caso a incompetncia do juiz, absoluta ou relativa. no seja alegada como preliminar na contestao, ocorre a chamada prorrogao da competncia. b. Ocorrendo a conexo de aes, desde que o ru tenha requerido, o juiz ordenar a reunio das aes propostas em separado, a fim de que o sejam decididas na mesma sentena, evitando-se, assim, decises conflitantes. c. Se o ru comparecer e alegar apenas a inexistncia ou a invalidade da citao, ser concedido novo prazo para o ru deduzir o restante da defesa, caso a deciso no seja acolhida. d. Em obedincia ao princpio da concentrao das defesas, o ru deve alegar na contestao toda a matria de defesa, exceto aquelas que devam ser

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127 veiculadas por meio de exceo, ainda que somente possa ser acolhida se outra for rejeitada. 16 Assinale a alternativa incorreta a respeito do tratamento dado pelo CPC para a reconveno. a. A reconveno ser julgada na mesma sentena da ao. b. O procedimento da reconveno no ser obstado pela desistncia da ao ou a existncia de qualquer causa que a extinga. c. Pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. d O prazo para contestar a reconveno de 15 dias. e S se admite a reconveno se houver conexo entre esta e o fundamento da defesa no processo principal. correto afirmar que o CPC trata como impedido de depor: a o menor de dezesseis anos. b o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhes faltam. c. o que, por seus costumes, no for digno de f. d. o que tiver interesse no litgio. e. o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante legal de pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros que assistam ou tenham assistidos as partes. Por exceo deve-se argir a: a, incompetncia absoluta , suspeio e impedimento do juiz. b. incompetncia absoluta e incompetncia relativa. c conexo, continncia e incompetncia relativa. d. coisa julgada e litispendncia. e. incompetncia relativa, suspeio e impedimento do juiz. H substituio processual quando: a. o advogado representa a parte no processo. b. autorizado por lei, terceiro pleiteia em nome prprio direito alheio. c. terceiro pleiteia em nome prprio e em nome alheio direitos que so comuns, independentemente de autorizao legal. d. a parte no necessitar de advogado para pleitear em juzo. e. autorizado por lei, terceiro pleiteia em nome alheio os direitos que este no postular, prejudicando credores. Existindo conveno de arbitragem, o juiz: a. extinguir o processo com apreciao do mrito. b. suspender o processo at que o rbitro apresente o seu laudo. c. de oficio, poder extinguir o processo, sem apreciao do mrito. d. se alegada pelo ru, poder extinguir o processo sem apreciao do mrito. e. transformar o processo judicial em arbitragem, nomeando rbitro para dirimir o litgio.

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Gabarito 01 02 03 04 05 08 07 08 09 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 4 ANO Prof. Rosana Aula de 12.02.2008 AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO 1. Definies - algumas definies de audincia de instruo e julgamento foram apresentadas. Entre elas: Humberto Theodoro Jr: A audincia de instruo e julgamento consiste no ato processual solene realizado na sede do Juzo e que se presta para o juiz colher as provas orais e ouvir pessoalmente as partes e os procuradores. Ovdio Batista: A audincia de Instruo e Julgamento a parte mais importante de todo o processo civil, destinada no s para o contato do juiz com as partes e seus procuradores, como tambm para se produzirem as provas orais. (Nessa fase ocorre o interrogatrio das testemunhas e o depoimento pessoal das partes, quando estas forem deferidas). 2. Outras audincias - A audincia de instruo e julgamento no a nica a ocorrer durante o processo. Outras podem acontecer, como, por exemplo: A prevista no art 804, do CPC: ... aps justificativa prvia... A B B C D E C A A A D E D D D C E E B D

129 A prevista no art 928, in fine, do CPC: ... determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para a audincia.... A prevista no art 331, do CPC: ... o juiz designar audincia preliminar a realizarse no prazo de ... 3. Momento da designao da audincia de instruo e julgamento A audincia em questo designada pelo juiz no despacho saneador (CPC, art 331, 2 in fine: ... designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio). 4. Caractersticas da audincia de instruo e julgamento. 1. Essa audincia pblica, como regra (CPC, art 444: A audincia ser pblica; nos casos de que trata o art 155, realizar-se- a portas fechadas). 2. Compete ao juiz a direo dos trabalhos da audincia. (Art 446, I: Compete ao juiz em especial: I - dirigir os trabalhos da audincia). 3. Na audincia, o juiz exerce o poder de polcia. (CPC, art 445: O juiz exerce o poder de polcia...). 4. A audincia una e contnua. (CPC, art 455: a audincia una e contnua. No sendo possvel conclu-la num s dia, o juiz marcar o seu prosseguimento para o dia prximo.) 5. A audincia solene. Existem formalidades processuais a serem cumpridas; h um ritual para garantir a segurana dos direitos das partes. 5. Atos da audincia A audincia se desenvolve por meio de quatro tipos de atos: 1. Atos preparatrios. 2. Atos de tentativa de conciliao das partes. 3. Atos de instruo 4. Atos de julgamento. Atos preparatrios: 1) Designao da data e da hora para a realizao da audincia de instruo e julgamento. Se no houver necessidade de depoimento das partes, estas somente sero intimadas se a questo versar sobre direito patrimonial de carter privado (CPC, art 447). Todavia, o pargrafo nico do artigo determina que nas causas relativas famlia, podendo haver conciliao, haver intimao das partes. 2) Apresentao do rol de testemunhas. Se for solicitada pelas partes e o juiz deferir o pedido quanto a provas testemunhais, o rol das testemunhas deve ser apresentado dentro do prazo previsto no art 407, do CPC: o prazo judicial definido pelo juiz ou o prazo legal de 10 dias antes da audincia. 3) Tendo sido deferido o depoimento pessoal das partes (de ofcio ou a requerimento das partes), estas sero intimadas pessoalmente e alertadas, nessa intimao, que haver presuno de veracidade do que for alegado pela outra parte, quando uma das partes no comparecer audincia, ou, comparecendo se recusar a depor. (CPC, art. 343 e seus pargrafos).

130 4) Se houve trabalho de perito e qualquer das partes desejar esclarecimentos sobre o laudo, deve requerer ao juiz que este mande intimar o perito e assistente tcnico, formulando desde logo as perguntas sob forma de quesitos. (CPC, art 435). 5) Abertura da audincia de instruo e julgamento (CPC, art 450). No dia e hora designados, o juiz declarar aberta a audincia, mandando apregoar as partes e os seus advogados. Observao: Prego o anncio de viva voz feito pelo porteiro do frum ou pelo oficial de justia designado, convocando as partes e seus advogados a participar da audincia. 6) Adiamento da audincia. Ela poder ser adiada nas condies previstas no CPC, art 453 e seus pargrafos. Situaes em que pode ocorrer o adiamento: por conveno das partes (apenas uma vez 453, I); se no puderam comparecer, justificadamente as partes, o perito, as testemunhas ou os advogados (453, II). 7) Antecipao da audincia em relao data fixada no despacho saneador. Essa possibilidade est prevista no art 242, 2, do CPC. Nesse caso, de oficio ou a requerimento da parte, mandar o juiz intimar pessoalmente os advogados para cincia da nova designao. Atos de tentativa de conciliao Quando pode acontecer essa tentativa, dentro da audincia de instruo e julgamento? Aps o prego e antes da instruo o juiz tentar a conciliao das partes, desde que a causa verse sobre direito patrimonial privado (disponvel). Em ocorrendo a conciliao, o juiz mandar reduzi-la a termo (CPC, art 448). O termo de conciliao assinado pelas partes e homologado pelo juiz ter valor de sentena (sentena homologatria) CPC, art 449. Atos de Instruo CPC, art 452 A audincia prossegue com os seguintes passos: 1. Perito e assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimento requeridos pelas partes (CPC, 452, I). 2. O juiz tomar o depoimento pessoal do autor em primeiro lugar e depois do ru (CPC, art 452, II). 3. Depois as testemunhas sero inquiridas pelo juiz, as arroladas pelo autor e as arroladas pelo ru, nessa ordem (CPC, art 452, III). Atos de Julgamento CPC. Art 454: Terminada a instruo, o juiz dar a palavra ao advogado do autor, ao advogado do ru e ao representante do Ministrio Pblico, sucessivamente e pelo tempo de 20 minutos para cada um deles, prorrogveis por 10 minutos, a critrio do juiz. O 1 do artigo trata da situao em que existe litisconsorte ou terceiros. Nesse caso, o prazo total (tempo normal mais prorrogao) ser dividido por todos os do grupo, se eles no decidiram outra forma. O 2 trata do caso em que haja opoente. Nesse caso, o opoente falar em primeiro lugar, seguindo-lhes os opostos, pelo prazo de 20 minutos cada. Depois, segue-se o previsto no caput. O 3 abre a possibilidade de o debate, ao invs de

131 ser oral, se fazer por meio de memoriais, apresentados no prazo fixado pelo juiz. Mas isso ocorrer apenas quando o caso apresentar questes complexas. O art 456, do CPC, determina que no prazo de 10 dias do encerramento do debate ou da entrega dos memorais, quando for o caso, o juiz profira sua sentena. Prolatada a sentena, o escrivo lavrar, sob ditado do juiz, termo com o resumo do ocorrido na audincia e, por extenso, os despachos e a sentena. 6. Sentena Definies A seguir, a definio de alguns autores: Pontes de Miranda A sentena emitida como prestao do Estado pela sua obrigao na relao processual, quando as partes solicitam a tutela jurisdicional. Vicente Grecco Filho A sentena o ato terminativo que decide ou no a lide. Nelson Nery Jr A sentena o pronunciamento do juiz que contm algumas circunstncias dos artigos 267 e 269 e que ao mesmo tempo extingue o processo ou o procedimento do 1 grau de jurisdio, resolvendo ou no o mesmo. Abelha Rodrigues A sentena o ato culminante do processo, o ato final no primeiro grau de jurisdio. Requisitos So cinco os requisitos, sendo que os trs primeiros so requisitos estruturais. Ento, so requisitos essncias da sentena, (CPC, art 458): Esses trs apresentados no artigo referido so: o relatrio, os fundamentos (ou motivao) e o dispositivo. Tem mais a clareza e a preciso. 1. O relatrio (Art 458, I): que conter o nome das partes, a suma do pedido e da resposta e registrar, tambm, as principais ocorrncias do processo. Segundo Humberto Theodoro Jr. O relatrio o resumo de todo o processo e o intrito da sentena. Segundo Abelha Rodrigues O relatrio identifica as partes, todos os atos importantes do processo. Para Pontes de Miranda, o relatrio condio de validade da sentena. Sua falta torna nula a deciso. O relatrio pea de grande valia e de fundamental importncia. Por meio dele o juiz delimita o campo do pedido, bem como identifica a rea das controvrsias e as questes a serem resolvidas. Para Moacyr A Santos, o relatrio a sntese do processo. Para Vicente Grecco Filho, o relatrio o resumo do processo que garante que o juiz leu o processo em seus termos essenciais. Assim, o relatrio o resumo de todo o processo, possibilitando saber que o juiz conhece o processo. 15.02.2008 Prova continuada, primeira questo: Citar trs caractersticas da audincia de instruo e julgamento e coment-las. 2. Fundamento ou motivao (CPC, art 458, II).

132 Para Abelha Rodrigues, a fundamentao faz parte do devido processo legal, pois o jurisdicionado tem o direito de saber os motivos que levaram o juiz a aceitar ou rejeitar seu pedido, ele dever saber o que convenceu o juiz quanto deciso dele. Para Ovdio Batista, fundamentao a exposio dos fundamentos de seu convencimento. O Juiz no se limitar, portanto, a expor as questes de direito, mas as analisar para mostrar os fundamentos de sua deciso. Luiz Rodrigues Wambier diz que na fundamentao expor o magistrado as razes de seu convencimento, de forma clara e de molde a que tantos quantos a lerem tendam a chegar mesma concluso que ele chegou. Em resumo, fundamentao a base do convencimento do juiz por esta ou aquela deciso. Apresenta toda a linha lgica seguida por ele. 3. Dispositivo (CPC, art 458, III). Para Humberto Theodoro Junior - Dispositivo o fecho da sentena, contendo a deciso da causa. Para Afonso Braga, a inexistncia do dispositivo resulta em mais que a nulidade da deciso, pois sentena sem dispositivo ato inexistente, deixando de haver sentena. Para Vicente Grecco Filho, dispositivo a concluso, o tpico final de que, aplicando a lei ao caso concreto, o juiz aceita ou rejeita o pedido do autor. Em resumo, dispositivo a parte da sentena na qual o juiz afirma se acolhe ou rejeita o pedido do autor. , portanto, a aplicao da lei hipottica ao caso concreto apresentado pelo autor. 4. Clareza A sentena deve ser inteligvel, isto , no suscetvel de interpretaes ambguas ou equivocadas. 19.02.2008 5. Preciso A sentena deve referir-se ao pedido e limitar-se por ele. No se pode dar mais do que o que foi pedido nem se pode dar menos do que o que no foi pedido. O juiz no pode decidir extra petita nem ultra petita. Em termos de preciso, a sentena pode ser: precisa ou imprecisa. Ela diz-se precisa quando respeita os limites impostos pelo pedido. Caso contrrio ela dita imprecisa. Quando ela decide fora dos limites do pedido ela dita extra petita. Se o juiz julga menos que o pedido a sentena dita intra petita ou citra petita. Por exemplo, se o pedido R$ 10.000,00 mais uma moto e ele d R$ 8.000,00 mais a moto, ela dita intra (ou citra) petita. Todavia, no mesmo pedido, se ele tivesse dado R$ 15.000,00 mais a moto, teramos uma sentena ultra petita. Observao: A falta de preciso ou clareza enseja s partes a possibilidade de embargos. Tipos de sentena: So dois os tipos principais de sentena: a. Sentena terminativa. (ou sentena processual) b. Sentena de mrito (ou sentena definitiva)

133 De acordo com o art 162, do CPP, sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos art 267 e 269 do mesmo CPP, ou seja, o ato do juiz que extingue o processo sem a resoluo do mrito (art 267) ou com a resoluo do mrito (art 269). As sentenas com base no art 267 so chamadas sentenas terminativas ou sentenas processuais, porque ela pe fim ao processo, mas no termina a lide. As sentenas com base no art 269 so chamadas sentenas definitivas ou sentenas de mrito. Esta sentena sujeita apreciao dentro do prprio processo. Nas sentenas terminativas no pode haver apreciao do mrito. As sentenas definitivas tambm acabam com o processo e com a lide. Mrito a razoabilidade do pedido. O juiz faz uma valorao do pedido. No julgamento do mrito previsto no art 269, tm-se as seguintes particularidades: No caso do 269, I o prprio juiz que julga o mrito; no caso no 269, IV quem julga o mrito a prpria lei e nos demais casos (269, II, III, V) o mrito julgado pelas partes do processo. Por que nas sentenas terminativas ele no julga o mrito? Porque o processo apresenta alguma falha, algum vcio insanvel. 7. Coisa julgada O que coisa julgada? A resposta encontrada no art 467, do CPC: coisa julgada material a eficcia que torna a sentena imutvel e indiscutvel e no mais sujeita a recursos ordinrio e extraordinrio. , portanto a imutabilidade e a indiscutibilidade da sentena ou a eficcia da sentena tornada imutvel e indiscutvel. Por imutabilidade deve entender-se que ningum pode modific-la, isto , imutabilidade significa que no se pode mudar o dispositivo de coisa julgada. Relaciona, assim, os dispositivos de duas sentenas, no devendo o segundo contrariar o primeiro deles. E indiscutibilidade que significa que a fundamentao no pode contrariar dispositivo de outra sentena anterior transitada em julgado. Relaciona, portanto, fundamentao de uma sentena com o dispositivo de outra sentena. Mas, quando que a sentena se torna eficaz? Quando no cabem mais quaisquer recursos a ela. Coisa julgada a sentena que transita em julgado. A sentena faz coisa julgada porque o Estado s fornece tutela uma vez para o mesmo assunto, ou seja, o Estado s julga uma vez a mesma coisa. Na sentena, o que no faz coisa julgada? A resposta est no art 469, I, II e III: os motivos, a verdade dos fatos e a ao incidental ao processo (salvo se pedida pela parte que ela seja considerada coisa julgada), ou seja, a sentena no faz coisa julgada para o relatrio e para a fundamentao, como partes da sentena. Ento, s o dispositivo faz coisa julgada. Alguns exemplos e questes. a. Numa ao de alimentos o juiz defere o pedido do autor sob a condio de que o ru o pai do autor. Tempos depois o ru pede exonerao de sua obrigao de prestar alimentos sob a alegao de no ser o pai. O juiz concede a exonerao pedida.

134 A nova sentena ofendeu a deciso anterior que era imutvel e indiscutvel por ser coisa julgada? Sobre a questo existem dois tipos de anlise. Uma corrente admite, com base no art 471, I do CPC, que em se tratando de relao jurdica continuativa, a sentena anterior no faz coisa julgada. Por isso no h ofensa sentena anterior. A base desse entendimento tratar a questo de relao jurdica continuativa, sujeita, portanto, a clusula rebus sic stantibus. Uma outra corrente, a seguida pela professora, defende que se tratam de duas aes diferentes, com solues diferentes. O fato de ter-se relao jurdica continuativa, cada sentena tem validade para o seu tempo, para as suas condies especficas. Correu a primeira ao, com o juiz concedendo alimentos sob a condio de paternidade.. Na segunda ao, negatria de paternidade, a sentena diz que ele no pai. Nessas condies, a segunda sentena viola a primeira deciso? Pelo fato de a sentena transitada em julgado ser imutvel e indiscutvel, nenhum juiz pode discutir na fundamentao o dispositivo de coisa julgada em sentena de outra ao. A segunda sentena , portanto, nula. A e B se envolvem em acidente de trnsito. A foi considerado, em sentena, inocente, ou seja, como no tendo culpa no acidente. Ainda assim, B prope ao em face de A, para pagamento de indenizao. Para julgar a nova ao o juiz ter que julgar a culpa de A, no acidente. O juiz extingue o processo, sem julgamento do mrito, porque haver violao de coisa julgada, que indiscutvel. Qual a diferena entre indiscutibilidade e imutabilidade da coisa julgada? A imutabilidade significa que no se pode mudar o dispositivo de coisa julgada. Estabelece, portanto uma relao dos dispositivos de duas sentenas, de tal sorte que o da segunda sentena no pode ofender o da primeira. J a indiscutibilidade estabelece relao entre o dispositivo e fundamentao. Como o dispositivo mais forte que a fundamentao, porque ele faz coisa julgada e ela no, a fundamentao de uma sentena no pode discutir o dispositivo de outra. Quais so os limites objetivos da coisa julgada? o dispositivo que estabelece a extenso da coisa julgada. possvel ampliarem-se os limites objetivos da coisa julgada? Sim, se houver ao incidental no processo e sobre ela seja pedida a considerao de coisa julgada. A questo incidental (prejudicial) deve ser julgada antes. Apenas, se no for pedida para seja considerada coisa julgada, a deciso dela s vale para o processo em questo. Como coisa julgada vale para situaes fora do processo. (art 5, 325 e 470, do CPC). Essa extenso corresponde em estender-se fundamentao a cobertura do dispositivo quanto coisa julgada.

b.

c.

d.

e. f.

Tipos de coisa julgada So dois os tipos: a. Coisa julgada material. O dispositivo da sentena tem efeito dentro e fora do processo. b. Coisa julgada formal. O dispositivo tem efeito apenas dentro do processo no qual foi deferido (Art. 267, sem julgamento do mrito). A coisa julgada apenas formal (sentena terminativa) permite ao autor entrar novamente com a ao (art 268, do CPC).

135 Toda e qualquer sentena faz coisa julgada formal, mas apenas a sentena de mrito ou definitiva faz coisa julgada material (CPC, art 269). No pode haver nova ao sobre o mesmo assunto. O art 495, do CPC, estabelece o prazo de dois anos, a partir do trnsito em julgado da deciso, para proposio de ao rescisria de coisa julgada. 26.02.2008 Limites subjetivos da coisa julgada (Terceiros e a coisa julgada) Existem trs tipos de sujeitos que podem ser abrangidos pela coisa julgada: a. Terceiros absolutamente indiferentes coisa julgada. Pessoas que nada tm a ver com o processo, pessoas alheias a ele. Passam longe da coisa julgada, no sendo por ela atingidos. b. Terceiros com interesse de fato na coisa julgada. Terceiros que so atingidos pela coisa julgada em suas relaes de fato. As relaes jurdicas desse terceiro no sofrem qualquer conseqncia da coisa julga. Ex. Algum, particularmente, credor de uma outra pessoa. Esta outra pessoa declarada insolvente. Sem que a relao jurdica daquele credor com seu devedor se altere ele, de fato, ter dificuldades para cobrar o valor de seu crdito. c. Terceiros juridicamente interessados na coisa julgada. O terceiro sofre influncia nas suas relaes jurdicas em razo da sentena transitada em julgado. Estes terceiros so de duas categorias: 1. O terceiro cujas relaes jurdicas sofrem as conseqncias da sentena transitada em julgado. Ex: Contrato de locao e sublocao. O locador prope e vence ao de despejo contra o locatrio. As conseqncias vo recair no sublocatrio. Alis, o sublocatrio poderia ter entrado na ao de despejo como assistente do locatrio. Neste caso existem duas relaes jurdicas, uma envolvendo o locatrio e o locador e outra envolvendo o locatrio e o sublocatrio, sendo que esta segunda dependente da primeira. 2. O terceiro que atingido diretamente pela coisa julgada. Ex: O caso de trs co-proprietrios de um imvel cuja propriedade est sendo disputada por meio de ao possessria. Nessa ao apenas um dos co-proprietrios atua como autor, porque os outros dois esto viajando. O resultado da ao, declarando que o autor no dono faz com que os outros dois percam tambm a sua co-propriedade. Neste caso h apenas uma relao jurdica. O terceiro atingido pela coisa, na relao jurdica, substitudo. 04.03.2008 8. Teoria geral dos recursos Conceito: recurso o meio voluntrio e idneo para impugnao de atos jurdicos que impliquem em decises judiciais, que acontece no mesmo processo onde est o ato judicial em questo, com o intuito de reform-lo, anul-lo ou invalid-lo, ou integr-lo (ou

136 esclarec-lo). A rigor, representa muito mais um nus em face da conseqncia que produz parte por deixar de exercer a possibilidade de o adotar. Abrindo parnteses, vamos tratar das aes autnomas de impugnao, que no constituem recursos. E a diferena entre essas aes autnomas de impugnao e os recursos consiste no fato de que estes acontecem dentro do mesmo processo onde tratada a lide e as aes mencionadas constituem uma relao jurdica processual nova. Ainda mais, outra a finalidade das aes autnomas de impugnao: rescindir a sentena anterior para que a lide receba nova sentena. O resultado da ao autnoma de impugnao deve ou conceder a impugnao, ou no conced-la. So seis as modalidades das sentenas autnomas de impugnao: 1. Ao rescisria Visa desconstituir uma sentena de mrito transitada em julgado, uma vez que aps o trnsito em julgado no cabe qualquer espcie de recurso. Se obtiver xito cabe nova sentena. Ela s cabe, todavia, com relao a sentenas de mrito ou sentenas definitivas, pois quando ocorrer sentena processual ou terminativa, existe a possibilidade de se propor novamente a ao julgada (CPC, art 485). O prazo para entrar com a ao rescisria de 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado. 2. Ao anulatria (CPC, art 486). Trata-se de uma ao que visa anular a sentena homologatria exarada pelo juiz em decorrncia de ajustes de iniciativa das partes, previstos no art 269, II, III e IV e que respeitem a lei civil. Infringir esse direito torna o ajuste anulvel. O prazo para essa ao de 10 (dez) anos. 3. Querela Nullitatis (Ao autnoma de impugnao tipo querela nullitatis). Ao similar s duas primeiras e corresponde a uma criao doutrinria. Aplica-se no caso de sentena material transitada em julgado que tenha violado pressupostos processuais ou condies da ao. O prazo para interposio dessa ao indeterminado. O direito a ela imprescritvel. 4. Mandado de segurana Lei 1533/51. Visa proteger direito lquido e certo. 5. Correio parcial No cabvel na justia estadual, sendo, portanto, admitida apenas na Justia Federal. Ser admitida quando um ato processual provoca inverso tumulturia dos atos de um processo. O instrumento estadual que lhe corresponde o agravo de instrumento. 6. Habeas Corpus ao que visa assegurar o direito de ir e vir, no caso de priso por dvida de alimentos ou de depositrio infiel. Ou no caso de ameaa de priso. Fechando parnteses para continuar com a Teoria Geral dos Recursos. Objetivo dos recursos: So trs os objetivos dos recursos, relativamente a uma deciso judicial: Invalid-lo (ou anul-lo) significa desconstituir o ato jurdico. Por exemplo, se um ato impede a parte de produzir determinada prova cuja produo fora solicitada, cabe agravo que ser julgado aps a sentena. Anulado um ato judicial, anular-seo, tambm, todos os atos que lhe seguem e dele tiveram dependncia. Todavia os atos que dele no dependeram sero mantidos.

137 Integr-lo ou (esclarec-lo) significa clarear o ato jurdico obscuro, omisso. Assim quando a sentena (ou outro ato jurdico) for obscura, omissa ou contraditria admite-se o recurso para integr-la. Reform-lo Reformar um ato jurdico faz-lo de novo. Por exemplo, substituir o julgamento anterior por um novo (via apelao). Mesmo que o tribunal confirme uma deciso do primeiro grau, ainda assim ocorre a substituio, porque a sentena ser substituda pelo acrdo (deciso de colegiado). Atos sujeitos a recursos O art 162, do CPC, define as trs espcies de atos do juiz: a. Sentena b. Decises interlocutrias c. Despachos Destes, apenas o despacho no um ato de deciso, como o so a sentena e deciso interlocutria.. O despacho no contm contedo de deciso.Portanto dos despachos no cabem recursos (CPC, art 504). Todavia, pode acontecer que um ato jurdico se revista da forma de despacho, mas tenha contedo de deciso. Em tal caso, cabe recurso. Como regra, recursos so cabveis em se tratando de sentena e deciso interlocutria. Pressupostos objetivos de admissibilidade recursal Sobre a admissibilidade de recursos existem dois tipos de juzos que se devem efetuar: um juzo de admissibilidade e um juzo de mrito. Eles so sempre feitos nessa ordem. Sobre o juzo de admissibilidade a deciso ser vazada em recurso conhecido (recurso aceito) ou recurso no conhecido (recurso no aceito). J sobre o juzo de mrito a deciso ser de recurso provido ou recurso improvido. Pressupostos objetivos de admissibilidade recursal (quatro pressupostos) 1 Pressuposto: Cabimento: (art 496, CPC ou em leis extravagantes). Mas o cabimento tem que sempre estar contido em lei. Da a aplicao de dois princpios de Direito. O Princpio da taxatividade ou Princpio da Tipicidade. (sempre previsto em lei). Princpio da Fungibilidade Recursal Este princpio s ser aplicado quando, ante uma deciso, ocorrerem 3 circunstncias: a. A existncia de dvida objetiva. b. Ocorrncia de erro grosseiro. c. Quando os prazos sobre os tipos de recursos que suscitaram a dvida forem diferentes, ocasio em que, por segurana, aplica-se qualquer dos dois recursos, mas dentro do menor prazo. Um exemplo: Da petio inicial proposta por A e B (autores) o juiz exclui B. H dvida entre deciso interlocutria ou sentena quanto deciso do juiz. Como os prazos destes dois instrumentos so diferentes 10 e 15 dias, pode entrar qualquer uma das duas peas, mas no prazo de 10 dias.

138 2 Pressuposto: Tempestividade. Todo recurso deve ser tempestivo, pois a sua interposio fora do prazo previsto invalida a sua admissibilidade. Os art. 108, 522, 536 e 544, todos do CPC, fornecem exemplos de prazos. O art 506, do CPC trata do incio da contagem do prazo. 3 Pressuposto: Regularidade formal. Exemplos esto nos art 514, 524, 525 e 541 do CPC. Alguns requisitos devem ser atendidos para possibilitar o recurso: 1) Apresentar os motivos, os fundamentos da impugnao. 2) Pedir o que se pretende com o recuso: reforma, anulao ou integrao. 3) Preparo. Este requisito est relacionado com o pagamento das custas devidas, como previsto pela Lei 11.608/73. O no pagamento torna o recurso deserto. 4 Pressuposto: Inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do poder de recorrer. Ver os art 501,502 e 503, do CPC. Antes da interposio do recurso temse fato impeditivo. Aps o recurso, tem-se o fato extintivo. 07.03.2008 Pressupostos Subjetivos de Admissibilidade Recursal 1 pressuposto perda, a sucumbncia. Quem pode recorrer? Conforme prev o art 499 do CPC, a parte vencida quem tem legitimidade para recorrer de uma deciso judicial (como regra geral). Alm dela, pode tambm recorrer o MP, como parte ou como fiscal da aplicao da lei. Alm da parte vencida e do MP tambm podem recorrer terceiros que tinham interesse jurdico na lide, incluindo-se entre estes terceiros os atingidos pelo reflexo da sentena transitada em julgado e os atingidos pela prpria coisa julgada. A perda pode ser total ou parcial. Se total, apenas uma das partes perdeu em relao lide e a que pode recorrer. Se a perda parcial, as duas partes tm perda, portanto as duas partes podem recorrer da deciso. Exemplo: A entra com ao cobrando R$ 10 mil de B. O juiz sentencia que B deve pagar ao A R$ 5mil. A no atingiu seu intento, que era receber R$ 10 mil de B. B tambm no consegui seu intento que era nada ter que pagar ao A. Logo, tanto A como B podem recorrer. Se a sentena condenasse B a pagar os R$ 10 mil, s o B perderia e s ele poderia recorrer. Mas, se a sentena decidisse que B nada devia ao A, s este perderia e s ele poderia recorrer. 2 pressuposto Interesse recursal. Por que que se pode recorrer? Pela perda na sentena. Por isso o recorrente deve ter interesse em recorrer, desde antes do recurso at seu julgamento final. Se a parte que pode recorrer perder o seu interesse para tanto, deixa, portanto de existir o interesse recursal. Se no houver interesse recursal, o recurso no ser conhecido e o mrito do recurso nem ser visto pelo juzo ad quem. Princpios fundamentais dos recursos (6)

139 1 Princpio do duplo grau de jurisdio ou Princpio da pluralidade dos graus de jurisdio. Decorre esse principio da preocupao da possibilidade de abuso do poder pelos magistrados. uma garantia da boa justia. Significa este princpio que uma mesma matria deve ser decidida duas vezes, por rgos diferentes do Judicirio. 2 Principio da taxatividade. S cabvel recurso previsto na lei. As normas que tipificam os recursos no podem ser interpretadas extensivamente ou analogicamente. 3 Princpio da Singularidade. Para cada deciso existe um e um s tipo de recurso cabvel, por vez. Todavia pode ocorrer que, conforme o tipo de recurso, possa a situao ensejar novo recurso. Neste caso, os recursos sero sucessivos, de modo que, s cabe um recurso por vez. Por exemplo, pode ser interposto um embargo de declarao e depois do julgamento deste pode caber um outro tipo de recurso. 4 Princpio da Fungibilidade. Por este princpio, um recurso pode ser substitudo por outros em certas condies. Se uma situao particular resultar em dvida sobre o tipo de recurso a propor e em sendo possvel a escolha de dois recursos, pode-se ficar com qualquer um deles. Todavia, em sendo os prazos de interposio de tais recursos diferente, ainda que se entre com o que tenha prazo maior, deve-se faz-lo dentro do menor prazo. 5 Princpio do Dispositivo. No existe para a parte vencida obrigatoriedade em recorrer, ou seja, a parte que perdeu pela sentena recorre dela se quiser. 6 Princpio da proibio da reformatio in pejus Por este princpio, o recorrente nunca ter sua situao piorada em relao deciso recorrida. Ou ela se mantm como est ou ela melhora. Ora, o limite para um juiz decidir estabelecido pelo pedido do autor. Em grau de recurso tal limite fica alterado, sendo constitudo pelo decidido na sentena e o limite superior ou inferior do pedido, conforme o caso. Quando a sucumbncia for dupla (das duas partes) os limites para o grau recorrido voltam aos limites do pedido da petio inicial. 11.03.208 Efeitos dos recursos (8 efeitos) 1) Extenso da litispendncia. A ao que se iniciou com a distribuio (ou despacho onde houver uma s vara) e se completou com a citao do ru, tem a lide instaurada finalizada com a sentena de mrito. Como a sentena passvel de recurso, a lide continua at o julgamento do recurso. 2) Impedimento de precluso. O processo nasce para morrer. A precluso (em suas trs modalidades: a temporal, a lgica e a consumativa) existe exatamente para por fim a ele.

140 Todas as decises so impugnveis em determinado prazo, exatamente quando preclui o prazo de recurso. Assim, a precluso torna a matria preclusa definitiva. O recurso impede a precluso 3) Devolutivo. Esse efeito do recurso significa que o conhecimento da matria impugnada devolvido ao Poder Judicirio (mas a outro rgo desse Poder). So duas as espcies de efeito devolutivo. Primeira espcie: a. Efeito devolutivo por extenso Devolvida a matria impugnada ao Tribunal, este s pode julgar aquilo de que se recorreu. Por exemplo: A cobra judicialmente R$ 10.00,00 de B. O juiz fixa, por sentena, que B deve pagar ao A R$ 5.000,00. A pode recorrer da deciso, mas o tribunal dever respeitar, na sua deciso, os limites estabelecidos pelo recurso: de 5 a 10 mil reais. (No pode haver reformatio in pejus). Se o recurso fosse de B, os limites seriam de 0 a 5 mil reais). Esse tipo de efeito respeita os limites do recurso, em termos de largura. ligado ao conhecimento. b. Efeito devolutivo por profundidade diz respeito ao que o Tribunal pode se valer para emitir seu julgamento do recurso (CPC, art 515). O tribunal pode se valer de todos as questes que foram suscitadas e discutidas no processo, mesmo que a sentena no as tenha utilizado por inteiro. Diz, portanto, respeito no ao pedido em si, mas aos motivos todos que foram discutidos no processo e que foram objeto do contraditrio. Refere-se, portanto, amplitude da fundamentao que o Tribunal poder usar para emitir sua deciso. ligado aos fundamentos do julgamento Segunda espcie a. Efeito devolutivo imperfeito ou imprprio Ocorre o efeito devolutivo imprprio ou imperfeito quando o recurso submetido ao Tribunal depende do julgamento de outro recurso para ser conhecido. o caso do agravo retiro previsto no art 523, do CPC, para cujo conhecimento pelo tribunal dever haver pedido nas razes ou na resposta apelao. Assim, no caso do efeito retido, h suspenso do efeito devolutivo. Como o agravo retido ser julgado depois de proferida a sentena, o pedido de sua apreciao depende do resultado da sentena e do interesse da parte. Se a parte que interps o recurso retido vencer a lide, certamente no pedir a apreciao do agravo retido pelo tribunal. Mesmo porque o resultado do julgamento do agravo retido pode at anular a sentena. b. Efeito devolutivo prprio ou perfeito Ocorre quando o recurso submetido imediatamente ao exame de Tribunal, por fora do prprio procedimento recursal. Observao: A diferena entre o recurso de efeito devolutivo perfeito (ou prprio) e o recurso de efeito devolutivo imperfeito (ou imprprio) est no momento em que acontece a devoluo do recurso ao Poder Judicirio. 4) Efeito suspensivo. Diz respeito eficcia da deciso impugnada. O efeito suspensivo de um recurso j est estabelecido na prpria lei. Por exemplo, A aciona B para recebimento de uma dvida de R$ 10 mil. O juiz fixa a dvida em R$ 5 mil. Se B apelar da sentena, dizendo que nada quer pagar, ele no precisa efetuar o pagamento enquanto corre o recurso. Mas se o seu recurso for no sentido de reduzir o valor para R$ 2 mil, como ele j concordou em pagar R$ 3 mil, ele dever efetuar esse pagamento imediatamente e aguardar o julgamento do recurso sobre o restante.

141 Condio suspensiva: O cumprimento da sentena fica suspenso enquanto corre o prazo de recurso. Em havendo recurso, o efeito suspensivo do recurso substitui a condio suspensiva. 5) Efeito expansivo. A deciso do recurso pode extravasar os limites do pedido, atingindo outros atos e outras pessoas. Pode trazer, portanto, reflexos para outras pessoas e outros atos do processo. Por exemplo, agravo retido sobre prova pericial negada pelo juiz. O provimento do agravo pode anular a sentena. (efeito expansivo objetivo, quando os reflexos da deciso do recurso atingem outros atos do processo). Outro exemplo: Caso de litisconsrcio passivo unitrio (uma s sentena para todos os rus). Sentena condenatria aos rus. Se apenas um deles apelar da sentena e se o seu recurso for provido e provocar alteraes na sentena, os rus que no recorreram sero tambm beneficiados pelo recurso apresentado apenas por um deles. (efeito expansivo subjetivo, quando os reflexos da sentena atingem pessoas que no haviam recorrido). 6) Efeitos translativos. Diz respeito s matrias de ordem pblica (CPC, art 301; algumas devem ser conhecidas de ofcio) para as quais no h precluso enquanto existir o processo. Aps o trnsito em julgado da sentena, se uma dessas matrias no foi argida, poder haver um derradeiro momento para o fazer, pela ao autnoma de impugnao tipo querela nullitatis, cujo direito imprescritvel. 7) Efeito regressivo ou Juzo de retratao. Efeito previsto no art 296, do CPC. O juiz pode, em 48 horas, rever seu indeferimento da petio inicial em caso de recurso nesse sentido. Se ele de fato modificar sua deciso, nessa reviso, o processo ter prosseguimento normal. Se ele mantiver a sua deciso inicial, o recurso ser remetido ao tribunal. Tanto essa apelao como a reviso do juiz facultativa. 8) Efeito substitutivo. Significa a substituio da sentena (ou de outra deciso) do juzo de primeiro grau pela deciso resultante da apreciao em grau de recurso. Ainda que o Tribunal mantenha a deciso do primeiro grau, ainda assim diz que a deciso do tribunal substitui a sentena ou deciso do primeiro grau. Todavia, se o recurso no conhecido, no haver no haver julgamento de seu mrito. E o julgamento do mrito que produz a substituio. O efeito substitutivo se aplica a todos os efeitos. 9 APELAO Conceitos: 1. Apelao o recurso ordinrio cabvel contra sentenas em primeiro grau de jurisdio. (Vicente Greco Filho). 2. Apelao o recurso que se interpe das sentenas de juzes de primeiro grau de jurisdio para levar a causa ao reexame dos tribunais de segundo grau, visando a obter uma reforma total ou parcial da deciso impugnada. 3. Apelao o recurso que cabe em toda e qualquer sentena e representa de modo eficiente, pelo sistema brasileiro, do princpio do duplo grau de jurisdio. (Luiz Rodrigues Wambier). 4. A apelao o primeiro e mais emrito dos recursos previstos no CPC. o recurso padro, sendo que sua disciplina, no que for cabvel, pode ser aplicada nos demais recursos, cabvel para impugnao de sentenas.

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Cabimento A apelao cabvel contra atos judiciais de deciso que pe fim ao processo no primeiro grau, decidindo ou no a lide, ou seja, contra a sentena nas aes de conhecimento, de execuo, cautelar e procedimentos especiais de jurisdio voluntria e contenciosa. Mas tudo acontece na mesma relao processual na qual o ato foi proferido. Espcies de apelao A apelao pode ser: plena (quando busca a impugnao de toda a sentena) ou parcial (quando busca a impugnao de parte da sentena). Fatos novos na apelao Na apelao pode haver fato novo? O art 517, do CPC, estabelece a regra para a questo: no pode haver fato novo na apelao, em virtude do efeito devolutivo em profundidade (relativo aos fundamentos da sentena). Quer dizer que uma vez apresentada a apelao no se pode mais alegar fatos novos. Mas a regra admite excees. O prprio artigo 517, em sua parte final, admite a possibilidade de se incluir na apelao fatos novos quando comprovadamente eles no foram includos na primeira fase por motivo de fora maior. Por exemplo, A aciona B para pagamento de R$ 10 mil. B, condenado que fora, recorre e na apelao apresenta contrato novo, com data posterior de sentena, em substituio ao primeiro. Ele pode fazer isso? Pode, pois se trata de um fato superveniente, conforme permite o mencionada art 517 e tambm o art 462, que trata da incluso de fatos novos ainda no primeiro grau de jurisdio. Assim, como excees regra que no se pode alegar fato novo da apelao, temos: 1. Fato superveniente. 2. Matria de ordem pblica (art 301, exceto o previsto no 4 - compromisso arbitral, que deve ser alegado pelas partes). Todos os demais itens o juiz pode agir de ofcio 3. Motivos de fora maior (art 517, CPC). Por exemplo, a pessoa deixou de incluir na fase prpria documento que ofenderia seu pai. Mas com a morte do pai pode inclu-lo na apelao. 4. Decadncia e prescrio, que alguns autores incluem no item dois. Ressaltese que a decadncia convencional o juiz no pode conhecer de oficio. A decadncia convencional pode ser alegada em qualquer fase do processo. Mas se for apresentada fora do prazo prprio (contestao ou na primeira vez que falar nos autos) pode ser alegada em outra fase do processo. Todavia, conforme prev o art 113, 1, no sendo alegada na fase prpria, implicar que a parte responder integralmente pelas custas do processo. Considera-se, no caso, deslealdade processual daquele que dispondo da prova em questo, no a usa tempestivamente e o art 16 do CPC impe as custas processuais ao litigante de m-f. Apelao contra sentena terminativa. A sentena terminativa, tambm chamada sentena processual feita com base no art 267, do CPC, ou seja, extingue o processo sem soluo do mrito. O inciso I, do artigo, trata do indeferimento da petio inicial. Dessa sentena cabe apelao. A situao comporta tambm um aspecto particular. O art 296, do CPC, faculta

143 ao juiz rever sua deciso de indeferimento e modific-lo, em 48 horas. Nesse caso a apelao morre no primeiro grau e o processo prossegue normalmente. Mas se ele mantiver a sua deciso, a apelao segue para o tribunal, tomando o ritmo dos recursos. O art 515, do CPC, esclarece em seu caput, que a apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. No seu 3, possibilita ao tribunal, nos casos em que o juzo do primeiro grau extinguiu o processo sem julgamento do mrito (art 267, CPC), julgar desde logo a lide, desde que: A sentena seja terminativa. A ao verse, exclusivamente sobre questo de direito. E o processo estiver em situao de imediato julgamento, Tudo para economia processual e pelo Princpio do duplo grau de jurisdio. Do acrdo no caber apelao, embora se trata do primeiro (e nico) julgamento do mrito da ao. Por isso costuma-se dizer que o 3 mencionado apresenta uma exceo regra geral, que a de haver para as decises judiciais uma segunda apreciao do decidido. Todavia, a questo pode justificar-se porque qualquer recurso sempre cabe instncia superior do julgamento inicial. No caso essa instncia superior j emitiu o seu julgamento da questo e qualquer que tivesse sido o julgamento do 1 grau de jurisdio, esse julgamento seria substitudo pelo emitido pelo 2 grau de jurisdio. Se ele valeria no caso, ento no h razo para permitir recurso. 25.03.2008 Efeitos da apelao 1 efeito: Efeito devolutivo Como todo recurso, a apelao ser recebida em efeito devolutivo, ou seja, o conhecimento da questo retorna ao Judicirio, em outro rgo. (CPC, art 520) Ressalve-se, como exceo a esta regra o fato do 3, do art 515, do CPC, pois para o caso em questo no haver efeito devolutivo porque no h a quem devolver o conhecimento. 2 efeito: Efeito suspensivo a regra que toda apelao tem efeito suspensivo, isto, suspende a eficcia da sentena recorrida. Mas o art 520, do CPC, apresenta os casos de exceo a essa regra. Art 520: A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: I - homologar a diviso ou a demarcao; II condenar prestao de alimentos; III revogado; IV decidir o processo cautelar; V rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; VI julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem e VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela. Todavia os efeitos suspensivos ou no podem ser alterados pela deciso da apelao. 3 efeito: Regressivo O juiz pode rever sua deciso no caso de indeferimento da petio inicial, no prazo de 48 horas. (CPC, art 296). 4 efeito: Translativo. 5 efeito: expansivo. Prazo para a contestao e para a resposta

144 O art 508, do CPC fixa o prazo de 15 dias tanto para apresentao da apelao como para resposta a ela da outra parte. Esta a regra e, como tal, tem excees: Art 191, do CPC, que trata do caso de litisconsortes com diferentes procuradores. Tero prazo em dobro para contestar, para recorrer e para falar nos autos, de modo geral.Por isso o prazo para apresentao da contestao ser de 30 dias. O prazo em dobro vale tambm quanto rplica. Art 188, do CPC trata do caso em que a parte a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. Nesses casos o prazo ser contado pelo qudruplo para a contestao e em dobro para recorrer. O prazo para a apelao , portanto, de 30 dias. No h alterao quanto ao prazo para rplica ou para a resposta apelao, que continua sendo de 10 e 15 dias, respectivamente. Os prazos so sempre contados a parta da tomada de cincia do ato recorrvel. Requisitos da petio de interposio da apelao So duas ordens de requisitos: os subjetivos e os objetivos. Requisitos subjetivos 1. O juiz a quem vai se dirigir a apelao. o juiz que proferiu a sentena a recorrer, que examina a petio e a despacha para o tribunal. 2. Tribunal a quem se apela. Na petio deve estar explicitamente o pedido ao juiz para que ele encaminhe a apelao para o tribunal. 3. As partes, que devem ser devidamente qualificadas. No necessrio que esta qualificao seja completa, porque qualificao completa j consta dos autos. 4. Terceiros juridicamente interessados: estes devem ser qualificados de forma completa, porque esto aparecendo nos autos pela primeira vez. Requisitos objetivos (7) Estes requisitos tm a ver com as razes do recurso. 1. Nome do recurso apresentado, ou seja, o nome da pea: apelao. (Art 513, CPC). 2. A sentena ou a parte dela que est sendo impugnada. 3. Fatos e fundamentos da ao, da lide, por meio de breve relato (CPC, art 282-III). 4. Fatos e fundamentos da matria impugnada (CPC, art 514, II), tentando mostrar falha do juiz. 5. As provas que se pretende produzir sobre os fatos novos. (CPC, art 282, VI). 6. O pedido de nova deciso, de novo julgamento (CPC, art 513, III). 7. Preparo. Significa o pagamento das custas processuais. Lei estadual estabelece os valores dessas custas. (Lei 11.608/03, no art 4, III, no Estado de So Paulo). O no cumprimento desse requisito no prazo devido implica na desero da apelao. A comprovao do recolhimento das custas deve ser feita juntamente com a entrada do recurso. Procedimento da apelao O procedimento da apelao prev dois momentos distintos: o primeiro deles quando da entrada na instncia inferior (1 grau) e o outro quando da entrada na instncia superior (tribunal).

145 Prazo para propositura da apelao: O prazo para interposio da apelao de 15 dias, conforme art 508, do CPP. O incio da contagem estabelece o contido no art 506, do CPC: 1. Da leitura da sentena, em audincia. 2. Da intimao s partes, quando a sentena no for proferida em audincia, ou 3. Da publicao do dispositivo do acrdo, no rgo oficial. Exceo ao prazo mencionado: O prprio CPC traz os casos de exceo: 1. Quando os litisconsortes tiverem procuradores diferentes o prazo ser contado em dobro (CPC, art 191). 2. O prazo ser contado em dobro para recorrer e em qudruplo para contestar quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. (CPC, art 188) 3. Pelo CPC, art 507, se sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou se ocorrer motivo de fora maior que suspenda o curso do processo, ser o prazo restitudo em proveito da parte, de seus herdeiros ou sucessores sobre quem comear a correr novamente, da intimao. (Motivo de fora maior, por exemplo, doena que impea o advogado de substabelecer a procurao, inundao da cidade que impea a parte ou seu representante de chegar ao frum, etc). Trata-se de prazo peremptrio, ou seja, prazo que no pode ser alterado pelas partes. Petio para interpor a apelao. Alm dos requisitos mencionados Art 511, 514, 515, 516 517, devero ser atendidas, no que couber, as exigncias do art 282, do CPC. Preparo. O que o preparo? um dos requisitos intrnsecos de admissibilidade do recurso. um requisito processual. Significa o pagamento das custas para interposio do recurso. Os valores das custas so regulados por lei estadual (Lei n 11.608/03). Se no houver cumprido o preparo ocorre a desero da apelao (art 522, in fine), por precluso consumativa. A inobservncia do preparo pode ocorrer de trs modos: 1. Falta do recolhimento. 2. Recolhimento extemporneo. 3. Recolhimento irregular (a menor). Neste caso o juiz intimar o apelante a regularizar o preparo em 5 dias, cujo descumprimento resultar em pena de desero da apelao. O 1, do art 511, do CPC, apresenta exceo exigncia do preparo: So dispensados do preparo os recursos interpostos pelo MP, pela Unio, Estado, Municpios e suas autarquias, pelo que gozam de iseno legal. (benefcio respaldado na CF, art 5. LXXIV), A quem dirigida a Apelao? Ao juiz a quo, ou seja, ao juiz do 1 grau, ao mesmo que proferiu a sentena recorrida. Ele o encarregado do pr-exame das condies de admissibilidade, devendo verificar se esto presentes todos os requisitos positivos e se no existe nenhum requisito negativo. Ele no analisa o mrito da apelao cuidando tosomente de uma pr-anlise das condies de admissibilidade. Nesse sentido ele pode aceitar ou no a apelao. Se ele negar a aceitao, existe recurso prprio para essa deciso: agravo de instrumento, encaminhado ao tribunal. No se trata de agravo retido. Se ele deferir a apelao no cabe

146 outra parte qualquer tipo de recurso, pois ela tem possibilidade de se pronunciar quando da oportunidade de apresentar a sua contra-razes. No existe, pois, interesse recursal para ela recorrer. Hipteses de juzo de retratao na admisso da apelao. O art 296, do CPC permite a retratao do juiz no prazo de 48 horas, em se tratando de apelao de sentena terminativa, ou seja, indeferimento da petio inicial sem julgamento do mrito. Se ele no se retratar o recurso remetido ao tribunal. J vimos essa situao, quando existe at a possibilidade de ocorrer o julgamento do mrito pelo tribunal (art 515, 3, do CPC). Outro caso de retratao do juiz est considerado no art 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de improcedncia em casos idnticos, poder ele proceder sentena de improcedncia, sem a citao do ru, reproduzindo o teor da sentena anterior. Mas o autor pode apelar dessa sentena. E o juiz poder, apreciando a apelao, retratar-se da sentena anteriormente prolatada no prazo de 5 dias, dando prosseguimento ao (art 285-A, 1). Mas poder tambm manter a sua sentena, situao em que dever proceder citao do ru, para que ele apresente resposta apelao e encaminhar o processo ao tribunal que ter condies de apreciar o recurso e julgar o mrito da apelao. Em resumo, existem duas possibilidades de retratao do juiz do 1 grau quanto sentena: 1. Pela art 515, 3 - sentena terminativa. Prazo 48 horas (art 296,CPC) 2. Pelo art 285-A, 1, sentena de mrito. Prazo 5 dias A apelao, como regra geral, recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. O art 520 apresenta situaes em que ela recebida apenas em efeito devolutivo, ou seja, o efeito suspensivo continua mesmo durante a apelao. So os seguintes: 1. Homologar a diviso ou a demarcao. 2. Condenao prestao de alimentos. 3. Decidir sobre processo cautelar. 4. Rejeitar liminarmente os embargos execuo ou julg-los improcedentes. 5. Julgar procedente pedido de instituio de arbitragem. 6. Confirmar os efeitos da antecipao de tutela. O apelado intimado ou citado? Existem trs situaes para o caso: 1. Art 296, CPC: Indeferida a petio inicial (o ru, logicamente ainda no foi citado), o autor poder recorrer e o juiz ter 48 horas para rever sua deciso. Reformada a sentena, isto , sendo aceita a petio inicial o processo seguir seu curso normal. Todavia, se a deciso do juiz for mantida o processo ser imediatamente encaminhado instncia superior, sem que o ru seja citado. Portanto neste caso no ocorre citao nem intimao. 2. Art 285-A, CPC: sendo a matria do processo unicamente de direito e se j ocorreram no juzo sentenas de total improcedncia em casos semelhantes, o juiz poder dispensar a citao do ru e proferir, de plano, sentena com o mesmo teor das anteriormente prolatadas. (caput do art). Se o autor apelar da sentena, o juiz

147 tem 5 dias para decidir no manter a sentena e dar prosseguimento ao processo ( 1 do art). Todavia, se a sentena for mantida, o ru ser citado para responder ao recurso e o processo segue para o tribunal. Neste caso o ru ser citado. 3. Excetuados os dois casos citados, nos demais, quando necessrio, ocorrer intimao. Assim, quando se tratar do ru e no tendo ele entrado ainda no processo haver citao. Mas quando se trata de quem j esteja no processo ou de terceiro estranho a ele, dever ocorrer intimao. Se ele j participa do processo ele intimado. Se, entretanto, ainda no est no processo (caso do art 285-A) ele ser citado (ru). Quando a sentena tal que as duas partes perdem, ou seja, quando ela atende parte do pedido do autor e parte do pedido do ru, s duas cabe o direito de apelar. Pode ocorrer, entretanto, que uma das partes no quer recorrer e s recorrer se a outra recorrer. Esta outra recorre no ltimo dia do prazo, no havendo tempo hbil para a outra recorrer. Nesse caso, o direito permite que a outra, alm das contra-razes apelao, pode apresentar a sua apelao esclarecendo que s est apelando porque a outra apelou. o caso do recurso adesivo, ou seja, essa segunda apelao fica ligada primeiro. Se a primeira morrer, morre tambm a segunda. 04.04.2008 Depois da citao ou da intimao, conforme seja o caso, o que dever fazer o juiz? Dever analisar novamente as condies de admissibilidade da ao (CPC, art 518), podendo a apelao ser admitida ou no pelo juiz. Se ela for admitida, o processo segue para o tribunal. Mas se ela no for admitida cabe recurso de agravo de instrumento. No ocorrendo contra-razes a apelao, o processo vai para o tribunal. Procedimento da apelao na instncia superior (CPC, 547 e seguintes). No tribunal, os autos sero registrados no protocolo, cabendo secretaria verificar a numerao das folhas e prepar-lo para a distribuio. (art 547). A distribuio seguir o regimento interno do tribunal, observando-se os princpios da publicidade, da alternatividade e do sorteio (art 548). Efetuada a distribuio, os autos subiro em 48 horas para o relator designado, que dever estud-lo, devolvendo-o secretaria com o devido visto seu. Para os processos de procedimento sumrio, o tribunal deve fazer o julgamento dentro de 40 dias (art 550). O art 551 trata do caso de reviso, quando os processo forem mais complexos (apelao, embargos infringentes e ao rescisria). O revisor ser o juiz que se segue ao relator em termos de antiguidade ( 1 do art). O revisor tambm apor seu visto nos autos, cabendolhe pedir o dia para julgamento ( 2 do art). O 3 do artigo determina que nos casos de processos de procedimento sumrio, de despejo e de indeferimento da petio inicial no haver revisor. Vimos assim, que, como regra, a apelao passa por dois juzes o relator e o revisor, sendo que ambos vistam os autos.

148 O art 552, em seu 3, determina que, salvo motivo de fora maior, participaro do julgamento o juiz que houver aposto visto nos autos (relator e ou revisor). Recebendo o relator da secretaria o recurso que lhe foi distribudo ele pode desenvolver seu trabalho segundo o previsto no artigo 557 ou pelo previsto no artigo 549. O art 557 define as opes que pode adotar o relator do recurso. Assim, ele negar seguimento a recurso no caso de estar ele: 1. Manifestamente inadmissvel.- pela presena de pressupostos negativos. 2. Manifestamente improcedente, o recurso considerado improvido. 3. Improvido por estar em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do STF ou do Tribunal Superior. 08.04.2008 4. Prejudicado, quanto ao direito em questo, em decorrncia de algum ato das partes, como, opor exemplo, terem elas transacionado quanto lide, perdendo, portanto o interesse recursal. Exemplo prtico: A sentena do primeiro grau condena B a pagar R$ 6.000,00 para A, que pleiteava R$ 10.000,00. B recorre, mas durante o andamento da apelao eles acertam a questo, perdendo B o interesse no recurso. A transao deles tornou incompatvel o recurso com o direito discutido. Mas, 5. O relator poder dar provimento ao recurso se a deciso recorrida estiver em confronto com smula ou com a jurisprudncia dominante do STF ou de Tribunal Superior. (art 557, 1 A, CPC). (Isso no possvel nos embargos infringentes). Estabelece o art 557, 1, CPC, a possibilidade de agravo regimental das decises do relator, no prazo de 5 dias. O relator poder rever sua deciso, dando andamento ao recurso, ou confirmar sua deciso e encaminhar o recurso mesa proferindo o seu voto. Se o recurso for provido, o recurso ter seguimento. O 2 do art 557, diz que, se o agravo for manifestamente inadmissvel ou infundado, a parte agravante ser condenada a pagar agravada multa de 1 a 10% do valor corrigido da causa, e no poder interpor outros recursos sem que efetue o depsito da multa. Mas o relator poder no se valer do artigo 557 do CPC, indo, ento para o art 549 do mesmo cdigo. Diz o art 549 que distribudo o recurso, em 48 horas ele sobe ao relator que dever estud-lo devolvendo-o a secretaria com o seu visto. O relator dever ter elaborado o seu relatrio fixando os pontos controvertidos. Dependendo do tipo de ao a que se refere a apelao, esta dever ser encaminhada ao revisor. o que prev o art 551: tratando-se de apelao, de embargos infringentes e de ao rescisria, os autos sero conclusos ao revisor. O revisor ser sempre o juiz que se seguir ao relator em ordem descendente de antiguidade ( 1). O revisor apor nos autos o seu visto, pedindo ao Presidente da respectiva Cmara a fixao da pauta para o julgamento do recurso. ( 2) e entre a data da publicao da data fixada para o julgamento e a data do julgamento dever haver intervalo de pelo menos 48 horas. Nos casos de recursos interpostos em causas de procedimentos sumrios, ao de despejo e de indeferimento da petio inicial no haver revisor ( 3). Em no havendo revisor, a prpria secretaria remete os autos ao presidente para fixao da data de julgamento.(art

149 552, 1). No julgamento, que ser feito por trs juzes (art 555), salvo caso de fora maior, participar o juiz que houver aposto visto nos autos (relator e revisor) (art 552, 3). A sesso de julgamento: Depois de feita a exposio da causa pelo relator e desde que o recurso no seja de embargos declaratrios ou de agravo de instrumento, o presidente dar a palavra s partes, por 15 minutos cada e desde que tenha havido pedido delas neste sentido (art 554). O art 555, no caput, define que o julgamento dever ser feito por trs juzes, presente o contido no art 552, 3 quanto a eles. O 1, do art 555, abre possibilidade ao relator de outra opo quando de seu estudo do recurso: se o recurso se referir a questo de direito e para prevenir o risco de divergncias entre cmaras ou turmas do tribunal, o relator poder propor que o recurso seja julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar. Reconhecendo no recurso o interesse pblico na assuno de competncia do recurso, este rgo o julgar. Em caso contrrio, devolve o recurso ao relator que dar andamento normal ao mesmo. Qualquer um dos trs juizes, inclusive o prprio relator poder pedir vista do processo e ter prazo de 10 dias, contados da data que o recebeu, para devolv-lo. Neste caso, o julgamento prosseguir na 1 sesso ordinria subseqente devoluo, no havendo nova publicao de pauta. Proferidos os votos dos trs juzes, o juiz anunciar o resultado, designando para redigir o acrdo o relator ou, se este foi voto vencido, o juiz do primeiro voto vencedor. O pargrafo nico do artigo diz que os votos, o acrdo e demais atos processuais sero registrados eletronicamente, devendo ser impresso para juntada aos autos, quando este no for eletrnico. O artigo 559, do CPC, determina que a apelao no ser includa em pauta antes do agravo de instrumento interposto no mesmo processo. Se ambos devem ser julgados na mesma sesso, o agravo ser julgado antes da apelao, at porque ele poder influir na apelao. Dessa forma, a pauta da apelao aguardar sempre a deciso do agravo. Ainda mais: qualquer deciso preliminar ser decidida antes do mrito (art 560). Versando a preliminar sobre nulidade suprvel, o tribunal poder transformar o julgamento em diligncia, enviando o processo ao juiz de origem a fim de que o vcio seja sanado. O recurso cujo julgamento j tenha sido iniciado ter preferncia em relao aos outros recursos (art 562). O acrdo dever ser publicado dentro de 10 dias (art. 564). O art 565 trata do caso em que as partes faro sustentao oral no julgamento. Podero os advogados pedir para que, na sesso imediata, o recurso seja julgado em primeiro lugar, respeitadas as preferncias legais. Exerccio: Joo Luiz promove ao indenizatria juntamente com Ernesto, contra Luiz. Os litisconsortes ativos foram representados em juzo por procuradores distintos. Proferida a sentena desfavorvel aos demandantes, os mesmo interpuseram o competente recurso de apelao, computando o prazo em dobro como autorizado pelo CPP. No obstante, o douto magistrado de 1 Instncia rejeitou o processamento das apelaes, por entender serem manifestamente intempestivas. O que devero fazer os recorrentes para apreciao de seus recursos. Justifique a sua resposta. Caso a deciso quanto intempestividade houvesse sido proferida pelo relator, o que devero eles fazer para verem apreciados seus recursos?

150 Resposta: Os autores da ao devero entrar com agravo de instrumento com base no art 522, do CPC, 2 parte (inadmisso da apelao). Devero alegar interpretao errada do juiz quando ao prazo, uma vez que o art 191, do CPC autoriza a contagem do prazo em dobro quando os litisconsortes tiverem advogados distintos. Se a intempestividade houvesse sido alegada no tribunal pelo relator do recurso, caberia recurso de sua deciso por meio de agravo regimental, com base do art 557, do CPC, 1, alegando-se o mesmo equvoco por parte do relator quando a interpretar o art 191, do CPC. 15.04.2008 10 AGRAVO Conceitos: Agravo o recurso cabvel contra toda e qualquer deciso interlocutria proferida no processo civil. (Luiz R. Wambier). o recurso cabvel contra as decises interlocutrias (art 522) ou contra os atos pelos quais o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente. (Humberto Theodoro Jnior). Agravo o recurso admitido para todas as decises que no sejam extintivas ou que no sejam despachos. (Vicente Grecco Filho). Cabimento O agravo cabe contra decises interlocutrias, ou seja, aquelas que decidem questes incidentes, no primeiro ou no segundo grau, sem por fim ao processo. Exemplos de cabimento de agravo. Inadmissibilidade do recurso de apelao pelo juiz relator (agravo regimental). Indeferimento de excees. Indeferimento de reconveno. Indeferimento de pedido de assistncia. Deciso que resolve alegao de incompetncia. (CPC, art 110). So todas situaes em que a relao jurdica continua a existir. Modalidades Agravo retido Art 523, do CPC. De forma escrito ou oral, contra deciso interlocutria. Prazo de 10 dias, ou imediata e oralmente, em audincia. Agravo de instrumento Art 524, do CPC. Interposto diretamente ao Tribunal. Prazo de 10 dias Agravo regimental Art 537, 1, do CPC. Cabe quando o relator, no tribunal, rejeitar a apelao. Prazo de 5 dias. Requisitos 1 2 Prejuzo parte. O interesse recursal da parte decorre de seu insucesso na ao. Legitimidade para recorrer: s a tem quem perder a ao.

151 3 Tempestividade: O agravo deve ser interposto dentro dos prazos previstos. Se agravo regimental, de 5 dias (art 557, do CPC), se agravo de instrumento, de 10 dias e se agravo retido, de 10 dias (art 523, 2} do CPC) ou imediata e oralmente, de se interposto na audincia. Preparo de acordo com a Lei n 11.608/73, art 4, 3 - Lei estadual e equivalente a 10 UFESP. O preparo s pago no agrado de instrumento. Para o agravo regimental no h previso legal e para o agravo retido ele dispensado (art 522, pargrafo nico). Razes Todo agravo deve ter suas razes explicativas, sob risco de precluso consumativa. 1. Devolutivo: devolve ao Judicirio o conhecimento da lide.Entretanto, o agravo retido tem efeito devolutivo imprprio ou imperfeito, ou seja, o seu efeito no imediato. Ele depende de ser reiterado na apelao ou nas contra-razes da apelao. 2. Expansivo: O tribunal, dando provimento ao agravo, deve determinar outras decises que possam sofrer as conseqncias desse provimento. Portanto, o provimento faz expandir para outros atos as suas conseqncias. Pode at expandir para fora do processo, como, por exemplo, o caso de litisconsorte em que um dos componentes e excludo do processo. 3. Regressivo ou Juzo de Retratao: O juiz pode rever a sua deciso no prazo de 5 dias. um efeito que como regra, cabe a todos os recursos e excepcionalmente, cabe tambm apelao. 4. Suspensivo: suspende o andamento do processo at o seu julgamento. regra para a apelao e exceo no agravo. Ento, como regra, o agravo no tem efeito suspensivo, cabendo apenas no agravo de instrumento. As condies de periculum in mora e fumus boni iuris que autorizam essa exceo. O efeito suspensivo sobre a deciso recorrida, podendo ou no suspender o processo 5. Ativo (ou Antecipao da Tutela Recursal). O relator pode conceder ou negar o efeito ativo. Dessa deciso no cabe qualquer recurso, a no ser pedir ao relator retratao de sua deciso. Quando o juiz de 1 grau negar algo pedido pela parte, ela pode recorrer, pleiteando no pedido o efeito ativo, que nada mais que conseguir uma deciso do tribunal no sentido de anular a deciso do juiz para que aquilo que foi solicitado seja autorizado. Significa, portando, pedir ao tribunal para autorizar algo negado pelo juiz. Por exemplo, quando o juiz do 1 grau nega o pedido para a realizao de uma vistoria ad perpetuam rei memoriam. Observao: Os dois ltimos efeitos excepcionais e a concesso deles depende dos seguintes requisitos: (558, CPC) 1. Leso grave e de difcil reparao. 2. Fundamentao relevante. 3. Pedido da parte. Eles no podem ser concedidos de ofcio. Modalidades de Agravo

5 Efeitos

152

I Agravo Retido Conceito: Agravo retido o agravo interposto contra deciso interlocutria proferida na primeira instncia, para apreciao futura pelo tribunal. Vai depender de futura interposio de apelao. Por isso, ele fica entranhado nos prprios autos do processo, A sua apreciao pelo tribunal depende de reiterao pela parte (pedido), se houver prejuzo, o qual gera a legitimidade da parte e o seu interesse recursal. Evita a precluso de direito. Se a parte for vencedora, ainda assim pode reiterar o pedido de apreciao, fazendoo nas contra-razes apelao da outra parte. uma solicitao condicionada a que a sentena que lhe favorvel seja reformada. Obrigatoriedade: A regra geral para os agravos o agravo retido. Excepcionalmente o agravo de instrumento (artigos 522 e 523, do CPC). Assim, se obrigado agravar de forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando cabe agravo de instrumento. Prazos: 10 dias, quando escrito e imediatamente e oral quando na audincia. Na audincia ser obrigatoriamente oral e nos demais casos, escrito (Art 523, 3, CPC). O agravo retido implica em contra-razes da outra parte, que tambm deve ser oral, se na audincia. Aps ouvir o agravado, o juiz pode rever a sua deciso. O juiz no faz juzo de admissibilidade do agravo retido, uma vez que este tipo de recurso ser apreciado futuramente, no tribunal. Como no agravo de instrumento em que o juiz no faz juzo de admissibilidade porque ele vai direto para o tribunal, analogamente ele no faz esse juzo tambm do agravo retido. Requisitos: 1. preciso que haja apelao. Ele ser reiterado na apelao ou nas contra-razes apelao da parte contrria. 2. A apelao deve ser conhecida, quanto aos pressupostos recursais. 3. Deve haver pedido expresso de reiterao do agravo retido (na apelao ou na contra-razes). Preparo: O agravo retido dispensado de preparo (art 522, pargrafo nico). Autos: O agravo retido entranhado nos autos do processo original. 29.04.2008 II Agravo de Instrumento Diferentemente do que ocorre com o agravo retido, o agravo de instrumento deve ser proposto rgo distinto daquele que emitiu a deciso interlocutria agravada. E como ele proposto a rgo distinto daquele em que encontra o processo, preciso formar o instrumento desse agravo, com cpias das peas do processo ao se propor o agravo ao tribunal. Constitui, portanto outro processo quanto ao processo original. Cabimento: ele cabvel em caso de deciso interlocutria quando existe risco de dano imediato parte, contrariamente do agravo retido que pressupe dano futuro e incerto. Prazo para interposio do agravo de instrumento: 10 dias, conforme art 522, do CPC.

153 Prazo para as contra-raes do embargado: 10 dias, conforme art 527, V, do CPC. Requisitos da Petio Inicial do Agravo de Instrumento: (Art 524, do CPC) 1. Endereamento ao tribunal competente. 2. Deve conter a exposio dos fatos e dos direitos. 3. O pedido de reviso da deciso deve ser motivado, justificado. Requisitos do instrumento: (art 525, CPC). A falta dos requisitos deste artigo implica negao ao seguimento do processo, por falta de regularidade procedimental. So requisitos formais. So os seguintes os requisitos quanto instruo do agravo de documento, devendo levar: (requisitos obrigatrios). 1. Cpia da deciso agravada. 2. Copia da certido da respectiva intimao (para possibilitar a verificao quanto ao atendimento dos prazos recursais). 3. Cpias das procuraes outorgadas aos advogados (para possibilitar a verificao da capacidade de representao dos mesmos quanto ao recurso). 4. Comprovante do pagamento do respectivo preparo. Outros requisitos no obrigatrios: Juntar cpias de outras partes do processo que a parte agravante considerar teis. Os requisitos obrigatrios dizem respeito a que o Tribunal reconhea ou no do recurso. J os requisitos no obrigatrios esto ligados ao provimento ou no do recurso. Podem, portanto, influir na motivao dos juizes para a deciso do recurso. Juntada de cpia do recurso ao processo principal: no prazo de 3 dias (prazo de precluso) da entrada do processo no tribunal, o agravante dever requerer a juntada de cpia do mesmo (petio inicial do agravo de instrumento, comprovao de sua interposio e documentos que instruram o recurso) ao processo na primeiro instncia.(art 526, do CPC). O pargrafo nico do artigo estabelece que o no cumprimento dessa providncia, desde que alegado e provado pelo agravado, implica na no admissibilidade do recurso. Com a juntada dos documentos ao processo o juiz a quo pode retratar-se de sua deciso. Se o fizer, comunicando essa retratao ao tribunal, o relator do recurso pode consider-lo prejudicado. Nesse caso, todavia, cabe ao apelado pedir a continuidade do recurso, sem necessidade de refazer a pea, pois j est tudo no tribunal, bastando pagar o preparo, pois passa a haver novo recurso em que apelado e apelante invertem suas posies. O prazo para o apelado tomar essa posio o mesmo de suas contra-razes: 10 dias. Recebimento do agravo: (art 527, do CPC). Chegando o recurso ao tribunal ele distribudo, incontinenti, ao relator, que poder: 1) Negar-lhe liminarmente o seguimento nos casos do art 557: inadmissibilidade manifesta, improcedncia, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do STF ou Tribunal superior. 2) Converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando a deciso puder causar parte dano grave e de difcil reparao, ou nos casos de inadmissibilidade de apelaes e nos relativos efeitos em que a apelao recebida, mandando os autos ao juiz da causa. 3) Atribuir efeito suspensivo ao recurso (art 558) ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal e comunicar ao juiz da causa sua deciso.

154 4) Requisitar do juiz da causa informaes, que devero ser prestadas em 10 dias. 5) Mandar intimar o agravado, por ofcio ao seu advogado, sob registro e com aviso de recebimento, para responder no prazo de 10 dias, podendo juntar os documentos que julgar convenientes para sua defesa. 6) Mandar, quando estiverem ultimadas a providencias dos incisos III e IV, ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de 10 dias. Observao: Importante o pargrafo nico do artigo, dizendo que as decises liminares dos incisos II e III so passveis de reforma somente no momento do julgamento do agravo a menos que o prprio relator a reconsidere. O art 528, do CPC, estabelece prazo mximo para o relator pedir data de julgamento: 30 dias da intimao do agravado. O art 551, do CPC, estabelece que nos casos apelao, de embargos infringentes e de ao rescisria os autos sero enviados ao revisor. O 3 do artigo estabelece que nos recursos nas causas de procedimentos sumrios, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial no haver revisor.. No caso de agravos de instrumento no haver revisor (como regra). Retratao na deciso de 1 grau: Se o juiz de primeiro grau modificar sua deciso enquanto corre o agravo, ele dever comunicar o fato ao tribunal e o relator considerar prejudicado o recurso. Entretanto, o agravado poder recorrer dessa deciso do relator e pleitear a continuidade do agravo, sem que haja necessidade de se montar nova pea. Tudo j est no tribunal. Haver to-somente a inverso nas posies de agravado e agravante. Mas o inicialmente agravado, neste caso, dever pagar e comprovar o pagamento do preparo. O julgamento, no tribunal, ser sempre feito por trs juizes. Um deles ser, salvo caso de fora maior, o prprio relator. (art 555, CPC). O art 564, do CPC, estabelece que, lavrado o acrdo, dever ele ser publicado, no rgo oficial, em 10 dias. Diz o art 510, do CPC, que, transitado em julgado o acrdo, o escrivo ou o secretrio, independentemente de despacho, providenciar a baixa dos autos junto ao juzo de origem, no prazo de 5 dias. III - Agravo regimental Cabimento: so quatro as hipteses de cabimento: 1. Cabvel contra decises interlocutrias do relator do recurso pela inadmissibilidade manifesta, pela improcedncia, considerando o recurso prejudicado ou o recurso que esteja em confronto com smula ou jurisprudncia dominante do STF ou de Tribunal Superior, (Art 557, CPC, caput). 2. Contra deciso do relator que no admitir agravo de instrumento ou negar-lhe provimento ou reformar o acrdo recorrido. (Art 545, CPC). 3. Contra deciso que no admitir embargos. (art 532, CPC). 4. Contra deciso, de plano, do relator, sobre conflito de competncia, havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre questo suscitada (art 120, pargrafo nico, CPC). Prazo: 5 dias. Preparo: No haver preparo por falta de previso legal. Questo: H conflito entre o pargrafo nico do art 527 e o art 545, ambos do CPC, quanto a recursos? No, pois os objetos de recurso nos dois casos so diferentes. O art 527,

155 pargrafo nico se refere a situao em que o relator converte o agravo de instrumento em agravo retido, ou que atribuir efeito suspensivo ao recurso ou conceder antecipao de tutela pretenso recursal, enquanto o art 545 o relator no admite o agravo de instrumento ou nega-lhe provimento, ou ainda reforma o acrdo recorrido. IV Embargos de declarao (art 535, CPC) Conceito: um recurso dirigido ao juiz ou relator da deciso recorrida, no sentido que seja esclarecida a deciso, tornando-a inteligvel, compreensvel. Visa, portanto, corrigir defeitos que a redao da deciso apresenta. No se trata de obter nova deciso. A pretenso que a deciso recorrida seja pelo atendimento ao recurso, integrada. Cabimento: O prprio artigo 535 define os dois casos de cabimento desse recurso: Art 535, I Se houver na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio. Art 535, I I for omitido ponto sobre o qual deveria pronunciar-se o juiz ou o tribunal. A regra , portanto que o recurso de declarao cabe contra sentenas ou acrdos, confusos, contraditrios ou omissos. Mas ele cabe tambm contra decises interlocutrias e at mesmo em decises travestidas de despacho. Tem-se que ver o contedo das decises consideradas ou desse tipo de despacho. Os embargos so recursos hbeis quanto s decises infra petita porque decises desta espcie implicam em omisso. Admissibilidade: so trs os requisitos de admissibilidade: 1. Obscuridade a falta de clareza na redao do ato, ou porque a redao mal feita, ou porque a redao apresenta lacunas, confusa, lacnica, com falta de nexo no desenvolvimento das idias. E as decises precisam ser entendidas pelos seus destinatrios, na medida exata em que foram tomadas. 2. Contradio quando o ato contm proposies inconciliveis, incompatveis entre si. No apresenta coerncia na deciso, que deve ser lgica. H contradio quando a deciso contm pontos conflitantes entre si. Da contradio pode surgir a obscuridade. 3. Omisso Quando o julgado no se pronuncia sobre todos os pontos suscitados pelas partes. a falta de manifestao expressa do juiz sobre pontos que ele deveria se manifestar. Processamento: O embargo de declarao emitido contra a prpria autoridade que emitiu a deciso em questo. (art 536, CPC). Prazo: o embargo de declarao deve ser proposto no prazo de 5 (cinco) dias, em petio dirigida ao juiz ou relator que emitiu a deciso, contendo expressamente o ponto obscuro, contraditrio ou omisso. (art 536, CPC). Preparo: o embargo de declarao no est sujeito ao preparo. (art 536, parte final).

156 Legitimidade para embargar: a parte prejudicada pela deciso omissa, obscura ou contraditria. O vencedor da lide pode oferecer embargos de declarao? Pode, porque se a deciso est com um dos vcios apontados pode dificultar e, s vezes, at impedir o cumprimento da deciso. Essa possibilidade cria para o vencedor o interesse recursal para a propositura. 13.05.2008 O prprio advogado pode embargar, em nome prprio, quanto a assuntos relacionados com os honorrios advocatcios. O Ministrio Pblico pode embargar como parte ou como fiscal da lei. O art 537, do CPC, define o prazo para apresentar embargo de declarao: 5 dias. Como no caso do embargo de declarao no se busca modificao da deciso embargada, mas apenas aclar-la, a situao no comporta contra-razes, at porque o embargo de declarao beneficia a todos do processo. Entretanto, existe situao em que o embargo de declarao traz para o processo documento novo que pode provocar modificao na deciso (fato modificativo - efeito infringente do embargo). Nesse caso o juiz d prazo outra parte para apresentar contra-razes: o mesmo prazo para apresentao dos embargos de declarao: 5 dias. O art 536, do CPC, permite deduzir que os embargos de declarao devero ser sempre escritos, ainda que sejam suscitados em audincia. Os embargos de declarao podero ser propostos mais de uma vez, at que a situao seja totalmente aclarada. Se houver entrada simultnea de embargos de declarao por uma parte e apelao pela outra, esta poder ser aditada. At porque o embargo de declarao interrompe os prazos processuais para as duas partes (art 538, CPC). Pela interrupo de um prazo, entende-se que ele ser restabelecido, na totalidade, a partir do julgamento do embargo ou de sua recusa, o que significa que mesmo o embargo no conhecido ele interrompe os prazos. Efeitos do embargo de declarao (CPC, art 538). 1. Efeito interruptivo - o embargo de declarao quebra, definitivamente, os prazos, sendo que os mesmos sero iniciados novamente a parte do julgamento do embargo. 2. Efeito substitutivo A deciso do embargo de declarao substitui a deciso embargada. 3. Efeito devolutivo O embargo de declarao devolve o conhecimento da questo ao Judicirio, mas ao prprio rgo que emitiu a deciso que se embargou, diferentemente dos outros recursos. 4. Efeito suspensivo De regra, o embargo de declarao no tem efeito suspensivo, mas este deve ser pleiteado pelo embargante. Embargos protelatrios (CPC, art 538, pargrafo nico) Ao entender o juiz que o embargo de declarao tem objetivo protelatrio, impe ao embargante multa de at 1% do valor da causa, multa essa que a ser paga ao embargado. Na reincidncia da prtica no mesmo processo, a multa ser elevada para at 10%.

157 Caso: Se o embargo de declarao for declarado protelatrio sem que seja imposta a multa referida, o embargado pode entrar com embargo de declarao, por omisso na deciso. V - Embargos Infringentes (CPC, art 530) Conceito: o instituto jurdico para atacar deciso em acrdo no unnime que reforme sentena de mrito, em grau de apelao, ou julgue procedente ao rescisria. Assim, a lei prestigia o que foi decidido na primeira instncia. Os embargos infringentes so apostos contra deciso de colegiado (acrdo) no unnime, que pretende ver a questo reexaminada por rgo superior ao que emitiu a deciso, pretendendo conseguir que o voto vencido na deciso embargada se transforme em vencedor. Mas s o que tiver sido alvo de divergncia comporta o embargo infringente. Sobre o que houve unanimidade do colegiado, no, pois transita em julgado. , portanto, proposto contra julgado em grau de apelao (ou recursos similares a ela) , que constitua deciso no unnime (ou por maioria de votos) de mrito ou que julga procedente a ao rescisria. Cabimento: cabem os embargos infringentes contra acrdos no unnimes proferidos e que reformem deciso de mrito em grau de apelao ou julgue procedente ao rescisria. Assim, existem decises que se assemelham apelao, como o reexame necessrio ou o recurso ordinrio, na medida em que estes implicam em modificao de sentenas. Para que os embargos infringentes sejam cabveis preciso que: a) Exista acrdo no unnime proferido julgando apelao ou de ao rescisria. b) Que o acrdo tenha reformado a sentena ou julgado procedente a ao rescisria. c) Que a sentena reformada seja de mrito. Os embargos infringentes cabem, tambm, em deciso no unnime proferida em agravos (de instrumento ou retido), que tenham a possibilidade de provocar modificaes nas sentenas. Entenda-se que no sempre que cabem embargos infringentes contra tais agravos, mas quando estes tenham o efeito de anular decises. Os embargos infringentes no cabem, entretanto, contra sentena emitidas singularmente. Caso: se o Tribunal tomar deciso positiva, no unnime, que reforme sentena de primeiro grau que tenha afastado questes que interfiram no mrito (decadncia ou prescrio, por exemplo), podem receber embargos infringentes, uma vez que tal deciso do tribunal se equipara a uma sentena no unnime. Observao: Quando cabveis, os embargos infringentes so indispensveis para que, no momento oportuno, as partes possam valer-se de recurso especial e extraordinrio, contra parte do acrdo que tenha sido decidido por maioria (no unanimidade). Se eles no forem propostos, os recursos especial e extraordinrio no sero admitidos. No so cabveis: 1. Contra acrdos proferidos em outros recursos que no apelao. Por isso no cabem embargos infringentes conta acrdo no unnime proferido em julgamento de agravo retido ou de agravo de instrumento, respeitada a exceo acima. 2. Contra acordos no unnimes que mantenham a sentena de mrito do 1 grau ou no admitam ou julguem improcedente ao rescisria.

158 3. Contra acrdos proferidos no julgamento de apelao de sentenas terminativas. 4. No cabe embargo infringente contra sentena de mrito proferida pelo tribunal em deciso no unnime, quando o julgamento se fizer com base no art 515, 3, do CPC, pois no ocorreu reforma de sentena de mrito. 5. Contra acrdos que anulam a sentena, extinguindo o processo (no houve deciso de mrito no tribunal). 6. Tambm no cabem embargos infringentes em acrdo que so conhea do recurso (apelao).

Efeitos dos embargos infringentes 1) Devolutivo (restrito) importante a extenso da devolutividade do conhecimento ao rgo competente do judicirio. Isso, alis, vem expresso no prprio art 530, do CPC, in fine: se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia. Com os embargos, busca-se deciso de acordo com o voto vencido (voto paradigma). 2) Translativo O rgo competente para julgar os embargos infringentes, deve examinar, de ofcio, as matrias de ordem pblica, como a falta de condies da ao, os pressupostos processuais. Esse conhecimento no est adstrito ao objeto da divergncia. Da o efeito translativo dos embargos infringentes. 3) Suspensivo Geralmente os embargos infringentes tm efeito suspensivo, o que impede que o acrdo recorrido tenha eficcia imediata. Mas necessrio verificar se a apelao que o precedeu tinha ou no efeito suspensivo. Se a apelao tinha efeito suspensivo, os embargos infringentes tambm o tero, mas se a apelao no tinha efeito suspensivo, os embargos infringentes tambm no o tero, e a execuo provisria poder prosseguir. Mas tudo isso se refere to-somente parte impugnada. O restante da sentena recorrido faz coisa julgada. 4) Expansivo subjetivo Os embargos infringentes podem ter efeito expansivo somente no aspecto subjetivo, sempre que eles forem propostos por um dos litisconsortes. O resultado final dos embargos infringentes beneficiar os demais litisconsortes. Procedimento: Quando o acrdo contiver parte decidida por unanimidade e parte por maioria de votos, cabem, evidentemente, embargos infringentes nesta segunda hiptese e recurso especial ou extraordinrio na outra. Nesse caso, o prazo para estes ltimos recursos fica sobrestado at a intimao da deciso dos embargos infringentes. Enquanto couberem embargos infringentes, s eles devero ser propostos, sem que o prazo para os outros recursos comece a correr. Se o prazo (15 dias) para os embargos infringentes transcorrer in albis, s aps o transito em julgado da deciso por maioria de votos comear correr o prazo para recurso especial ou extraordinrio. Prazo para interposio dos embargos infringentes: 15 dias (CPC, art 508). 1) A quem so dirigidos os embargos infringentes? Os embargos so dirigidos ao relator do acrdo, seja em apelao seja em ao rescisria. Mas o art 534, do

159 CPC, estabelece que, caso a norma regimental do tribunal determine a escolha de novo relator, ela recair, se possvel, em juiz que no haja participado do julgamento anterior. Interposto o recurso, abre-se, primeiro, vista ao embargado para suas contra-razes. S ento os autos sero encaminhados ao relator do acrdo embargado para que ele faa o juzo de admissibilidade. O relator dever adotar uma das decises previstas no art 557, do CPC, ou seja, negar seguimento ao recurso nas condies mencionadas no artigo mencionado. Dessa deciso cabe agravo em 5 dias. Inaplicvel, todavia, o 1 - A, do art 557, do CPC, ou seja, se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do STF ou de Tribunal Superior, o relator poder dar provimento ao recurso. No caso de embargos infringentes essa norma no aplicvel, porque a sua aplicao atribuiria ao relator poderes para modificar o que fora decidido em rgo colegiado. Preparo: Os embargos infringentes no recolhem preparo no Estado de So Paulo, salvo no caso de processos de competncia originria dos tribunais, nos termos da Lei 11.608/2003, 4, II. (Normalmente, o valor do preparo de 2% calculado sobre o valor da ao, caso no haja condenao, ou sobre o valor desta). Da deciso que no admitir os embargos infringentes cabe recurso de agravo regimental em 5 dias (CPC, art 532). Caso a norma regimental determine a escolha de novo relator, a escolha deste dever recair em juiz que no haja participado do julgamento anterior. (art 534, do CPC). Quando o acrdo contiver deciso unnime e por maioria de votos e forem impostos embargos infringentes, o prazo para recurso especial ou extraordinrio sobre o julgamento unnime ficar sobrestado at a deciso dos embargos. Se no forem apresentados embargos infringentes sobre a parte no unnime, o prazo para transito em julgado da parte unnime comear a correr aps o prazo para interposio de embargos. (C PC, art 498 e seu pargrafo nico).

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3)

4)

5) 6) 7)

22.05.2008 Prova: 1. Um autor move uma ao para cobrar a primeira parcela de um contrato. O ru alega a nulidade desse contrato, O juiz reconhece que o processo vlido e sentencia a sentena transita em julgado. O trnsito em julgado impede que haja uma segunda demanda discutindo a 2 parcela do mesmo contrato, com o mesmo fundamento (nulidade de contrato)? Ou seja, nessa segunda demanda pode ser reconhecida a nulidade do contrato? Justifique sua resposta. Resposta: A questo est ligada imutabilidade e indiscutibilidade da coisa julgada, que relacionam dispositivo e fundamentao das sentenas. A primeira sentena contm no seu dispositivo a deciso sobre pagar ou no pagar o que estava sendo cobrado e na sua fundamentao a questo da nulidade do contrato. Pela imutabilidade, a segunda sentena no pode ir contra o dispositivo da primeira, mas a sua sentena pode considerar a questo da nulidade, que estava na fundamentao da primeira, o que no fere a indiscutibilidade da coisa julgada. Assim, a segunda demanda pode alegar novamente a questo da nulidade. A indiscutibilidade impede que a fundamentao de uma ao discuta o dispositivo de outra, o que no estar acontecendo. Uma outra hiptese, se no primeiro julgamento houvesse uma

160 incidental pedindo que o juiz analisasse tambm a questo da nulidade, ai esse fundamento no poderia mais ser usado na segunda demanda, porque a coisa julgado o incluiria. 2. A apelao tem dois efeitos em regra. O efeito devolutivo tratado pela doutrina em dois aspectos. Quais so? O legislador trata desses aspectos de forma diferente? O que profundidade? Quanto matria, existe alguma que seja devolvida independentemente da vontade do apelante? Justifique sua resposta. Resposta: Em regra, cabem apelao os efeitos devolutivo e suspensivo. O efeito devolutivo cabvel sob dois aspectos: quanto sua extenso e quanto sua profundidade. O efeito devolutivo por extenso diz respeito aos limites do recurso estabelecido pelo pedido. ligado ao conhecimento da apelao. O efeito devolutivo por profundidade implica na possibilidade que tem o tribunal de considerar todas as questes que foram suscitadas e discutidas no processo, ainda que a apelao no as tenha utilizado por inteiro. Diz respeito aos motivos que foram discutidos no processo e que foram objeto do contraditrio. Est ligado, portanto, aos fundamentos do julgamento. Quanto ltima parte da questo, h que se considerar as matrias de ordem pblica devem ser consideradas pelo juiz a qualquer tempo e de ofcio. Esto listadas na art 301, do CPC. Exceto a conveno de arbitragem. 3. Qual o recurso cabvel da deciso que indefere inicial fundada no reconhecimento da prescrio e quais as suas peculiaridades? Justifique a sua resposta. Resposta: O indeferimento da inicial pelo reconhecimento da prescrio uma sentena com extino do processo com resoluo do mrito (art 269, IV, do CPC). parte prejudicada (autor) cabe apelar da deciso. Portanto, o recurso cabvel a apelao. O juiz pode rever sua deciso no prazo de 48 horas (art 296, do CPC). Se o fizer, o processo continua seu curso normal. Se no, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente (Art 296, pargrafo nico, do CPC). 4. O juiz chega a uma comarca e recebe uma petio inicial versando questo exclusivamente de direito, tratando-se de tese com a qual no concorda pode ele aplicar o art 285 A, do CPC? Justifique sua resposta. Resposta: Quando o artigo diz o juiz pode aplicar..., est dando ao juiz a faculdade de decidir pela aplicao ou no do contido no artigo. As condies para a aplicao do contido no artigo em questo que a questo seja exclusivamente de direito, tenha havido decises de total improcedncia em casos anteriores, no mesmo juzo. Mas o juiz deve concordar com essa tese para aplicar a mesma deciso dos casos anteriores. Mas se ele no concordar com essa tese, como o caso, pode no aplic-la, mudando a deciso em relao s anteriores. 5. Voc conhece a expresso efetivo ativo do agravo? O que significa. Justifique sua resposta. Resposta: Quando o juiz do 1 grau negar algo pedido pela parte, ela pode recorrer pleiteando no pedido o efeito ativo, que nada mais do que conseguir uma deciso do tribunal no sentido de anular a deciso do juiz para que aquilo que fora solicitado seja

161 autorizado. Significa, portanto, pedir ao tribunal para autorizar algo negado pelo juiz. O relator pode conceder ou negar o efeito ativo. Dessa sua deciso no cabe qualquer recurso, a no ser pedir-lhe a retratao de sua deciso. 30.05.2005 Questes do Testo 13. O interesse de agir a) Condio de ao. b) Elemento da ao. c) Faculdade de ao. d) Pretenso. Resposta: Opo a. 14. A oposio de embargos de declarao contra acrdo que julgou a apelao determina: a) A interrupo do prazo para interposio de outros recursos. b) A suspenso do prazo para interposio de outros recursos. c) A fluncia do prazo para a interposio de outros recursos. d) O trnsito em julgado. Resposta: Opo a 15) Assinale a alternativa correta: a) A me do menor absolutamente incapaz ser a parte legtima para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que o menor no tem capacidade plena. b) O menor, absolutamente incapaz, que necessita de alimentos, parte legtima para pleitear contra seu pai, mas precisa que sua capacidade seja integrada. c) Tanto a me do menor absolutamente incapaz, como ele mesmo, sero partes legtimas para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que diante da incapacidade do menor, ambos precisam figurar no plo ativo, como parte. d) S o MP tem legitimidade para propor a demanda em nome do menor absolutamente incapaz, quando pretende pleitear alimentos contra seu pai, tendo em vista a sua incapacidade plena, ou seja, tanto para a causa como para o processo. Resposta: Opo b. 16) A autora teve seu pedido de justia gratuita indeferido pelo juiz a quo. Inconformada interpe agravo, na forma de instrumento, tendo o exmo Relator determinado a sua converso em retido. Nesse caso cabe parte: a) Interpor recurso especial. b) Interpor agravo interno. c) Pedir reconsiderao. d) Interpor recurso extraordinrio. Resposta: Opo c. 17) Assinale a resposta correta a respeito do no cabimento do agravo. a) Deciso de inadmisso de apelao. b) Deciso que afasta a desero. c) Deciso que aprecia a liquidao de sentena. d) Deciso que indefere a alegao de incompetncia absoluta. Resposta: Opo b. 18)O princpio dispositivo, tambm denominado de princpio da inrcia da jurisdio, significa que:

162 a) Cabe ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. b) Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. c) O juiz conhecer de ofcio, a qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, das questes de ordem pblica. d) Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional, seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos caos e formas legais. Resposta: Opo d. 02.e 03. 06.2008 VI Recurso Ordinrio Conceitos Os recursos ordinrios so os previstos no processo comum para correo de algum prejuzo Vicente Greco Filho um dos trs recursos para o STF e STJ. Sua finalidade permitir a reapreciao de desvios procedidos naquelas aes de competncia originria dos tribunais. Busca a reforma ou a anulao de acrdos nas hipteses questionadas na CF, art 102, II a e art 105, II, b e c. (Marcus Vinicius Rios Gonalves). Recurso ordinrio o que tem sua fonte de origem na lei processual CR, art 102, II, a e art 105, II. b e c. (Moacyr Amaral dos Santos). Cabimento a) No STF: cabvel em caso de deciso denegatria ou prejudicial (no concessiva) proferida pelos tribunais, em Mandado de Segurana, Habeas data e Mandado de Injuno. Efeitos Processamento Concluso do Relator VII Recurso especial Conceito Cabimento VIII Recurso Extraordinrio Conceito Cabimento PROVA FINAL 06/2008

163 1. Parte. 1. O cnjuge, residente em Belo Horizonte, prope ao de separao litigiosa em face da esposa, hoje residente em Nova Lima, com base na ruptura da convivncia em comum h mais de um ano. A referida ao foi proposta em Belo Horizonte. Como advogado da varoa voc deve argir a incompetncia na: a) Preliminar de contestao, eis que incompetncia absoluta, requerendo a extino do processo, sem anlise do mrito. b) Preliminar de contestao, eis que incompetncia absoluta, requerendo a remessa dos autos ao juiz competente. c) Exceo declinatria de foro, eis que a incompetncia relativa, indicando a comarca de Nova Lima. d) Em exceo de incompetncia, eis que a incompetncia relativa, requerendo a extino do processo sem julgamento de mrito. Resposta: C 2. Sobre recursos cabveis, assinale a alternativa incorreta: a) A renncia ao direito de recorrer depende da aceitao da outra parte. b) O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a anuncia do recorrido ou dos litisconsortes, desistir do recurso. c) A parte que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no poder recorrer. d) Dos despachos no cabe recurso. Resposta: A 3. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer: a) O traslado das peas obrigatrias e a remessa dos autos ao tribunal. b) A paralisao do processo mediante efeito suspensivo, com o fundamento no perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao. c) Que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao. d) Fique registrado o protesto, sem necessidade de razes recursais que sero oportunamente apresentadas. Resposta: C 4. O juiz recebeu a apelao no efeito meramente devolutivo, quando deveria t-lo feito no duplo efeito, ou seja, devolutivo e suspensivo. Qual o recurso cabvel? a) Agravo retido. b) Agravo de instrumento. c) Correio parcial. d) Mandado de segurana. Eis que no h recurso previsto, no caso. Resposta: B 5. Em ao cvel, pelo rito ordinrio, o advogado tinha prazo de 15 dias para interpor apelao. Optou por interpor no 5 dia, embargos de declarao. Aps o julgamento dos embargos, querendo apelar, ter o prazo de: a) Cinco dias, visto que no houve assinao pelo juiz. b) Dez dias, ou seja, o restante do prazo. c) Quinze dias, ou seja, prazo integral. d) Vinte e cinco dias, tendo em vista que primeiro dever-se certificar que a outra parte no recorreu. Resposta: C

164 6. Tem natureza jurdica de sentena: a) O ato judicial que acolhe a exceo de incompetncia. b) O ato que determina s partes a especificao das provas. c) O ato judicial que declara saneado o processo. d) O ato judicial que homologou o termo de conciliao das partes. Resposta: D 7. No cabvel recurso: a) De embargos infringentes contra acrdo no unnime, mantendo a sentena que reconheceu a litispendncia. b) De agro de instrumento contra ato judicial que julgou a liquidao de sentena. c) De agravo retido sob a forma contra ato judicial que indeferiu a contradita requerida pelo ru em audincia. d) Apelao contra ato judicial que julgou o autor carecedor do direito de ao. Resposta: A 8. O recurso de apelao ser recebido nos efeitos devolutivo e suspensivo, salvo: a) Contra sentena que julgou procedente pedido de indenizao por perdas e danos. b) Contra a sentena que julgou improcedentes embargos execuo. c) Contra sentena que anulou escritura pblica de compra e venda d) Contra sentena que julgou procedente pedido de cobrana de honorrios advocatcios. Resposta: B 9. Assinala a alternativa incorreta: a) O recurso de apelao que poder ser interposto pela parte vencida, Ministrio Pblico ou terceiro prejudicado, ser dirigido ao juiz que proferiu a sentena. A aplicao da pena de desero, no caso de insuficincia do preparo, se efetivar, caso a parte recorrente intimada para complet-lo, no prazo de 05 dias, no o fizer. b) Provando o apelante que no efetuou o preparo por justo impedimento, e relevando o juiz a pena de desero fixando-lhe prazo para efetuar o pagamento, poder a parte apelada, contra esse deciso, interpor agravo de instrumento. c) Tendo sido o processo extinto sem a resoluo do mrito, o tribunal provocado atravs de recurso de apelao poder julgar, desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. d) A apelao ser recebida, em regra, em seu efeito devolutivo e suspensivo. Resposta: B 10. Joo Jac pretende indenizao por danos morais em face de Maria Marta ter-lhe ofendido com palavras, durante evento social em que ambos estavam presentes. Em primeira instncia, decidiu o juiz monocrtico pela procedncia do pedido, fiando-se especialmente no depoimento prestado por uma testemunha contra quem foi argida a contradita que, contudo, no foi acatada pelo julgador. Inconformada, Maria Marta apelou ao Tribunal de Justia. Colocado em julgamento o processo, o Relator votou pela manuteno da deciso, no que foi contrariado pelo revisor e vogal, que entenderam ser frgil a prova tomada como base pelo julgador monocrtico,

165 entendendo que as demais provas autorizavam concluir pela improcedncia do pedido. Nessas circunstncias, diante da reverso da deciso em favor da R, qual recurso poderia ser interposto pelo advogado de Joo Jac, excludos os embargos de declarao? a) Agravo de Instrumento ao STJ. b) Embargos infringentes. c) Nenhum recurso ser admitido contra essa deciso. d) Recurso Especial e Recurso extraordinrio ao STJ e STF, respectivamente. Resposta: B

2. Parte Palavras cruzadas Horizontais 2 - O efeito_______ consiste na faculdade que alguns recursos atribuem ao rgo a quo de reconsiderar a deciso atacada. 3 o recurso que cabe contra todo tipo de sentena, seja ela de mrito ou meramente terminativa. (Resposta: apelao) 4 Para a comprovao da _____ tem-se exigido que o recurso interposto seja o de menor prazo. (Resposta: boa-f) 7 o recurso cabvel da deciso do relator que, de plano, nega seguimento a recurso manifestamente inadmissvel. (agravo regimental) 9 O juiz s aplicar a fungibilidade se perceber que a parte no cometeu erro ________. (Resposta: grosseiro). 10 Todos os recursos so dotados do efeito ______, por meio do qual se devolve ao rgo ad quem o conhecimento da matria impugnada.(Resposta: translativo) Verticais 1 Apenas em dois casos o indeferimento da inicial implica na extino do processo com julgamento do mrito. Um deles ocorre quando se verificar ter havido _______ . (Resposta: Decadncia) 5 O efeito ______ tambm denominado de antecipao da tutelo recursal. (Resposta: ativo) 6 O efeito _______ aquele que permite ao rgo ad quem apreciar matria de ordem pblica. (Resposta: devolutivo). 8 A fungibilidade permite que um recurso seja conhecido pelo outro quando houver _______ objetiva. (Resposta: dvida)

166 Diagrama:
(1)D (2)R (3)A

E P

G E

R L

E C A D E N C I (7)A R O

I O
(4)B (6)T

G O L

R S U

D U V I (10)D E A
(8)

(9) G

R A N S L A T I V O

V E I

A T I V O I V

R O

167

05.08.2008 PROCESSO DE EXECUO Conceito: Segundo Luiz Rodrigues Wambier: A ao de execuo consiste na atuao de um direito e uma prestao, isto , na atuao de uma conduta prtica do devedor Para Vicente Grecco Filho, a ao de execuo o conjunto das atividades atribudas aos rgos judicirios para a realizao prtica de uma vontade concreta da lei previamente consagrada num ttulo. Moacyr A. dos Santos entende que a ao de execuo a atuao da sano inerente a um ttulo executivo. Princpios da ao de execuo 1. Princpio da realidade da execuo. Dizer-se que toda execuo real implica em dizer que ela incide direta e exclusivamente sobre o patrimnio do devedor e no sobre a sua pessoa (CPC, art 591). Por isso, frustra-se a execuo e suspende-se o processo se o devedor no dispuser de bens exeqveis (CPC, art 791, III). 2. Princpio da mxima utilidade da execuo. O devedor deve dar ao credor exatamente o que est especificado no ttulo. Ento, ocorre a juno dos princpios da mxima utilizao, aquele cuja execuo tende apenas satisfao do direito do credor e o princpio da especificidade. No sendo possvel dar exatamente o determinado no ttulo executivo, pode haver a substituio, entregando coisa equivalente especificada, ou o valor desta mais indenizaes, se for o caso, com perdas e danos. 3. Princpio do menor sacrifcio do executado (ou Princpio da economia). Est previsto no art 620 do CPC, significando que, quando forem vrios os meios de o devedor responder execuo, que se o faa pelo que lhe seja menos gravoso. 4. Princpio da proporcionalidade. Sempre que houver necessidade do sacrifcio de um direito em prol de outros, este nus dever limitar-se ao estritamente necessrio, ou seja, os benefcios de uma deciso jurdica no podero ser maiores que os prejuzos que eles causarem. 5. Princpio do contraditrio. J pacfica a existncia do princpio do contraditrio no processo de execuo. O devedor s no poder discutir o montante devido, j decidido. O mrito e o valor do ttulo no podem ser discutidos, na execuo. O fato de considerar que o devedor no poder discutir esses aspectos por si s pressupe a existncia do princpio do contraditrio. Justificam essa existncia o princpio do menor sacrifcio do devedor e a possibilidade de suscitar questes que o juiz poderia conhecer at de ofcio.

168 6. Princpio da autonomia. A ao de execuo tem elementos prprios e tem tambm condies prprias que a distinguem da ao de conhecimento que lhe tenha precedido. Trata-se de ao autnoma, inseria no mesmo processo. Pode no existir processo de conhecimento e condenao prvia, quando se tratar de ttulo extrajudicial. Est ligado ao princpio da iniciativa, no podendo ser instaurado de ofcio (CPC, art 614). A parte vencedora quer a satisfao de seu direito, que foi reconhecido pelo juiz no processo de conhecimento. 7. Princpio do ttulo. A base deste princpio est no art 580 do CPC, que diz que a execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa uma obrigao lquida, certa, exigvel e consubstanciada em um ttulo executivo. Esse ttulo pode ser judicial (sentena condenatria) ou extrajudicial (papel comercial como duplicata, promissria etc), devendo conter dois requisitos: expresso de direito subjetivo passvel de exigncia e a condio de que a prestao respectiva seja atual e no futura, no estando assim, sujeito condio suspensiva. Ttulo o instrumento que d ao juiz certeza do direito nele contido. O ttulo executivo h de ser lquido, certo e exigvel. Por ttulo lquido entende-se que ele deve trazer o que ou quanto devido. Se em valor, este deve ser determinado ou determinvel. Caso contrrio o ttulo se dir ilquido, isto , ele imperfeito e antes do cumprimento da sentena, tem-se que fazer a liquidao da sentena, ou seja, torn-lo lquido. Esta situao mencionada como a fase de liquidao da sentena, que precede do cumprimento da sentena. Por ttulo certo se entende que ele deve ser claro quanto obrigao a ser cumprida. Por ttulo exigvel ele tem que se referir situao atual, porque se a obrigao for exigida para o futuro, ele no exigvel, no momento. No h execuo sem ttulo executivo (nulla executio sine titulo). 8. Princpio da responsabilidade patrimonial. A garantia da execuo o patrimnio do devedor e no a sua pessoa (CPC, art 591). A ao real s atinge o patrimnio. 9. Princpio do Resultado. Toda execuo deve ser bem especfica e ser bem sucedida quando for entregue fielmente ao credor a prestao inadimplida, acrescidos de valores dos prejuzos que a inadimplncia provocou. 10. Princpio da disponibilidade. Como a execuo deve satisfazer direito do credor, a ele compete dispor sobre a respectiva ao. Ele deve tomar a iniciativa da ao, como ao autnoma que . Pode, tambm desistir da ao e at do direito material discutido. O CPC, nos artigos 569, 694, 634 e 634 3, 644, 645 e 791 trata da disponibilidade do processo de execuo. Se pretender desistir da ao depois que o ru tenha sido citado, essa desistncia tem que ser aprovada por ele, pois o ru pode ter interesse em ver a questo do mrito resolvida, pois que o autor pode, a qualquer momento, retornar com a ao. 11. Princpio da iniciativa. Trata-se de um princpio ligado ao da disponibilidade. Dizse mesmo que so as duas faces da mesma moeda. Cabendo ao credor a deciso de instaurar ou no o processo de execuo, logicamente cabe a ele tambm a iniciativa de o fazer. Assim, somente ao legtimo detentor do direito cabe, e exclusivamente a ele, decidir pela execuo. No caso de ttulo executivo judicial decorrente de um

169 processo de conhecimento, a execuo no ser decidida de oficio pelo juiz, devendo o autor solicit-la, todavia no mesmo processo. 12. Princpio da adequao. Princpio relacionado aos meios executrios, onde os mesmos devem se adequar para que a execuo atinja seu principal objetivo: a obteno da prestao o que, conseqentemente, efetiva a prestao jurisdicional. Pode-se resumir o princpio dizendo que a legitimidade para propor ao de execuo exclusiva do credor. Ele quem decide propor ou no a ao. 13. Princpio de que a execuo tende apenas satisfao do direito do credor. A ao de execuo tutela apenas o credor, no tendo o devedor qualquer direito. Tanto que ele no pode contestar as alegaes do credor, lhe sendo permitido to-somente entrar com embargo, ou seja, uma ao de conhecimento proposta incidentalmente quanto forma de execuo. Trata-se de ao incidental. Ser uma ao autnoma dentro do prprio processo de execuo. Na execuo, no h, portanto, defesa para o devedor. A execuo visa, portanto, apenas atender aos interesses do credor. Como a execuo visa a satisfao do direito do credor, esse direito limita a atividade jurisdicional executiva, de maneira que o patrimnio do devedor seja atingido pela execuo na medida do direito do credor, ou seja, ele seja atingido parcialmente se parte do patrimnio for suficiente para atender tal satisfao. Nunca ser exigido mais que o suficiente para a satisfao do direito do devedor (CPC, art. 659). 14. Princpio da especificidade A execuo visa satisfazer o credor quanto aos seus direitos e no punir o devedor. Por isso ele deve proporcionar ao credor o mesmo que teria proporcionado se o devedor cumprisse espontaneamente a sua obrigao. Assim, a prestao h de ser especfica, podendo, todavia, ocorrer a sua prestao pelo equivalente em dinheiro, quando impossvel a entrega da coisa devida. (CPC, art 627). Por este princpio, o credor prope a ao de execuo contra o devedor para que este lhe d o que est especificado no ttulo, ou seja, o ttulo executivo tem que especificar exatamente o objeto da obrigao. 15. Princpio do nus. Como a execuo forada est baseada no inadimplemento do devedor de uma quantia lquida e certa representada por um ttulo executivo, ele s estar livre do vnculo obrigacional se, alm do valor lquido da dvida, pagar tambm todos os prejuzos que sua inadimplncia gerou, como juros de mora, correo monetria, honorrios advocatcios, alm das custas processuais. 16. Princpio do respeito dignidade da pessoa humana. A execuo no deve ferir a dignidade da pessoa humana, no podendo por isso a execuo causar-lhe a runa, fome e o desabrigo de sua famlia, condies incompatveis com sua dignidade humana. A propsito, o art 649 do CPC e a conseqente Lei da impenhorabilidade dos bens de famlia. 17. Princpio da fidelidade sentena liquidanda. Por esse princpio, impossvel discutir os fundamentos da lide, bem como modificar a sentena prolatada na ao de execuo (liquidao da sentena), conforme art 610 do CPC.

170 12.08.2008 Titulo Executivo 1. Natureza jurdica: o documento ou ato documentado que consagra obrigao certa e que permite a utilizao direta via executiva. Consiste no documento, ou ato documentado, que gera obrigao de pagar ou entregar coisa certa ou incerta ou obrigao de fazer ou de no fazer algo. Como pela ao de execuo o autor quer que o juiz aja, fazendo valer o seu direito, ento o juiz precisa de um documento que prove esse direito. Esse documento o ttulo executivo. Assim, o ttulo executivo a representao documental tpica do crdito existente, indispensvel propositura da ao de execuo. Tpica porque a lei define quais tipos de documentos podem ser considerados ttulos executivos. Na ao de execuo no ocorre a cognio por parte do juiz, mas a ao no que se refere a dar ao autor o seu direito representado pelo ttulo executivo. O ttulo executivo traz em si mesmo a causa de pedir remota e o inadimplemento do devedor da obrigao representa a causa de pedir prxima. Pode-se entender o ttulo executivo com a prova prconstituda da ao de execuo. Na ao de execuo no se quer do Estado o conhecimento de algo, mas que ele aja no sentido de fazer valer um direito que ele j reconheceu e que foi desrespeitado, inadimplido. Como o Estado precisa ter certeza da existncia desse direito, o ttulo executivo (judicial ou extrajudicial) o instrumento eficaz para isso. O credor no pode, por conta prpria invadir a esfera jurdica do devedor. Mas o Estado pode faz-lo. Por isso, pode-se dizer que toda ao contra o Estado. 2. Eficcia: a eficcia do ttulo executivo presumida juridicamente at que, por meio de ao prpria do executado embargo (ao incidental de conhecimento) se prove o contrrio e o juiz acolhendo essa prova desfaz o ttulo por sentena. A eficcia do ttulo executivo o fazer valer, de plano, o direito nele contido. A eficcia do ttulo executivo a prova constituda da causa de pedir (remota) da ao, enquanto o descumprimento do credor a causa de pedir prxima (causa jurdica). Os efeitos do ttulo executivo podem ser vistos de uma forma trplice: a) Posio do exeqente (credor) aquele que, na ao de execuo, ocupa o plo ativo. o autor da ao de execuo. A posio do exeqente vantajosa porque o ttulo executivo dispensa a ao de conhecimento quanto ao direito representado pelo ttulo, alm do que ele tem a opo da ao executiva.. Ordinariamente o credor do ttulo que tem legitimidade para impetrar a ao executiva. Extraordinariamente, o exeqente pode ser o Ministrio Pblico, conforme previso no art 566, do CPC. Podem tambm, propor a ao de execuo ou nela prosseguir, no lugar do credor, o esplio (decorrncia de causa mortis), e tambm o cessionrio e o sub-rogado conforme previso no art 567, do CPC, b) Posio do Estado: A ao no contra o ru, mas contra o Estado, at porque ele j reconheceu a fora executiva do ttulo executivo, o que obriga o Estado a agir. O Estado tem ento a posio de intermediar o conflito entre as partes. Ao direito de ao do exeqente corresponde o dever do Estado de prestar tutela, a quem cabe, portanto, aplicar os meios executrios pedidos pelo credor. Somente o Estado pode prestar a tutela jurisdicional no campo da execuo e estar presente, na trplice relao, na pessoa do juiz. (CP, art 345), invadindo a esfera jurdica do ru.

171 c) Posio do executado: ordinariamente o devedor do ttulo executivo, podendo estar na posio de executado o esplio (causa mortis), um novo devedor ou o fiador judicial ou o responsvel tributrio, conforme art 568, CPC. Sua posio de sobrecarga do nus inerente defesa. At o patrimnio do devedor poder ser submetido aos meios executrios, podendo a responsabilidade atingir at a pessoa do devedor, nos casos previstos em lei (inadimplemento na ao de alimentos e depositrio infiel). 3. Contedo do ttulo executivo Como documento indispensvel para a ao de execuo, o ttulo, alm de certos requisitos formais, determinando o objeto visado pelo exeqente e marcando os limites da responsabilidade patrimonial. Assim: a) Identificao das partes O ttulo executivo judicial ou extrajudicial cria uma obrigao liquida, certa e exigvel, apontando mesmo as partes envolvidas. Deve conter, portanto, alm dessa obrigao criada, as duas partes nela envolvidas, ou seja, o exeqente (credor) e o executado (devedor), perfeitamente identificados. S podem participar da ao de execuo, como partes, quem estiver identificado como tal no prprio ttulo. Existe, todavia, uma exceo a esta participao: no caso de ao movida contra um de dois devedores solidrios especificados no ttulo. O resultado da ao de execuo extensivo ao outro devedor solidrio. b) Identificao do resultado Estabelece o ttulo executivo o bem atingvel na execuo, que pode assumir a condio de coisa certa ou determinvel, uma soma de dinheiro, a obrigao de fazer ou de no fazer algo. Define, pois, o resultado do processo, buscando o mximo proveito para o credor da obrigao, em havendo xito na demanda. Mas o ttulo no institui os meios executrios, que dependem do regime processual. na ao de execuo que se estabelece como ser cumprida a obrigao, pois o ttulo executivo no contm em si, essa definio. c) Limitao da responsabilidade Em decorrncia da identificao do objeto pelo ttulo executivo para cumprimento da obrigao, a responsabilidade fica circunscrita, automaticamente, a uma classe certa de bens, mencionados no prprio ttulo. Ex: na ao alimentar, os salrios. 4. Caractersticas do ttulo executivo (CPC, art 586). As caractersticas do ttulo executivo esto no caput do artigo acima: certeza, liquidez e exigibilidade. a) Certeza diz respeito existncia da obrigao trazida no ttulo. A certeza jamais nasce aps o nascimento do ttulo. No obstante, a certeza quanto existncia do crdito, no absoluta, pois pode sofrer oposio vitoriosa. A certeza a essncia da obrigao, o seu contedo, devendo, assim, apresentar os sujeitos da obrigao bem como a obrigao propriamente dita. b) Liquidez liquidez, importa na expressa determinao do objeto do ttulo. Assim, importante, por exemplo, a determinao do valor, no caso de obrigao de pagar em dinheiro, da individuao do objeto, no caso de entrega de coisa (determinada ou determinvel) ou no caso de obrigao de fazer ou de no fazer algo. A liquidez indica, com preciso, o qu uma das partes deve a outra. Se no houver liquidez no ttulo, deve haver a liquidao da sentena antes, pois o ttulo precisa ser tornado lquido. Assim, no havendo liquidez, o ttulo deve ser liquidado antes.

172 c) Exigibilidade tem sentido de que a obrigao a executar independe de termo ou condio, no se sujeitando a outras limitaes. Assim, o ttulo executivo exigvel quando no so levantadas objees sua atualidade. No h condies sua exigibilidade. 02.09.2008 09.09.2008 Exerccio em classe sobre ttulo executivo judicial. 1. Sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia: a) Sentena condenatria Na resoluo da crise omissiva do devedor o credor pede a tutela jurisdicional, a qual lhe dada pela sentena prolatada no processo. Trata-se de uma sentena que alm de garantir ao vencedor o seu direito subjetivo estabelece a forma como ele deve ser viabilizado pelo devedor. Esta a sentena condenatria. Se antes o cumprimento da obrigao estabelecido pelo devedor dependia de uma ao de execuo autnoma, a introduo do art 461-A, no CPC, pela lei 10.444/2002 a sentena condenatria adquiriu fora executiva, passando a ser exeqvel, sem necessidade de nova ao. A sentena de conhecimento condenatria positiva sempre ser um ttulo executivo. Alis, a ao condenatria positiva, ou seja, quando concede a tutela ao autor o ttulo executivo judicial clssico. Mesmo quando a sentena proferida no processo de conhecimento condenatria seja negativa para o autor, isto , quando ela for apenas declaratria negando a existncia do direito, ainda assim ela ser condenatria quando s custas e aos honorrios advocatcios (art 20, do CPC). Assim, a sentena de conhecimento condenatria poder constituir ttulo executivo quanto ao mrito da ao e ttulo executivo quando s custas e honorrios advocatcios. b) Sentena constitutiva A sentena constitutiva por si s exaure a prestao jurisdicional possvel, no dependendo de atos executrios posteriores. Tais sentenas apenas criam, modificam ou extinguem relaes jurdicas, independendo da participao da outra parte. Podem, quando muito exigir alguma providncia posterior no terreno da documentao e da publicidade. portanto, como regra geral, no constitui ttulo executivo. Mas para ela vale tambm o artigo 20 mencionado. Alm disso, para certas aes, como a de separao judicial, por exemplo, pode ocorrer a condenao a alguma obrigao (alimentos, por exemplo), sendo tambm condenatrias nesse aspecto. c) Sentena declaratria A sentena declaratria tambm se exaure quando cumpre o seu objetivo especfico de declarar a existncia ou a inexistncia de uma relao jurdica. Como a sentena constitutiva, pode tambm implicar em atos de registros e publicidade posteriores. A ao declaratria pode ser positiva (quando

173 declara a existncia da relao jurdica) ou negativa (quando declara a no existncia da relao). A ao declaratria negativa no constitui ttulo executivo no mrito, mas quanto s custas e honorrios advocatcios, como prev o art 20 do CPC, constitui ttulo executivo, ou seja, quanto a estas verbas ela tem fora executiva. A ao declaratria positiva tambm no constitui ttulo executivo quanto ao mrito mas sim quantos s verbas mencionadas no art 20 do CPC. Mas, pode ocorrer a situao prevista no art 4, pargrafo nico do CPC, ou seja o credor pode ter ser direito violado. Nesse caso cabe a ele o direito de propor ao declaratria quanto obrigao de que o devedor cumpra o direito dele, credor. Se a sentena for positiva quanto existncia da obrigao (e no de seu cumprimento) trata-se de ttulo executivo. Assim, quanto ao mrito, como regra ela no constitui ttulo judicial, mas excepcionalmente poder ser. Quanto s verbas do art 20, do CPC, ser ttulo executivo. O art 475-N, do CPC, criou a possibilidade de execuo com base em sentena declaratria, execuo essa que existir no mesmo processo, uma vez que a sentena declaratria passou a constituir ttulo executivo. evidente que nem toda sentena declaratria representa ttulo executivo, mas a que se refira a existncia de relao obrigacional violada pelo devedor (art 4, pargrafo nico do CPC). REGRA GERAL: Conforme 475-N, I, constitui ttulo executivo judicial toda a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia. d) Tipo de procedimento Os diferentes tipos de procedimento (ordinrio, sumrio e sumarssimo) decorrem da diversidade de atividades executrias, que podem ser: Execuo para entrega de coisa certa ou incerta. Execuo da obrigao de fazer ou de no fazer. Execuo de quantia certa de devedor solvente. Execuo de quantia certa de devedor insolvente. e) Jurisdio voluntria A sentena proferida em ao de jurisdio voluntria ttulo judicial? Depende de haver prestao a ser prestada, quanto ao mrito. Todavia, quanto s custos e aos honorrios advocatcios sempre ser. f) Sentena terminativa Ocorre a sentena terminativa se extingue o processo sem a resoluo da lide. terminativa do procedimento. Como regra geral, no constitui ttulo executivo. Mas torna-se ttulo executivo quanto s verbas mencionadas no art 20, do CPC. Como o autor poder propor nova ao, exige-se para isso que ele comprove o pagamento de tais verbas, o que reala a sua fora executiva. g) Sentena condenatria contra a fazenda pblica Dada impenhorabilidade dos bens pblicos, as execues contra a Fazenda Pblica seguem procedimento especial. Tais aes no tm natureza prpria da execuo forada, uma vez que no pode ocorrer a expropriao ou transferncia forada de bens. Os pagamentos em via judicial dos dbitos da Fazenda Pblica esto previstos no art 100, da CF. Eles

174 se fazem por meio dos precatrios. Na ordem cronolgica de apresentao deles. Assim, pode-se dizer que, como regra geral, as sentenas condenatrias comuns contra a fazenda pblica constituem ttulo executivo, com tratamento idntico s demais sentenas condenatrias, exceto aquelas que se refiram a pagamento de quantia, que como vimos acima, tm tratamento especial, sendo cumpridas por meio de precatrios. 2. Sentena penal condenatria transitada em julgado. a) Requisitos: Os requisitos para tais sentenas serem ttulos executivos so os seguintes: Sentena criminal definitiva. (diferente das sentenas de pronncia, que do seguinte ao processo). Condenao transitada em julgado. Quando no comportar mais recurso. Liquidao prvia da sentena penal. Pela nova redao do pargrafo nico do art 63, do CPC, o juiz dever fixar um valor mnimo para a devida indenizao. Est sentena penal serve de ttulo executivo no cvel. Todavia, julgando insuficiente o valor fixado, o credor da indenizao poder requerer sua liquidao por valor maior na esfera cvel. b) Legitimidade ativa: O ofendido, pessoalmente ou seu representante legal ou seus herdeiros. Ou mesmo o MP, quando se tratar de credor pobre. c) Legitimidade passiva. O condenado na sentena condenatria. Se menor ou inimputvel podero responder pela indenizao seus responsveis, mas dever ser interposta ao de conhecimento condenatria contra estes. Sob alegao de culpa in vigilando ou culpa in eligendo, se for o caso de preposto. A sentena contra o inimputvel no pode ser cumprida diretamente contra seus responsveis. 3. Sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo. (pressuposto que j existe ao em juzo). a) O que ? o ato do juiz que homologa a transao em qualquer fase do processo ou a conciliao das partes. Assim o ato em que o juiz homologa acordo das partes feito extrajudicialmente, ainda que contenho matria no posta em juzo. A ao j existe, com o processo em curso e as partes compem fora do processo, trazendo a composio feita para o processo, para a mencionada homologao, evidentemente, tratando-se de direito patrimonial disponvel. Esta sentena homologatria ttulo executivo. b) Contedo: o trazido pelas partes para o processo, que pode incluir at matria no posta em juzo at ento. c) Limite: Pode alcanar, inclusive, matria no posta em juzo (Lei 8953/94). d) Legitimidade ativa. As duas partes, reciprocamente. Assim, a parte que tenha o seu direito descumprido e desde que no tenha descumprido a sua obrigao ser o sujeito ativo da ao. Como isso pode ocorrer s duas partes, as duas podem ser o sujeito ativo da ao. (Art 582, do CPC).

175

e) Legitimidade passiva Tambm, as duas partes. a parte que tenha descumprido o direito da outra, tendo. Evidentemente, cumprido a sua parte da sentena. Quem faz o acordo so as partes. 4. Sentena arbitral a) O que . a deciso proferida pelo rbitro que no pertence magistratura, mas que exerce a jurisdio, escolhido pelas partes. , portanto, o ato que encerra o processo de arbitragem. Quando a sentena arbitral condenatria ou (tem contedo condenatrio), tem-se ttulo executivo judicial. Alis, a sentena arbitral se equipara sentena judicial. b) Hipteses de nulidade da sentena arbitral. So as seguintes: A nulidade do compromisso arbitral. Incompetncia do rbitro. Falta de um dos requisitos: relatrio, fundamentos ou dispositivo. Se os limites da arbitragem forem transpostos. Se no foi decidido todo o litgio submetido arbitragem. Se, comprovadamente, a sentena foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo passiva. Sentena extempornea. Se forem desrespeitados os princpios do contraditrio, igualdade das partes, imparcialidade do rbitro e seu livre convencimento. c) Competncia para execuo: Conforme dispe o art 475-P, inciso III, o juzo cvel competente (estadual), ou seja, o do local da execuo ou da situao dos bens. d) Sentena arbitral estrangeira. A sentena arbitral estrangeira poder ser executada se estiver devidamente homologada pelo STJ (CF 105, I). A execuo estar a cargo do juiz federal de primeiro grau. (CF, art 109, II). 5. Acordo extrajudicial de qualquer natureza, homologado judicialmente. a) O que ? uma deciso acordada extrajudicialmente pelas partes, devidamente homologada judicialmente. , portanto, a composio extrajudicial da lide. b) Natureza Jurdica. procedimento de jurisdio voluntria (CPC, art 1103/11). No existe processo anteriormente, surgindo este apenas para possibilitar a homologao. Diferentemente, no caso do n 3, o processo pr-existe. A finalidade to-somente transformar o acordo particular em ttulo executivo judicial, como sentena judicial que passa a ser. Trata-se de jurisdio voluntria embora no haja previso legal neste sentido. Quem faz o acordo so as partes. O juiz apenas homologa o acordo. A diferena entre as instituies dos itens 3 e 5 que no item 3 j existe processo em curso e no item 5 no. O processo, neste caso, surge com o pedido de homologao.

176 6. Sentena estrangeira, homologada pelo STJ. a) O que ? uma deciso de tribunal estrangeiro que no tem autoridade no territrio nacional, pela prpria soberania do pas. Para valer no territrio brasileiro precisa ser reconhecida no Brasil por meio de homologao do STJ (CPC, art 483). b) Justificativa da necessidade de homologao. Preservao da soberania nacional. Afinal, para que a sentena estrangeira ingresse no territrio nacional com autoridade, indispensvel que ela no conflite com a estrutura legal brasileira. E o STJ quem cuida de ver essa compatibilidade. Alm do mais aceit-la sem essa homologao seria reconhecer a jurisdio de tribunal estrangeiro em territrio nacional, quando no territrio brasileiro s tm jurisdio os rgos nacionais. c) Competncia para homologao: STJ (CF, 105, I, i). A competncia para processar e julgar, no entanto, dos juizes federais, conforme dispe i art 109, X, da CF. 7. Formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. a) Distino entre formal e certido de partilha. (CPC, art 1027 e seu pargrafo nico). Formal de partilha a carta de sentena extrada dos autos do inventrio, para ttulo e conservao dos direitos do interessado, a favor de quem a carta foi passada. Quando o quinho resultante da sucesso hereditria no ultrapassar o valor de cinco salrios mnimos, o formal de partilha pode ser substitudo por certido do pagamento do quinho hereditrio. Esta situao ocorre nos pequenos inventrios ou arrolamentos. (CPC, art 1027 e seu pargrafo nico). O formal de partilha um ttulo executivo especial, pois advm de uma sentena que, a rigor, no uma sentena condenatria. O formal e a certido, atuam com eficcia como ttulo executivo em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo universal ou singular, como consta do CPC, art 475-N, VII). b) Legitimidade ativa. c) Legitimidade passiva. 19.09.2008 PROVA 1. A sentena arbitral ttulo executivo judicial e o juiz que a proferiu o competente para a sua execuo. Esta afirmativa est certa ou no? Explique sua resposta. Resposta: A afirmativa no est correta. Pelo menos no est totalmente correta. A sentena arbitral ttulo executivo judicial, de fato. Mas quanto execuo h a se considerar que sua execuo depende de ela ter contedo condenatrio. Nesse caso, a execuo no estar na competncia do juiz que a proferiu. Tratando-se de sentena arbitral, ela foi prolatada por um rbitro escolhido pelas partes, no sendo, portanto um juiz do judicirio. Por isso ele no tem competncia para a execuo. Se ela tiver contedo

177 condenatrio, o juiz competente para conhecer do processo de execuo juiz da justia estadual. A execuo constituir processo autnomo, conforme disciplina o art 475-J e seguintes, implicando na citao do ru. A definio do juiz competente segue as regras normais para tanto. 2.Designando o dia 05 de novembro de 2007 (05.11.2007), uma segunda feira, para a audincia, o juiz omite-se quanto ao prazo para que as partes depositem em cartrio o rol de testemunhas. Considerando que os dias 1 (5 feira) e 3 (6 feita) so feriados forenses na justia do Distrito Federal (por onde corre o processo); que o ms de outubro tem 31 dias; que os dias dezessete (4 feira), dezenove (6 feita) vinte e dois (2 feira) e 26 (6), todos do outubro, so dias teis; que o dia vinte e um de outubro domingo. O prazo para as partes depositarem o rol de testemunhas ser at 22.10.2007 ou at 19.10.2007? Explique. Resposta: Conforme prev o art 407, se o juiz no fixar o prazo, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias antes da audincia. Foi o que aconteceu no presente caso: o juiz omitiu-se. Logo as partes devero depositar em cartrio o rol at dez dias antes da audincia, 05.11.2007, que o dies a quo. A contagem deve ser feita de traz para frente, ou seja, contar-se a partir do dia 5. Mas o dies a quo deve ser excludo, comeando-se a contagem no primeiro dia til que o antecede. Comear, pois a contagem no dia 31, pois 1 e 2 (feriados) 3 e 4 (sbado e domingo). Conta-se, pois, 10 dias a partir do dia 31, retroagindose no tempo. O que nos leva o dia 22.10.2007. Esse o fim do prazo em que as partes devem depositar o rol de testemunhas. A partir do dia 23.10, o prazo estar expirado. Portanto a resposta : at o dia 22.10.2007, uma segunda-feira, dia til. 3. A sentena condenatria auto-suficiente, enquanto que a sentena declaratria e a sentena constitutiva so no auto-suficientes. Esta afirmativa est certa ou no? Explique sua resposta. Resposta: As sentenas constitutiva e declaratria, pela pretenso que atendem, se exaurem em si mesmas, no necessitando de atos posteriores que as completem. So, pois, autosuficientes. Esta a regra geral, porque ambos so ttulos executivos quanto s verbas mencionadas no art 20, do CPC, bem como a constitutiva pode tambm ter contedo condenatrio e a declaratria se valer do contigo no art 4, do CPC, sendo tambm ttulo executivo. Por outro lado, as sentenas condenatrias positivas tm seqncia no cumprimento da sentena, sendo, portanto, no-auto-suficientes, embora esse cumprimento ocorra no prprio processo (execuo lato sensu). Conclui-se, portanto, que a afirmativa est erra (invertida). 4. um ttulo executivo extrajudicial a sentena homologatria de transao, quanto aos ttulos no pleiteados na ao. Esta afirmativa est certa ou no? Explique. Resposta: O art 475, N, III, dispe que : a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo constitui ttulo executivo judicial e, portanto, no extrajudicial como mencionou a questo. Portanto a afirmativa est errada. Essas duas modalidades de ttulo executivo implicam em diferentes procedimentos processuais quanto respectiva ao de execuo, conforme determina o art 475, I e seguintes.

178 5. A sentena proferida por um tribunal estrangeiro no ter eficcia no Brasil seno depois de homologado pelo STF. Esta afirmativa est certa ou no? Por que existe necessidade de homologao? Explique. Resposta: No, porque a sentena estrangeira deve ser homologada pelo STJ conforme dispe o art 483, do CPC, devidamente modificado pela EC n 45, de 08.12.2004, que alterou o art 105, I, i, da Constituio Federal. Por que a homologao necessria? Porque a sentena emitida por tribunal estrangeiro no tem autoridade no territrio nacional. Questo de preservar a soberania do pas sob dois aspectos. Primeiro, porque no territrio nacional s tm jurisdies os rgos do Judicirio brasileiro. Depois, porque h necessidade de que seja verificada se a sentena estrangeira no fere algum dispositivo de nossa estrutura jurdica, ou seja, se ela compatvel com o nosso ordenamento jurdico. 30.09.2008 TTULOS EXECUTIVOS EXTRAJUDICIAIS Os ttulos executivos extrajudiciais esto elencados no art 585, do CPC. So eles: 1. Art 585, I: A letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque. Letra de cmbio: criado pelo saque, corresponde a um ttulo formal, literal, autnomo. Trata-se de uma ordem de pagamento dada a algum, para pagar a outrem determinada quantia em certa data. Nesse ttulo aparecem as figuras do: Sacador aquele que emite a letra de cambio. Sacado aquele contra quem a letra emitida. E quem deve pag-la, Beneficirio aquele que vai receber o valor da letra. Endossantes e avalistas, de participao eventual. Prazos de prescrio: de 3 anos, do vencimento, quanto ao sacado e seus avalistas. De 1 ano, do protesto, contra endossantes e seus avalistas. De 1 ano, do vencimento, sem protesto no sendo ttulo de custas. De 6 meses do respectivo pagamento por iniciativa daquele que pagou a letra contra os outros intervenientes (Direito de regresso). Nota promissria: Diferentemente da letra de cmbio, a nota promissria uma promessa de pagamento. As defesas pessoais podem ser alegadas pelo devedor contra o beneficirio da nota, mas no contra outros beneficirios a quem ela tenha sido transferida. Na nota promissria aparecem as figuras do emitente e do beneficirio, obrigatoriamente e de endossantes e avalistas, eventualmente. Prazos de prescrio: de 3 anos, contra o emitente. De 1 ano contra endossantes e seus avalistas. De 6 meses para exercer o direito de regresso. Para a execuo no h necessidade de protesto contra emitente e seus avalistas. Duplicata: trata-se de um ttulo de crdito causal, por sua emisso est ligada a uma transao mercantil ou a uma prestao de servios. Sua emisso sucede a emisso da fatura e da nota fiscal. regulada pela lei 5.474/68

179 Prazos de prescrio: Sos os mesmos anteriores, com a diferena de que o prazo para se exercer o direito de regresso e de 1 ano. Debnture: trata-se de um ttulo emitido pelas sociedades annimas, de mdio e longo prazo, para captao de capital. Art 585, II: A escritura ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo MP, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores. A escritura ou outro documento pblico qualquer deve ser assinado pelo devedor. O documento pblico por excelncia a escritura, que representa um direito real sobre bens imveis e deve ser registrada no CRI. Como espcies de outros documentos pblicos pode-se mencionar o B.O. (boletim de ocorrncia) de um acidente de trnsito no qual aquele que se dispe a pagar o estrago deve assumir essa obrigao expressamente no prprio B.O. Quanto aos documentos particulares, alm da assinatura do devedor, deve ser assinado, tambm, por duas testemunhas, sem o que ele no tem fora executiva. Ex: o testamento (o testamento cerrado no ttulo extrajudicial pela falta de testemunhas). Instrumento de transao referendado o acordo extrajudicial feito pelas partes referendado pelo MP, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados das partes (pode ser um mesmo advogado para ambas). Art 585, III: Os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese, cauo, bem como os seguros de vida. So as vrias maneiras de se garantir um crdito (garantia real). Eles no significam o pagamento do crdito, mas a garantia dele. So formas de cauo. A cauo pode ser de duas espcies: fidejussria e real. A cauo fidejussria pode ser judicial, legal ou convencional. A cauo real sobre bens mveis (penhor, por exemplo) e imveis (hipoteca, por exemplo). A aplice do seguro de vida outra forma de ttulo executivo prevista na lei e visa, tambm, garantir o crdito. A anticrese direito real que decorre de cesso que o devedor faz de um bem seu ao credor, para que o credor aproveite os frutos at a liquidao do seu crdito. Quer dizer, no final, que o credor ter seu bem administrado pelo devedor. Art 585, IV: O crdito decorrente de foro e laudmio. O foro e o laudmio esto ligados enfiteuse (hoje direito de superfcie). Na enfiteuse aparecem as figuras do enfiteuta e do senhorio direto. O enfiteuta paga um valor fixo e anual ao senhorio, pelo direito de uso e gozo do imvel o que constitui o foro. J o laudmio a compensao monetria (comisso de 2,5% sobre o valor da venda) que o enfiteuta para ao senhorio toda vez que ceder o domnio til do bem objeto da enfiteuse e desde que o senhorio no exera seu direito de preferncia. Art 585, V: O crdito documentalmente comprovado decorrente de aluguel de imvel, bem como os encargos acessrios. O direito de execuo do locador extensivo ao sublocador em relao aos subinquilinos. As execues abrangem tanto a locao urbana como a rural, as residenciais e as no residenciais e se estendem aos contratos de renovao compulsria. No que se refere s despesas de condomnio, entretanto, estas s constituiro ttulo executivo extrajudicial se resultarem de locao. Caso contrrio, as despesas de condomnio necessitam de anterior ao de conhecimento.

2.

3.

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5.

180 6. Art 585, VI: O crdito de serventurio da justia, de perito, de intrprete ou de tradutor quando as custas e honorrios forem aprovados por deciso judicial. O inciso se refere aos serventurios no permanentes, restringindo-se queles eventuais, como o perito, o intrprete e o tradutor. Estes podem cobrar pelos servios prestados s partes, quando forem os mesmos aprovados por deciso judicial. Todavia preciso no confundir aprovao judicial com a sentena exarada no processo, uma vez que no existe entre tais serventurios e as partes uma relao processual. A aprovao simples medida administrativa para assegurar a regularidade da conta. 7. Art 585, VII: A certido da dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios. A primeira providncia para a execuo de tais dvidas se refere inscrio na dvida ativa, providncia que permite apurar a certeza e a liquidez exigidas para a execuo do ttulo extrajudicial. Todavia, a inscrio, em si, no constitui o ttulo executivo, o qual ser institudo pela certido dos crditos inscritos na forma da lei. O crdito fiscal preferencial, inclusive sobre o crdito do credor hipotecrio e pignoratcio, ainda que estes tenham sido constitudos antes. 8. Art 585, VIII: todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva. Ttulos extrajudiciais estrangeiros Diferentemente do ttulo judicial estrangeiro, o ttulo extrajudicial estrangeiro produz no Brasil seus efeitos sem homologao, desde que satisfeitos os requisitos exigidos pela legislao do local de sua formao e for indicado o Brasil como o local de cumprimento da obrigao. (CPC, art 585, 2). Tambm diferentemente do ttulo judicial estrangeiro, cuja competncia de juiz federal de 1 grau, o ttulo extrajudicial estrangeiro da competncia da justia estadual, de primeiro grau. 03.10.2008 LIQUIDAO DE SENTENA a sentena que permite atingir-se um provimento jurisdicional que finaliza a lide, a controvrsia ente as partes. Exarada a sentena, pode a mesma ser cumprida voluntariamente pelo vencido. Todavia, se assim no for, h necessidade de a Justia providenciar o seu cumprimento. Com a recente reforma no Cdigo Civil, esse cumprimento passou a ser efetuado dentro do mesmo processo, como simples incidente complementar da condenao. As sentenas condenatrias, que sempre ensejam a necessidade de execuo, nem sempre se cumprem imediatamente. Embora contenham a certeza do direito do vencedor, nem sempre so precisas com relao ao valor da dvida, ou individualizao do objeto da prestao. Por isso, dizer que as sentenas podem ser lquidas e ilquidas. Sentena ilquida aquela que no fixa o valor da condenao, quando seu objeto dinheiro, ou que no individualiza o objeto da prestao em outros casos. Essa situao incompatvel com o processo de execuo que pressupe sempre um ttulo que represente uma obrigao lquida, certa e exigvel. A execuo forada no de ndole contraditria,

181 no se prestando a acertamento ou definio, mas apenas realizao prtica de uma situao jurdica cuja legitimidade comprovada pelo prprio ttulo. Assim, se o juiz executivo no vai julgar, mas apenas realizar o contedo do ttulo, imprescindvel que esse ttulo seja lquido, ou seja, especificamente determinado quanto quantidade, coisa e aos fatos devidos, donde a necessidade de recorrer-se sua prvia liquidao, sempre que a sentena no determine o valor devido. Por isso, faltar a liquidez a ele, a qual lhe ser agregada por nova deciso no processo liquidatrio, que tem natureza de conhecimento. providncia prpria do ttulo executivo judicial. Ao ttulo executivo extrajudicial, a falta da determinao exata da soma devida faz com que o ttulo perca sua fora executria, s podendo ser cobrado em processo de conhecimento. No h, portanto, liquidao de ttulo executivo extrajudicial ilquido. Assim, a ao de liquidao de sentena s ter lugar quando a sentena condenatria proferida no processo de conhecimento for ilquida. A sentena ilquida incompleta quanto quantidade, coisa ou ao fato. Casos de iliquidez da sentena: Como se viu, a iliquidez pode ser quanto quantidade, coisa, ou ao fato devido. A. Nas dvidas em dinheiro, d-se a iliquidez da sentena, em relao ao quantum debeatur quando: 1) Condena ao pagamento de perdas e danos, sem fixar o respectivo valor. Como, geralmente as perdas e danos so fixados depois, a sentena em questo, sendo incompleta, dever ser liquidada. 2) Condena em juros, genericamente. Quando o ttulo executivo judicial, a sentena no detalha as condies dos juros, quanto taxa e ao seu tipo, por exemplo. 3) Condena restituio de frutos, naturais ou civis. Ex: de frutos civis: aluguis recebidos indevidamente. 4) Condena o devedor a restituir o equivalente coisa devida. A sentena j fixa a obrigao a ser cumprida em valor equivalente coisa pedida, que pode ter desaparecido. 5) Em lugar do fato devido a que foi condenado o devedor, o credor opta por executar o valor correspondente, ainda por determinar. Neste caso, a sentena estabelece que a coisa que deve ser dada para seu cumprimento. Todavia, como direito de credor, ele decide transformar a coisa em dinheiro, cujo montante ser estabelecido na liquidao da sentena. B. Em relao coisa devida, a sentena ser considerada ilquida quando condena: 1) restituio de uma universalidade de fato, como ocorre nos casos de herana, em que existe uma universalidade de bens a serem distribudos aos herdeiros. 2) Em obrigao alternativa. Como existem opes, aquele que tem direito escolha (devedor ou credor, conforme a situao) solicita a liquidao da sentena apresentando a opo escolhida. C. Em relao ao fato devido. Este caso de sentena ilquida ocorre quanto o vencido condenado a fazer obras e servios no individualizados, no especificados. Para que a sentena possa ser cumprida h necessidade de que tais fatos sejam devidamente especificados.

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Questo: A sentena declaratria pode ser liquidada (quanto ao mrito)? Pode, dependendo do tipo de sentena declaratria. Se ela declara a existncia de um direito e esse direito violado, pode exigir-se a sua liquidao para que ele seja executado. (CPC, art 4 pargrafo nico). Limite da liquidao da sentena: na liquidao da sentena se busca to somente completar uma sentena incompleta (ilquida). Nesta fase do processo, s se pode discutir na liquidao da sentena o que for relativo ao quantum debeatur, sendo defeso discutir a lide, que j foi decidida. Portanto, o limite da liquidao da sentena o quantum debeatur. (CPC, art 475-E). Todavia, permite-se que alguma coisa possa ser acrescida ao quantum debeatur. A propsito, o art 293 e smula 254 do TSF, que esclarece que. embora o pedido deva ser interpretado restritivamente, no principal devem ser includos os juros legais (moratrios), ainda que no estejam no pedido. Questes: 1) possvel ao devedor pedir o cumprimento da sentena? No, pois ele tem que cumpre-la. 2) O devedor pode pedir a liquidao da sentena? Como o devedor no tem apenas o dever de cumprir a sentena, mas tambm o direito de livrar-se da obrigao ele pode pedir a liquidao da sentena, quando esta for ilquida. Como atualmente a liquidao de sentena um meio preparatrio ao seu cumprimento, se o credor ficar inerte quanto liquidao de sentena ilquida, o devedor pode pedir essa liquidao, escudado pelo seu direito de livrar-se da obrigao. Neste caso ele no pede o cumprimento, mas to-somente pede sejam estabelecidas condies para que ela a cumpra. Natureza jurdica da deciso proferida na liquidao de sentena, quanto ao quantum debeatur. Qual sua natureza jurdica? Para a lei uma deciso interlocutria de carter complementar e integrativo. complementar porque completa a sentena ilquida e integrativa porque estabelece a ligao entre a ao de conhecimento e o cumprimento da sentena. Todavia, h doutrinadores que a consideram uma sentena. Recurso cabvel na deciso proferida na liquidao de sentena: Cabe agravo de instrumento (CPC, art 475-H), o que reafirma sua natureza jurdica de deciso interlocutria. Mas esse agravo de instrumento no tem efeito suspensivo. Portanto, o cumprimento da sentena (do processo de conhecimento) transitada em julgado ser em carter definitivo, uma vez que o recurso (agravo de instrumento) no tem efeito suspensivo. Natureza jurdica da deciso da liquidao de sentena, quando aquele que a solicitar no oferece ao juiz elementos suficientes liquidao ou pleiteia a liquidao por meio inadequado (arbitramentos ou por artigos). Neste caso, o juiz decide sem julgamento do mrito, porque ficou a liquidao frustrada. H a possibilidade, entretanto, de ser proposta nova liquidao pelo credor, porque no houve coisa julgada material. Trata-se assim, de sentena, para a doutrina.

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Questo: O que liquidao zero? Quando julga a liquidao de sentena, o juiz poder concluir que o quantum reclamado pelo credor seja igual ao quantum j pago pelo devedor, inexistindo portanto valor a ser paga ao primeiro. A sentena liquidatria, neste caso, encerrar o processo declarando a inexistncia de crdito ao autor da ao, ou seja o saldo final das compensaes de valores reclamados e valores pagos zero. Temos a liquidao zero, diferente da liquidao frustrada, quando no foi possvel apurar o quantum. Obs. Os pagamentos ao credor sero informados na contestao, uma vez que a liquidao de sentena segue o procedimento comum. 10.10.2008 PROCEDIMENTOS DA LIQUIDAO A liquidao da sentena ordinariamente feita nos prprios autos da ao condenatria (ordinrio ou sumrio, portanto). Como pode haver liquidao provisria, liquida-se a sentena em autos apartados, formados com cpias das peas processuais pertinentes (CPC, art 475-O, e 475-A, 2). Da mesma forma se procede quando a sentena condenatria contiver parte lquida e parte ilquida, porque neste caso o credor tem direito de promover o cumprimento da parte lquida e a liquidao da parte genrica (ilquida), simultaneamente. Neste caso de liquidao e execuo parciais, de um s julgado, os pedidos devem, tambm, ser formulados e processados separadamente. O procedimento variar conforme a natureza das operaes necessrias para determinao do quantum debeatur ou do quod debeatur. O cdigo prev duas modalidades para a liquidao de uma sentena ilquida: a) Liquidao por arbitramento CPC, art 475- C. b) Liquidao por artigos CPC, art 475-E. Liquidao por artigos Esta modalidade ser aplicada sempre que para liquidar-se a sentena se faa necessrio apresentar e provar fatos novos. A modalidade chamada de liquidao por artigos porque a petio inicial apresentada de forma articulada: cada fato novo constituir um artigo, recebendo os artigos numerao seqencial. No caso, o que sero fatos novos? So todos os acontecimentos aptos a determinar o valor da condenao e ocorrem depois que a sentena foi prolatada. Ocorrendo tais fatos aps o julgamento no so ainda do conhecimento do juiz e por isso precisam ser a ele apresentados. Assim, apenas sero arrolados e articulados fatos que, de fato, tenham influncia na fixao do valor da condenao ou que permitam a individuao do objeto. Portanto s interessam ao caso os fatos que decorram do objeto da ao de conhecimento e que possam influir na liquidao da sentena condenatria. Fora dessas condies, outros fatos sero recusados pelo juiz. Nessa fase s se discute a liquidao e sob nenhum pretexto se discutir a lide, que j est decidida. Ento, na petio inicial da liquidao de sentena, a parte articular cada artigo, com a respectiva prova. A outra parte dever contestar cada artigo da petio inicial. Por exemplo, no processo de conhecimento dever o lesado provar a existncia do dano, como runa do

184 prdio, estragos em veculo, paralisao dos servios, reduo da capacidade de trabalho etc. Na liquidao de sentena, o dano j foi devidamente provado e por isso na liquidao da sentena apurar-se- apenas o valor do dano, dividido pelos artigos apresentados. Apresentado o requerimento do credor da condenao, o vencido ser intimado na pessoa de seu advogado a acompanhar a liquidao dos artigos, que seguir o procedimento comum. Ele no ser citado por j est no processo. Existem casos, todavia, que o devedor dever ser citado, por no estar ainda em processo. o caso da ao penal condenatria que enseja ao civil. Nesse caso ele deve ser citado porque ainda no h processo no cvel. Outro exemplo quando o credor opta por liquidao a sentena em outra comarca, a da situao do imvel, por exemplo, No caso do art 475-B, tambm haver citao. Prazo: quando intimado ou citado, qual o prazo do devedor para se manifestar? Depende do procedimento adotado: se rito ordinrio, o prazo ser de 15 dias (CPC 297) e se rito sumrio o devedor dever manifestar-se na prpria audincia (CPC, 278) Na liquidao de sentena no cabe agravo retido. Liquidao por arbitramento Nesta modalidade de liquidao de sentena no haver fatos novos, tendo que se usar apenas o que j esteja no processo. No h, tambm, procedimento ordinrio ou sumrio, mas apenas o procedimento das percias. Este processo deve ser usado quando a determinao do quantum debeatur depender de conhecimentos tcnicos, de conhecimentos de um perito. Existem trs situaes em que a liquidao por arbitramento ser adotada (CPC, art 475-C): 1) Quando determinado na prpria sentena condenatria. Neste caso a questo bastante simples e ao devedor s restar cumprir o julgado. 2) Quando convencionado pelas partes. A conveno das partes pode advir de clusula contratual anterior sentena ou de transao posterior deciso. 3) Quando a natureza do objeto da liquidao exigir. Caso em que natureza do objeto exige conhecimentos tcnicos. So exemplos de situaes que reclamam esses conhecimentos tcnicos: desvalorizao de veculos acidentados, determinao dos lucros cessantes em face de inatividade da pessoa, extenso da perda parcial da capacidade laborativa etc. Requerido o arbitramento na petio inicial, intimado o devedor, o juiz nomear o perito marcando logo o prazo para entrega do respectivo laudo pericial (CPC, art 475D). As partes podero indicar, em 5 dias, assistentes tcnicos, formulando os quesitos. Aps a apresentao do laudo, as partes tero o prazo de 10 dias para sobre ele se manifestarem. Diante dos pronunciamentos dos interessados, o juiz poder adotar uma das seguintes atitudes: a) Dar sua deciso, fixando o valor da condenao ou individualizando o objeto b) Designar audincia de instruo e julgamento (Pargrafo nico do 475-D). Trata-se de audincia onde o perito judicial e os assistentes prestaro esclarecimentos parte que os solicitar, que dever formular quesitos e apresent-lo ao juiz, que sobre estes intimar o perito e os assistentes 5 dias antes da audincia. Fora deste prazo, perito e assistentes no estaro obrigados aos esclarecimentos.

185 14.10.2008 CUMPRIMENTO DA SENTENA Embora o cumprimento da sentena no dependa de ao prpria, sendo a mesma cumprida no prprio processo de conhecimento, indispensvel que o credor a requeira, uma vez que lhe compete preparar essa atividade executiva com a devida memria de clculo, com base na qual o devedor efetuar o pagamento, ou, na falta deste, o juiz ordenar a penhora de bens de seu patrimnio. Decorridos 6 meses contados da data da sentena sem que o credor requeira o cumprimento, o processo ser arquivado. Todavia, na inrcia do credor, o devedor pode tomar a iniciativa do clculo, para evitar a multa legal, depositando o valor obtido em juzo, liberando-se assim, da obrigao. O prazo para cumprimento voluntrio de 15 dias, contados da sentena de condenao ou de liquidao, se for o vaso. Se houver interposio de recurso recebido com efeito suspensivo, esse prazo se suspende, correndo os 15 dias aps a deciso ao recurso proposto (art 475-J). Pode ocorrer a liquidao provisria da sentena se a apelao no foi recebida com efeito suspensivo. Decorrido o prazo in albis o devedor estar sujeito multa de 10%. Decorrido in albis o prazo para o cumprimento espontneo, o credor requerer, em petio simples, observando os artigos 282, 284 e 614, II, a expedio de mandado de cumprimento forado, com vistas a penhorar bens do devedor, bem como se pedir a penhora de mencionados bens. O credor deve, inclusive, na petio, indicar os bens a penhora. Uma vez efetuada a penhora, o credor ser intimado na pessoa de seu advogado. Uma dvida que pode surgir: o devedor deve ser intimado ou citado? Se o pedido de cumprimento se faz no mesmo processo, como ele j est no processo, ser intimado na pessoa de seu advogado. Todavia, se o cumprimento foi requerido em outra comarca, onde estejam, por exemplo, os bens penhorveis, ou o domicilio do ru, dever ser citado, porque ser um procedimento autnomo em relao ao processo anterior. Depois de expedido o mandado de penhora o devedor ser intimado pelo Dirio Oficial, na pessoa de seu advogado. Em havendo necessidade de novos documentos para que o credor possa desenvolver a memria de clculo, o credor requer ao juiz ordenar ao seu possuidor entreg-los. Eles podero estar com o prprio devedor ou com terceiros. Se com o devedor e estes se negarem a entreg-los, valero os clculos apresentados pelo credor. Se com terceiro, este ser intimado a exibi-los sob pena de desobedincia Ao de exibio de documentos ou coisa. (CPC, art 341). Montante excessivo Poder o devedor alegar que os clculos so excessivos, ou mesmo o juiz julg-los assim. A memria ser encaminhada ao Contador Judicial que efetuar nova memoraria. Se o credor concordar com os clculos deste, tem-se definido o valor para o cumprimento da sentena. Se no concordar, ao ser atribudo o valor ofertado pelo credor, mas a penhora obedecer ao valor do contador judicial. Defesas do devedor no cumprimento da sentena O devedor na fase do cumprimento da sentena condenatria pode defender-se por meio de trs tipos de instrumentos: I. Exceo de executividade. II. Objeo de executividade. III. Impugnao ao cumprimento da sentena

186 Destes tipos de defesa, os dois primeiros podem ser apresentados pelo devedor at mesmo antes do incio do cumprimento da sentena, sem necessidade de segurana ao juzo. Todavia as excees s podem ser apresentadas at o prazo da impugnao ao cumprimento da sentena, juntamente com esta, ou seja, nunca depois da entrada da impugnao. J as objees podem ser propostas a qualquer tempo, e em qualquer fase do processo. Visam essas duas defesas, evitar a penhora de bens do devedor, uma vez que a intimao j supe a penhora de bens, ou seja, j h segurana para o juzo quanto liquidao do valor devido, devendo ser apresentado no prazo de 15 dias, da intimao da penhora e avaliao do bem a penhorar. Oferecidas a objeo de executividade ou a exceo de executividade, no se suspende a execuo nem o prazo para apresentao da impugnao. A) Exceo de executividade. Trata-sede meio de defesa do devedor stricto sensu, devendo conter matria sobre a qual o juiz no pode decidir de oficio, como, por exemplo, o pagamento efetuado ou qualquer outra forma de extino da obrigao. Esse recurso deve ser interposto no prazo de 15 dias, contados da intimao do patrono do devedor. (CPP, art 475-J, 1). Quais as defesas que podero ser interpostas no caso de exceo de executividade? Pelo princpio do contraditrio, o credor poder se valer de dois os tipos de defesas contra a exceo de executividade, dentro do prazo fixado pelo juiz: o agravo e a apelao. Depois do prazo concedido ao credor, havendo ou no defesa, o juiz decide a exceo, cabendo dessa deciso uma das defesas acima: agravo ou apelao, conforme o tipo de deciso. Se a exceo for rejeitada pelo juiz, tem-se uma deciso interlocutria da qual cabe agravo; se a acolhe extinguindo a execuo, tem-se uma sentena, que pode ser impugnada por apelao e se a acolhe sem extinguir a execuo tem-se, tambm, deciso interlocutria, contra a qual cabe, tambm, agravo. Requisitos da exceo de executividade. A petio deve conter: Pedido de extino da execuo ou a modificao de seu valor por ter havido pagamento parcial, ou outro fato que tenha efeito de pagamento, como remisso, consignao em pagamento, sub-rogao, dao em pagamento. Documentos probatrios da alegao. O devedor deve ter prova pr-constuda de sua alegao. B) Objeo de Executividade a defesa do devedor sobre matria que o juiz deveria conhecer de ofcio matria de ordem pblica, sobre as quais o juiz deve manifestar-se de ofcio. O excipiente apenas alerta o juiz sobre tais matrias, quando apresenta a objeo executividade. Por isso mesmo independe a apresentao desse recurso da segurana do juiz pela penhora. Como se trata de matria que o juiz deve conhecer de oficio, a objeo de executividade pode ser proposta a qualquer tempo e em qualquer frase do processo. Contedo da objeo: So as constantes do CPC, art 267m incisos IV, V e VI e as contidas no CPC, art 301, destas, menos a conveno de arbitragem. So elas: a) A ausncia dos pressupostos processuais positivos;

187 b) a presena de pressupostos processuais negativos (litispendncia, coisa julgada e perempo): c) as condies de ao (legitimidade das partes, interesse processual e possibilidade jurdica do pedido): d) preliminares de contestao, a inexistncia ou nulidade da citao, a incompetncia absoluta, a inpcia da petio inicial: a perempo, a litispendncia, coisa julgada, a conexo. Continncia, incapacidade da parte defeito de representao, carncia de ao: e) Objees de direito material, como decadncia e prescrio. C) Impugnao no cumprimento da sentena a resposta do devedor contra a eficcia executiva (inexigibilidade) do ttulo (CPC, 475-L, II) ou contra a prpria execuo, quando haver o contraditrio. E um meio de defesa do devedor, misto de defesa e de ao, porque ao mesmo tempo em que ele se defende, pede uma sentena declaratria. Pela impugnao o devedor atacar a eficcia do ttulo quanto aos seus aspectos formais ou atacar algum ato da execuo. Todavia no pode mais falar sobre o mrito que j foi previamente definido. Assim, o devedor pode com a impugnao atacar dois aspectos: a) A eficcia executiva do ttulo. b) Atos da prpria execuo. Natureza jurdica: um misto de defesa e ataque (ao). Esse tipo de recurso deve ser interposto em 15 dias (CPC, art 475-J, 1) Requisitos da impugnao ao cumprimento da sentena: Tratando-se de uma petio inicial pelo o aspecto misto do instrumento, ela deve conter todos os requisitos dos artigos 282 e 283, do CPC. Prazo: 15 dias da intimao da penhora. Obs.: Quando o credor apresentou a memria de clculo j indicou bens a penhora e solicitou ao juiz que determinasse a penhora dos bens necessrios garantia o seu crdito. O juiz emite mandato de penhora e avaliao e no momento em que o devedor for intimado da avaliao e penhora (juntada nos autos da intimao), comea a correr o prazo de 15 dias para a impugnao. Todavia, a impugnao s pode ser apresentada depois que o juiz esteja garantido pelo penhora. Hipteses de propositura da impugnao. O devedor poder alegar: Art 475-L,I: Falta ou nulidade de citao, o que implica que o processo correu a sua revelia. Todavia a falta ou nulidade de citao e a revelia devem correr concomitantemente, ou seja a revelia se d exatamente por falta ou nulidade da citao. Pode ser que a revelia se d, mas que tenha havido citao, ou seja, o prazo de contestao transcorreu in albis. Nesse caso, embora haja revelia, no configura hiptese para impugnao. Lembrar que a presena espontnea do devedor no processo significa citao. 475-L,II: Inexigibilidade do ttulo executivo. Essa inexigibilidade pode se dar por estar o devedor ainda dentro do termo (prazo de 15 dias) para pagamento (CPC, 572), ou pela existncia de uma condio suspensiva qualquer. Pode ser at que o pagamento dependa de uma providncia do prprio credor. Nesses casos, o ttulo ainda no exigvel. Pode acontecer at de o juiz, na sentena, estabelecer prazo

188 maior para o devido cumprimento, prazo esse que engole os 15 dias legais. (CPC, art 580 e 585). Art 475-L, III: Poder alegar, tambm, penhora incorreta, ou seja, a penhora recai sobre bens que no esto livres para a penhora. Art 475-L, III: Erro de avaliao: quando o credor apresentou sua memria de clculos e indicou bens a penhora, valorizou tais bens de modo excessivo e o oficial de justia, ao proceder avaliao no deu pela coisa. O devedor pode apresentar este tipo de impugnao para corrigir o erro. Art 475-L, IV: Ilegitimidade da parte. Mas apenas quanto execuo, no quanto ao. Pode ter havido alguma alterao na situao, tendo ocorrido, por exemplo, uma transao, cesso de crdito, sub-rogao, etc. Pode haver at necessidade de chamamento ao processo de outro devedor solidrio. Art 475-L, V: Pode alegar excesso de execuo, como: a) quando, na execuo, o credor exige mais do que a sentena fixou. b) Quando a execuo recai sobre coisa diversas da determinada na sentena. c) Quando a execuo se processo de modo diferente ao fixado na sentena. Por exemplo, quanto ao procedimento. d) Quando o credor exige o cumprimento do devedor sem ter ainda cumprido a sua obrigao (contrato sinalagmtico). e) Quando o credor no provar que j cumpriu a condio que lhe fora imposta pela sentena. Art 475-L, VI: Pode, ainda, alegar fatos impeditivos, modificativos ou extintivos da obrigao,m que aconteam depois que a sentena foi prolatada. Art 475-L, 1: Pode alegar a inconstitucionalidade da sentena, caso em que a deciso depender do STF.

Efeitos da impugnao (CPC, art 475-M). No ocorre efeito suspensivo no recebimento da impugnao, salvo quando presentes o fumus boni jris e periculum in mora (quando a execuo pode causar ao executado grave dano e de difcil reparao) . O que permite ao juiz receber a impugnao com efeito suspensivo. Por isso, a impugnao ser autuada separadamente do processo. Se houver efeito suspensivo a autuao da impugnao ser no mesmo processo. Conforme 1 do art 475-M, ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, o credor pode requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos. Julgada a impugnao, ela pode ser procedente ou improcedente. Se improcedente, portanto por deciso interlocutria, cabo agravo de instrumento pelo devedor que apresentara a impugnao; se procedente, portanto por sentena que importa na extino do processo de execuo, cabe apelao ao credor. Como se mencionou antes, a execuo pode ser imposta em juzo diverso do que apreciou a ao de conhecimento respectiva. Da caber a alegao de suspeio, de impedimento ou de incompetncia. Alis, a suspeio e o impedimento podem ser alegados a qualquer momento, inclusive no prprio juzo. Resumo: Como vimos, o devedor pode apresentar trs tipos de defesa (CPC, art 475-L): 1) Exceo de executividade. (CPC, art 326)

189 2) Objeo de executividade. (CPC, art 301) 3) Impugnao ao cumprimento da sentena Momentos para apresentao destas defesas: Na linha do tempo, essas defesas podem ser apresentadas em momentos diversos. Nesse sentido preciso fixar algumas referncias, como o momento da propositura da ao, o momento da intimao do devedor quanto penhora e avaliao do bem a ser penhorado, o prazo para impugnao e a sentena de extino do processo. Como a objeo se refere a matrias que o juiz deve conhecer de ofcio, o devedor pode se antecipar a ele e oferecer objeo sobre tais matrias at mesmo antes de iniciada a ao. A exceo de executividade pode ser ofertada at a intimao. Depois da intimao, entretanto, nasce para o devedor o direito de apresentar a impugnao, no prazo de 15 dias contados da intimao para penhora e avaliao do bem. Nesse prazo, ele j no pode mais apresentar a exceo de executividade em pea prpria, mas dever faz-lo na prpria impugnao. Tambm nesse prazo, a objeo de executividade poder ser apresentada em pea prpria ou na impugnao. Vencido o prazo de 15 dias, j no pode mais apresentar impugnao nem a exceo de executividade, salvo, para esta, a ocorrncia de fatos supervenientes. Mas a objeo de executividade continua sendo possvel, mas s em pea prpria. Com a sentena que pe fim ao processo, essas defesas no podero mais ser apresentadas. Ressalve-se que as objees, podendo ser alegadas a qualquer tempo, podem ser apresentadas depois, mas por meio de nova ao (rescisria ou anulatria). Como se viu, antes da intimao mencionada podem ser alegados os motivos previstos nos artigos 301 e 326, do CPC. 21.10.2008 CUMPRIMENTO DE SENTENA RELATIVA A OBRIGAES DE FAZER E DE NO FAZER 1. Tutela especfica: o cumprimento forado, em juzo, relativo obrigao de fazer ou de no fazer previsto na sentena, nos termos em que foi pedido na ao. A sentena que d provimento ao pedido desses tipos de obrigao, assim que transita em julgado deve prever a satisfao do pedido in natura, ou seja, exatamente como foi solicitada. Ela ser posta em prtica por meio de manado judicial dirigido ao devedor, determinando suas providncias imediatas ou providncias das medidas a cargo do credor ou de terceiros, sob sua direo. Portanto, tarefas que tradicionalmente competiam ao devedor podem ser atribudas ao credor que as executar, conforme prev o art 259, do CC, e seu pargrafo nico. Tudo deve constar da sentena. Em casos de comprovada urgncia, pode o credor executar (ou mandar executar) o fato, independentemente de autorizao judicial, para depois reclamar o respectivo ressarcimento de seus gastos. Pode tambm o juiz adotar outras medidas em nome da efetividade co cumprimento da sentena, para que o resultado prtico da sentena seja assegurado. Pode, por exemplo, mandar substituir aparelho defeituoso em lugar de consert-lo. Existem, pois, diversos caminhos para que a tutela especfica seja, de fato, concedida ao autor.

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2. Tutela substitutiva: O autor tem direito tutela especfica. Todavia h duas situaes em que a tutela especfica possa ser convertida em perdas e danos: a) Quando o prprio credor, face ao descumprimento da tutela especfica pelo devedor, prefira a reparao dos prejuzos em lugar do cumprimento in natura. b) Quando a prestao especfica, pela sua natureza ou por circunstncias do caso, se torna impossvel (CPC, art 461, 1). O art 620, do CPC, permite ao juiz escolher a forma menos gravosa ao devedor para o devido cumprimento da sentena, pressupondo, todavia, que a tutela especfica possa ser de mais de um modo, o que no implica em modificar o pedido do autor. 3. Medidas de apoio: Quando a tutela especfica por possvel, quer pelo fato pleiteado, quer por outra equivalente, o juiz pode fazer constar da sentena medida de apoio ao efetivo cumprimento da sentena. A primeira dessas medidas a multa diria (astreinte), que o juiz pode impor ao devedor pelo retardamento do mencionado cumprimento. O art 461, do CPC, as medidas possveis, num rol no taxativo, ou seja, podem ser impostas outras medidas no constantes do rol. So exemplos de medidas de apoio: busca e apreenso para coisas mveis, impedimento de atividade nociva, desfazimento de obra, imisso de posse etc. So medidas coercitivas que podem implicam at em uso de fora policial para sua consecuo. Mas se houve converso da tutela especfica em seu equivalente econmico, estas medidas so inaplicveis, com exceo da astreinte. 4. Execuo da multa: a imposio da multa pode se dar na deciso interlocutria relativa concesso de antecipao de tutela ou na sentena definitiva. Entretanto, mesmo que ela no ocorra nesses momentos, no fica o juiz impedido de a estabelecer na fase do cumprimento do julgado. At porque ela no significa um benefcio para o credor, mas um meio para forar o devedor ao cumprimento da sentena. Inclusive, se estabelecida e a obrigao no puder ser cumprida, a multa poder ser retirada, a menos que a impossibilidade de cumprimento tenha ocorrido por culpa do devedor. No se trata, portanto, de medida de apoio obrigatria e o seu uso depende de cada caso. Para exigir-se o pagamento da multa, deve-se seguir o procedimento de execuo de quantia certa. Mas a execuo depende de mora do devedor. Como o valor da mora possa elevar demais o valor da multa, pelos princpios da equidade e da razoabilidade, o juiz pode, de ofcio, reduzi-la ou ampli-la conforme a convenincia do caso. Pode fixar o dies a quo para o devido clculo da multa. necessrio que haja um procedimento de execuo do principal para orientar a definio do inadimplemento da obrigao. Assim, antes de reclam-la em juzo, preciso definir a sua certa e liquidez. No preciso, todavia, um procedimento de liquidao. Bastante um incidente processual (CPC, art 475-A a 475-H). Obrigaes de no fazer: a sentena de condenao de obrigao de no fazer cumpre-se com a mera intimao do devedor. Se ele, porm, praticar o ato proibido, o cumprimento da sentena seguir o mesmo das condenaes positivas. Obriga-se o devedor ao desfazimento da obra realizada de modo ilegtimo. O credor obter na sua atividade executiva a ordem judicial para o desfazimento da coisa. custa do devedor, a coisa dever retornar ao seu

191 statu quo ante. Se o completo desfazimento for impossvel, dar-se a converso em perdas e danos e o cumprimento destas segue o procedimento de execuo de quantia certa. Encerramento do processo: Para tal, no h necessidade de nova sentena. Cumprido o mandado, o processo se exaure e os autos ser remetidos ao arquivo. CUMPRIMENTO DE SENTENA RELATIVA OBRIGAO DE DECLARAR A VONTADE 1. Fungibilidade: Tratamos aqui do pr-contrato relativo a uma promessa ou a um compromisso que representa declarao de vontades. Dela nasce para o credor o direito concluso do contrato principal. Se o devedor no cumprir a obrigao assumida no prcontrato ser lcito ao credor pretender daquele a emitir a manifestao de vontade a que se obrigou, por meio de uma sentena que transitada em julgado produzir os efeitos da declarao negada (CPC, art 466-A). O art 466-B, do CPC, mais forte ainda ao admitir que o pr-contrato possa, em certas situaes, funcionar com fora de contrato definitivo. Isso, desde que no haja clusula em contrrio e o pr-contrato preencha as condies do contrato definitivo. Admite o artigo mencionado a cumulao de duas aes em uma nica ao: a condenao do devedor quanto assinatura omitida e o estabelecimento do vnculo contratual definitivo. Ai est a fungibilidade. 2. Contraprestao: O credor deve, contudo, provar que a sua contraprestao foi cumprida sob risco de carncia de ao. Se ela no tiver ainda sido cumprida pode ele deposit-la como medida preparatria da ao. Conforme as condies do pr-contrato, a sentena pode ter sua eficcia condicionada ao cumprimento de contraprestaes futuras do credor, ainda no exigveis. 3. Execuo da sentena: No caso de condenao que outorga a declarao de vontade sonegada pelo devedor, no h execuo de sentena. A prpria sentena produz seus efeitos, a sua eficcia. Uma vez levada ao registro pblico produz os seus efeitos erga omnes, produzindo a transferncia dominial, a criao de direito real etc., como ocorreria com o registro do contrato principal, definitivo, firmado anteriormente pelas partes. CUMPRIMENTO DE SENTENA RELATIVA OBRIGAO DE ENTREGA DE COISA. 1. Procedimentos pos sentena: A sentena condenatria entrega de coisa fixa prazo para que a obrigao seja cumprida (CPC, art 461-A, caput). Se o devedor no a cumprir nesse prazo, o juiz expedir mandado para o cumprimento forado da sentena, que implica em: a) Busca e apreenso, em se tratando de coisa mvel. b) Imisso de posse, quando for imvel. Executado o mandado, ele ser juntado aos autos do processo, encerrando-se este sem necessidade de nova sentena. 2. Tutela substitutiva: A substituio da tutela poder ocorrer de duas formas:

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a) Se na propositura da ao o credor j se manifestou, permitindo a indenizao se a obrigao no for cumprida. Nesse caso a sentena ser executada desde logo como obrigao de quantia certa. Estabelecer que, se o mandado no for cumprido no prazo fixado, transforma-se em penhora e avaliao dos bens do devedor necessrios satisfao do direito do credor (CPC, art 475-J). b) No podendo o devedor cumprir a prestao especfica porque o bem no encontrado por ter sido consumido, desviado ou mesmo perecido, causando a frustrao da tutela especfica. O juiz deve resolver o embarao havido por meio de uma deciso interlocutria, transformando a tutela especfica em tutela substitutiva, ou seja, a obrigao poder ser cumprida pelo equivalente em moeda. Da deciso interlocutria (deferimento ou indeferimento) cabe recurso de agravo de instrumento. Liquidada a sentena quanto ao valor da indenizao, se no ocorrer o depsito do valor definido no prazo estabelecido pelo juiz, haver mandado de penhora e avaliao de bens do devedor, como na situao anterior. 3. Multas e outras medidas de apoio: de modo idntico ao caso de obrigao de fazer ou no fazer, a multa e outras medidas de apoio ao cumprimento tempestivo da sentena passaro a ser admitidas tambm nas obrigaes de entrega de coisa, segundo consta da Lei 10.444/2002. Elas so cabveis tanto na deciso interlocutria de antecipao de tutelo como na sentena definitiva. 4. Obrigao genrica: sendo genrica a obrigao a ser cumprida, ou seja, a obrigao consiste em entrega de coisa a ser definida pelo gnero e quantidade, para o cumprimento da sentena deve ser feita a definio da espcie e quantidade da coisa a ser entregue. Como a definio da coisa pode caber tanto ao devedor como ao credor (CC, art 244), surgem duas situao quanto a essa definio: a) Se a escolha for do credor, ele define a coisa j na petio inicial. b) Se a escolha couber ao devedor, ele a define na fase do cumprimento da sentena. Isso porque, nenhuma execuo de crdito se processa sem os requisitos da liquidez, certeza e exigibilidade da obrigao. 5. Reteno por benfeitorias: a reteno de benfeitorias, como objeto de embargos execuo, expediente prprio de execues de ttulos extrajudiciais., por definio legal (CPC, art 745, IV). Como as ltimas modificaes do Cdigo de Processo Civil aboliram a execuo em ao autnoma, transformada em cumprimento de sentena de modo incidental em relao processual unitria (ao de conhecimento), no h mais possibilidade de cogitar-se de embargos execuo de sentena quanto reteno de benfeitorias. Nem pode a questo ser debatida em sede de cumprimento de sentena. Essa reteno pode ser alegada e debatida na fase de contestao da ao de conhecimento, sendo solucionada na sentena. Tendo sido acolhida a reteno de benfeitorias deve ser cumprida antes do cumprimento de sentena. Se no for acolhida, s poder ser pleiteada em ao prpria, na qual se demandar pela indenizao delas. Para ser alegada em contestao dever conter todos os

193 elementos que permitam identificar perfeitamente as benfeitorias em questo, bem como os seus respectivos valores. (CPC, art 745, 1). 24.10.2008 Complemento da Impugnao ao cumprimento da sentena de aula anterior. 31.10.2008 QUESTES DO TESTO 1. (OAB / SP 136) De acordo com o CPC, extingue-se o processo sem resoluo do mrito quando a) o juiz reconhece a prescrio ou a decadncia. b) as partes transigem. c) o autor renuncia o direito sobre o qual se funda a ao. d) o juiz acolhe a alegao de perempo. Resposta: alternativa d. 2. (OAB / SP) Assinale a alternativa correta. a) O menor absolutamente incapaz, que necessita de alimentos, parte legtima para pleite-los contra seu pai, mas precisa que sua capacidade seja integrada. b) A me do menor absolutamente incapaz ser parte legtima para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que o menor no tem capacidade plena. c) Tanto a me do menor absolutamente incapaz, como ele mesmo, sero partes legtimas para pleitear alimentos para o menor, contra o pai, j que diante da incapacidade do menor, amos precisam figurar no plo ativo, como parte. d) S o MP tem legitimidade para propor a demanda em nome do menor absolutamente incapaz, quando pretende pleitear alimentos contra seu pai, tendo em vista a incapacidade plena, ou seja, tanto para a causa como para o processo. Resposta: alternativa a. 3. (OAB / SP 133) Sobre A sentena correto afirmar que a) sempre proferida depois da audincia de instruo e julgamento. b) o pronunciamento judicial que tem por finalidade extinguir o processo com ou sem julgamento do mrito. c) sempre faz coisa julgada material. d) pode ser de mrito ou definitiva e processual ou terminativa. Resposta: alternativa d. 4. (OAB / SP 132) Assinale a alternativa que contem afirmativa correta a respeito da execuo de sentena arbitral, condenatria cvel. a) Sempre ocorrer perante o Juzo Arbitral em razo da competncia funcional absoluta. b) Sempre ser executada perante a Justia Federal, depois de homologada pelo STJ. c) Deve ser proposta nova demanda, pois no considerada ttulo executivo que enseje a instaurao de execuo. d) Deve ser executada perante a Justia Estadual competente, conforme as regras de cumprimento de sentena.

194 Resposta: Alternativa d. 5. (OAB / SP 132) So matrias que o juiz pode conhecer de ofcio e a qualquer tempo e grau de jurisdio: a) legitimidade das partes. b) prescrio. c) incompetncia absoluta. d) todas esto corretas. Resposta: Alternativa d. 6. (OAB / SP 131) Assinale a alternativa correta. I. Partes, causa de pedir e pedido so elementos identificadores da ao. II. So causas que geram a extino do processo sem julgamento do mrito: perempo, litispendncia e prescrio. III. A ausncia da contestao leva, invariavelmente a que seja julgada antecipadamente a lide. a) Apenas I correta. b) Apenas II correta. c) Apenas III correta. d) Todas so incorretas. Resposta: Alternativa A. 11.11.2008 PROVA 1. A garantia de que todos os titulares de direito possam ver prestada a tutela jurisdicional; a necessidade de interveno do Ministrio Pblico quando h interesse de incapaz; competncia funcional do juiz estabelecida pelo Tribunal ao qual est vinculado; direito tutela judicial adequada encerram os seguintes princpios: a) Igualdade, Juiz natural, Inafastabilidade e Acesso justia. b) Acesso justia, Igualdade, Juiz natural e Inafastabilidade. c) Juiz natural, Inafastabilidade, Igualdade e Acesso Justia. d) Inafastabilidade, Acesso justia, Igualdade e Juiz natural. Resposta: alternativa B 2. No procedimento ordinrio, havendo vrios rus, o prazo para resposta, sendo citao pessoal, comear: da juntada aos autos do ltimo mandado cumprido. a partir da publicao do despacho que considerar vlida todas as citaes. da citao do ltimo litisconsorte passivo. a partir da respectiva citao para cada consorte. Resposta: alternativa A.

a) b) c) d)

195 3. So pressupostos intrnsecos de admissibilidade dos recursos. a) A inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer. A legitimidade recursal e o preparo. b) A legitimidade recursal, o interesse em recorrer e o cabimento. c) O interesse em recorrer, o preparo e a legitimidade recursal. d) O cabimento, o preparo e a tempestividade. Resposta: alternativa B 4. Falecendo o ru, em ao de divrcio: a) haver extino do processo com julgamento do mrito. b) suspende-se o processo. c) extingue-se o processo sem julgamento do mrito. d) extingue-se o processo sem julgamento do mrito por intransmissibilidade do direito. Resposta: Alternativa B. 5. Observe as proposies abaixo: I. Far-se- a liquidao por artigos quando a determinao do valor da condenao depender de clculos aritmticos baseados em dados existentes em poder do devedor. II. Constitui ttulo executivo judicial a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, Estado, Distrito Federal, Territrio e Municpio, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei. III. Quando o direito estiver sendo pleiteado em juzo, averbar-se- no rosto dos autos a penhora que recair nele e na ao que lhe corresponder, a fim de se efetivar nos bens que forem adjudicados ou vierem a caber ao devedor. Est correto somente em: a) b) c) d) I I e II I e III. III Resposta: D. 6. Aps o transito em julgado de sentena condenatria proferida em processo de conhecimento que teve curso revelia, porque no foi citado, o condenado a) somente pode alegar o vcio em ao rescisria. b) para obter a invalidade do processo dispe exclusivamente da ao anulatria. c) pode alegar o referido vcio em embargos do devedor, desde que no decorridos dois anos do trnsito em julgado da sentena. d) pode alegar o vcio em embargos do devedor ainda que j decorridos mais de dois anos do trnsito em julgado da sentena.

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Resposta: alternativa D 7. Acolhida a alegao de perempo, o juiz: a) extingue o processo sem resoluo do mrito, caso em que o autor no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto. b) extingue o processo com resoluo do mrito. c) suspende o processo e intima pessoalmente o autor para tomar providncias em 48 horas, sob pena de extino de extino do processo. d) extingue o processo sem resoluo do mrito, todavia poder o autor intentar a mesma ao desde que comprove o recolhimento das custas do processo anterior. Resposta: alternativa A 8. Julgada procedente a ao de despejo por falta de pagamento, em que houve vcio de citao, o locatrio citado para a execuo da sentena., a fim de pagar o dbito decorrente da condenao ou nomear bens penhora. A medida processual cabvel para o executado evitar a penhora de seus bens a) embargos execuo. b) ao declaratria de nulidade do processo de conhecimento, por vcio da citao, com pedido, com pedido de antecipao de tutela (CPC, art 273). c) exceo de pr-executividade, sob o fundamento de que o vcio da citao matria de ordem pblica. d) Embargos declaratrios cumulados com pedido de antecipao de tutela. Resposta: alternativa C. 9. Sobre o processo de liquidao, assinale a alternativa correta: a) Somente tem lugar a liquidao por arbitramento se assim for convencionado pelas partes. b) Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer a remessa dos autos ao contador judicial para a elaborao da memria discriminada e atualizada do clculo. c) A citao do ru, na liquidao por arbitramento e na liquidao por artigos, farse- na pessoa de seu advogado, constitudo nos autos. d) Requerida a liquidao por arbitramento, o juiz nomear o perito e fixar o prazo para a entrega do laudo. Apresentado o laudo, sobre o qual podero as partes manifestar-se no prazo de 5 dias, o juiz proferir ou designar audincia de instruo e julgamento, se necessrio. Resposta: alternativa C 10. Possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes e o interesse processual a) em conjunto, consubstanciam, no processo civil, o provimento jurisdicional. b) constituem a relao jurdica processual, formada entre o autor e o juiz, entre este e o ru, e entre este e o autor.

197 c) so pressupostos processuais, que devem ser verificados quando da propositura da ao ou da constituio vlida da relao processual. d) so condies da ao, em que a ausncia de uma delas informa a extino do processo, sem exame do mrito. Resposta: alternativa D. 11. Cross words Conceitos: Horizontais (across) 1. Carnelutti diz que o ttulo executivo atende a esta caracterstica quando no se levantam objees sobre sua atualidade. 4. a principal defesa que o devedor pode apresentar ao pedido de cumprimento de sentena, apesar da limitao de seu contedo. 5. O principal legitimado para promover a execuo civil da sentena penal condenatria. 6. Nomeado perito para a liquidao, as partes tero o prazo de 5 dias para indic-los. 8 . Findo o prazo de 6 meses para o credor propor a execuo da sentena os autos sero arquivados, sendo, todavia, possvel o seu ........ 9. Espcie de sentena que tradicionalmente habilita o vencedor a intentar contra o vencido as medidas prprias da execuo forada. 10. Este princpio da execuo determina que toda a atividade jurisdicional incide, direta e exclusivamente sobre o patrimnio e no sobre a pessoa do devedor. Verticais (down) 2. Este princpio determina que o credor no se acha obrigado a executar seu ttulo, nem se encontra jungida ao dever de prosseguir na execuo forada a que deu incio, at as ltimas conseqncias. 3. A liquidao de sentena correr por tal modalidade quando a apurao do quantum devida depender de conhecimento tcnico especfico. 4. A sentena estrangeira deve ser homologada por ele.
1

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7

A O

198 PRTICA DE PROCESSO CIVIL (Prof Tuim) SEGUNDO SEMESTRE 07.08.2008 PETIO INICIAL Tendo em conta que um processo pode se desenvolver sob a forma dos procedimentos ordinrio e sumrio, cada um deles define a forma da petio inicial. Os requisitos bsicos para qualquer deles so definidos pelo art 282, do CPC. Especialmente no caso do rito sumrio, observam-se, tambm, as exigncias do art 275. Assim, o art 282 exige que a petio inicial inclua, obrigatoriamente, os seguintes elementos: Art 282, I O juiz ou tribunal a que ela dirigida, ou seja, o foro competente. Para tal definio, valer-se do art 100, do CPC. Art 282, II Os nomes, prenomes estado civil, profisso, domiclio e residncia das duas partes (autor e ru). Elas aparecem no problema oferecido. Art 282, III O fato e os fundamentos jurdicos do pedido. Os fatos devem ser relatados de modo a permitir-se o perfeito entendimento do ocorrido. Quanto aos fundamentos jurdicos estes podem ser at omitidos. Art 282, IV O pedido com suas especificaes. Assim,, devem constar da petio inicial os seguintes pedidos: o Que a ao seja julgada procedente. o A citao do ru. o A condenao do ru no cumprimento do que for decido, alm do pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios. o Outros, conforme o caso, como, por exemplo, percias. Art 282, V O valor da causa, para orientar o recolhimento das custas e a fixao da sucumbncia. Valer do art 258, do CPC. Art 282, VI Definir as provas que se pretende apresentar, e no geral, protestar pela possibilidade de provar as alegaes por todos os meios permitidos de prova. Exerccio: A empresa XY Distribuidora de Peas Ltda, estabelecida nesta cidade de So Joo da Boa Vista (SP), na rua Conselheiro Antonio Prado, n 1, recebeu de Antonio S cheque de R$ 1.250,00 (01.02.2008). Referido cheque foi devolvido pelo banco sacado sob alegao de falta de fundos. A empresa, neste espao de tempo, tentou por vrias vezes receber o valor do cheque diretamente do emitente Antonio S, sem qualquer sucesso. Antonio de S brasileiro, casado, comerciante, residente e domiciliado em Brotas (SP), na rua Duque de Caxias, n 12, Nesta semana a o gerente da empresa procurou o seu escritrio jurdico contratandoo para promover a competente ao judicial para recebimento do valor do cheque. Como advogado, proponha a medida judicial cabvel. Anlise da situao. o O foro ser definido pelo art 100, IV, d Brotas: lugar onde a ao dever ser satisfeita para a ao em que se lhe exigir o cumprimento.

199 o Valor da causa: R$ 1.250,00 Art 258, I CPC. o Como o cheque est prescrito (mais de 180 dias de sua emisso), ele perdeu a fora executiva. Portanto no se poder propor ao de execuo. Entretanto pode ser proposta a ao de cobrana prevista nos art 1.102-A, do CPC: ao monitria. Assim: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ vara cvel da Comarca de Brotas (SP).

A empresa XY Distribuidora de Peas Ltda. (qualificao completa) representado pelo seu advogado que a presente subscreve, conforme procurao anexa (doc 1), vem, respeitosamente. presena de Vossa Excelncia para propor Ao monitria Contra Antonio S, brasileiro, casado, comerciante, residente e domiciliado nesta cidade de Brotas (SP), na rua Duque de Caxias, 12, em virtude dos fatos e razes a seguir apresentados. O requerido emitiu o cheque anexo (doc 2) de R$ 1.250,00 (um mil, duzentos e cinqenta reais) que, apresentado no prazo legal foi devolvido elo banco sacado sob a alegao de falta de fundos. Ainda que a empresa tenha tentado em vrias ocasies receber o valor do cheque diretamente de seu emitente, no obteve sucesso. Assim, com base no previsto nos artigo 1.102-A e 1.102-B requer a Vossa Excelncia que a presente ao seja julgada procedente; que o requerido seja devidamente citado, condenando-o ao pagamento do valor em questo, acrescido dos juros e correes legais, das custas processuais e dos honorrios advocatcios. Atribui-se presente ao o valor de R$ 1.250,00 (um mil e duzentos e cinqenta reais). Nestes termos Pede e espera deferimento So Joo da Boa Vista, 7 de agosto de 2008 ABCDEFGH advogado OAB N ......

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14.03.2008 AO DE CONSIGNAO DE ALUGUEL E ACESSRIOS DAA LOCAO Caso: Marcos Mora, brasileiro solteiro, funcionrio pblico, RG 333.333 e CPF 44.444.444.XX, residente na rua Getlio Vargas, 10, em Pindamonhangaba (SP). Locou de Mrcio S e Luiz S (qualificao completa) um imvel, pelo valor mensal de R$ 500,00. At o ltimo ms o locatrio pagou regularmente o aluguel, depositando-o em conta bancria deles, na proporo de 50% para cada um, conforme convencionado pelas partes. Na ltima semana o locatrio foi notificado pelos locadores, de forma individual, onde cada um exige para si, de ora em diante, o valor integral do aluguel. O locatrio tem dvida quanto forma de pagamento do aluguel vigente. Como advogado do locatrio proponha a medida judicial cabvel. Base legal: Lei 8245/91 Lei das locaes. CC: artigos 334 a 345 CPC, art 890 a 900. Foro de Pindamonhangaba, local do imvel. Pea: com base no art 67, da Lei 8245, cabe, no caso, Ao de Consignao de aluguel e acessrios da locao. Pea: ___________________________________________________________________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ vara cvel da Comarca de Pindamonhangaba (SP).

Marcos Mora, brasileiro. Solteiro, funcionrio pblico, portador da RG 333.333 e do CPF 44.444.444-XX, residente na rua Getlio Vargas, n 10, nesta cidade de Pindamonhangaba (SP), vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infra assinado, conforme procurao anexa (doc 1), para propor a presente ao de CONSIGNAO DE ALUGUEL E ACESSRIOS DA LOCAO Com base no art 67 da Lei 8245/91 e em face Mrcio S e Luiz S (qualificao completa) pelas razes a seguir expostas: 1. O requerente locatrio dos requeridos, conforme prova o anexo contrato de locao (doc 2).

201 2. At o ltimo ms o aluguel mensal, de R$ 500,00 (quinhentos reais) foi feito nos moldes da forma contratada, ou seja, depositado em conta correntes dos requeridos na proporo de 50% do valor para cada um deles. 3. Recentemente o requerente foi notificado pelos requeridos, individualmente, para que o aluguel passasse a ser feito integralmente para cada um, por meio de depsito bancrio na conta de cada um deles. 4. Em virtude destas notificaes. O requerente no est sabendo como proceder quanto ao pagamento do aluguel. Por isso, requer a Vossa Excelncia o seguinte: a. Julgar procedente a presente ao, autorizando o pagamento do referido aluguel por meio de depsito consignado ao mesmo em conta especfica. b. Mandar citar os requeridos para tomar conhecimento da presente ao e, querendo, contest-la. c. Condenar os requeridos ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios. No obstante a natureza da ao, protesta provar o alegado por todos os meios de prova legalmente admitidos, especialmente pela oitiva de testemunhas, juntado de novos documentos, expedio de ofcios, depoimento pessoal sob pena de confisso, desde j requerido, e demais provas que se fizerem necessrias ao esclarecimento dos fatos relatados no incio. D-se presente ao o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais). Termos em que pede deferimento. Pindamonhangaba, 14 de agosto de 2008. Schubletz Koltz Advogado OAB xxxxxx _________________________________________________________________________ A mesma situao poderia ter uma variao, usando-se o art 890, do CPC. A seguir, a pea adotando-se tal variao:

202

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ vara cvel da Comarca de Pindamonhangaba (SP).

Marcos Mora, brasileiro. Solteiro, funcionrio pblico, portador da RG 333.333 e do CPF 44.444.444-XX, residente na rua Getlio Vargas, n 10, nesta cidade de Pindamonhangaba (SP), vem presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infra assinado, conforme procurao anexa (doc 1), para propor a presente ao de CONSIGNAO EM PAGAMENTO Com base no art 67 da Lei 8245/91 e em face Mrcio S e Luiz S (qualificao completa) pelas razes a seguir expostas: 5. O requerente locatrio dos requeridos, conforme prova o anexo contrato de locao (doc 2). 6. At o ltimo ms o aluguel mensal, de R$ 500,00 (quinhentos reais) foi feito nos moldes da forma contratada, ou seja, depositado em conta correntes dos requeridos na proporo de 50% do valor para cada um deles. 7. Recentemente o requerente foi notificado pelos requeridos, individualmente, para que o aluguel passasse a ser feito integralmente para cada um, por meio de depsito bancrio na conta de cada um deles. 8. Em virtude destas notificaes. O requerente no est sabendo como proceder quanto ao pagamento do aluguel e, por isso, para acautelar-se, impedindo entrar em mora, e com base no artigo 890, do Cdigo de Processo Civil e conforme interpretao dada pela Lei 8.951, de 13.12.1994 (doc 3), depositou o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), correspondentes ao aluguel j vencido e cujo recebimento est sendo dificultado pelos requeridos, em estabelecimento bancrio oficial, precisamente a Caixa Econmica. 9. Acontece que os referidos manifestaram expressamente ao estabelecimento bancrio aludido recusas ao procedimento, no restando ao requerente alternativa a no ser a de propor a presente ao, tempestivamente. Conforme 3 do mencionado artigo.

203

Por isso, requer a Vossa Excelncia o seguinte: a. Sejam os requeridos citados para levantar o depsito efetuado em dia e hora fixados por Vossa Excelncia, dando a correspondente quitao, ou oferecer resposta sob pena de revelia. b. Procedncia do pedido, extino da obrigao e condenao dos mesmos nas custas e honorrios advocatcios. c. Protesto por todos os meios de provas legalmente admitidos, em especial a juntada de novos documentos, o depoimento pessoal dos requeridos e a oitiva de testemunhas a serem arroladas oportunamente. D-se presente ao o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais). Termos em que pede deferimento. Pindamonhangaba, 14 de agosto de 2008. Schubletz Koltz Advogado OAB xxxxxx _________________________________________________________________________ 21.08.2008 Caso: Coliso de veculos. Autor requerente: Jos da Silva, brasileiro, casado, vendedor, portador do RG.... e CPF...., residente e domiciliado em So Joo da Boa Vista, na rua Um, n 1. R Requerida: Transportadora 100, com sede na cidade de Avar, SP. Na Rodovia 101, Km 100, inscrita no CNPJ sob o n .... e Inscrio Estadual n .... Fatos: Acidente ocorrido no cruzamento das ruas Riachuelo e Prudente de Morais, na cidade de Campinas, SP, quando o autor transitando pela rua Riachuelo, ao cruzar com a rua Prudente de Morais, teve seu veculo atingido no lado esquerdo, pelo caminho da R. No cruzamento no havia semforo. Havia sinalizao de PARE e FAIXAS DE SOLO para o veculo da Transportadora. Existem testemunhas presenciais. Veculos: Do autor: Chevrolet Monza Ano 1995 cor cinza metlico Placas ZRO 0101. Da r: Mercedes Benz ano 1977, cor azul, Placas CEM-0100. Danos materiais: R$ 10.000,00

204 Danos com mdico e Hospital: R$ 2.000,00. Confeccionar a pea cabvel para o autor. Anlise: Qual o foro competente? O artigo 100, do CPC, fornece elementos para definir o foro. Ele fornece ao autor trs opes: O art 100, IV, a define como foro o lugar onde est a sede, para a ao em que a r seja pessoa jurdica. Portanto, Avar (SP). O art 100, V, a, o lugar do ato ou do fato para ao de reparao de dano: Campinas, SP. O Pargrafo nico do art 100, o local do domiclio do autor, em aes para reparao de dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos: So Joo da Boa Vista. Presentes, tambm, o artigo 282, do CPC (elementos da petio inicial), o art 258, do CPC, quanto ao valor da causa e os artigos 186, 187 e 927, do CC, quanto obrigatoriedade de indenizao. Opo feita: o foro de Avar (SP). Pea ________________________________________________________________________ Excelentssimo Doutor Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de Avar-SP.

Jos da Silva, brasileiro, casado, vendedor autnomo, portado da Cdula de Identidade RG n ______ , inscrito no Cadastro das Pessoas Fsicas pelo CPF ______, residente e domiciliado na cidade de So Joo da Boa Vista, SP, na rua Um, n 01, por meio de seu advogado abaixo assinado, conforme procurao anexa (doc 1). Vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia para propor Ao Indenizatria em face de Transportadora 100, inscrita no Cadastro Nacional das Pessoas Jurdicos sob o CNPJ n _______ e inscrio Estadual n _____, com sede na cidade de Avar-SP, na Rodovia 101, Km 100, com base no art 927 do Cdigo Civil, pelas razes a seguir apresentadas: 1. No dia ________. s 16 horas, no cruzamento das ruas Riachuelo e Prudente de Morais, na cidade de Campinas, SP, o veculo do requerente

205 envolveu-se em acidente com o caminho da requerida, causando ferimentos sua pessoa alm de danos de monta em seu veculo. 2. Em conseqncia, o requerente foi internado no Hospital So Geraldo, em Campinas, SP, onde permaneceu por dois dias, conforme comprova o anexo recibo das despesas mdicas e hospitalares (doc 2), que totalizaram R$ 2.000,00 (dois mil reais). 3. O Boletim de Ocorrncia (doc 3), traz as seguintes informaes: a. No havia semforo no cruzamento no qual ocorreu o acidente. b. Havia sinalizao de PARE e FAIXAS DE SOLO para o caminho da requerida. c. O acidente foi presenciado por algumas pessoas, devidamente relacionadas no BO. d. Identificao dos veculos envolvidos no acidente. e. Descrio detalhada dos danos havidos nos veculos. 4. Quanto aos danos sofridos pelo veculo do requerente, segue anexa a nota fiscal fornecida pelo Concessionrio Chevrolet que procedeu aos reparos necessrios (doc 3), que totalizaram R$ 10.000,00 (dez mil reais). 5. Pelo exposto, requer a Vossa Excelncia: a. Julgar procedente a presente ao. b. Mandar citar a requerida para tomar conhecimento da ao e, querendo, contest-la. c. Condenar a requerida ao pagamento da importncia de R$ 12.000,00 (doze mil reais) relativa s despesas havidas com o conserto do veculo (R$ 10.000,00 dez mil reais), bem como s despesas mdico-hospitalares (R$ 2.000,00 - dois mil reais). d. Conden-la tambm ao pagamento do salrio que o requerente deixou de perceber nos dias em que esteve parado em virtude do acidente, no valor de R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais). 6. Protesta o requerente provar todo o alegado pelos meios de prova legalmente admitidos, especialmente pela oitiva das pessoas que presenciaram o acidente, constantes do boletim de ocorrncia com as respectivas qualificaes e endereos, como a. Jos de Oliveira, b. Anbal Procpio c. Hlcio Vaz. 7. D-se presente ao o valor de R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais). Nestes termos, P. deferimento So Joo da Boa Vista, 21 de agosto de 2008.

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Auder Atayde - Advogado OAB ______ _________________________________________________________________________ 12.09. 2008 Caso: Antonio e Maria foram casados durante 10 anos, sendo que da unio deles nasceu o filho Jos, atualmente com 8 anos. O casal separou-se h 6 meses, tendo ficado fixada a penso alimentcia ao filho menor no importe de 30% dos ganhos do pai, que representa atualmente R$ 230,00. A penso foi paga foi paga regularmente durante 4 meses, restando agora as duas ltimas que 3esto atrasadas. A criana necessita do alimento para a complementao de sua subsistncia, tendo em vista os parcos ganhos da me. Como advogado do credor, proponha a ao cabvel no caso. Estudando o caso: 1. Temos que nos basear no art 282, do CPC, para fazer a petio inicial. 2. Ver os artigos 732 e 733, do CPC, sobre execuo da prestao de alimentos. A sentena que determinou a penso ttulo executivo judicial. O art 733 possibilita a execuo com pedido de priso do devedor pelo no cumprimento da obrigao. O art 732 possibilita a execuo com a penhora de bens do devedor. Portanto, existem dois caminhos a seguir, ou ao de execuo com pedido de penhora ou ao de execuo com pedido de priso. A propsito, o art 734 prev o desconto da penso em folha de pagamento do devedor. O valor da causa vai ser buscado com auxlio do art 259, IV. Toma-se o n de parcelas em atraso multiplicado pelo seu valor. A esse valor acrescentam-se os juros (2% ao ms) e corrige-se monetariamente. No caso 2 x 230 = R$ 460,00. Pode-se pedir que juros e correo monetrio sejam acrescentados quando do pagamento A jurisprudncia tem entendido que quando o atraso for maior que 3 parcelas usa-se o art 732, e as decises tm sido no sentido de determinar-se o pagamento imediato de 3 delas e as outras resultam em penhora de bens. A PEA _________________________________________________________________________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ vara cvel da Comarca de So Joo da Boa Vista (SP).

Jos, menor impbere, neste ato representado pela sua me. Maria (qualificao completa), vem presena de Vossa Excelncia, por meio de seu advogado que esta subscreve, devidamente habilitado (doc 1), para propor, com base no art 733, Cdigo de Processo Penal a ao de

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EXECUO DE ALIMENTOS Pelos motivos a seguir expostos: 1. Maria separou-se de Antonio h seis meses, tendo sido fixado na sentena de separao a prestao alimentcia mensal de R$ 230,00 (duzentos e trinta reais), conforme documento anexo (doc 2). 2. As quatro primeiras prestaes foram pagas regularmente, restando, todavia, o pagamento das duas ltimas delas. 3. Por isso requer a Vossa Excelncia o seguinte: a. A citao do ru para tomar conhecimento da presente ao e, querendo, dela defender-se. b. Determinar o pagamento das mesmas, no prazo de trs dias, conforme previsto no art 733 mencionado, sob o risco de sua priso, como determina o 1 do mesmo artigo. c. Que referidos pagamentos sejam acrescidos dos juros moratrios e correo monetria devidos. 4. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova legalmente admitidos. 5. D-se presente causa o valor de R$ 460,00 (quatrocentos e sessenta reais). Nestes termos, P. deferimento So Joo da Boa Vista, 11 de setembro de 2008 ______________________________________ Advogado OAB n __________ _________________________________________________________________________ 09.10.2008 Caso: Luiz, residente em Atibaia (SP), foi citado para responder ao de resciso de negcio jurdico proposta pela empresa financeira WB. Referida ao de resciso de contrato de financiamento de veculo celebrado em 2006, com termo final em 2009. A ao foi proposta em Campinas (SP), tendo a autora justificado o foro de sua filial naquela cidade. O contrato tem foro eleito na Comarca de So Paulo (SP). causa foi atribudo o valor de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais), correspondente ao valor do contrato celebrado. Pela petio inicial possvel notar que o autor no exps claramente as razes que levaram ao pedido de resciso, nem tampouco ficou demonstrado pela narrativa o descumprimento de qualquer das clusulas do instrumento objeto da ao. Como advogado do ru Luiz, apresenta a defesa necessria.

208

Anlise preliminar: Trata-se de contrato de adeso relativa a uma relao de consumo: aplicvel, portanto, o Cdigo e Defesa do Consumidor CDC. O CDC, em seu art 6, inciso VIII, possibilita ao ru avocar para sua comarca a competncia do foro. O Cdigo de Processo Civil, no pargrafo nico de seu art 112, determina que a incompetncia relativa seja argida por exceo. O prazo para a exceo est definido no art 305, caput, (15 dias, ou seja, o mesmo prazo da contestao) e, conforme seu pargrafo nico, na exceo de incompetncia, a petio pode ser protocolizada no juzo de domiclio do ru com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao. Assim, devem ser elaboradas duas peas apartadas: a contestao e a exceo de incompetncia, protocolizadas no mesmo prazo de 15 dias da citao. Como se relatou, na petio inicial no ocorreu nexo entre os fatos e a concluso, o que, pelo pargrafo nico do art 295 (II), leva inpcia da pea. Considere-se, tambm, que a execuo do contrato est transcorrendo normalmente com as prestaes vencidas devidamente pagas. As peas

209 EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE CAMPINAS (SP).

Ref. Proc. n ______

LUIZ (qualificao completa), por meio de seu advogado e bastante procurador, conforme instrumento de procurao anexo (Doc I), abaixo assinado, vem presena de Vossa Excelncia, respeitosamente, para apresentar a seguinte CONTESTAO ao de resciso de negcio jurdico que lhe move empresa financeira WB, devidamente qualificada nos autos do processo em referncia, pelos motivos a seguir apresentados: 1) Em 2006, o requerente firmou com a autora, contrato de adeso relativo ao financiamento de um automvel devidamente descrito no aludido contrato, cuja cpia segue anexa (Doc II) e cujo termo final em 2009. 2) No contrato em questo foi definido o foro da Comarca de So Paulo (SP), constante, j impresso, do contrato em questo. 3) Embora tal contrato se ache em fase normal de execuo, com todas as prestaes vencidas j quitadas, conforme comprovam as duplicatas quitadas anexas (Doc III/26), inexplicavelmente a autora propugna pela resciso do contrato em questo. 4) A pea vestibular anexa ao mandado de citao no informa o motivo que possa ter levado a autora posio adotada, nem fornece elementos outros que possibilitem ao requerente conhecer os motivos dessa posio da autora. 5) No h, portanto, na pea vestibular, compatibilidade lgica entre a narrao dos fatos e a pretenso expressada pela autora e, o art 295, no inciso II, do seu pargrafo nico, considera inepta a petio inicial quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso.

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6) Pelo contido na pea inicial no pode, pois, o requerente saber do que deve defender em relao ao proposta pela autora. Pelos motivos apresentados, REQUER de Vossa Excelncia o seguinte: a) Que a petio inicial seja indeferida pela inpcia verificada e, em conseqncia seja o processo extinto sem julgamento do mrito, como prev o art 267, I, do Cdigo de Processo Civil. b) Seja a autora condenada ao pagamento das custas judiciais e dos honorrios advocatcios, conforme previsto no art 20 do mesmo Cdigo. c) O depoimento pessoal de representante da empresa autora. d) Os benefcios processuais destinados ao consumidor nas relaes de consumo, tendo em conta que o negcio jurdico em questo configura uma relao de consumo. e) No tocante produo de provas, todavia, protesta o requerente pela produo de todos os tipos de provas legalmente previstos. Nestes termos. Pede e espera deferimento. Atibaia, 9 de outubro de 2008. ___________________________ OAB N _________ ________________________________________________________________________ EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE CAMPINAS (SP).

Ref. Proc. n ______

211 LUIZ (qualificao completa), por meio de seu advogado e bastanteprocurador, conforme instrumento de procurao anexo (Doc I), abaixo assinado, vem presena de Vossa Excelncia, respeitosamente, para apresentar a seguinte EXCEO DE INCOMPETNCIA relativamente ao processo em referncia e pelos motivos a seguir expostos: 1) A empresa financeira WB, j qualificada nos autos do processo em referncia, celebrou com o requerente, em 2006, contrato de financiamento de um automvel, contrato de adeso que fixava o foro eleito da Comarca de So Paulo, contrato esse com termo final em 2009. 2) A execuo do contrato vinha transcorrendo normalmente, com todas as prestaes vencidas j devidamente quitadas quando recebe o requerente citao para falar em ao de resciso de contrato, relativamente ao mtuo em questo. 3) Ainda mais que a autora, sob alegao da manter uma filial nessa cidade de Campinas, optou pelo foro dessa cidade para conhecer de mencionada resciso. 4) A escolha do foro, no caso, seguiu a questo de razo de lugar, e a competncia do foro de Campinas relativa. De incio pronuncia-se ele contra a opo da autora, at porque j havia um foro fixado no contrato de adeso o foro da Comarca de So Paulo. 5) A art 112, do CPC, claro quando possibilidade de o juiz considerar, de ofcio, o foro eleito no contrato de adeso como nulo. Ainda com mais razo pode considerar nulo tambm o de Campinas, escolhido unilateralmente pela autora, numa confirmao que ela representa a parte forte da relao em comparao ao requerente. Alis, o artigo mencionado fala em nulidade do foro eleito do contrato de adeso e da preferncia que deva ser dada ao foro da residncia do ru, a parte frgil na relao de consumo. 6) O art 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor CDC -, fala quanto aos direitos do consumidor na facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, foi verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. 7) Apresenta, portanto, o requerente a sua preferncia pelo foro da Comarca de sua residncia, ou seja, pelo foro da Comarca de Atibaia, gozando do direito que lhe concede a lei. Por estas razes, solicita a Vossa Excelncia defira o seu pedido, mudando o foro de competncia da ao para a Comarca de Atibaia (SP), cidade na qual o requerente tem sua residncia e para cuja comarca deve ser remetido o processo,

212

Termos em que Pede e espera o deferimento de seu pedido ____________________________ Advogado OAB _______ _________________________________________________________________________ _ 23.10.2008 AGRAVO DE INSTRUMENTO Existem dois tipos de agravo: o agravo retido (regra geral) e o agravo de instrumento (excepcional). O agravo de instrumento deve ser proposto nas decises interlocutrias, isto em uma deciso no curso do processo que no seja terminativa. O assunto vem tratado no art 522, do CPC: ...das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 dias, de forma retida, sendo admitida sua apresentao por instrumento quando: 1) Quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao. 2) Quando da inadmisso da apelao. 3) E relativamente aos efeitos em que a apelao recebida. Forma (CPC, ar 524): 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Endereamento: ao Presidente do Tribunal de Justia. Qualificao das partes. Deciso agravada. Razes do agravo. Pedido Nome e endereo completos dos advogados (para contra-razes do agravo) Em pea separada, ou na prpria pea, relao dos anexos obrigatrios e facultativos instruo do agravo.

Anexos obrigatrios: Cpia da deciso agravada. Certido da intimao. Certides das procuraes outorgados aos advogados do agravante e do agravado. Anexos facultativos: Outras peas que a agravante julgar teis.

213 Importante o art 526: No prazo de 3 dias o agravante requerer juntada aos autos do processo cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, bem como relao dos documentos que instruram o agravo. CASO: Antonio, vendeu a Luiz toda sua produo, sendo que o comprador comprometeu-se a pagar o negcio no prazo de 30 dias aps a entrega da mercadoria. Na data aprazada, o comprador, alegando a baixa qualidade do produto adquirido apresentou ao vendedor valor correspondente a 50% daquele pactuado. Diante da divergncia, Antonio ingressou com ao para o recebimento da quantia pactuada no negcio, usando para comprovar sua alegao laudo pericial realizado no produto vendido, cuja amostra encontra-se depositada em local adequado sua conservao. sabido que o prazo mximo de conservao do produto estimado em 120 dias. Na contestao, Luiz impugnou o laudo apresentado, requerendo a realizao de percia tcnica para a comprovao de falta de qualidade do produto adquirido. O juiz, a seu termo, entendendo desnecessria a prova pericial indeferiu o pedido, fundamentando a sua deciso (interlocutria) na cincia prvia do comprador daquele laudo agora impugnado. Como advogado de Luiz interponha o recurso cabvel. Anlise da situao. O recurso cabvel da deciso interlocutria o agravo. Mais precisamente o agravo de instrumento tendo em conta a necessidade de soluo urgente para a pendncia, pelo prazo de validade da amostra. A situao enquadra-se no perigo de causar grave danos parte e de difcil reparao, situao prevista no art 522 como das que possibilitam o agravo de instrumento. A PEA _________________________________________________________________________ Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Luiz (qualificao completa), por intermdio de seu advogado que subscreve o presente recurso, inconformado com deciso proferida em processo que lhe move Antonio (qualificao completa), em curso na Comarca de So Joo da Boa Vista (SP), processo n 678/2008, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia para interpor o recurso de AGRAVO DE INSTRUMENTO

214 pelas razes seguintes: 1. O agravado, senhor Antonio, est cobrando judicialmente o agravante de valor total de venda havida de sua produo com base em transao comercial efetuada. Todavia, em virtude da baixa qualidade do produto, que no correspondeu s condies avenadas ba transao, o agravante dispes a pagar apenas 50% do valor do negcio celebrado. 2. Em face da atitude do vendedor, solicita na contestao da ao proposta, que fosse determinada percia tcnica para aferir a qualidade do produto, com urgncia, tendo em vista que a amostra do produto que se acha em depsito, perder as condies para a percia solicitada, no prazo estimado de 120 dias. 3. O juiz da Comarca de So Joo da Boa Vista indeferiu o pedido formulado, sob a alegao da existncia de laudo que j existia poca da transao, no considerando que entre a data da transao e a entrega da mercadoria decorreram mais 60 dias, demorado que pode ter modificado a qualidade inicialmente apresentada pelo produto. 4. Em vista dessa deciso do juiz, existe eminncia de grave prejuzo para o agravante, porquanto a comercializao do produto, para a qual ele se destina, no alcanar preo compatvel com o exigido pelo agravado. 5. Por isso, requer a Vossa Excelncia reforme a deciso proferia, determinando a realizao da percia solicitada. Nestes termos P. Deferimento So Joo da Boa Vista, .................. Advogado OAB Anexos: Cpia da deciso agravada (doc.1) Certido da Intimao (Doc 2) Cpias das procuraes dos advogados (doc 3 e 4) Informa, tambm, os nomes e endereos dos advogados que atuam na ao em questo: Do agravante: ................................................................ Do agravado: ................................................................ _________________________________________________________________________ 06.10.2008

215 EMBARGOS E IMPUGNAO (Ttulos Judiciais e extrajudiciais) Quando se tratar de execuo de sentena de ttulo extrajudicial, so cabveis embargos do devedor, conforme prev o art 736, do CPC. Quando se tratar de execuo de ttulos judiciais, conforme prev o art 475-L, do CPC, o devedor pode defender por trs instrumentos: exceo de executividade, objeo de executividade e impugnao ao cumprimento da sentena. Assim, no caso de execuo de ttulo executivo o devedor deve defender-se por impugnao, que, conforme estabelece o art 475-L, cabvel nos seguintes casos: I. Falta ou nulidade de citao, se o processo correu revelia. II. Inexigibilidade do ttulo. III. Penhora incorreta ou avaliao errnea. IV. Ilegitimidade das partes. V. Excesso de execuo. VI. Qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. Na impugnao, em especial, devem ser observados os seguintes princpios: a) Princpio da Mxima utilidade (CPC, art 612). b) Princpio da menor onerosidade (CPC, art 620). Prazo para impugnao: 15 dias, contados da juntada do mandado citatrio nos autos de execuo (CPC, art 475-J, 1). Caso par elaborao da pea, valendo como prova, (a ser apresentado ao professor, digitado, na prxima 5 feira, 13.11.08). Antonio tem em seu favor sentena judicial que condena Paulo ao pagamento de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), em razo de danos morais praticados em desfavor do primeiro. A sentena transitou em julgado no dia 30.10.2008. No processo, h custas pagas pelo autor no valor de R$ 250,00 (duzentos e cinqenta reais), bem como condenao ao pagamento de honorrios de sucumbncia de 20% sobre o valor da condenao. O advogado do vencedor ingressou com execuo de sentena, tendo atribudo ao pedido o valor de R$ 32.000,00 (trinta e dois mil reais), justificando esse valor pela aplicao de juros contados desde a distribuio do processo. certo que a sentena no determinou qualquer aplicao de juros, sendo estes devidos apenas a partir do trnsito em julgado da sentena. Como advogado do executado, apresente a pea para sua defesa. Anlise da questo:

216 Tendo em conta a sentena proferida, condenado o devedor a pagar R$ 20.000,00, mais custas e honorrios de sucumbncia, o credor apresentou seu requerimento para a execuo da sentena e nesse requerimento oferece sua memria de clculo quanto ao valor pretendido (ele corrige o valor fixado na sentena), inclui as custas e os honorrios do advogado. Isso tudo resultou em R$ 32.00,00, conforme relata o caso. O devedor poder contestar o valor pedido pelo credor, por excessivo (uma das situaes de excesso de execuo) levando em conta que os juros foram calculados desde o ingresso do processo e no do trnsito em julgado, como deveria ser. Da a defesa ser quanto ao exagero do valor pedido e a pea adequada a impugnao execuo de sentena. Como a impugnao ao mesmo tempo defesa e ataque do devedor, ela deve seguir as normas de uma ao, com a petio inicial nos moldes do art 282 e 283. Inclusive deve ser instruda com o valor que o devedor considera o correto. Se faltar esse valor, a impugnao no ser recebida e o devedor responder pelo valor pedido pelo credor. Alm do mais, a impugnao poder ser recebida sem o efeito suspensivo e por isso ser autuada em separado o que exige certos cuidados na instruo da inicial. Assim, conforme previsto no art 544, 1, devero ser juntados petio: 1. cpia do ato que se pretende impugnar; 2. cpia da intimao do devedor. 3. cpias das procuraes dos advogados 4. outras peas que o devedor julgar importantes. Obs.: Pode-se anexar cpia de todo o processo, com o que se anexaro as peas indispensveis e a outras. A PEA ________________________________________________________________________ Excelentssimo Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Cvel da Comarca de ________

Processo n ______

Paulo (qualificao completa), por seu advogado abaixo assinado, devidamente credenciado, conforme mandato de procurao anexo, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia para, com base no art 475-L, inciso V, do Cdigo de Processo Civil, apresentar sua

217

Impugnao ao cumprimento de sentena

em face de Antonio (qualificao completa), relativamente ao processo em referncia, pelos motivos a seguir expostos: 1. No processo em questo, movido pelo exeqente contra o executado, foi proferida sentena condenando o executado ao pagamento de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), mais custas processuais de R$ 250,00 (duzentos e cinqenta reais) e honorrios de sucumbncia de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. 2. Referida sentena transitou em julgado em 30 de outubro de 2008. 3. O exeqente apresentou petio de cumprimento de sentena instruda com a memria dos clculos, fixando o quantum debeatur em R$ 32.000,00 (trinta e dois mil reais), indicou bens penhora e justificou o valor apurado na memria de clculo pela aplicao de juros desde o momento da distribuio da ao. 4. A memria de clculo em questo apresenta erro quanto ao clculo de juros, pois quando a sentena condenatria no fixa os juros, eles so devidos a partir do seu trnsito em julgado, in casu, a partir de 30 de outubro de 2008 e no, como foi feito pelo exeqente, a partir da data da propositura da ao. 5. O procedimento adotado pelo exeqente motiva o excesso de execuo previsto no art 743, I, do Cdigo de Processo Civil, ou seja, o excesso de execuo ocorre quando o credor pleiteia quantia superior do ttulo. 6. A propsito, da jurisprudncia pode-se depreender que a data para incio de incidncia dos juros a data do trnsito em julgado da sentena. Vejamos: a) Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Processo 1.0708.03.003827-5/001(1) Relator: Jos Flvio de Almeida Ementa: Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Memria de clculo. Exceo de executividade. Impugnao. Multa. Na sistemtica do incidente de cumprimento de sentena possvel a oposio de exceo de executividade. Cumpre ao credor requerer o cumprimento da sentena, instruindo seu pedido com simples demonstrativo de atualizao do dbito. A multa pelo no cumprimento voluntrio da deciso exeqenda incide a partir da intimao de seu trnsito em julgado atravs do rgo oficial. Voto: Dou parcial provimento ao recurso para resgatar agravante a oportunidade futura de oferecer impugnao ao cumprimento de sentena.

218 Smula: deram provimento parcial. b) Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Processo 1.0290.07.050698-2/001 (1) Relator: Domingos Coelho Data do julgamento: 26.03.2008 Ementa: Agravo de Instrumento Impugnao ao cumprimento de sentena Alegao de excesso de execuo no indicao do quantum debeatur supostamente devido ofensa ao art 475-J, 2 do CPC rejeio liminar Possibilidade. Voto: destarte, em razo do exposto, NEGO PROVIMENTO para manter in totum, pelos seus prprios e jurdicos fundamentos, a bem lanada deciso de primeiro grau. Smula: negaram provimento. 7. Por isso, o executado, ora impugnante, pleiteia de Vossa Excelncia o seguinte: a. Substituir a memria de clculo apresentada pelo exeqente pela memria de clculo anexa, elaborada pelo executado. no valor total de R$ 24.490,00 (vinte e quatro mil, quatrocentos e noventa reais), elaborada com a observao rigorosa dos preceitos legais. b. Receber a presente impugnao ao cumprimento da sentena proferida por Vossa Excelncia com efeito suspensivo considerando a garantia desse juzo em funo da penhora feita e a fim de evitar-se que, com a continuidade da execuo, possa ocorrer a execuo da penhora, causando ao executado prejuzos de difcil reparao, uma vez que no imvel em questo ele desenvolve suas atividades agrcolas, sua [nica fonte de rendas. Alm do mais, para demonstrar sua inteno de cumprir a sentena, desde que o valor seja fixado de forma justa, e para evitar questionamentos quanto multa prevista no art 475-J, do Cdigo de Processo Civil, o executado efetuou depsito em consignao de pagamento com base no valor apurado em sua memria de clculo, conforme comprova o recibo de depsito anexo. 8. Instrui a presente impugnao com a cpia completa do processo em referncia, com o que cumpre o determinado pelo art 544, 1, do Cdigo de Processo Civil, alm da memria de clculo, que aqui repete: Especificaes 1. Valor da condenao fixado na sentena 2. Valor dos juros calculados de 31.10.2008 at esta data 3. Honorrios de sucumbncia Valores R$ 20.000,00 200,00 4.040,00

219 4. Custas processuais 5. Valor total 9. Diante do apresentado, Pede e espera, por ser de justia, Deferimento So Joo da Boa Vista, 13 de novembro de 2008 Advogado OAB 5 ANO - Professora Rosana 04.02.2009 TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR Processo cautelar o instrumento para viabilizar a proteo de bens da vida envolvidos em outro processo de conhecimento ou de execuo, sendo que este pode ou no estar em andamento. (CPC, art 796). Distines: 1. Ao cautelar o direito da pessoa quanto a assegurar que o processo consiga um resultado til. , assim, a ao cautelar, o direito de exigir do Estado a tutela cautelar. Essa ao exige, para ser viabilizada, uma sequncia lgica de atos que vinculam os sujeitos da ao. Esta sequncia de atos constitui o processo cautelar. 2. Medida cautelar diferente da ao cautelar. a providncia do juiz para proteger o bem da vida. A medida cautelar depende da ao cautelar, consistindo no prprio pedido desta. 3. Liminar liminar no a mesma coisa que medida cautelar. Liminar to-somente o atendimento do pedido de uma ao de forma antecipada. Assim, a medida cautelar solicitada pelo autor pode receber liminar, ou seja, ser deferida j no incio da ao. 4. Antecipao de tutela que se aproxima da liminar requer, para ser deferida, a possibilidade da reverso do que for concedido, sem o que ela no ser deferida. 5. O processo cautelar o instrumento para a ao cautelar. 6. Ao cautelar satisfativa - quando a ao cautelar de tal natureza que se exaure em si mesma, no necessitando da propositura da ao principal, ela denominada pela doutrina e pela jurisprudncia de ao cautelar satisfativa. Caractersticas do processo cautelar: 1. Instrumentalidade o processo cautelar depende do processo da ao principal. , portanto, a relao de dependncia com o processo principal. Pode tambm ser definido como instrumentalidade hipottica, uma vez que a ao principal se baseia numa hiptese que pode ou no ocorrer. 2. Preventibilidade - a finalidade do processo cautelar viabilizar a proteo ao risco a que est exposto o bem da vida de outro processo (o principal), que pode ou no 250,00 24.490,00

220 acontecer. O acontecimento do risco extingue o processo cautelar, pois no h mais o que proteger. Provisoriedade Diz-se que o processo cautelar provisrio, existindo apenas enquanto houver risco para o bem da vida. Referibilidade - o processo cautelar sempre se referir ao risco que recai sobre o bem jurdico de outro processo, ou seja, ele se refere sempre tutela de um bem objeto de outro processo. Revogabilidade. Esta caracterstica vem nos art 805 e 807 do CPC. Significa que a medida cautelar solicitada por meio do processo cautelar poder ser, de ofcio ou a pedido de qualquer das partes, substituda pela prestao de cauo ou de outra garantia menos gravosa para o requerido e adequada e suficiente para evitar o risco. Assim, conforme o art 807, a qualquer tempo ela pode ser revogada ou modificada. Autonomia (CPC, art 810) As duas aes a cautelar e a principal so autnomas. Assim, mesmo que a cautelar seja indeferida, a parte pode intentar a ao principal e o indeferimento no influi no julgamento da principal. Exceto se o motivo de indeferimento da cautelar tenha sido por prescrio ou decadncia do direito do autor. At porque as duas aes tm pedidos diversos. Acessoriedade (CPC, art 796) A ao cautelar est presa possibilidade de existncia da ao principal, uma vez que a finalidade dela exatamente garantir o resultado da ao principal (de conhecimento ou de execuo). Alis, falando-se em principal pensa-se em acessrio. Logo acessoriedade uma das suas caractersticas. Sumariedade No h necessidade da existncia de uma cognio exauriente para que exista a ao cautelar. Basta saber-se da existncia do direito e do perigo de risco a esse direito para que a tutela seja pedida. Fungibilidade (CPC, art 805) Como no caso da revogabilidade, consiste na possibilidade de substituio da medida cautelar por outra capaz de garantir a tutela do bem da vida de forma menos oneroso ao requerido.

3. 4. 5.

6.

7.

8. 9.

Classificao das aes cautelares 1 Critrio: Quanto ao momento da propositura da ao. Por este critrio e com base no art 796, do CPC, as aes cautelares podem ser: 1) Preparatrias. Conforme art 800, do CPC, so aquelas que antecedem propositura da ao principal. Nestas aes tem-se que mostrar ao juiz quais sero os fundamentos da ao principal, qual o seu objeto. O juiz, para julgar, precisa conhecer a lide. Efetivada a cautelar, a principal dever ser proposto dentro de 30 dias, sem o que haver extino do processo (CPC, art 806). Todavia essa exigncia, quanto ao prazo no se aplica a todas as cautelares, mas to-somente quelas que forem restritivas de direitos do ru. Decorrido o prazo sem interposio da principal decai o direito da cautelar, no podendo nova ao cautelar ser proposta com os mesmos fundamentos. 2) Incidentais. So as aes cautelares propostas no curso da ao principal, como incidente a ela. Nesse caso, no necessrio que sejam indicados os fundamentos da principal, pois o juiz j a conhece.

221 2 Critrio: Quanto forma da ao cautelar. Segundo este critrio, as aes cautelares podem ser: A. Cautelares nominadas, tpicas ou especficas. Existe na previso delas, no CPC, um tipo fixado para elas. Esto listados os tipos destas cautelares no Captulo II, do Livro III (a partir do art 813, do CPC). Este tipo de aes cautelares se subdivide em: 1. Assecuratrias de bens (dos bens objeto da demanda). As aes cautelares assecuratrias de bens podem ainda se desdobrar em: a) Aes cautelares para assegurar a execuo Ex: arrestos (CPC, art 813) seqestros (CPC, art 822), caues (CPC, art 826) b) Aes cautelares conservativas genricas. Ex: arrolamento de bens (CPC, art 855) apreenso de coisas (CPC, art 839), atentado (CPC, art 879), obras de conservao de coisa litigiosa (CPC, art 888, I). 2. Assecuratrias de pessoas (garantir a integridade fsica e psquica das pessoas) que, por sua vez, podem ser: a) Guarda de pessoas. Ex: posse provisria dos filhos (CPC, art 888, III), afastamento de menor autorizado a contrair casamento contra a vontade dos pais (CPC, art 888, IV), guarda e educao dos filhos e direito de visita (CPC, art 888, VII). b) Satisfao de necessidades urgentes. Alimentos provisionais (CPC, art 852). Alimentos provisionais so aqueles que so objeto de ao cautelar, incluindo, tambm, as despesas do processo; afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal (CPC, art 888, VI). 3. Assecuratrias de provas. Colher antecipadamente elementos para convico do juiz quanto lide. Podem ser: a) Produo antecipada de provas. (CPC, art 846). b) Exibio de coisa, documento ou escriturao comercial. (CPC. Art 844). 4. Tpicas de natureza no cautelar. Podem ser: a) Justificao. (CPC, art 801). b) Homologao do Penhor Legal. (CPC, art. 874). c) Posse em nome do nascituro. (CPC, art 877). d) Protesto de ttulos cambirios. (CPC, art 882). e) Entrega de bens pessoais do cnjuge. (CPC, art 888, II). f) Interdio e demolio de prdio para resguardar sade e segurana. (CPC, art 888, VIII). g) Protestos, notificaes e interpelaes, (CPC, art 867). B. Cautelares inominadas ou atpicas. Esto previstas na primeira parte do Livro, no havendo para elas uma denominao especfica. Assim, a tutela cautelar no fica restrita s tutelas cautelares especficas ou tpicas, podendo o juiz conceder outras medidas atpicas em nome do poder geral cautelar que lhe atribui o art 798, do CPC. Assim, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver o risco fundado de que parte pode causar outra leso grave e de difcil reparao.

222

11.02.2009 3 - Critrio Quanto litigiosidade. Quanto a este critrio as aes cautelares podem ser: 1) Contenciosas so aquelas aes cautelares que podem suscitar no ru uma reao, quando propostas. A forma de o ru reagir por meio da apelao. Gera-se, assim, um processo contencioso semelhante ao processo principal. Tais aes cautelares so caracterizadas pela possibilidade do contraditrio. Nestes casos, a parte que perder a cautelar suporta o nus das custas processuais e da sucumbncia. 2) No Contenciosas So as aes cautelares que ocorrem em clima em que no exista litigiosidade entre as partes. Assim, existem aes cautelares voluntrias, ou administrativas ou, no contenciosas. Geralmente, a tutela objeto da cautelar pode mesmo interessar as duas partes. Por exemplo, as vistorias ad perpetuam rei memoriam, o depsito espontneo de bens em litgio. Neste tipo de cautelar, a outra parte participa da produo de provas. Tem custo administrativo a cargo da parte que solicita a medida cautelar. No h sucumbncia. Se a ao cautelar, neste caso, incidental, as suas custas sero pagas junto com as custas processuais. Se a cautelar produzir prejuzos ao ru ele ter direito ao ressarcimento das despesas que tenha feito, inclusive da sucumbncia, e at mesmo indenizao. Tudo dentro do prprio processo da ao cautelar. Isso, se a cautelar foi julgada separadamente da ao principal, pois se as duas aes principal e cautelar forem julgadas juntas, a sentena j definir a quem caber nus das custas. Se o ru foi o vencedor da principal, ainda que tenha perdido a cautelar, poder solicitar indenizao de possveis prejuzos que tenha sofrido. Requisitos da ao cautelar Como ao que , a ao cautelar precisa preencher os trs requisitos gerais para qualquer ao. As trs condies so as seguintes: Possibilidade Jurdica. Legitimidade das partes. Interesse de agir. Alm desses requisitos gerais, a ao cautelar apresenta dois requisitos especficos: 1) Fumus boni iuris. O fumus boni iuris deve ser visto em relao ao bem da ao principal. Existir fumus boni iuris quando se consegue provar na cautelar as condies da ao principal. Na existncia dessas condies estar a fumaa do bom direito. Com isso, restar provado o direito tutela jurisdicional na ao principal. Isso porque, sendo invivel o processo principal, tambm o ser o processo cautelar. 2) Periculum in mora.

223 Por periculum in mora o autor dever provar a possibilidade de dano ao bem tutelado pela demora natural da ao principal. Como se diz, h risco de se ganhar e no levar. Trata-se, na verdade, de um dano processual, mais amplo que o dano ao bem da vida. Isso porque, pode ocorrer o dano processual, sem que exista dano ao bem, ao passo que sempre que houver dano ao bem tambm o haver ao processo (dano processual). Para provar-se a ocorrncia do Periculum in mora, tem-se que: 1) provar a existncia de um provvel risco fundado, de um risco concreto. 2) o risco em questo se refira ao um dano prximo, iminente. 3) Que o dano ser grave e de difcil reparao (CPC, art 798). Trata-se de um dano processual. O perigo representa o interesse processual na obteno de uma justa soluo, o que no ser possvel se o dano acontecer. Esse dano pode constituir-se no perecimento, destruio, desvio, deteriorao ou qualquer mutao das pessoas, bens ou provas necessrias para perfeita e eficaz atuao do provimento final da ao principal. Tramitao do processo cautelar O processo cautelar pode ser preparatrio ou incidental, conforme o momento em que instaurado. A sua tramitao encontra respaldo nos artigos 108, 800, 806, 808 e 809, do CPC. Competncia: Est definida no art 800 mencionado: O juiz competente na ao cautelar o juiz competente para a ao principal. Alis, a ao cautelar um acessrio da ao principal. E o art 108, do CPC, como o art 800, tambm estabelece que a ao acessria ser proposta no mesmo juzo competente para a ao principal. Assim, para essas aes a competncia estabelecida por preveno, como regra. Todavia, dada finalidade da ao cautelar de eliminar prontamente o risco de dano, a doutrina e a jurisprudncia tm entendido que ainda que a ao cautelar pode ser proposta a juiz incompetente para a ao principal, podendo este juiz incompetente decidi-la. Nesse caso existem dois entendimentos. Um deles o de que, decidida a cautelar e afastado o risco de dano, os autos sero remetidos ao juiz competente, se a competncia for absoluta. Outros entendem que sendo a competncia relativa, ela poder ser prorrogada, sendo a cautelar preparatria proposta em juzo igualmente competente ao da ao principal, no caso de silncio da parte interessada. A competncia do juiz da principal para a cautelar constitui competncia absoluta e improrrogvel. Em sendo a cautelar proposta em um juzo e a principal em outro, ambos igualmente competentes, a principal atrai os autos do processo da cautelar. Sempre o acessrio segue o principal e nunca o contrrio. Juiz prevento aquele a quem distribudo o processo, no caso de mais de um juiz igualmente competente. Se a ao cautelar provisria for distribuda ao juiz prevento, este se torna competente para a ao principal. Como vimos, mesmo que incompetente, o juiz pode receber a ao cautelar e deferir-lhe liminar. No caso, leva-se em conta no a competncia do juiz mais a urgncia no que se refere proteo do bem da vida. Em se tratando de competncia absoluta ele remete os autos, j com a liminar deferida, ao juiz competente. Se a competncia for relativa ele aguada a propositura da principal. Se ela for impetrada em sua vara, a sua competncia ser prorrogada. Se ele for proposta junto a outro juzo igualmente competente, o processo cautelar ser remetido a este, sendo apensado ao processo da principal.

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Prazo: conforme estabelecido no art 806, o prazo para propositura da ao principal, uma vez interposta a cautelar, de 30 dias contados da efetivao da medida cautelar. Eficcia da cautelar: o art 808 estabelece que a medida cautelar perde sua eficcia nos seguintes casos: 1. Se a parte no propuser a ao principal no prazo de 30 dias previsto no art 806. 2. Se no for executada dentro de 30 dias. 3. Se o juiz declarar extinto o processo principal com ou sem julgamento do mrito. O pargrafo nico do artigo estabelece que se por qualquer motivo cessar a medida cautelar, a parte no poder renov-la, salvo se o fizer com outro fundamento. Observao: os autos do procedimento cautelar sero apensados aos autos do processo principal (CPC, art 809). 17.02.2009 O processo cautelar se inicia com a ao cautelar. Ele tambm est sujeito ao Principio do Contraditrio (art 802, CPC). A liminar pode ser concedida antes da citao do ru. Neste caso o contraditrio diferido. Todavia, existem cautelares que no admitem o contraditrio (CPC, art 865 e 871). Prazo: ser de 5 dias, para o requerido contestar o pedido e indicar as provas (CPC, art 802). As medidas cautelares so sempre provisrias (enquanto durar o risco ao bem) e fungveis (o juiz pode conceder outra medida que no a pedida ou mesmo substituir a concedida durante o trmite do processo, de ofcio ou pedido da parte CPC, art 805, 807 e 808). O art 202, do CC, estabelece que a prescrio da ao principal ser interrompida, e apenas uma nica vez, pela citao da cautelar, mesmo que o juiz seja incompetente (202,I, do CC). Os efeitos da citao retroagem data da propositura da ao cautelar. Assim, recebendo o juiz (mesmo incompetente) a ao cautelar antes de prescrita a ao principal, a prescrio desta ser interrompida. Pode, inclusive, acontecer que o juiz conceda a liminar cautelar para posteriormente citar o ru. Ainda que a citao, nestes casos, ocorra aps o trmino do prazo de prescrio da principal, como os efeitos da citao retroagem data da propositura da ao cautelar, a interrupo da principal ser interrompida. Mas a interrupo da prescrio nestas condies s poder ocorrer uma vez. 19.02.2008 Deferida a medida cautelar ordenando a sua prtica, como liminar ou durante o processo, devero ser imediatamente executados os atos necessrios sua efetividade. Ela deve ser efetivada no prazo de 30 dias, conforme previsto no CPC, art 808, II, sob o riso de ela perder a sua eficcia. Assim, o prazo para que a medida cautelar deferida tenha sua efetividade de 30 dias. Contracautela ocorre quando o juiz, para deferir a medida cautelar, exige que a parte requerente preste cauo real ou fidejussria, para garantir possveis danos requerida. (CPC, art 804, in fine). A deciso da cautelar no interfere na deciso da principal, salvo no caso em que a cautelar indeferida por precluso. J a extino do processo da ao principal, com ou

225 sem julgamento do mrito, faz cessar a eficcia da medida cautelar, sendo extinto o processo cautelar. (CPC, art 88, III). Cessa tambm a eficcia da cautelar se a ao principal no for proposta dentro de 30 dias da eficcia daquela. No caso de extino do processo sem julgamento do mrito poder ser interposta novao a ao principal. Mas a ao cautelar no, pois ela perde uma de suas condies: a fumus boni iuris. A cautelar s poder ser proposta novamente com novos fundamentos. Se houver suspenso do processo principal, no haver perda de eficcia da medida cautelar, salvo se assim o juiz decidir o contrrio (CPC, art 807, pargrafo nico). Responsabilidade processual especfica: responsabilidade objetiva contida no art 811, do CPC. O requerente do procedimento cautelar responde por possveis prejuzos causados ao requerido nos seguintes casos, pela execuo da medida cautelar, sendo a indenizao liquidada nos autos do processo cautelar: I. Se a sentena do processo principal lhe for desfavorvel. II. Se a medida cautelar for deferida liminarmente (art 804) e ele no for citado no prazo de 5 dias. III. Se a medida cautelar perder sua eficcia por um dos motivos do art 808: a) Se a medida for deferida liminarmente e o requerido no sendo citado em 5 dias. b) Se a medida cautelar perder a eficcia (no entrar a principal em 30 dias ou se a medida no executada em 30 dias ou se o juiz extinguir o processo principal com ou sem julgamento do mrito). IV. Se for acolhida no processo cautelar a decadncia ou a prescrio do direito do autor. Poder instrumental do juiz: o poder-dever que lhe dado para assegurar o resultado do processo cautelar. O seu poder geral de cautela pode ser exercido no processo de conhecimento, de execuo e at no cautelar. Pelo poder geral de cautela o juiz pode conceder medida cautelar atpica, conceder medida cautelar diferente da pleiteada e pode mesmo, no curso do processo substituir medida cautelar deferida (tudo de ofcio). Este poder geral de tutela lhe garantido pelo art 798, do CPC. Ao pleitear-se uma medida cautelar indispensvel demonstrar a relao lgica entre a possibilidade da tutela pedida e o direito do requerente na ao principal. 03.03.2009 Exerccio para ser resolvido em classe.

ARRESTO
Legislao Conceito CPC: art 813 a 821 a medida cautelar para garantir a execuo futura por quantia certa. Consiste na apreenso judicial de bens

SEQUESTRO
CPC: art 822 a 825 a medida cautelar tpica para garantir a execuo futura por coisa certa, exatamente o bem objeto do litgio, visando

226 indeterminados do patrimnio do devedor Qualquer bem patrimonial disponvel do devedor, ou seja, passvel de penhora. Pode ser bem mvel ou imvel. assegurar sua entrega em bom estado ao vencedor. Visa sempre apreenso judicial de um bem especificado, ou seja, aquele bem do litgio. Bens mveis, imveis e semoventes. Qualquer bem patrimonial do Este medida cautelar limita-se devedor em valor suficiente ao bem pretendido. para garantir o valor da futura execuo Garantir execuo futura por Garantir futura execuo por quantia certa. coisa certa. Alm do trs requisitos gerais Alm dos trs requisitos gerais da aes, a prova literal da da ao, h outros dois dvida lquida e certa e a prova requisitos legais: temor de documental ou justificao do iminente dano jurdico art 813, do CPC. (periculum in mora) e interesse na preservao da situao de fato enquanto se aguarda a soluo de mrito (fumus boni iuris). Ativa: quem tem legitimao Ativa: a parte que obtiver para a ao principal de ganho da principal (de execuo por quantia certa ou conhecimento), ou seja, quem obtiver ganho de causa qualquer das partes. Se a em sentena ilquida pendente medida for proposta antes da de recurso ou em laudo arbitral deciso, aquele que se julga pendente de homologao. com direito a ela. Passiva: o devedor, ou aquele Passiva: Aquele que deve ser o que deve ocupar essa posio devedor na execuo para na execuo por quantia certa. entrega de coisa certa. Prevista no art 819, do CPC: Quando o devedor oferece Quando o devedor paga garantia real ou fidejussria ou deposita o valor da idnea para garantir o direito dvida, mais honorrios do credor. e custas. Quando o devedor oferece fiador idneo para o total de sua dvida. Art 820, do CPC. Cessa o a mesma do arresto. arresto: 1. Pelo pagamento. 2. Pela novao. 3. Pela transao

OBJETO

LIMITE

FINALIDADE REQUISITOS

LEGITIMIDADE

SUSPENSO

CESSAO

227 PENHORA DEPSITO E O arresto semelhante penhora, com a diferena de que o arresto executado de plano, independendo de prvia citao ou intimao do ru. O depositrio do bem pode ser o prprio requerido. O arresto sempre convertido em penhora. O sequestro independe de citao ou intimao do devedor e o bem dever ficar com depositrio idneo nomeado pelo juiz (art 824, do CPC). A escolha do depositrio poder recair em pessoa indicada de comum acordo pelas partes (824,I) e mesmo ficar com uma das partes, que dever que dever oferecer garantia, como, por exemplo, cauo.

04.03.2009 Poder Geral de Cautela o poder / dever do juiz de assegurar o resultado prtico do processo. um poder instrumental do juiz e que pode ser aplicado a todo tipo de ao, de conhecimento, de execuo ou cautelar. Para tanto, poder fazer uso das medidas cautelares especficas (nominadas) ou determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, diante do fundado receio de que uma das partes, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao. (CPC, art 798). Portanto ele pode usar medidas cautelares nominadas ou inominadas. Como estabelece o art 799, do CPC, ante o receio de dano, poder o juiz autorizar ou vetar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas, o depsito de bens e impor a prestao de cauo. Este o seu poder geral de cautela, definido no art 799, do CPC. Existem duas formas desse poder geral de tutela do juiz ser usado: 1. quando a parte solicita uma medida cautelar inominada. O juiz pode conceder a medida pleiteada ou outra que ele julgar melhor para o caso (art 798,CPC). 2. O juiz pode conceder uma medida cautelar de ofcio, mas, como estabelece o art 797, do CPC, s o far em casos especiais, expressamente autorizados por lei. Sempre que a parte quiser uma medida cautelar, ela deve tomar a iniciativa de exercer o seu direito de ao, atravs do respectivo processo cautelar (sumrio). Contra o indeferimento do pedido, cabe recurso por meio de agravo ou de apelao, conforme o tipo de deciso denegatria. Limitaes ao poder geral de cautela: Embora o poder cautelar seja amplo e genrico, ele no , todavia, ilimitado e arbitrrio. Esse poder somente ser exercido se houver risco de prejuzo de difcil reparao ao direito de uma das partes.(CPC, art 798). A primeira limitao a necessidade da medida cautelar. Ela tambm no deve ir alm da provisoriedade. A medida cautelar no deve assumir a feio de satisfativa e, tambm, no ir alm de sua principal funo qual seja a de garantir a utilidade e a eficcia da futura prestao jurisdicional de mrito, esta de real efeito satisfativo.

228 Requisitos para concesso das medidas cautelares atpicas (inominadas): Eles esto anunciados pelo art 798 mencionado e so os mesmos das medidas limitares especficas: a) um interesse em jogo no processo principal (fumus boni iuris) e b) fundado receio de dano grave e de difcil reparao que pode ocorrer antes da soluo da lide (periculum in mora). Exemplos de medidas atpicas: Depsito, quando a parte litigante quer se desonerar do risco de continuar com a guarda do objeto litigioso e a parte contrria se recusa a receb-lo. Proibio de fabricao de determinado produto enquanto corre na justia a deciso sobre a tutela da inveno. Proibio de uso de nome ou marca comercial. Relao Processual Cautelar Legitimidades: Ativa: O autor, na ao cautelar, aquele que pode sofrer os efeitos do dano a que est sujeito o bem da vida. Pode, assim, ser o autor ou o ru da ao principal, ou terceiros intervenientes a ela. Assim, ele tem que ser parte na ao principal. Passiva: Aquele que est pondo em risco o bem da vida e que no precisa necessariamente participar da ao principal. Por exemplo, quando a medida cautelar visa a obteno de um documento que est na posse de um terceiro, estranho ao principal. Interveno de terceiros A pergunta que se impe a seguinte: um terceiro pode participar do processo cautelar? Como resposta deve-se dizer que depende da modalidade desse terceiro, uma vez que ele pode ser um assistente, pode ser a figura da oposio, ele pode ser resultado da nomeao autoria, pode resultar da denunciao da lide ou do chamamento ao processo. A ao cautelar tem caractersticas distintas das aes de conhecimento e de execuo. A categoria desse terceiro pode implicar em ao de natureza diferente da natureza da ao cautelar, caso em que no ser possvel a participao de terceiros de tais categorias. Assim, quanto assistncia, no h qualquer empecilho sua admissibilidade no processo cautelar, pois o interesse do assistente em auxiliar a parte a obter sentena favorvel na ao principal pode ter incio j na fase da tutela preventiva, ou seja, ele pode ter, tambm, interesse na medida cautelar. (ver artigos 50 a 55, do CPC). A nomeao autoria que consiste na correo da parte demandada pelo autor, quando se indica aquele que tem titularidade para responder pela demanda; nada contra sua admisso no processo cautelar.(ver art 62 e 63, do CPC). Quando oposio, o interesse do opositor est ligado ao mrito do processo principal, que pretende seja decidido em seu favor, excluindo direitos do autor e do ru da mesma ao. Seu interesse fica, portanto adstrito ao principal. Logo no vivel a sua participao no processo cautelar. At porque a ao cautelar no analisa o mrito da causa principal. (ver art 56, do CPC). A denunciao da lide modalidade de interveno ligada ao mrito da ao de conhecimento principal e o terceiro pretende exercitar direito regressivo contra estranho, no que concerne ao ressarcimento de prejuzo que possa lhe resultar (art 70, do CPC). Exemplo desse tipo de terceiro o caso do direito de evico. O chamamento ao processo do que se pretende partilhar a responsabilidade entre co-devedores solidrios no acionados ou obter o direito de regresso contra o devedor, em caso de ao direta contra

229 seu fiador. (art 77, do CPC). Nestas duas ltimas modalidades de interveno de terceiros, tem-se uma relao jurdica material entre o terceiro interveniente e uma das partes, o que s pode ser tratado na ao principal, no devendo participar do cautelar. Na oposio, na denunciao da lide e no chamamento ao processo tem-se aes de conhecimento, de natureza diversa da natureza da ao cautelar. Por isso, nestas modalidades no cabe interveno no processo cautelar. Resumindo, sobre a participao de terceiros no processo cautelar: Assistncia Cabe participao Nomeao autoria Idem Oposio No cabe Denunciao da lide No cabe Chamamento ao processo No cabe Objeto da tutela cautelar: A tutela cautelar pode incidir sobre coisas, pessoas e provas, ou seja, sobre qualquer dos elementos do processo principal. Sobre coisas, para evitar que a parte transfira, destrua, desvie ou grave os bens dificultando ou mesmo impossibilitando futura execuo. Sobre pessoas, para evitar risco prpria pessoa, sua segurana, sua tranquilidade. Ex: guarda provisria de menores, de incapazes, afastamento de cnjuge do lar familiar etc. Sobre provas, quando as medidas cautelares visem a preservar os meios de convencimento do juiz que esto em risco de desaparecimento (perigo de vida de testemunhas, vistoria ad perpetuam rei memoriam, por exemplo). Mas, as provas podem, alm de pretender preservar o bem do processo principal, quando so consideradas como objeto da ao cautelar, tambm ser consideradas como prova do prprio processo cautelar, no sentido de convencer o juiz da necessidade da medida cautelar, quando atuam como instrumento de orientao para o juiz. 05.03.2009 Instruo do processo cautelar Inominada ou no, a ao cautelar sempre autnoma e distinta da principal. A produo de provas da ao cautelar distinta da produo de provas da ao principal. Os objetivos das provas so diferentes. As provas da ao cautelar se resumem em informaes que visam ao convencimento do juiz quanto a aceitar a cautelar e quanto convenincia da medida cautelar pedida. Os mtodos das duas aes tambm so diferentes. Assim, o rito especial e sumrio da ao cautelar inacumulvel com o rito da ao principal, como estabelece do art 292, 1, III, do CPC. O processo cautelar, seja incidental ou preparatrio, tpica ou atpica a medida cautelar em questo, ele ser autuado separadamente do processo da principal e os dois sero apensados (CPC, art 809). O processo cautelar, sem ignorar o princpio do contraditrio, restrito somente necessidade ou no da medida cautelar, em carter provisrio. E o processo cautelar deve passar por todas as fases lgicas do procedimento judicial. Assim, ele se inicia com a petio inicial (art 801, do CPC), deve haver a citao do requerido para contestar em 5 dias (CPC, art 802), existe a fase probatria e deve ser encerrada por uma sentena (art

230 803). Como dois so os processos, comum haver duas sentenas distintas. Excepcionalmente, se os dois estiverem em fase de julgamento, pode ser prolatada uma nica sentena, quanto ento, a deciso do processo cautelar acaba sendo um tpico da sentena da ao principal. Mas no se pode parar o processo cautelar para esperar o andamento do outro, a menos que tenha sido concedida a medida cautelar liminarmente. A petio inicial do processo cautelar segue o art 282, do CPC. E essa petio existir sempre, seja a cautelar preparatria ou incidental. O valor da causa (parte da inicial) tem relao com valor da ao principal, com o valor do bem, da garantia. Se o valor da cautelar for menor que o do bem, baseia-se naquele. Requisitos da petio inicial (art 801, do CPC) Competncia: o juiz da principal. Se o processo estiver no tribunal, em recurso, a competncia ser do tribunal. Partes: preciso haver uma perfeita qualificao das partes. Se a cautelar for incidental, pode-se fazer referncia principal quanto qualificao das partes, mas, desde que o ru seja o mesmo na ao principal. A lide e seu fundamento: Na petio inicial deve estar a lide da ao principal, da qual a ao cautelar instrumento (art 801, III). A lide objeto da ao principal e no da cautelar. E a lide e seus fundamentos devem estar na petio inicial da cautelar por meio da explicitao das partes, do pedido e da causa de pedir da principal. A rigor deve ficar explicito na petio inicial o fumus boni iuris que assegure ao requerente o direito ao de mrito, cujas condies devem estar na cautelar. Claro que a exigncia de colocar na petio inicial da cautelar a lide e seus fundamentos deixa de existir se a cautelar for incidental, pois a principal j est devidamente instalada. O art 801, IV estabelece o requisito que corresponde aos fundamentos especficos da cautelar: o interesse processual (fumus boni iuris) e fundado receio de dano jurdico (periculum in mora). Deve, com relao a este item, ficar claro o interesse processual do requerente quanto eficiente atuao no processo principal. Provas a produzir (art 801, V): Como o rito da ao cautelar o procedimento sumrio, j na petio inicial respectiva deve ser requerida a produo de provas, sob risco de precluso.Tais provas, como regra geral, so diferentes daquelas da ao principal. O requerente deve fazer provas dos fatos alegados na cautelar, ou seja, o seu interesse na soluo eficaz da principal. Destinam-se elas a convencer o juiz da necessidade da medida cautelar. Pedido: o pedido deve especificar a medida cautelar pretendida. O pedido da cautelar deve ser certo. O juiz, entretanto, com seu poder de fungibilidade, pode decidir por outra medida, que no a pedida pelo requerente. Valor da causa. Despacho da inicial e citao do requerido Primeiramente, o juiz verificar se a petio inicial est em ordem, podendo indeferi-la com base no art 295, do CPC, presente, se for o caso, o art 286 do CPC., verificando, tambm, se a liminar cabvel. Verificada que ela est correta e cabvel, o juiz mandar citar o requerido para que, em 5 dias, contados da juntada do mandado aos

231 autos (ou da execuo da medida cautelar, se ela foi deferida liminarmente, supondo-se que o requerido foi intimado da medida preventiva), conteste o pedido e indique as provas que pretende produzir (CPC, art 802). A citao feita nos mesmos termos, seja a cautelar pedida tpica ou atpica. H que se considerar que, em termos prticos, a citao indispensvel e ela pode ser feita at 5 dias aps a execuo da liminar. Portanto da juntada aos autos do mandado de citao que ser contado o prazo de 5 dias. Ento, na prtica, o que ocorre que o juiz em um s mandado, determina a execuo da medida cautelar e a citao do requerido. Defesas do requerido O requerido pode valer-se de contestao e de exceo, qualquer que seja o procedimento cautelar, nominado ou inominado. At mesmo nas antecipaes de prova pode o requerido opor-se pretenso do autor. As excees dizem respeito ao impedimento do juiz (art 134, do CPC), sua suspeio (art 135, do CPC) e incompetncia relativa (art 112, do CPC). As excees sero apresentadas em pea separada, com autuao prpria apensada aos autos da medida cautelar. A contestao dever observar o contido nos artigos 300 e 303, bem como o contido os artigos 802 (prazo) e 803 (presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor pela falta de contestao). A reconveno no cabvel at porque o juiz pode, de oficio, determinar a contracautela (cauo) para garantir o requerido de possveis danos que venha sofrer. Alm do mais, a contracautela pode ser requerida na prpria contestao. O requerido no pode defender-se por meio de apelao nos seguintes casos: nos protestos, nas notificaes e nas interpelaes (art 871), no protesto e apreenso de ttulo (art 882) e na justificao (art 865), porque tais medidas no representam aes cautelares. Revelia: Se o requerido no apresentar sua defesa, ou seja, no cumprir o nus de defender-se, de contestar, ele dito revel. Os efeitos dessa revelia podem ser: a) Efeitos processuais o processo correr sem a sua participao e sem intimao dos atos processuais, enquanto no apresentar seu patrono nos autos (art 322, CPC). Mas ele poder entrar no processo a qualquer momento, recebendo-o sempre no estado em que estiver no momento de sua entrada (pargrafo nico do artigo). O requerido ser julgado em 5 dias independentemente de instruo ou dilao probatria (CPC, art 803, in fine). b) Efeitos substanciais Presuno de veracidade de todos os fatos alegados pelo requerente (art 803, CPC). 11.03.2009 Audincia de Instruo e Julgamento Conforme estabelece o pargrafo nico do art 803, do CPC, se o requerido contestar no prazo legal e havendo prova a ser produzida, o juiz marcar audincia de instruo e julgamento. Todavia, tal audincia ser dispensada quando: 1. o ru no tiver respondido no prazo revelia, pois h presuno de veracidade do alegado pelo requerente. (caput do art 803).

232 2. a questo da lide for exclusivamente de direito. 3. quando a prova produzida for documental. Ento, o juiz, logo aps a postulao, passar sentena. Medida cautelar inaudita altera parte. O juiz pode conceder liminarmente a cautelar antes de citar o ru (CPC, art 804). As medidas cautelares representam quase sempre restrio de direitos ou imposio de deveres extraordinrios ao requerido. No geral, a necessidade da medida cautelar , como regra, deduzida em processo que inclui o contraditrio. Outras vezes, a audincia para cumprir o princpio do contraditrio pode tornar a medida cautelar ineficaz. Por isso, permitido ao juiz conceder a medida cautelar liminarmente, ou seja, sem ouvir o ru, que s ser citado aps o deferimento da cautelar. O que justifica a liminar o risco de ocorrncia de dano antes da citao. Isso pode ocorrer tanto nas cautelares preparatrias como nas incidentais. A concesso de liminar uma forma de garantir a eficincia da medida cautelar. At porque, muitas vezes, a eficincia da medida cautelar independe de conhecimento do requerido da existncia do pedido de medida cautelar. A concesso da medida cautelar um direito do autor. O juiz deve conced-la, a menos que ela no contenha os requisitos necessrios. No pode o juiz trat-la com discricionariedade. A concluso sobre a necessidade e o cabimento da medida liminar podem ser deduzidas dos elementos da prpria petio inicial ou, se insuficientes, apurados em justificao prvia, unilateral, produzida pelo requerente, inaudita altera parte. Todavia, o juiz pode indeferila, mas dever faz-lo motivadamente. Em que momentos pode ser concedida a medida? Um primeiro momento quando defere a petio inicial, antes, portanto, de citar o requerido. Ou pode conced-la na audincia de justificao aludida acima (2 momento). A liminar ser sempre provisria e precria, podendo ser cassada a qualquer momento. Do deferimento ou indeferimento da liminar cabe agravo de instrumento, que deve ser interposto com pedido de efeito ativo. Contracautela: Tanto o art 799, como o art 803, do CPC, fazem aluso a este instituto. Quando o juiz sentir que a concesso de liminar pode produzir algum prejuzo ao requerido, com o correr do processo, pode impor ao requerente que garanta o requerido em caso de ocorrncia desse dano. Essa garantia pode ser por meio de cauo real ou fidejussria. Essa garantia a contracautela. A contracautela pode ser deferida de ofcio, como se viu. Mas pode tambm ser decorrente de solicitao do requerido, quando a medida cautelar j foi deferida, sobretudo em caso de inrcia do magistrado. A determinao da contracautela no decorre de uma imposio da lei, mas to-somente uma faculdade do juiz, que deve ser exercida conforme a necessidade e a convenincia de cada caso. Julgamento da pretenso cautelar A medida cautelar pode ser obtida liminarmente, por meio de deciso interlocutria ou no final, por meio de sentena. Da sentena cautelar cabe apelao com efeito apenas devolutivo. Por isso a sentena produzir a sua eficcia, seus efeitos jurdicos. (art 520, IV). Da deciso por ato interlocutrio cabe agravo. Cessao da eficcia da medida cautelar.

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A medida cautelar perde sua eficcia em duas situaes, conforme prev o art 808, do CPC: 1. Se a parte no propuser a ao principal em 30 dias, contados da efetivao da medida cautelar (art 806, CPC). 2. Se ela no for executada em 30 dias da concesso, sendo ela restritiva de direitos. 3. Se o r[eu no for citado em 5 dias, do deferimento de liminar. Observao: o requerente fica impedido de propor novamente a mesma cautelar, s o podendo fazer se houver fatos novos, que pode constituir medida cautelar distinta da primeira. Constituem excees dessa perda de eficcia: o caso de divrcio que tem um requisito relativo a tempo de espera ou a antecipao de provas, que, uma vez produzidas, no perdero o seu valor. 18.03.2009 Espcies de cautelares. ARRESTO Conceito: a medida cautelar para garantir execuo futura por quantia certa oriunda de ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Consiste na apreenso judicial de bens indeterminados, mveis ou imveis do patrimnio do devedor. (Garante o credor enquanto no chega o momento da penhora em que o arresto se transformar, quando da execuo). uma medida cautelar tpica. Objeto: Qualquer bem do patrimnio do devedor, disponvel, ou seja, bens possveis de serem penhorados, podendo ser bem mvel ou imvel. Limite: Bem cujo valor seja suficiente para garantir o valor da futura execuo, incluindose, portanto, alm do valor do crdito, custos e honorrios advocatcios arbitrados pelo juiz, conforme previsto no art 819, I, do CPC. Competncia: O mesmo juiz competente para a ao de execuo. (Art 800, co CPC). Classificao: a arresto pode ser uma medida cautelar preparatria ou incidental. Trata-se de uma ao de conhecimento condenatria. Efeitos: o arresto restringe o exerccio do uso do bem pelo seu dono. O bem fica onerado, o que representa uma restrio posse, pelo dono. Pode acontecer mesmo que o dono perca temporariamente a sua posse. Assim, o arresto restringe a eficcia do bem quanto aos atos de disposio do bem. O seu dono se torna mero depositrio do bem. Legitimidade: Ativa: o credor da ao de execuo (principal) ou aquele que tenha sentena pendente de recurso ou laudo arbitral; passiva: o executado na ao de execuo por quantia certa.

234 Natureza jurdica: medida no satisfativa, em virtude de seu carter de acessoriedade. Requisitos: Alm dos trs requisitos da ao (possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimidade das partes) o art 814, do CPC, apresenta dois requisitos essenciais: I. Prova literal de dvida lquida e certa, que pode, por exemplo, constituir de um ttulo executivo judicial ou extrajudicial. II. Prova documental ou justificao de algum dos casos de perigo de dano jurdico mencionados no art 813. Como tais perigos ou riscos de dano o mencionado artigo apresenta: a) Quando o devedor sem domiclio procura ausentar-se ou alienar seus bens ou mesmo deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado. b) Quando devedor que tenha domiclio: Se ausenta ou tenta se ausentar furtivamente Caindo em insolvncia, aliena bens que possua, contrai ou tenta contrair outras dvidas, transfere ou tenta transferir seus bens para outrem, ou comete algum ato fraudulento a fim de dificultar a execuo ou fraudar credores. Intenta alienar seus bens de raiz ou grava-os com hipotecas ou anticreses, ficando sem alguns desses bens suficientes a responder pelas suas dvidas. Tais requisitos equivalem aos pressupostos genricos da tutela cautelar que so o fumus boni iuris (que corresponde ao requisito essencial I) e periculum in mora (que corresponde ao essencial II). Obs: O arresto, alm de ser uma proteo ao credor quanto possibilidade de execuo de seu crdito, tambm uma proteo ao devedor, na medida em que o credor, quando da converso do arresto em penhora, no poder pretender que a penhora recaia sobre outros bens. Cabimento: a) quando devedor sem domiclio certo ausentar-se, alienar bens, deixar de pagar; b) devedor com domiclio certo, ausentar, caindo em insolvncia, alienando bens ou praticar qualquer outro ato fraudulento; c) Devedor que, tendo bem de raiz intenta alien-lo ou d-lo em garantia. Cauo: O arresto pode ser condicionado pelo juiz prestao de cauo, quando houver risco de a medida cautelar provocar danos ao arrestado. Est prevista no art 816, II, do CPC. Poder o arresto ser concedido, mesmo liminarmente, sem a devida justificao do requerente e at sem ouvir o ru, mas sujeita ao futuro contraditrio. Ao determinar a cauo (que tem a mesma funo da contracautela) o juiz est exercendo o seu poder geral de cautela. (art 799, do CPC). Deve o juiz, neste caso, indicar o montante da cauo, ou seja, o seu valor, bem como a sua espcie, ou seja, real ou fidejussria, e definir at mesmo o modo de prestao da mesma. Com essa medida, qualquer que seja a soluo do processo judicial, as duas partes estaro protegidas: se procedente o arresto ele se transformar em penhora (art 818) e se improcedente, a cauo garantir o ru, no caso de possveis prejuzos seus pela medida (art

235 811). Deve-se salientar que a responsabilidade do credor pela medida objetiva, quanto aos possveis danos causados ao arrestado. Suspenso da execuo do arresto: as situaes em que o arresto ser suspenso esto no art 819, do CPC. So elas: 1) Se o ru, intimado, paga ou deposita em juzo o valor da dvida acrescida das custas processuais e dos honorrios advocatcios. Quanto ao depsito ou ao pagamento aludido, deve-se ter em conta que ainda existe a necessidade de verificar se eles tm capacidade para extinguir o dbito total. Por isso a suspenso da execuo enquanto se apura isso. 2) Oferecer fiador idneo ou prestar cauo para garantir a dvida mais custas e honorrios advocatcios. Cessao do arresto (extino): Sos as trs situaes previstas no ar 820, do CPC: 1) Pagamento total da dvida mais custas e honorrios advocatcios. 2) Novao, quando existe modificao nas condies da dvida, como, por exemplo, a prorrogao do prazo. 3) Transao. O devedor oferta outro tipo de garantia ao credor. Analogia com a penhora: Estabelece o art 821, que ao arresto sero aplicadas todas as normas relativas penhora, desde que no tenham sido modificadas pelos artigos que tratam do arresto. A propsito, o art 653 do CPC, que relaciona diretamente penhora e arresto. 01.04.2009 SEQUESTRO Conceito: consiste na apreenso de coisa determinada, que objeto de um litgio, a fim de resguardar a entrega da mesma ao vencedor. Legitimidade: ativa aquele que tem a legitimao para a ao de execuo para entrega de coisa certa (ao principal); passiva aquele que deve ocupar a posio de devedor na ao principal mencionada. Requisitos: temor de dano jurdico iminente (periculum in mora) e interesse na preservao da situao de fato (fumus boni iuris). Competncia: O juiz da causa principal e, quando preparatrias, o juiz competente para conhecer a ao principal. (forum executionis). Classificao: O sequestro, como medida cautelar, pode ser uma medida preparatria ou incidental, como seja requerido antes ou durante a ao principal. Cabimento: quando houver dvidas sobre o direito material da parte sobre um bem em iminente risco de dano ou de desaparecer.

236 Natureza jurdica: medida cautelar no satisfativa, de carter acessrio. Efeitos: o sequestro representa restrio fsica posse da coisa, como o arresto. Afeta, portanto, a livre disponibilidade fsica e jurdica da parte, sobre o bem sequestrado. Diferentemente do arresto, a coisa sai da posse de seu detentor. Objeto: coisa certa (mveis, semoventes ou imveis). 07.04.2009 CAUO Conceito: a garantia ao cumprimento de uma obrigao, de um direito subjetivo, que se efetiva com a apresentao de um fiador idneo ou com o oferecimento de bens colocados disposio do juzo. Ocorre a cauo quando o devedor de uma prestao d a outrem um bem jurdico que, no caso de inadimplncia sua, possa cobrir o valor da prestao. Iniciativa: quem deve tomar a iniciativa da instituio da cauo? No geral quem deve ser garantido (art 830, CPC). Todavia, ela pode tambm ser pedida pelo prprio devedor (art 829, do CPC). Objeto: a cauo pode ser constituda por meio de bens mveis, imveis e semoventes. Diz o art 826, do CPC, que ela pode ser real ou fidejussria. A real feita por uma das formas normais de garantia real, como, por exemplo, a hipoteca, o penhor, podendo ela, assim, se constituir de coisas ou bens; a cauo ser dita fidejussria, quando se fizer por meio de garantia pessoal, por exemplo, a fiana. Classificao (ou tipos de cauo): A cauo pode ser: a) Legal depende da lei, de regra processual ou material que ordena a sua prestao. Exemplos de cauo legal: a arrematao prevista no art 690, do CPC, as medidas prevista nos art 1280 e 1281 do CC. b) Negocial Quando ela estabelecida por conveno das partes, como, por exemplo, penhor, hipoteca, a fiana, e os depsitos em dinheiro ou ttulo nos contratos administrativos. c) Processual visa garantir o processo. Est ligada ao poder geral de cautela do juiz, como medida cautelar substitutiva de outro provimento cautelar (art 799, CPC). Requisitos: Segundo o art 798, do CPC, o fumus boni iuris e o periculum in mora, ou seja, os que esto presentes no poder geral de cautela. Cabimento: Quando a parte for obrigada a prestar uma garantia de que no ocorrer prejuzo ou para exigir a garantia para o processo principal. Tratando-se de cauo legal ou necessria, a parte obrigada a institu-la para garantir a inocorrncia de prejuzos, Natureza jurdica: trata-se de medida cautelar no satisfativa, quando tiver a funo de tutelar outro processo, preservando a eficcia e a utilidade do mesmo.

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Efeitos: As caues legais e negociais visam proteger dvidas, direitos subjetivos. As caues processuais no garantem dvida, mas o processo principal. Extino: A cauo estar extinta: 1) com o pagamento da dvida por ele garantida. 2) Com o encerramento do processo, tanto o principal como o cautelar. Competncia: A competncia do juiz da causa principal. (Art 800, CPC). Legitimao: como regra, as partes do processo principal. Mas a cauo pode, tambm, ser prestada por terceiro, que no esteja no processo principal, (art 828, do CPC). Procedimento: Ela pode ser requerida tanto como medida preparatria como medida incidente no curso do processo. 14.04.2009- prova 1. Abelardo, portador de um cheque prescrito no valor de R$ 200,00, diante do comportamento de Tcio, emitente do mesmo, de se desfazer de seu patrimnio, prope ao de arresto de bens deste. O juiz extinguiu o processo cautelar, sem julgamento do mrito. O juiz agiu bem na sua deciso? Justifique sua resposta. Resposta: Segundo o art 814, do CPC, um dos requisitos do arresto a prova literal de dvida lquida e certa. No caso em questo, o cheque prescrito no faz essa prova, pois necessitaria para tanto de uma ao de conhecimento especial. Portanto agiu bem o magistrado ao extinguir o processo cautelar sem julgamento do mrito, porque deixou de existir um requisito essencial para a medida, 2. Brcio props ao cautelar preparatria para garantir o resultado prtico de ao de conhecimento condenatria contra Caio, Na cautelar foi concedida a liminar solicitada. No prazo e 30 dias da efetivao da referida liminar, props a ao principal. Todavia, esta segunda ao foi proposta 20 dias aps a ocorrncia da prescrio do seu direito de ao. O juiz, em face da prescrio havida, extinguiu o processo com julgamento do mrito, declarando a sua ocorrncia. O juiz agiu bem na sua deciso? Justifique a resposta. Resposta: Pelo art 202, do CC, a prescrio da ao principal ser interrompida e apenas uma nica vez, pela citao da cautelar. Os efeitos da citao retroagem data da propositura da ao cautelar (art 219, 1, do CPC). Assim, recebendo o juiz a ao cautelar antes de prescrita a ao principal, a prescrio ser interrompida. Nesse caso, como a prescrio da principal foi interrompida, mesmo que ela tenha sido proposta 20 dias aps a suposta prescrio, ela o foi dentro do prazo de direito de ao do autor. Tudo em face da interrupo da prescrio operada pela interposio da ao cautelar.

238 3. O juiz, em dado processo cautelar, identifica que o seu autor carecedor do direito de ao para a ao principal. Em face disso, extingue o processo cautelar sem julgamento do mrito. J que o processo cautelar autnomo do principal, agiu bem o juiz na sua deciso? Qual o fundamento usado por ele? Justifique a resposta. Resposta: O fumus boni iuris um dos requisitos essenciais da ao cautelar. Significa direito de ao do autor quanto principal. Como o juiz concluiu que o autor carecia desse direito, deixou de existir o fumus boni iuris da cautelar. Com a falta desse requisito essencial, a ao cautelar no podia prosperar. Ainda mais, a cautelar acessria da principal, que no poderia existir. Portanto, nem a cautelar. Logo, agiu bem o juiz. 4. Brutus props processo cautelar de produo antecipada de provas, tendo sido produzida ali a prova solicitada. No props ele, todavia, a ao principal correspondente no prazo legal a contar da efetivao da medida cautelar. Perder ele o direito prova produzida pelo desrespeito ao prazo de 30 dias para o incio da ao principal? Justifique sua resposta. Resposta: No. Segundo Vicente Grecco Filho, a produo antecipada de prova, como no medida constitutiva de direitos, no est sujeita ao prazo de caducidade, ainda que a principal no seja proposta em 30 dias. 5.Tcio entende ser o legtimo proprietrio de um determinado bem que se encontra em posse de Brcio. Por temer o sumio do bem por ato de Brcio, como forma de este se esquivar de futura obrigao de entregar coisa certa, props ao cautelar de seqestro, tendo conseguido a concesso de liminar. Brcio, todavia, entende ser o legtimo proprietrio do mesmo e teme que a concesso da referida liminar venha a causar-lhe prejuzos econmicos. Prope ele, ento, cautelar de cauo e, face de Tcio. O juiz extingue o segundo processo cautelar. O juiz agiu bem na sua deciso? Justifique sua resposta. Resposta: Sim agiu bem, pela natureza dplice da cautelar. Por isso, segunda ao carece de interesse de agir, uma vez que o bem j est protegido. A cautelar j deferida assegura condies a ambas as partes quanto discusso da propriedade da coisa na ao principal, sem qualquer risco para a mesma. 22.04.2009 BUSCA E APREENSO Conceito: Busca a procura, a cata, a pesquisa de uma coisa ou pessoa, um ato que no esgota em si mesmo a sua finalidade, necessitando, para tanto da apreenso da coisa buscada (Humberto Theodoro Jr). H busca e apreenso sempre que o mandado do juiz no sentido de que faa mais do que quando se manda exibir coisa para se produzir ou exercer algum direito e no se preceita o devedor, a que apresente Entretanto, no h separao ou autonomia entre os dois atos: busca e apreenso. Pode-se dizer que existe uma verdadeira fuso deles.

239 A busca e apreenso pode apresentar-se como uma forma de execuo de outras medidas cautelares, como o seqestro, o arresto etc, podendo tambm ser a finalidade de uma cautelar exclusiva, uma ao cautelar prpria, uma vez que podem existir bens que no se enquadrem em outras medidas cautelares mas que necessitam da segurana da apreenso judicial. Ela pode, portanto, ser exercitada autonomamente. Legitimidade: a parte que tem interesse na ao principal, para garantir-se quanto ao seu direito material a ser tratado nela, se houver ao principal. Requisitos: No existem requisitos especficos para esta medida cautelar, diversamente de outras medidas cautelares. Valem, portanto, para a busca e apreenso os dois requisitos bsicos, genrico, das medidas cautelares: 1) Periculum in mora fundado receio de dano jurdico 2) Fumus boni iuris interesse processual na segurana da situao de fato, sobre que dever incidir a prestao jurisdicional definitiva na ao principal. Objeto: Conforme ar. 839, do CPC, poder ocorrer a busca e apreenso de coisas e pessoas, sendo portanto medida pessoal (busca e apreenso de pessoas) e medida real (busca e apreenso de coisas). As coisas consideradas devem ser mveis e as pessoas so, no geral os incapazes, que se sujeitam guarda de outros. Cabimento: Quando houver ameaa plausvel ao objeto da ao principal, hiptese em que exerce uma ao cautelar. Natureza Jurdica: H que se distinguir o tipo da ao: se cautelar, de fato, (no satisfativa) quando visa garantir direito j existente ou se satisfativa, quando busca direito ainda no existente, funcionando como ao principal. Competncia: A determinao da competncia ser definida conforme art 800, do CPC, o juzo competente o juzo da ao principal qual se prende a cautelar. Todavia, em se tratando de cautelar satisfativa, autnoma, ser o juzo prprio para a cautelar em questo, embora siga o rito da cautelar. de se considerar, todavia, que na busca de incapazes, a competncia estar vinculada ao processo que instituiu a tutela ou curatela, sendo competente o juzo dessas aes e no o do domiclio do curador ou tutor. Classificao: Preparatria e incidental (enquanto cautelar propriamente dita) Efeitos: restrio fsica posse do dono, afetando a livre disponibilidade fsica e jurdica da parte sobre o bem. Extino: ao fim da disputa na ao principal (cautelar no-satisfativa) ou esse mesmo fim na prpria ao (satisfativa). Procedimento: O mandado de busca e apreenso deve conter os seguintes elementos: Indicao da casa ou lugar em que deve efetuar-se a diligncia.

240 A descrio da pessoa ou da coisa procurada e o destino a lhe dar. A assinatura do juiz, do qual emanar a ordem. O mandado deve ser cumprido por dois oficiais de justia, que so autorizados a praticar arrombamento de portas externas, internas e de quaisquer mveis onde presumam esteja oculta a pessoa ou a coisa buscada, desde que no se d a abertura voluntria pelo intimado. Devero estar acompanhados de duas testemunhas. Ao trmino da diligncia, os oficiais lavraro auto circunstanciado que ser assinado por eles e pelas testemunhas e que ser juntado ao processo. O deferimento liminar da medida no elimina a possibilidade de contestao pelo seu dono, promovida aps o cumprimento do mandado, no prazo previsto no art 802 (5 dias), do CPC. O pedido de citao do requerido indispensvel na petio inicial da medida cautelar. A ao principal dever ser proposta em 30 dias, conforme prev o art 806, do C. EXIBIO (AO EXIBITRIA) Conceito: trazer a pblico, submeter faculdade de ver e tocar. tirar a coisa do segredo em que se encontra, em mos do possuidor (Ulpiano). aquela por meio da qual o autor objetiva conhecer e fiscalizar determinada coisa ou documento (Wambier), a forma de constatao de um fato sobre a coisa, com interesse probatrio (Vicente Grecco Filho). Assim, uma ao com a finalidade de que o interessado constate determinado fato ou exera algum direito e no preceita o devedor a que apresente. Legitimidade: Depende do tipo de ao exibitria. Se a ao preparatria (cautelar propriamente dita) tm legitimidade as partes da ao principal. Se incidental que se destina a fazer prova, a parte da ao principal que pretender produzir a prova e, se satisfativa, autnoma, aquele que tem interesse na exibio da coisa. Numa abordagem mais abrangente, a legitimidade ativa daquele o que tem direito exibio da coisa para a conhecer, a fiscalizar, com ela fazer prova. A legitimidade passiva do que tem a obrigao de exibir a coisa, que pode ser ou vir ou no a ser parte da ao principal, pois a coisa pode ser exibida por um terceiro, estranho ao principal. Requisitos: Fundado receio de dano jurdico (periculum in mora) e interesse processual na segurana da situao de fato na ao principal (fumus boni iuris). Cabimento: Quando se pretende constituir uma prova ou exercer o direito de conhecer e fiscalizar ou ver a coisa em poder de terceiro. Assim, a sua finalidade pode ser tosomente satisfativa (autnoma) ou assegurar uma prova. Natureza Jurdica: Na hiptese de ser satisfativa a ao principal e sendo nosatisfativa, ter a funo de ao cautelar. Objeto: Segundo o art 844, do CPC, podem ser objetos da ao de exibio: Coisa mvel em poder de outrem.

241 Documento prprio ou comum em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor ou em poder de terceiro que o tenho sob guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios. Escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei.

Classificao: A Exibio pode assumir trs situaes, todas seguindo o rito da cautelar: 1) Como preparatria da ao principal Ao cautelar de exibio. 2) Quando incidental ao processo, funcionar como meio de prova. Exiibio incidental. 3) Pode ser satisfativa, ou seja, ser uma ao autnoma, ou ao principal de exibio. Competncia: como regra, segue o art 800, do CPC, ou seja, o juzo da ao principal o juiz competente. Mas esta regra s se aplica quando ela for preparatria. Assim, no caso de ser uma ao autnoma (satisfativa), a competncia depende da situao em si. E, for incidental a um outro processo, o juzo competente o desse prprio processo. Efeitos: Restringe a posse do documento temporariamente e possibilita demonstrar situao de fato. Extino: Extingue-se com a ao principal. (ou extinguindo-se a coisa). CASO: A titular de um direito sobre a coisa. B viola esse direito de A. A pode impetrar ao exibitria para que B lhe exiba a coisa. Suponhamos que a finalidade dessa exibio fazer prova em ao em andamento. Ainda que A perca o direito sobre a coisa, coisa dever ser exibida para que a prova do processo seja constituda. CASO: A mesma situao acima, apenas A quer que B lhe entregue a coisa. Entra com ao contra B, nesse sentido, com pedido de liminar. Antes da deciso do juiz, A aliena a coisa, do que o juiz toma conhecimento. O processo dever ser extinto? A perde a legitimidade na ao? Conforme art 42, do CPC, A no perde a legitimidade a ao, tratando-se, no caso de legitimidade extraordinria, anmala. O cessionrio da coisa no pode ingressar na ao sem o consentimento da parte contrria ( 1, do art 42). Pode entretanto ingressar como assistente de A (2 do art 42). Tudo isso, admitindo-se que o cessionrio seja diverso de B. O processo no dever ser extinto, continuando normalmente e a nele sentena proferida entre as partes originrias estende seus efeitos ao cessionrio. CASO: Mesmo caso, apenas o cessionrio o prprio B. Neste caso, o processo dever ser extinto, pois ocorrer confuso entre autor o ru, entre A e B. CASO: A entra com cautelar pedindo que B lhe exiba determinado documento. Com a ao cautelar em curso, B exibe o documento a A. O que dever acontecer com o processo? Dever ser encerrado por falta de interesse de agir de A, motivado por causa superveniente, que provocou a falta de necessidade de A. No momento da impetrao da ao A tinha

242 interesse de agir. Como B exibiu o documento independentemente da ao, o interesse de agir de A desapareceu. A ao deve ser extinta. PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS Conceito: Medida cautelar em que a parte, diante de uma situao de iminente risco de impossibilidade futura, pretende-se antecipar o momento oportuno para produzir a prova, visando coletar dados necessrios instruo da causa. Humberto T.Jnior: Existem circunstncias excepcionais que autorizam a parte a promover, antes do momento processual adequado, a coleta de elementos de convencimento necessrios instruo da causa. Nelson Nery: O risco de se perdem os vestgios necessrios comprovao da existncia dos fatos que sejam de vital importncia no deslinde da lide a ser levada a juzo justificam o pedido de produo antecipada de prova, a pedido de quem tenha legtimo interesse na demanda principal. Wambier: Existem casos excepcionalssimos em que ocorre o risco de perecimento ou desaparecimento do objeto da prova, que justificam a produo antecipada de prova. Legitimidade: So legitimados aqueles que sero partes no processo principal, quando o procedimento for preparatrio, podendo, inclusive ser terceiros intervenientes, juridicamente necessrios. Requisitos: Sendo cautelar, preciso demonstrar PIM (possibilidade de a parte no conseguir a prova no momento adequado por perecimento ou desaparecimento da coisa ou pessoa) e FBI (que o proponente prove que, em tese, rene as condies para a ao principal) as condies (trs) para a ao principal (PIL). Cabimento: Cabe no caso de qualquer demanda futura, contenciosa ou voluntria, podendo ser pretendida por quem age ou por quem se defenda. Os requisitos de admissibilidade esto nos artigos 847 e 849, do CPC, sendo: I) interrogatrio da parte ou inquisio de testemunha que tiver que a) ausentar-se; b) por motivo de idade ou molstia grave, houver receio que ao tempo prprio de produzir a prova no esteja em condies de faz-la II) Exame pericial: a) fundado receio de que venha a tornar-se impossvel ou muito difcil a verificao de certos fatos durante a ao. Natureza Jurdica: Possui carter no satisfativa, porquanto visa alimentar o processo principal, incidentalmente ou antecipadamente. Objeto: pretende-se provar fatos e circunstncias Meios de Prova: 1) prova oral, compreendendo a) inquirio de pessoas que possam ser testemunhas na ao principal e b) interrogatrio da parte (simples oitiva, que no visem confisso, que s pode ocorrer no processo). II) prova material: prova pericial (vistorias ad perpetuam rei memoriam, como exames tcnicos em geral).

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Competncia: Conforme art 800, do CPC, a ao preparatria previne o foro para a ao principal. Importante salientar que a prova obtida antecipadamente da justia e fica em cartrio aguardando a ao principal. Aos interessados que desejarem, sero fornecidas certides sobre a medida. Classificao: Inquiries ad perpetuam rei memoriam e vistorias (ou percias) ad perpetuam rei memoriam. Efeitos (eficcia): Como medida completa que , no se submete ao prazo previsto no art 806, CPC. O processo principal se utilizar dela como est, sem necessidade de transform-la em outro tipo de ato processual. (prova pronta e acabada) Extino: Extingue-se a ao cautelar de produo antecipada de provas com a sentena homologatria. Procedimento: A ao deve ser motivada com a petio inicial, na qual sero narrados detalhadamente os fatos, justificando-se, comprovadamente, a necessidade da medida, bem como se mencionando precisamente os fatos sobre os quais dever recair a prova. O ru ser citado e o requerente intimado da audincia se a prova for oral. Admite-se contestao do requerido no prazo de 5 dias da citao. Sentena: O juiz profere sentena homologatria, que apenas reconhece a eficcia dos elementos coligidos, quanto a produzir efeitos na ao principal. Destinao: ser utilizada no processo principal, como se fora obtido no mesmo processo, no momento da instruo do processo. Momento da produo: Pode ser produzida de forma preparatria ou incidental. Ser incidental quando a demanda principal j estiver em curso, mas no h como aguardar a fase instrutria do processo, que o momento adequado produo de provas. No caso de ser incidental, existem entendimentos de que, em tal caso, a ao no ter natureza cautelar. Momento da utilizao: Em qualquer momento, quando ocorrer a ao principal, uma vez que no estar sujeira restrio do art 806, do CPC, ou seja, no perde sua eficcia em 30 dias. Valorao: A valorao da prova produzida antecipadamente ser feita pelo juiz da ao principal, no momento adequado deste processo. Assim, a valorao da prova pertence ao juiz da causa e no ao juiz da medida. Espcies: Pode ser preparatria ou incidental, constituindo-se de provas orais ou periciais. Destino dos autos: Os autos permanecero em cartrio (art 851, CPC). Havendo ao principal, ser apensado aos autos desta e quando incidental estaro nos prprios autos desta. Os interessados podero obter as certides que desejarem.

244 Destinao das provas (antecipadas): serem usadas na ao principal. 26.05.2009 POSSE, EM NOME DO NASCITURO Definio: (Wambier)- Essa medida cautelar se destina proteo de direitos de quem no os possa exercer por si, por ainda no ter nascido. Natureza dessa medida: Sobre a natureza dessa medida existem dois entendimentos. Nelson Nery Jr, por exemplo, a considera uma cautelar satisfativa, por no haver o periculum in mora. Outros, como Wambier, por exemplo, a cautelar no satisfativa, insto cautelar de fato, vendo o fumus boni iuris que tem o nascituro pela sua origem em relao ao de cujus e o periculum in mora no risco de seu direito hipottico do nascituro ser dissipado. Classificao: A ao cautelar de posse em nome do nascituro pode ser preparatria ou incidental. Como preparatrias, proposta antes de o nascituro nascer, foge restrio do art 806, do CPC, pois a ao principal s poder ser proposta aps a ocorrncia do nascimento dele, ou seja, ela dever ser proposta no prazo de 30 dias de seu nascimento. Mas ele poder ser incidental se for proposta quando a ao principal reivindicando o direito em questo j estiver em andamento. Ela perder a eficcia se no for proposta a ao principal nesse prazo. No caso da ser acidental, no h necessidade do periculum in mora. Legitimidade: A legitimidade ativa , como regra da me (art 877, do CPC). Todavia, poder ser proposta, tambm pelo pai do nascituro. E eventualmente, ante quando a me estiver impedida, pelo representante legal dela (ou representante legal do pai, excepcionalmente). A legitimidade passiva dos herdeiros, do testamenteiro, do doador, ou, como regra, daquele que estiver na posse do bem reclamado pelo nascituro. Observaes: Sobre a legitimidade, convm abordar algumas situaes especiais, como o caso da barriga de aluguel, por exemplo. De quem ser a legitimidade? Da me biolgica, gentica, ou da que recebe o embrio para o desenvolvimento dele? A rigor, ambas tm legitimidade ativa. H tambm o caso da fecundao heterloga, quando a presuno legal absoluta de que o nascituro seja filho do casal (presuno iuris et iure). A ao cautelar da posse em nome do nascituro no se aplica no caso de embries excedentrios, congelados. Cabimento: sempre que for necessrio preservar um bem, um direito do nascituro. Competncia: o juzo da residncia da gestante. Se ao incidental, aacompanha a ao principal. Requisitos: os gerais da cautelar: fumus boni iuris (a existncia do direito do nascituro) e periculum in mora (dissipao do direito do nascituro). Objeto: Resguardar o direito hipottico do nascituro.

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Efeitos: Garante a preservao do direito hipottico do nascituro, na medida em que o representante legal dele assume a posse de tais direitos. Extino: Se satisfativa, extingue-se quando atingido sua finalidade. Se no satisfativa pode extinguir-se pela revogao ou pela extino da principal. 27.05.2009 ALIMENTOS PROVISIONAIS Conceito: So os resultantes, em medida cautelar preparatria ou incidental, das aes de separao judicial, de divrcio, de nulidade ou de anulao de casamento ou na ao de alimentos. Segundo Humberto Theodoro Jnior, entende-se por alimentos provisionais os que a parte pede para seu sustento (in litem) e para os gastos processuais (ad litem), enquanto durar a demanda. Wambier: Os alimentos provisionais previstos no art 812 e seguintes do CPC, so elementos ad litem ou in litem. Podem ser preparatrios oi incidentes e tm por finalidade prover o sustento da parte e os gastos da demanda durante o curso da ao principal. Distingue-se dos alimentos provisrios, ou seja, as expresses alimentos provisionais e alimentos provisrios no so sinnimas. Alimentos provisrios so os deferidos liminarmente no despacho inicial da ao de alimentos, que tem rito especial conforme a Lei n 5.478/68 Lei dos Alimentos. Ocorrem, portanto, os alimentos provisrios quando os direitos aos alimentos j existem. Alimentos provisionais quando os direitos aos alimentos ainda no existem, dependendo de uma ao de conhecimento (por exemplo, anulao de casamento, separao judicial). Mas a parte, enquanto aguarda o desfecho dessa ao de conhecimento necessita dos alimentos para sua subsistncia e para custear as despesas da ao. Cabimento: Conforme previso no art 852, do CPC os alimentos provisionais cabem em: Aes de separao judicial e de anulao de casamento. Nas aes de alimentos. Em outros casos previstos em lei. Obs: Os alimentos provisrios, se deferidos, substituem os alimentos provisionais em curso. Oportunidade: Como regra, as aes de alimentos provisionais podem ser propostas de forma preparatrio ou incidental em relao ao principal. Entretanto, no caso de ao de alimentos, os alimentos provisionais s podem ser propostos a partir da propositura da ao principal (art 852, II, CPC: desde o despacho da ao de alimentos). Natureza Jurdica: uma cautelar no satisfativa, por no gerar a definitividade da obrigao, ou seja, a obriga;ao continuada. A prestao ser devida desde a citao do

246 devedor dos alimentos, seja incidental ou preparatria. Ressalve-se o contido no art 4, da Lei 5.478, quando os alimentos podem ser deferidos na inicial, portanto, antes da citao. Eles sero devidos at a deciso final da ao principal, ou seja, com o seu trnsito em julgado. Mas esto sujeitos s condies de extino previstas no art 808, do CPC. Competncia: O juiz da causa principal, mesmo que a ao principal esteja em grau de recursos. Embora o art 800, em seu pargrafo nico, do CPC, estabelea a regra geral no sentido de que as cautelares requeridas ao Tribunal, quando a ao principal estiver endente de recurso junto ao Tribunal de Justia, o art 853, do CPC, estabelece uma exceo a esta regra geral: os alimentos provisionais ser sempre requeridos ao juiz da causa principal, ainda que esta esteja em grau de recurso junto ao Tribunal. Legitimao: As partes legtimas para as aes de alimentos provisionais so as mesmas partes da ao principal a qual esteja (ou estar) vinculada a cautelar, ou seja, as partes da ao jurdica de direito material. Assim, se cautelar preparatria, o juiz verificar se existe possibilidade de ajuizamento da ao principal pelas partes. De modo mais genrico, podese dizer que tem legitimidade para ao, os envolvidos na relao do direito material envolvido. Requisitos: Havendo pedido de liminar, deve-se demonstrar o FBI (que est na ao principal) e o PIM (perigo causado pela necessidade de alimentos). No havendo pedido de liminar, deve demonstrar to-somente a acessoriedade. Objeto: Concesso de alimentos, transitoriamente. Classificao: Os alimentos provisionais podem ser antecipatrios ou incidentais. Efeitos: Protege as necessidades bsicas de alimentos de algum e obriga a parte devedora. Extino: principal. Extingue-se com a definio da ao principal, com a sentena da ao

Prazos: Sendo preparatria, extingue-se de a principal no for proposta em 30 dias, conforme prev o art 806, do CPC. Este prazo comea a correr desde a efetivao da medida cautelar, ou seja, desde o momento em que ocorra o primeiro pagamento de alimentos, mesmo que o devedor j tenha sido citado ou notificado (ao incidental). Repetio do indbito: Os alimentos provisrios e os provisionais se caracterizam pela irrepetibilidade dos que forem pagos, ainda que indevidos. No h, pois repetio do indbito, tendo em conta a natureza alimentar das aes de alimentos. 09.06.2009 Conceito: Justificao consiste na colheita avulsa de prova testemunhal, que tanto pode ser usada em processo futuro, como em outras finalidades no contenciosas. No visa assegurar prova, mas constituir prova. Como ao autnoma que , rescindo do periculum in mora (por isto, no uma ao cautelar).

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Objeto: (art 861, do CPC): Fato ou situao jurdica que se pretende documentar. No tem valor em si, apenas comprovando documentalmente um fato ou uma relao jurdica. Cabimento: cabvel quando algum pretende documentar a existncia de um fato ou uma relao jurdica, podendo ou no ser usado como simples documento e sem carter contenciosos ou para servir de prova em processo futuro Natureza Jurdica: Embora seja medida no cautelar satisfativa sua natureza cautelar por se enquadrar no rito das cautelares. H contenciosidade por ser de jurisdio voluntria, (como mostra o art 862, quando se refere citao dos interessados) muitas vezes exercitada sem parte contrria s sempre sem possibilidade de contestao ou de recursos. No tem o carter preventivo das cautelares de prova e nem acessoriedade que caracterstica das cautelares. Competncia: Como ao autnoma, o juzo competente ser o juiz do domiclio do requerente (relao jurdica) ou do local do fato (fato). Uma vez definida o juzo dessa forma ele define, tambm o juiz de possvel principal futura. Entretanto, j existindo a ao principal, este ser o competente para a cautelar. Detalhe: O artigo 862 e seu pargrafo nico define a interveno do MP, quando o interessado no puder ser citado pessoalmente, pois a citao destes essencial (art 861). Tambm intervir o MP nas questes que envolvam reparties pblicas ou quando a solicitao de justificao for unilateral. Efeitos: garantir parte a possibilidade de conseguir demonstrar o seu direito por meio do documento produzido, como meio de prova que poder ser. Extino: pela sentena homologatria que resolve a inicial, mas no a principal. Essa sentena outorga credibilidade ao documento. Legitimidade: Qualquer pessoa que, tendo interesse em demonstrar a existncia e algum fato ou relao jurdica. Requisitos: no exige a demonstrao de periculum in mora (PIM), nem fumus boni iuris (FBI). Sentena homologatria: No implica no contraditrio e o juiz nada decide, apenas homologa e constata a observncia das formalidades legais, sem qualquer referncia ao seu contedo. Sua valorao ser feita pelo juiz da ao ou pela autoridade administrativa perante a qual for utilizada.

248 16.07.2009 PROVA SEMESTRAL FINAL 1. (TJ-df 2008): Valendo-se do que dispe o artigo 285, A, do CPC (quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada), o juiz da 2 Vara da Fazenda Pblica do DF, julga improcedente, liminarmente, pedido formulado pelo servidor Abdon Fortunato Carvalhal contra o DF. Inconformado, o autor apela para o Tribunal de Justia do DF. O juiz mantm a sentena e ordena a citao do ru para responder ao recurso. Este responde. No julgamento da apelao do autor, o Tribunal a) poder dar-lhe provimento, reformando a sentena de improcedncia e, desde logo, julgar procedente o pedido, sendo a matria controvertida apenas de direito. b) pode dar-lhe provimento, anulando o processo a partir da sentena, inclusive, por falta de identidade com os casos anteriores julgados no juzo. E determinar o retorno dos autos ao primeiro grau para o normal prosseguimento do feito. c) pode dar-lhe provimento, anulando o processo a partir da sentena, inclusive por abranger a matria controvertida situao ftica dependente do contraditrio, e determinar o retorno dos autos ao primeiro grau para o normal prosseguimento do feito. d) todas as alternativas anteriores esto corretas. Resposta: D Anlise da resposta: Pela redao do art 285-A, questo admite o juzo de retratao do juiz, em 5 dias. Mas o juiz manteve sua deciso. ( 1). Se mantida a sentena, deve citar o ru para responder ao recurso (2). O Tribunal, ao julgar a apelao, pode, provendo o recurso, julgar a questo se for matria exclusivamente de direito, podendo manter a sentena ou inverter o resultado. Pode, tambm, dar provimento ao recurso, retornando o processo ao juiz a quo para reexaminar o caso, para prosseguimento da ao, se considerar h questo de fatos controvertidos. 2. (MP-BA/2008):Joo se divorciou de Maria em 2000, oportunidade em que houve a diviso do patrimnio do casal. Da relao matrimonial nasceram 2 filhos, Jurandir e Rosa, esta menor. Em 2005, Joo passou a se relacionar afetivamente com Naiara. Diante desse fato, fixou domiclio em So Leopoldo/BA e Salvador/BA. E, 10/10/22005. aps substancial decrscimo patrimonial, Joo faleceu. Diante do bito, Jurandir ajuizou, em 15/10;2005, ao de inventrio em Salvador, tendo sido nomeado inventariante. Sucede que Naiara, dizendo-se companheira do falecido, instaurou em 15/1/2005, procedimento de inventrio em So eopol/BA. Rosa e Naiara foram citadas da demanda proposta em Salvador, em 17/12/2005, enquanto Jurandir e Rosa foram citadas da ao que tramita em So Leopoldo/BA. Em 19/12/2005. Diante do caso descrito acima, assinala a alternativa verdadeira: a) A citao vlida torna prevento o juzo, razo pela qual se conclui que o inventrio dever tramitar na Comarca de Salvador/BA. b) Se controvertida a discusso acerca da caracterizao da unio estvel mantida por Joo e Naiara, o processo do inventrio ficar suspenso at o deslinde da questo. c) Em caso de conflito positivo de competncia, caber ao STJ solver a questo. d) Havendo consenso, o inventrio e a partilha podero ser realizados por escritura pblica a qual constituir ttulo hbil para o registro imobilirio.

249 e) H ntida litispendncia, de forma que a preveno ser fixada de acordo com a averiguao do juiz que primeiro despachou o feito. Resposta: A; Anlise da resposta: A opo c deve ser descartada, pois quem julga o conflito o Tribunal e no o STJ (art.118, CPC). O art 219, do CPC, ao mesmo tempo em que torna verdadeira a opo A, invalida a E, a preveno deve ser fixada de acordo com a citao vlida e no de acordo com o juiz que primeiro despachou o feito; a opo d, fala em consenso, o que no ocorre no caso, e, finalmente, a opo B, se a opo A est correta, a herdeira de So Leopoldo poder ingressar no processo de inventrio na ao que corre em Salvador. 3. (MP-BA/2008)> A coisa julgada traduz, em essncia, a impossibilidade de discusso acerca do mago de determinados provimentos judiciais, incidindo sobre a norma jurdica individualizada no dispositivo do comando decisrio definitivo. Entretanto, existem situaes previstas pela legislao que se afastam do tema em apreo. Dentre as alternativas abaixo, identifique a situao em que o instituto em comento se coaduna com o ordenamento jurdico processual brasileiro: a) O ordenamento jurdico comporta apenas ao rescisria como meio idneo a mitigar a imutabilidade decorrente da coisa julgada. b) A apreciao da questo prejudicada, decidida incidentalmente no processo, no faz coisa julgada, ainda que ajuizada ao declaratria incidental. c) A eficcia preclusiva da coisa julgada abrange fato superveniente. d) A verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena, no contemplada pela coisa julgada. e) Os motivos, se determinantes para o alcance da parte dispositiva, fazem coisa julgada. Resposta: D. Anlise da resposta: O art 469, do CPC, permite que se elimine, de plano, a opo E, pois na sentena, apenas o dispositivo faz coisa julgada. O mesmo artigo diz que a que a apreciao de questo prejudicial decidida incidentalmente no faz coisa julga, podendo, todavia pedir-se ao juiz que por sentena declaratria a decida, situao em que passar a fazer coisa julgada (art 5, do CPC). Assim, fica prejudicada, tambm, a opo B. Quanto opo C, tem-se que considerar que os efeitos da coisa julgada impedem que a pretenso seja novamente proposta pelos mesmos fundamentos. Todavia, fato superveniente represente ouros fundamentos. Da sobre fato superveniente, no ocorre a eficcia preclusiva da coisa julgada. Quanto alternativa que afirma a existncia a ao rescisria para como nico instrumento para mitigao da coisa julgada e cuja precluso ocorre em 2 anos (art 495, CPC), h que se considerar que a opo est equivocada, pois existe a possibilidade de se pleitear a nulidade de uma sentena, que tenha contrariado qualquer exigncia processual ou condies da ao, a qualquer tempo, pela ao querela nullitatis ou at por mesmo por outros tipos de recurso. 4. (MP-SP/2008): Na demanda ajuizada por scios de uma sociedade em face desta para a declarao de nulidade de uma deliberao societria, o litisconsrcio existente entre esses scios considerado a) comum (simples) e facultativo.

250 b) comum (simples) e necessrio. c) unitrio e facultativo. d) unitrio e necessrio. Resposta: C Justificativa da resposta: litisconsrcio facultativo aquele que as partes o formam por livre vontade (art 46, do CPC), contrrio ao obrigatrio que imposto por lei (art 47, do CPC). O litisconsrcio pode ser, tambm, unitrio ou no-unitrio (ou simples ou comum). unitrio quando a deciso uniforme para todos os litisconsorte e simples ou comum a deciso for diferente para os litisconsortes. 5. (MP-SP/2008): O juiz pode cassar a prpria sentena e determinar o regular prosseguimento do processo em primeira instncia diante da apelao interposta contra a) a sentena que indefere a petio inicial e a sentena que a qualquer momento extingue o processo sem julgamento do mrito. b) a sentena que indefere a petio inicial e a sentena liminar de improcedncia da demanda. c) a sentena que indefere a petio inicial e a sentena de julgamento antecipado da lide. d) a sentena que a qualquer momento extingue o processo sem julgamento do mrito e a sentena liminar de improcedncia da demanda. e) a sentena liminar de improcedncia da demanda e a sentena de julgamento antecipado da lide. Resposta: B. Anlise da resposta: Alternativa B, o assunto est regulado pelo art 285-A, que estabelece que sendo a matria controvertida exclusivamente de direito e j houver no juzo sentena de total improcedncia em casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena de igual teor. Mas o 1 do artigo permite ao juiz, em caso de apelao do autor, alternar sua deciso no prazo de 5 dias, e dar prosseguimento ao processo. Fica, assim, confirmada a alternativo B como correta. Analisando as demais opes: Opo A: o art 267, do CPC, trata desse aspecto da questo, permitindo ao juiz que extinga o processo, sem julgamento do mrito ou indeferindo a petio inicial ou em outras situaes mencionadas no artigo. Mas ele no prev juzo de retratao ao juiz. Portanto esta opo est incorreta. Opo C: fala em indeferimento da petio inicial e em julgamento antecipado da lide. O indeferimento da inicial, como se mencionou acima, tratado no art 267. O julgamento antecipado da lide no art 330, ambos do CPC. Este julgamento pode ocorrer quando a questo do mrito for unicamente de direito ou, sendo de direito e fato, no houver necessidade de produo de prova em audincia. Mas nenhum destes artigos fala em juzo de retratao. Portanto a opo no est correta quanto pretenso da questo. Opo D: esta opo tem a mesma justificativa que a opo A, acima. Opo E: justificativa idntica opo C. 6. (MP-SP/2008): Assinale a alternativa correta: a) O MP e a Fazenda Pblica contam com prazo em qudruplo para reconvir. b) A extino da demanda inicial conduz necessariamente extino da reconveno, que no pode isoladamente seguir adiante. c) A reconveno desacompanhada da contestao deve ser indeferida.

251 d) inadmissvel reconveno para cobrana de dvida em resposta ao declaratria. Resposta: A Anlise da resposta: o art 188, do CPC estabelece prazo em qudruplo para a Fazenda Pblica e para o MP para contestar (e para reconvier). Portanto a primeira alternativa est correta. Quanto alternativa B, a reconveno uma ao autnoma em relao ao contestada. Por isso qualquer uma delas pode ser extinta sem que a outra tenha tambm que se extinguir. Logo essa alternativa no est correta. Vejase o art 317, do CPC. Quanto alternativa C, o art 299, do CPC, diz que a reconveno e a contestao tm que ser apresentadas simultaneamente, em peas autnomas, mas no mesmo processo. Este artigo, entretanto, est ligado ao prazo da reconveno e quando o ru pretende contestar as alegaes do autor. Todavia, ele pode ser revel quanto contestao e entrar com a reconveno, se cabvel, que ter vida autnoma. Portanto a afirmao da alternativa falsa. Quanto alternativa D, como a situao no fala em processo de execuo, mas em ao declaratria de dvida, cabe sim reconveno. Portanto a afirmativa falsa. 7. (MP-SP/2008): Assinale a alternativa em que todas as matrias podem ser oportunamente reconhecidas de ofcio pelo tribunal do julgamento da apelao. a) Ilegitimidade da parte, conveno de arbitragem e litispendncia. b) Impossibilidade jurdica da demanda, nulidade de clusula de eleio de foro em contrato de adeso e nulidade da citao. c) Coisa julgada, conveno de arbitragem e prescrio. d) Prescrio, incompetncia absoluta e coisa julgada. e) Incompetncia absoluta, incompetncia relativa e ilegitimidade de parte. Resposta: D. Anlise da resposta:Os trs institutos constantes da alternativa podem ser decretados de ofcio pelo tribunal. Vejamos agora as demais alternativas: Opo A contm o instituto conveno de arbitragem que deve ser declarado pelas partes para ser conhecida pelo juiz. Opo B contm o instituto foro de eleio nos contratos de adeso. Conforme o art 112, do CPC, pode ser decretada de ofcio pelo juiz singular, ou a pedido da parte. Todavia trata-se de competncia relativa que, tendo chegado ao tribunal o processo, subtende-se que o juiz singular no anulou a clusula de adeso e a parte no pediu a sua anulao. Portanto, prorrogou-se. Opo C mesmo comentrio da alternativa A Opo E a incompetncia relativa se no questionada pela parte fica prorrogada. E se o processo chegou ao Tribunal no ocorreu esse questionamento. O Tribunal no a poder declarar de ofcio. 8. (MP-SP/2008): Considere as trs assertivas seguintes e assinale a alternativa correta: I. Nos embargos de declarao possvel a reformatio in pejus. II. A parte vencedora tem legitimidade e interesse para a oposio de embargos de declarao. III. De acordo com a lei e com a jurisprudncia, os embargos de declarao so cabveis para sanao de omisso e obscuridade.

252 a) Somente III verdadeira. b) Somente I e II so verdadeiras. c) Somente I e III so verdadeiras. d) Somente II e III so verdadeiras. e) Todas so verdadeiras. Resposta: D Anlise da resposta: A primeira assertiva est incorreta por contrariar o princpio da proibio da reformatio in pejus. Ao juiz s dado conceder a prestao jurisdicional quando provocado pela parte e nos limites do que for por ela pedido. A segunda assertiva est correta. Os embargos de declarao podem ser interpostos por qualquer das partes do processo, o que se justifica pela terceira assertiva, pois que ele visa exatamente a correo de obscuridades, omisses ou contradio de sentenas ou de acrdos (art 535, II, CPC). 9. (DEF PB MS/2008): Os incapazes tm capacidade para ser parte no processo, desde que representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores. Advindo conflito entre ambos, deve o juiz: a) remeter os autos ao MP para atuar como substituto processual. b) Suspender o curso do processo, at que cesse o Poder Familiar, a Tutela ou a Curatela. c) nomear Curador Especial. d) destituir os pais do Poder Familiar, o Tutor ou Curador. Resposta: C. Anlise da resposta: A resposta para a questo a corresponde alternativa C, com base no art 9, inciso I, do CPC. Comentando as demais opes: a opo A, o MP j deve intervir no processo nos termos do art 82, inciso I, que diz que MO deve intervir nos causas em que haja interesse de incapazes, mas no na condio de seu substituto; quanto alternativa B, o incapaz deve ser assistido ou representado no processo, ainda que haja conflito de interesses entre ele e o seu representante legal. Seu representante, entretanto, no pode estar nos dois polos da ao, por isso o curador especial designado pelo juiz; j com relao opo D, o fato de haver conflito de interesses no causa de destituio dos pais quanto ao poder familiar ou do tutor ou curador, se for o caso. 10. (DEF PB MS/2008): O ru, devidamente citado, apresentando contestao, mas verificando o juiz a incapacidade processual ou defeito de representao deve a) assinalar prazo razovel para sanar o defeito e, caso no haja regularizao, dever declarar o ru revel. b) intim-lo pessoalmente, para regularizar os autos em 48 horas. c) extinguir o processo sem resoluo do mrito por falta de pressuposto processual. d) extinguir o processo sem resoluo do mrito por no cumprimento da regularizao. Resposta: A. Analisando a resposta: O assunto tratado pelo CPC, no seu art 13, II, que diz textualmente verificando a incapacidade processual ou irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel

253 para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providencia couber: I. .... II. ao ru, reputar-se- revel. Quanto s outras opes: o prazo de 48 horas mencionado na opo fica prejudicado pela expresso prazo razovel do art 13, do CPC; As opes C e D so bastante prximas, falando em extino do processo por falta de pressuposto processual (C) e pelo no cumprimento da regularizao. Mas art 13, mencionado, fala, em seu inciso I, em nulidade do processo, quando a falha quanto regularizao do autor da ao. A rigor, deve-se ter em conta que a no regularizao da irregularidade ocasiona a falta do pressuposto processual de validade. A rigor, os atos praticados sero considerados nulos e aps essa nulidade extinguir-se- o processo, logicamente sem considerao do mrito. 11. Analise as seguintes assertivas: I. o arresto tem lugar quando o devedor, que tem domiclio certo, caindo em insolvncia pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores. II. o bem litigioso (mvel, imvel ou semovente) pode ser sequestrado quando houver fundado receio de rixas ou danificaes. III. a produo antecipada de prova pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e exame pericial. No se lhe aplica o prazo de eficcia das medidas cautelares, de maneira que mesmo que a ao principal seja proposta alm de trinta dias da realizao da medida preparatria, ainda assim, a vistoria ou a inquirio continuar til e eficaz para servir ao processo de mrito. IV. a ao de exibio est regulada entre as medidas cautelares, como procedimento preparatrio e compreende a pretenso de exigir a exibio em juzo de documento prprio ou comum, em poder de scio, condmino ou devedor, da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei. Assinale a alternativa CORRETA: a) apenas uma das assertivas est correta. b) apenas duas das assertivas esto corretas. c) apenas trs das assertivas esto corretas. d) todas as assertivas esto corretas. Resposta: D Anlise da resposta: A primeira assertiva est correta, de acordo com o art 813, II, b, do CPC; a segunda assertiva tambm est correta, conforme art 822, I, do CPC; a terceira assertiva est conforme o art 846, caput, do CPC e a quarta assertiva tambm est correta, conforme art 844 e incisos, do CPC. Portanto, todas as assertivas esto corretas. A resposta para a questo , portanto a alternativa D. 12. (MP/2006): O Estado democrtico de direito e o juiz natural: a) No exigem necessariamente a imparcialidade do juiz para proferir decises nos procedimentos de jurisdio voluntria.

254 b) No exigem necessariamente a imparcialidade do juiz para proferir nos processos contenciosos. c) Exigem a imparcialidade do juiz para proferir decises somente nos processos contenciosos (objetivos e subjetivos). d) Exigem a imparcialidade do juiz para proferir decises tanto nos processos contenciosos como nos procedimentos de jurisdio voluntria. e) Permitem a parcialidade do juiz destinada a realizar os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil. Resposta: D. Anlise da resposta: Os art 134 e 135, do CPC, que tratam da suspeio do juiz esclarecem, no caput do art 134 que defeso ao juiz as suas funes no processo contencioso ou voluntrio e enumera a seguir os casos em que se configura suspeio e no art 135, tambm no caput, reputa-se fundada a suspeio do juiz, quando e enumera a seguir os casos em que a suspeio fica estabelecida, tanto na jurisdio contenciosa como na voluntria. O enquadramento da resposta na opo D exclui as outras opes. A propsito, a doutrina (Silva Pacheco) lista os seguintes requisitos para a atuao do juiz: jurisdicionalidade, imparcialidade ou alheabilidade, independncia e processualidade. Alm do mais, os pressupostos processuais em relao ao juiz so os seguintes: Investidura = capacidade objetiva geral Ele deve estar devidamente investido no cargo. Competncia = capacidade objetiva especfica pressuposto processual de validade. Imparcialidade = capacidade subjetiva. O juiz no faz parte da lide, estando acima das partes, embora entre elas. 13. Analise as seguintes assertivas? I. o arresto tem lugar quando o devedor, que tem domiclio certo, caindo em insolvncia pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores. II. o bem litigioso (mvel, imvel ou semovente) pode ser sequestrado quando houver fundado receio de rixas ou danificaes. III. a produo antecipada de prova pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e exame pericial. No se lhe aplica o prazo de eficcia das medidas cautelares, de maneira que mesmo que a ao principal seja proposta alm de trinta dias da realizao da medida preparatria, ainda assim, a vistoria ou a inquirio continuar til e eficaz para servir ao processo de mrito. IV. a ao de exibio est regulada entre as medidas cautelares, como procedimento preparatrio e compreende a pretenso de exigir a exibio em juzo de documento prprio ou comum, em poder de scio, condmino ou devedor, da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei. Assinale a alternativa CORRETA: e) apenas uma das assertivas est correta. f) apenas duas das assertivas esto corretas. g) apenas trs das assertivas esto corretas.

255 h) todas as assertivas esto corretas. Resposta: D. resposta conforme a questo 11. 14 (TRT 4 R/2006): A respeito do procedimento cautelar, correto afirmar: a) O juiz no poder determinar medidas cautelares sem audincia das partes. b) O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso da ao principal. c) O procedimento cautelar s pode ser instaurado antes do processo principal e tem sempre finalidade preparatria. d) O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para contestar o pedido no prazo de 15 dias. e) As medidas cautelares conservam sua eficcia na pendncia do processo principal e no podem ser revogadas a no ser na sentena final. Resposta: B Anlise da resposta: A assertiva diz que o juiz no pode determinar medidas cautelares sem audincia das partes, indo contra o art 797. do CPC, que autoriza a determinao de tais medidas em casos excepcionais expressamente autorizados por lei. Portanto essa assertiva falsa. A segunda assertiva est correta e conforme o art.794, caput. A terceira assertiva contraria o art 697, citado acima, A quarta assertiva fala no prazo de 15 dias para contestao, quando o correto 5 dias, de acordo com o art 802, do CPC. Esta afirmao incorreta e a quinta assertiva fala que as medidas cautelares conservam sua eficcia na pendncia do processo principal e s podem ser revogadas na sentena final deste, o que contraria o previsto nos artigos 806 e 807, que esclarecem que a eficcia da medida cautelar durante o prazo em que a ao principal deve ser proposta (no mximo em 30 da efetivao da medida art 806) e na pendncia do processo principal, mas podem ser modificadas ou revogadas a qualquer tempo (art 807). Assim, a resposta para a questo a letra B, a nica verdadeira. 15. (TRF 3 Regio/2000): Entre duas causas h condio de prejudicialidade quando: a) o julgamento de uma delas exclui a possibilidade de julgar a outra. b) o julgamento de uma delas influi no teor do julgamento da outra. c) uma delas s pode ser julgada se a outra for improcedncia. d) uma delas s pode ser julgada se a outra no tiver julgamento de mrito. Resposta: B Justificativa da resposta: Primeiramente, entendendo o que questo prejudicial. O art 265, do CPC, determina que se suspenda o processo sempre que a sentena dele depender de uma questo prejudicial de outro processo ou de um ato a ser praticado fora dos autos. Assim, prejudiciais so questes de mrito que antecedem a soluo do litgio e nela forosamente influiro. Diz-se que a prejudicial pode interna quando submetida apreciao do mesmo juiz ou externa, quando objeto de outro processo pendente. Sendo interna, no h necessidade de suspenso do processo, pois que porque a mesma sentena resolver a prejudicial e o mrito da principal. Todavia, quando externa o processo deve ser suspenso, aguardando a soluo da prejudicial. Assim, a suspenso do processo s deve ocorrer se a prejudicial externa. tambm conveniente distinguir prejudicial e preliminar, pois que as

256 prejudiciais so questes de mrito e preliminares so questes processuais. O que se disse acima conduz exatamente opo B, como resposta da situao. 16. (TRF 3 R / XII): Assinale a alternativa incorreta: a) Tratando-se de litisconsrcio facultativo com cumulao de pretenses necessrio que o juzo seja competente para conhecer todos os pedidos. b) Estando configurada a hiptese de prejudicialidade externa de rigor a suspenso do processo pelo prazo mximo de um ano, findo o qual prosseguir o processo. c) Durante o perodo de suspenso do processo defeso a prtica de atos processuais, salvo a realizao de atos urgentes, a fim de evitar do irreparvel. d) No se admite a cumulao de pedidos que no guardem conexo entre si. Resposta: D. Anlise da resposta: O art 292, no caput, estabelece: permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo, ou seja, permitida a cumulao ainda que no haja conexo entre os pedidos. Como a opo D contraria essa disposio legal, ela incorreta. Quanto s demais opes: opo A o cerne da assertiva a cumulao de pedidos, sobre o que o art 292, 1. II, estabelece que seja competente para conhecer deles o mesmo juiz, o que dignifica que a assertiva est correta; opo B o art 265 trata da suspenso do processo e, em seu 5, estabelece que no caso de prejudicialidade externa (inciso IV do artigo) o prazo de suspenso do processo no poder exceder 1 (um) ano, o que permite concluir que a assertiva est, tambm, correta; opo C o ar 266, do CPC, diz que, durante a suspenso do processo, defeso praticar qualquer ato processual, podendo o juiz, todavia, determinar a produo de atos urgentes, a fim de evitar dano irreparvel, o que faz com que est opo tambm esteja correta. Portanto, ainda que fosse por excluso, a assertiva incorreta est na opo D. 17. (TJSP 2008): Segundo sabido, o princpio da aderncia ao territrio que inerente jurisdio, traa limitaes territoriais autoridade dos juzes. Sobre esse assunto assinale a alternativa correta. a) Cada juiz no exerce sua autoridade somente nos limites do territrio sujeito por lei sua jurisdio. b) Se preciso produzir uma prova fora do territrio do juiz, ele dever se deslocar at o foro do outro, l cuidando de alcanar aquela, com auxilio dos rgos auxiliado do juiz visitado. c) O princpio da aderncia ao territrio no veda, no processo civil, a citao postal endereada a pessoas fora da comarca. d) A citao por edital fere o princpio da aderncia territorial. Resposta: C Analisando a resposta: Opo A - Quanto ao exerccio da jurisdio, o territrio nacional dividido em comarcas, que correspondem a determinadas partes do territrio nacional, e cada comarca entregue ao exerccio jurisdicional de um juiz (ou mais) juiz. O juiz designado para determinada comarca s no territrio dela exerce o seu exerccio jurisdicional, o que torna incorreta a assertiva desta opo; opo B estabelece o art 200, do CPC, que os atos processuais sero cumpridos por ordem judicial ou requisitados por carta, conforme hajam de se realizar dentro ou foram dos limites territoriais da comarca, o

257 que torna a presente assertiva incorreta (trata-se de cumprimento do ato por carta precatria); opo C atentando-se para o art 222, do CPC, no caput, v-se que a citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do pas, como regra geral, pois existem algumas excees previstas no mencionado artigo, no violando, portanto, o principio da aderncia ao territrio, o que torna a assertiva C correta; opo D O art 231, do CPC, estabelece os casos em que a citao pode ser feita por edital, entre os quais aquele em que o desconhecido ou ignorado o lugar onde se encontra o ru. Neste caso ele pode estar em territrio de outra comarca, mas a prpria lei permite ao juiz esse meio de citao em determinadas situaes. Logo, no fere o princpio da aderncia territorial e a assertiva est incorreta. 18. (MP/2006): So princpios fundamentais dos recursos previstos no CPC: a) o duplo grau de jurisdio, a taxatividade, a singularidade, a infungibilidade e a garantia da reformatio in pejus. b) o duplo grau de jurisdio, a taxatividade, a singularidade, a fungibilidade e a proibio da reformatio in pejus. c) o duplo grau necessrio de jurisdio. A taxatividade, a singularidade, a fungibilidade e a garantia da reformatio in pejus. d) o duplo grau necessrio de jurisdio, a ausncia da taxatividade, a singularidade, a infungibilidade e a garantia da reformatio in pejus. e) o duplo grau de jurisdio, a ausncia de taxatividade a ingularidade, a infungibilidade e a proibio da reformatio in pejus. Resposta: B Anlise da resposta: O princpio da taxatividade est previsto no art 496, do CPC. E significa que todo recurso deve estar previsto na lei. O princpio da singularidade (ou da irrecorribilidade) significa que para cada tipo de ato processual cabe, ao mesmo tempo, um s tipo de recurso. Princpio da fungibilidade aplicvel quando houver dvida objetiva sobre qual tipo de recurso utilizar, entre dois possveis, desde que observado o prazo do recurso de menor prazo, o juiz pode acolher o pedido do recorrente, ainda que no esteja no tipo de recurso apropriado. Princpio da proibio da reformatio in pejus, corolrio do efeito devolutivo do recurso, significa que em caso de recurso a deciso do rgo ad quem fica limitada ao objeto do recurso, no poder, como regra, ser agravada a situao de quem recorreu. Princpio do duplo grau de jurisdio consiste na possibilidade de submeter-se a exames sucessivos por juzes diferentes, como garantia da boa soluo. Esse princpio complementa o princpio da recorribilidade. A existncia dos princpios mencionados provoca a inexistncia de outros mencionais nas opes da questo. No existe o princpio da infungibilidade, da garantia da reformatio in pejus, da ausncia da taxatividade, e o do duplo grau necessrio de jurisdio, sendo que este tratado pelo art 475, substituindo o antigo reexame necessrio de determinadas matrias, listadas no prprio art 475, No tem, todavia carter recursal e visa dar eficcia matria decidida e em reexame. Nessas circunstncias, ficam excludas as opes A (pela infungibilidade, por exemplo), a opo C (pela garantia de reformatio in pejus), a opo D (pela ausncia de taxatividade, por exemplo) e a opo E (tambm pela ausncia da taxatividade, por exemplo. Restou, a opo B, que menciona princpio de recursos previstos no CPC).

258 19. (ESAF PFN/2007): No que se refere aos embargos infringentes, incorreto afirmar que: a) so cabveis embargos infringentes quando o tribunal, ao julgar a apelao, dela conhea e lhe d provimento ou no com fundamento in error in iudicando. b) so cabveis embargos infringentes nas hipteses em que houver reforma de sentena de mrito por acrdo no unnime em apelao ou de julgamento de procedncia do pedido formulado em ao rescisria por acrdo no unnime. c) na hiptese de tribunal julgar o mrito, no se aplica o critrio da dupla sucumbncia, segundo o qual a parte vencida por um julgamento no-unnime em apelao no ter direito aos embargos infringentes se houver sido vencida tambm na sentena. d) nem sempre meramente terminativo o acrdo que julga apelao contra sentena terminativa, eis que, nos termos do 3 do art 515, nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. e) so incabveis embargos infringentes quando o tribunal, ao julgar a apelao, concede provimento com fundamento em error in procedendo, posto que, nessa hiptese no haveria reforma de sentena, mas sim sua anulao. Resposta: A. Anlise da resposta: Fazendo um retrospecto sobre embargos infringentes, eles esto previstos no art 530, do CPC (taxatividade), cabendo somente em casos de acrdo de 2 grau no unnime, em grau de apelao relativo sentena de mrito ou quando houver o tribunal julgado procedente ao rescisria. No cabem, portanto, contra outras decises do tribunal. Assim, so requisitos para cabimentos desse tipo de recurso: que o acrdo se refira a julgamento de apelao ou ao rescisria. que a deciso do acrdo no seja unnime. que o objeto da apelao seja relativo ao mrito da sentena. que o acrdo no-unnime em caso de apelao tenha reformada a sentena recorrida, pois os embargos infringentes no so cabveis se a sentena foi mantida. que, no caso de ao rescisria, o acrdo a tenha julgado procedente. Assim, eles no so cabveis contra improcedncia da ao rescisria ou se o processo tenha sido extinto em razo de preliminares processuais. Observaes: Os embargos infringentes sero manejveis apenas pelo apelado, no os cabendo ao apelando, ainda que este tenha sua pretenso rejeitada (art 499, CPC) e at porque tais recursos no podem existem se a sentena for confirmada. Se o tribunal, ao julgar a apelao relativa ao mrito da sentena, por maioria de votos decidir pela cassao da sentena de mrito por carncia de ao ou qualquer outra causa e invalidao, no caber o recurso de agravos infringentes, pois que invalidar, anular a sentena no o mesmo que reformar, pois a reforma pressupe novo julgamento do mrito. Se a apelao for baseada no art 515, 3 (extino do processo sem julgamento do mrito), o tribunal pode julgar o mrito da lide se a questo for somente de

259 direito e o processo estiver em estado de julgamento. Neste caso, caber o recurso de agravos infringentes, embora no tenha havia julgamento do mrito em primeiro grau, e dede que o acrdo seja por maioria de votos (Humberto Teodoro Jr). Vamos analisar as assertivas de cada uma das opes do problema: A. Segundo Nelson Nery, a sentena pode padecer de duas espcies de vcios: vcio de julgamento (error in iudicando), ou seja, de vcio de m aplicao do direito (vcio de fundo); vcio de procedimento (error in procedendo), ou seja, erro processual (vcio de forma). Caso ocorra qualquer desses tipos de vcios, cabe apelao e, se o julgamento da apelao reformar o mrito da sentena, ou seja, da correo do error in iudicando, por votao no unnime cabem embargos infringentes. Quanto reforma da sentena em relao ao error in procedendo, todavia, no so cabveis tais embargos. A afirmao da questo no esclarece que se trata de deciso por maioria de votos (no unnime) o que a torna incorreta. B. A assertiva contida na opo B est correta, pois est conforme o art 530, do CPC. C. Esta alternativa, por excluso, est correta. D. A assertiva est correta, pois o 3, do art 515, permite ao tribunal o julgamento da lide (mrito) em se tratando exclusivamente de questes de direitos e esteja o processo em face de julgamento. Se esse julgamento for por maioria de votos, cabem embargos infringentes. E. A assertiva desta opo tambm est correta. No so cabveis embargos infringentes quando ocorrendo julgamento em razo de error in procedendo, no haver julgamento de mrito.

20. De acordo com a legislao processual civil, a interposio de ao cautelar preparatria obriga o autor a propor a ao principal no prazo de 30 dias, contados da data a) da efetivao da medida cautelar. b) da interposio da medida cautelar. c) em que o mandado de citao foi juntado aos autos. d) do deferimento da medida cautelar. Resposta: A. Justificativa para a resposta: A questo da obrigatoriedade da ao principal em 30 dias est no art 806, do CPC. E o artigo taxativo ao estabelecer que cabe parte propor essa ao no prazo de 30 dias, contados da data da efetivao da medida.

260 SEGUNDO SEMESTRE 04.08.2009 ARROLAMENTO DE BENS Conceito: uma medida cautelar que visa proteger os bens arrolados, que consistem em bens litigiosos, em risco de extravio ou dilapidao, e que implica na designao de um depositrio de confiana do juiz (Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil, vol II, 2007, p. 686). Trata-se de medida puramente cautelar. Objeto: conservao de bens mveis ou imveis, enquanto no sequestro o objeto pode ser, alm de bens corpreos, mveis ou imveis, que tenham valor econmico e que correm risco de extravio ou dissipao (ou dilapidao), frustrando o cumprimento de uma obrigao. Assim, podem ser arrolados bens prprios em poder de terceiros, bens comuns ou bens alheios, desde que sobre eles existe interesse do requerente. Pressupostos: so os dois pressupostos comuns a todas as medidas cautelares: periculum in mora e fumus boni iuris. PIM o fundado receio de extravio ou dilapidao dos bens por parte de quem os detenha. O FBI o interesse do requerente de preservar tais bens, interesse demonstrado pela existncia de direito j existente ou de direito passvel de declarao em favor do requerente e interessado na conservao dos bens. o seu direito de ao, podendo ocorrer, por exemplo, em caso separao judicial, de anulao de casamento, dissoluo de sociedade de fato, no caso de prestao de contas, prestao de contas por gestor de negcios alheios etc. Legitimidade: todos que possuem interesse na conservao de bens em poder de outrem, podendo exercer o arrolamento, desde que demonstrem fundado receio de extravio ou dilapidao, (art 855 e 856). O requerente, portanto, h de ser: 1. Iitular de uma situao jurdica j constituda, que o habilite a demandar os bens em questo de quem os detenha. 2. Titular de um interesse relativo a um direito que possa ser declarado em ao prpria, como, por exemplo, a situao do cnjuge que demanda a dissoluo da sociedade conjugal, do scio que pede a dissoluo da sociedade comercial ou mesmo de fato. 3. Titular dos bens arrecadados em herana jacente. Natureza Jurdica: medida cautelar no satisfativa. No incio do procedimento, o arrolamento tem carter apenas documental podendo ser transformado numa medida constritiva da posse e da disponibilidade dos bens. Neste caso, est sujeita ao determinado no art 806, do CPC, ou seja, a ao principal deve ser proposta em 30 dias da efetivamente da medida cautelar. Competncia: o juiz competente para a ao de arrolamento e o mesmo juiz da causa principal.

261 Sentena: o procedimento do arrolamento reduzido a auto, cuja elaborao uma atribuio do depositrio dos bens (terceiro ou o prprio possuidor, designado pelo juiz art 858 e 859, do CPC). O juiz proferir sentena homologatria do arrolamento, com base no auto apresentado pelo depositrio. Efeitos: as restries sobre os bens arrolados, quanto posse e disponibilidade dos mesmos, persistiro at o final da ao principal. Por exemplo, pesam sobre os bens arrolados, o previsto nos artigos 808, 1052 e 1052, do CPC. Assim, se houver alienao de um desses bens sem a devida autorizao judicial, a alienao ser nula. Classificao: O arrolamento de bens pode ser uma medida cautelar antecipatria (preparatria) ou incidental. Extino: esta ao cautelar resolve-se com a soluo definitiva da ao principal ou quando ocorrer a extino do processo cautelar por qualquer um dos motivos previstos no art 808, do CPC.

Trabalho para ser apresentado no primeiro dia de aula presencial. No que o arrolamento se distingue do sequestro?
Inicialmente, vamos apresentar o conceito de cada um desses dois institutos. Arrolamento: uma medida cautelar que visa proteger os bens arrolados, que consistem em bens litigiosos, em risco de extravio ou dilapidao, e que implica na designao de um depositrio de confiana do juiz (Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil, vol II, 2007, p. 686). Sequestro: a medida cautelar que assegura futura execuo para entrega de coisa, consistindo na apreenso de bem determinado, objeto de litgio, para assegurar-lhe a entrega, em bom estado, ao que vencer a causa. Tambm prev a designao de um depositrio, (Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil, vol II, 2007, p. 636). Embora esses dois institutos, como medidas cautelares que so, tenham muitas semelhanas, podem-se anotar algumas diferenas entre ambos. Assim: 1. Objeto - No arrolamento, o objeto pode ser bens mveis ou imveis, enquanto no sequestro o objeto pode ser, alm de bens mveis ou imveis, tambm semoventes. 2. Legitimidade ativa No arrolamento tem legitimidade todo aquele que tiver interesse na conservao dos bens em poder de outrem. J no sequestro, a legitimidade ativa daquele que tem legitimao para ao de execuo quanto entrega de coisa certa (ao principal). 3. Cessao: Pelo art 820, do CPC, cessa o sequestro Pelo pagamento. Pela novao. Pela transao

262 J no arrolamento de bens, a cessao ocorre com a soluo da ao principal ou quando, por qualquer das condies previstas no art 808, do CPC, for extinto o processo cautelar. 4. Finalidade: No sequestro, facultado ao possuidor do bem buscado oferecer cauo que garanta o interessado, no sendo, portanto, sequestrado o bem. J no arrolamento, como a finalidade a conservao dos bens arrolados, no existe a possibilidade de cauo. 5. Depositrio: no arrolamento, o depositrio a ser nomeado pelo juiz, poder ser um terceiro ou o prprio possuidor do bem, bastando que prestem compromisso. J no sequestro, o depositrio, tambm designado pelo juiz, pode ser um terceiro ou uma das partes do processo, mas esta dever prestar cauo garantindo o bem. 6. Sentena: diferentemente do seqestro, o processo cautelar de arrolamento recebe do juiz uma sentena homologatria. PROTESTOS, NOTIFICAES E INTERPELAES Conceito: So procedimentos no contenciosos meramente preservativos de direitos que no devem, tecnicamente, ser considerados medidas cautelares, pois no h processo nem ao. No preservam o periculum in mora nem especificamente para assegurar eficcia e utilidade a outro processo. Tanto o processo protestativo quanto o notificativo e o interpelativo so produtivos de efeitos jurdicos no plano no direito material, raramente no plano processual s vezes, a sua falta produz efeito; mas a construo de cada caso depende do direito material que fez ser preciso ou facultado o protesto, a notificao ou a interpelao. So simplesmente manifestaes pblicas de vontade para garantir e preservar direitos. Definio de protesto: Consistem estas medidas na documentao solene ou formal da apresentao do ttulo ao devedor, feita atravs do Oficial Pblico para comprovar a falta de pagamento ou aceite, total ou parcial, e, assim, assegurar o exerccio do direito cambirio regressivo contra o coobrigado, ou do direito de agilizar o pedido de falncia do devedor comerciante (protesto necessrio), ou, ainda, para obter prova especial e solene da ocorrncia (protesto facultativo) (Humberto Theodoro Jr). Definio de notificao: consiste a notificao, com propriedade, na cientificao que se faz a outrem o conclamando a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, sob cominao de pena. Ex: notificao do locador ao locatrio para desocupao do imvel alugado, sob pena de ajuizamento de ao de despejo. (art 863, do CPC). Definio de interpelao: tem a finalidade especfica de servir ao credor para dar conhecimento ao devedor da exigncia de cumprimento da obrigao, sob pena de constitu-lo em mora. Deve ser precisa e clara, contendo informaes sobre dia e hora para o cumprimento da obrigao. A questo de valor deve ser tratada em ao prpria segundo entendimento do STF. Finalidade (art 867, CPC): 1) prevenir responsabilidade. 2) prover a conservao de seu direito. 3) prover a ressalva de seu direito (contra alienao de bens) Requisitos (art 869, CPC): 1) o autor deve demonstrar interesse no uso do remdio processual. 2) demonstrar ser a medida requerida no nociva realizao de negcio jurdico . No pode faltar nenhum deles, sob risco de indeferimento da petio inicial. Caracterstica (art 871, do CPC). O protesto e a interpelao no admitem defesa no mesmo processo. Da as duas caractersticas: unilateralidade e no contenciosidade.

263 Competncia: o juiz do foro do devedor ou do credor. Contraprotesto (art 871, in fine): O requerido pode contraprotestar em processo distinto, manifestando sua vontade diferente que no pde manifestar no processo do protesto. Recurso (art 529, IV): da deciso que defere o protesto no caber recurso. Da que indefere a inicial caber apelao. Da deciso que indefere a publicao dos editais caber agravo de instrumento. Da deciso que defere ou indefere, havendo impugnao, caber apelao. Encerramento do feito e destino dos autos (art 872, CPC): finalizado o procedimento, os autos aguardaro em cartrio durante 48 horas, aps o que sero entregues parte, sem necessidade de traslado. HOMOLOGAO DO PENHOR LEGAL Conceito: medida de urgncia com o objetivo de realizar um direito material expressamente previsto para atuar numa situao jurdica definida; a sua homologao no possui natureza de ao cautelar, pois sua finalidade assegurar a satisfao de um direito e no garantir o risco prprio da durao de outro processo. (Jos Frederico Marques). A sentena homologatria declara o direito do credor. Objeto: so os bens mveis que o devedor tenha consigo ao tomar hospedagem ou alimento ou que o arrendatrio tiver guarnecendo o prdio locado, desde que de sua propriedade. Os bens no passam propriedade do credor, mas apenas garantem o seu crdito. Finalidade: atestar a regularidade de uma situao preestabelecida que fica assim reconhecida. assegurar a realizao de um direito e no proteger o risco prprio de outro processo, por isso no possui carter cautelar, mas satisfativo. Finalidade: A petio inicial ser instruda com os elementos do art 282, do CPC e ser instruda com a) conta pormenorizada das despesas; b) tabela de preos ou contrato de locao, do caso de senhorio ou locador e c) relao dos objetos retidos. Citao: o devedor ser citado para pagar em 24 horas ou alegar defesa (art 874, do CPC). Homologao inaudita altera parte: estando a documentao em ordem e sendo legtima a pretenso o juiz pode homologar de plano, sem ouvir a outra parte, mesmo antes da citao, que ser apenas para o devedor pagar. A sentena homologatria poder ser contestada por apelao Manifestao do ru:. Ocorrendo a citao para pagar ou se defender o ru poder adotar trs hipteses: 1. Paga a dvida extingue-se o processo pela satisfao do direito material e os bens retidos retornaro ao devedor. 2. Silencia-se pelo princpio da revelia (art 319, CPC) os fatos alegados sero tipos por verdadeiros e a homologao ser deferida. 3. Contesta a ao a apelao ter de restringir-se aos temas previstos no art 875: a) Nulidade do processo alegando, por exemplo, deficincia da inicial, ilegitimidade da parte, inexistncia de tabela etc.

264 b) Extino da obrigao alegando, novao, compensao, transao ou outro meio liberatrio. c) No estar a dvida compreendida entre as previstas em lei ou no estarem os bens sujeitos a penhor legal. Sentena: A sentena poder ser homologatria do penhor com entrega dos autos ao credor em 48 horas. Poder, tambm, ser de indeferimento do pedido de homologao, com a restituio dos bens retidos ao devedor, ressalvando-se ao credor o direito de cobrar a conta em ao prpria, ao que depender do ttulo executivo lquido disponvel, uma vez que a sentena homologatria no constitui esse titulo. Prazo: Homologado o penhor, prevalece o prazo previsto no art 806, do CPC, ou seja, o credor dever intentar ao principal em 30 dias, contados da homologao, sob risco de perda de eficcia da medida cautelar. 12.08.2009 ATENTADO Conceito: atentado a conduta de uma das partes que cria situao nova ou altera o status quo, pendente a lide, lesiva outra, sem razo de direito (ilegal). (Humberto Theoodoro Jr). Dele nasce a ao de atentado que o instrumento para exercitar a restituio ao status quo para que a situao permanea como estava ao iniciar-se o processo e assim continue enquanto esta corre. Hipteses: esto no art 879: comete atentado a parte que, o curso do processo e de forma ilegal: I. Viola penhora, sequestro, arresto ou imisso de posse. II. Prossegue em obra embargada. III. Pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato. Crime: o atentado, fraude processual que , crime previsto no art 347, do CP. Consiste o atentando em inovar artificiosamente, na pendncia do processo civil ou administrativo o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito. Pressupostos: so os seguintes para exercer a ao de atentado: 1. pendncia de uma causa. A medida ser sempre incidental, em autuado em apartado; nunca preparatria. Aplica-se a qualquer tipo de processo de conhecimento, executivo, cautelar ou especial. Observe-se os artigos 802 e 803. 2. inovao de estado de fato inicial. 3. ilegalidade na inovao ou modificao abusiva na situao de fato da lide. 4. prejuzo a interesse da outra parte. 5. Risco de o juiz ou perito ser induzido a erro. Competncia: o juiz da causa principal (1 grau).por ser uma ao acessria, mesmo quando a ao se encontrar no tribunal. (art 880, do CPC) Legitimidade: A parte prejudicada no processo principal ou terceiro que possa sofrer os efeitos da futura sentena dessa ao principal (assistente e terceiros intervenientes).

265 Procedimento: (artigos 802, 803 e 520-IV) : a) Petio Inicial: alm dos requisitos do art 801 dever informar no que consiste o atentado. No h deferimento liminar. b) Citao: o requerido ser citado para contestar em 5 dias, sob pena de revelia, com presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor. c) Produo de provas: contestada a ao, o juiz mandar produzir as provas necessrias, marca a audincia de instruo e julgamento, em havendo prova oral. d) Sentena de procedncia ou improcedncia do pedido, sentena que comporta apelao. Sentena (art 881): Se de procedncia, o juiz determinar a suspenso da causa principal, restituio situao anterior ao atentado e proibio do ru falar nos autos at a restituio, alm do ru responder por perdas e danos em razo do atentado. Se de improcedncia, ser sentena declaratria negativa e implicar no nus da sucumbncia ao autor. Efeitos da sentena: A sentena de procedncia produz os seguintes efeitos legais: a) Reconhecimento da alterao ilcita do estado de fato. b) Ordem de restabelecimento ao status quo ante. c) Suspenso da causa principal. d) Proibio do ru falar nos autos at a purgao do atentado, e) Imputao da sucumbncia ao ru. 16.09.2009 Procedimentos especiais Objetivo geral: adequar a forma ao objeto (direito material) da ao O procedimento especial se pauta por regras prprias que preveem o que for diferente do procedimento comum. Por isso, no que no houver previso, aplica-se as regras do procedimento comum ordinrio. Objetivos particulares: 1. Simplificao e agilizao, como, por exemplo, reduo de prazos, excluso de atos dispensveis. 2. Delimitao do tema. 3. Explicitao dos requisitos materiais e processuais. 4. Anulao da dicotomia entre ao de conhecimento e ao de execuo. Requisito material: Prova de que o direito defendido adequado ao procedimento especial, sob risco de carncia de ao. Exemplo: Seja um direito material A para o qual o procedimento especial utilizado seja outro. Haver extino do processo com resoluo do mrito. E, seja um direito material B, para o qual o procedimento especial utilizado no se presta; neste caso, haver extino do processo sem mrito.

266 O procedimento especial prev alguns atos que se no forem praticados levam extino do processo. Por exemplo, se o juiz assinala um prazo para que o autor faa um depsito em consignao. Se o depsito no for feito no prazo, extingue-se o processo. Os procedimentos especiais esto listados no Livro IV, do CPC. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO Conceito: Quando ocorre impossibilidade de efetuar o pagamento de uma obrigao pelos meios normais (ou porque o credor se recusa a receber ou por que ele no pode receber, ou porque h erro no valor, ou at porque haja risco quanto ao pagamento, o devedor pode cumprir sua obrigao valendo de uma ao de consignao em pagamento (art. 890, do CPC), desonerando-se do nus da obrigao que tinha. So duas as modalidades de consignao: Extrajudicial art. 890, 1. No caso de prestao pecuniria, No existe relao de direito, por isso um instituto de direito material. Judicial: Ao de consignao em pagamento. Como regra, a consignao facultativa, havendo, entretanto, situaes em que ela obrigatria. Condies: 1. Havendo compromisso de compra e venda de lotes urbanos (Lei 6.766/79) 2. Objeto: somente obrigaes pecunirias. 3. Existncia no lugar do pagamento da obrigao (comarca) estabelecimento bancrio oficial ou, na falta deste, outro estabelecimento bancrio. 4. O credor deve ser conhecido, certo, capaz e solvente, bem como seu endereo (art 344, CC). No sendo conhecido, no possvel o depsito bancrio na forma extrajudicial. Alm do mais, o credor deve ser inequivocamente o titular do crdito. 5. O credor deve ser avisado por carta AR (carta com aviso de recebimento), que assinalar para prazo de 10 dias para a resposta. 6. O depsito deve ser feito em conta que possibilite a correo monetria do depsito. 7. Depsito de forma extrajudicial s para credor capaz. Assim, o procedimento especial destinado s situaes em que o devedor querendo desonerar-se de seu nus com o credor no consegue por via extrajudicial (art 335, do CC) pelas condies abaixo e o devedor tem que valer de meios judiciais: a) O credor no pode ou se recusa a receber ou dar quitao. b) O credor no recebeu nem mandou receber no lugar, tempo e condies devidos (obrigao quesvel ou qurable). c) O credor incapaz de receber; desconhecido, declarado ausente ou reside em lugar incerto ou de acesso perigoso e difcil. d) Existe dvida sobre quem deva receber. e) H litgio sobre o objeto de pagamento. Assim, a via prefervel a extrajudicial, valendo-se o devedor da judicial quando impossvel de efetuar o pagamento pelas vias extrajudiciais comuns, inclusive do depsito em estabelecimento oficial (Banco do Brasil e CEF).

267 A ao de consignao em pagamento tutela a direito do devedor de pagar para se desonerar de sua obrigao. A esse direito se contrape a obrigao do credor de receber. Hipteses que autorizam a consignao: 1. Mora accipiendi ( a mora do credor que se recusa de forma injustificada a receber o pagamento no tempo, lugar e condies devidas). Embora o devedor no seja obrigado a entrar com a ao de consignao em pagamento, sempre que no houver mora accipiendi, o devedor deve faz-lo para eximir-se de encargo adicionais como multas e juros de mora. Geram mora accipiendi: O credor no pode ou se recusa a receber ou dar quitao O credor incapaz de receber; desconhecido, declarado ausente ou reside em lugar incerto ou de acesso perigoso e difcil. 2. Risco de pagamento ineficaz. Enquadram-se nesta hiptese: O credor se recusa a oferecer a devida quitao do pagamento. Existe dvida fundada quanto pessoa do credor. Existe dvida quanto prestao. Falta de representante legal do credor absolutamente incapaz ou do seu assistente no caso de credor relativamente incapaz. Ao de consignao em pagamento uma ao dplice, pois que pode redundar tanto em um provimento para o autor-consignante, mas tambm em benefcio do credor consignado, que poder at executar o consignante. Legitimidade ativa: o devedor, por excelncia, mas pode ser tambm seus sucessores O art. 890 faz tambm meno a terceiro. Aqui temos tanto o terceiro juridicamente interessado e o terceiro no interessado, terceiros esses que podem extinguir a dvida do devedor. Se o terceiro interessado efetuar o pagamento, sub-roga-se dos direitos de credor. Se o pagamento for efetuado por terceiro que no tenha interesse, embora tenha o direito de receber o valor pago, no fica sub-rogado nos direitos do credor. Para receber o seu dinheiro dever propor ao de conhecimento condenatria para o ter seu direito garantido. Aviso o credor do depsito consignado assinalado o prazo de 10 dias, se ele no responder, haver presuno de aceitao, ficando o devedor desonerado de sua obrigao ( 2, do art 890). Se ele responder concordando a declarao da aceitao. Ele pode no concordar, recusando o depsito, o que ele far diretamente ao banco depositrio e o devedor dever propor ao de consignao em pagamento no prazo de 30 dias, para continuar sem riscos de encargos sobre sua dvida, instruindo a petio inicial com prova do depsito e da recusa. Competncia na ao de consignao: Como regra, o foro do domicilio do devedor salvo se houver foro de eleio. (art 327, CC). Todavia, se o pagamento se referir tradio de um bem imvel, ou a prestaes relativas a imvel, o foro competente ser o da situao do imvel, como determinado no art 328,CC. Nos contratos de aluguel segue a regra geral, podendo, todavia, haver foro de eleio. 30.09.2009 A petio inicial da ao de Consignao em pagamento deve ser instruda com prova do depsito e da recusa de recebimento por parte do credor. (art.893, CPC).

268 Como dito acima, se o devedor depositar em banco oficial o valor de sua dvida, ele deve marcar o prazo de 10 dias para manifestao do credor. Se o credor no responder nesse prazo, presume-se a aceitao do depsito e o devedor fica desobrigado de sua responsabilidade. Mesmo assim, se o devedor ingressar com a ao, a pea inicial do devedor ser indeferida por falta de interesse de agir, por desnecessidade da ao. Alis, a ao s ser cabvel em caso de depsito prvio, somente se o credor recusar o depsito. O devedor, neste caso, ter 30 dias de prazo, a partir da recusa, para ingressar com a ao para no perder o seu direito de ficar isento do nus de juros e multas em seu dbito. Mas, no sendo feito depsito prvio, ele poder, se quiser, entrar com a ao a qualquer momento. Ingressando com a ao, sem o depsito prvio, pedir ao juiz para autorizar o depsito, para o que o juiz lhe conceder um prazo de 5 dias e pedir que o credor seja citado para levantar o depsito ou oferecer resposta (art. 893). Se houver dvidas sobre quem deva ser o credor, o devedor, autor da ao de consignao, pedir a citao de todos os que disputam o direito sobre o depsito para provarem o seu direito. Deve-se ter em conta, entretanto, que a recusa justa do credor sobre o depsito, no autoriza o ingresso da ao. Dois artigos do CC sobre o assunto merecem destaque: Art 892: No caso de prestaes peridicas, depois de consignada uma delas, basta que ao aproximar-se o vencimento da seguinte, o autor da ao (devedor) oficie ao juiz para consignar as seguintes e passar a consignar as seguintes sem qualquer formalidade, devendo depositar, entretanto, at 5 dias do vencimento de cada uma. Art 894: Se o objeto da prestao for coisa determinada a ser escolhida pelo credor, ser ele citado para exercer esse direito em 5 dias, se outro prazo no constar de contrato. Na falta de posicionamento do credor, passar ao credor esse direito, que poder, inclusive, ser designado depositrio da coisa pelo juiz. 07.10.2009. Prazo para resposta do ru (credor): 15 dias. O que pode ser alegado na contestao (resposta) do ru? As respostas contam do artigo 896, do CPC. Ele pode defender diretamente do mrito, dizendo que no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida (896,I). Mas pode tambm defender-se de forma indireta, isto , justificando sua recusa, alegando, por exemplo, Que foi justa a recusa (art 896, II). Que o depsito efetuado no respeitou prazo e lugar previstos para o pagamento. (896, III) Que o depsito no foi feito no seu valor integral (art 896, IV). Neste caso, ele deve indicar o valor correto. O devedor poder completar o pagamento em 10 dias. Estando errado o devedor, ele arcar com a sucumbncia e com os encargos moratrios pela parte no depositada.

269 Essas quatro formas de alegao no so excludentes entre si, podendo haver mais de uma alegao. Julgamento antecipado do processo: Se o ru no contestar ocorrem os efeitos da revelia (art. 897), com o julgamento antecipado da lide. O devedor recebe quitao de seu nus. Se houver dvidas sobre quem deve receber, no haver mora accipiendi, havendo citao de todos os possveis credores e devem ser consideradas ss seguintes situaes: 1. Nenhum dos citados comparece: haver revelia com julgamento antecipado da lide e extino do processo. Ocorrer, ento, arrecadao de bens de ausentes prevista nos art. 1159 a art 1169. 2. Apenas um dos citados comparece. O juiz, ento avaliar a situaes dele, para confirmar tratar-se do verdadeiro credor. O devedor ser exonerado de sua obrigao, desde que o valor do depsito no tenha sido contestado. 3. Mais de um dos citados comparecem. No tendo havido contestao quanto ao valor do depsito, o devedor ficar liberado de seu compromisso e os que compareceram continuam no processo para que seja definido o verdadeiro credor. HABILITAO O processo dever sempre obedecer ao princpio da dualidade de partes. Por isso, quando uma das partes morrer e o direito em litgio for transmissvel, dever ocorrer a substituio da parte que morreu. O processo para se promover essa substituio a habilitao. Assim, morrendo, por exemplo, o autor, haver substituio? Depende. Se o direito disputado for personalssimo, intransmissvel, mo haver substituio extinguindo-se o processo, sem julgamento do mrito (art 267, IX). Mas, se o direito por transmissvel suspende-se o processo para que haja substituio do autor (art 265, I). Habilitao: procedimento em que se define o substituto da parte faltante, quando o direito for transmissvel (art.1055, CPC). Ocorre para qualquer momento do processo e em qualquer tipo de ao. Legitimidade: Qualquer das partes e terceiros intervenientes (Oposio, autoria, etc.). Nomeao

Um caso: A e B demandam a propriedade de determinado bem. Durante o processo, B vende o bem para C, morrendo logo depois. O C pode substituir o B, no processo? Pode, conforme permite o artigo 1061, do CPC. Deve se habitar, juntando o ttulo de aquisio e identificando-se. Quem pode requerer a substituio? A parte sobrevivente ou os sucessores do de cujus. O juiz no pode determinar de ofcio a substituio, em respeito ao princpio da demanda ningum est obrigado a demandar contra quem no queira. 14.10.2009- continuao

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A quem se pode pedir a habilitao? Se quem pede a habilitao so os sucessores do morto, ela ser pedido parte sobrevivente. Competncia: o juiz competente para decidir a habilitao o juiz da causa em curso. Se a causa estiver em recurso no Tribunal, pede-se ao desembargador relator do processo. (art. 1059, do CC). O autor pode desistir do processo com a morte da outra parte? Pode, mas se j tiver havido a citao da outra parte, os seus sucessores devem autorizar essa desistncia, porque pode haver interesse deles em decidir o mrito da lide. Suspenso do processo: evidentemente, havendo morte de uma das partes, haver suspenso do processo para a devida substituio do morto. Esta suspenso est prevista no artigo 265, do CPC, precisamente no 1. H de se atentar, todavia para o seguinte fato. Se j se iniciou a audincia de instruo e julgamento, esta ter continuidade com a presena do advogado do de cujus, indo at o seu encerramento e o processo s se suspender a partir da publicao da sentena ou acrdo. Aduz o 2, que ocorrendo a morte de um dos procuradores, mesmo que iniciada a audincia, o juiz marcar o prazo de 20 dias para substituio do falecido, findo o qual extinguir o processo sem julgar o mrito se o autor no designar novo advogado, ou prosseguir na audincia, revelia do ru, se este que deveria indicar novo advogado e no o fez. A habilitao do sucessor pode necessitar de uma nova ao, quando houver controvrsias sobre quem ser o sucessor. Pode ocorrer mesmo em ao incidental quando j houver prova cabal do sucessor, quando ento a incidental dever ser julgada antes. Mas, havendo nova ao, a petio inicial deve seguir o prescrito nos artigos 282/283, do CPC, sendo esta inicial distribuda por dependncia da ao principal, em relao substituio. Haver citao, que poder ser feita diretamente ao procurador, se j existir, ou diretamente ao ru, para resposta em 5 dias. O juiz tambm deve decidir em 5 dias. A rigor, a citao tem carter de intimao. Na sentena declaratria, o juiz decidir se autoriza ou no a substituio. Pode haver o caso de substituio direta no bojo do processo, quando o sucessor provar indubitavelmente a sua condio de sucessor (art 1.060, do CPC). Da deciso do juiz deferindo a substituio cabe agravo de instrumento e no agravo retido, pois deve ser julgado com urgncia. Mas se o juiz negar, no h clareza de caber agravo ou apelao. caso que valer, entretanto, a princpio da fungibilidade. 27.10.2009 AES POSSESSRIAS Tanto as aes possessrias como as aes petitrias tem o mesmo objeto: reaver o bem. Mas as aes possessrias se fundam no jus possessionis (direito de posse) e as aes petitrias se fundam no jus possidendi (direito de propriedade). Nesses fundamentos reside a diferena entre esses dois tipos de aes.

271 So aes dominiais, reivindicatrias, de imisso de posse, quando ocorrerem perturbaes de trs espcies, como relao posse: a) Esbulho possessrio a perda total da posse. Ao de Reintegrao de Posse. b) Turbao da posse molstia na posse, mas sem perd-la. Ao de Manuteno da posse. c) Ameaa posse ameaa que possa haver turbao ou esbulho. Ao de Interdito Proibitrio. Fungibilidade das aes possessrias: Est prevista no art 920, do CPC. Essas trs aes especficas so fungveis, ou seja, se houver erro no nome da ao, mesmo assim, o juiz pode acolh-la, julgando extra petita. O importante a descrio dos fatos. Cumulao de pedidos: O rito especial dessas aes possessrias prev a possibilidade se serem apresentados, cumulativamente, os seguintes pedidos: I. Condenao em perdas e danos. II. Cominao de pena no caso de nova turbao ou esbulho. III. Desfazer construes ou plantaes (destruir) feitas em detrimento da posse. Diferentemente dos trs pedidos acima, que na implicam em mudana do rito especial da possessria, se algum outro pedido for tambm colocado, exigem a mudana do procedimento para o rito ordinrio, que no prev concesso de liminar. No deixa de existir, entretanto, no rito ordinrio, o direito de pedido de antecipao de tutela. Um exemplo de um desses outros pedidos ser o de resciso contratual. Questo: Cabe reconveno mas possessrias? A resposta dada pelo artigo 922, do CPC, que diz que o ru pode fazer os pedidos que seriam da reconveno, no prpria contestao da ao. Trata-se de ao dplice. Portanto no cabe reconveno nas possessrias. Entretanto, se o autor acrescer pedidos alm daqueles do art 921, o quye acarreta mudana de rito, passar a ser possvel a reconveno. Carter executivo lato sensu e mandamental As aes possessrias tm carter executivo e mandamental, ou seja, a sentena autoexecutvel no carecendo de outras providncias. Nas aes de manuteno de posse e de interdito proibitrio a deciso mandamental nas obrigaes de fazer. Mas no nas de no fazer, pelo que, nestas o juiz impe multa. Ao de fora nova: aquelas propostas em menos de ano e dia da perturbao. Ao de fora velha: as que ultrapassam ano e dia da perturbao. Nas segundas aes (fora velha) diferentemente do que ocorre nas primeiras (fora nova), no cabe liminar. Nas aes de no fazer, para as quais no cabe liminar, o recurso est no art 461, 3, do CPC, ou seja, valer-se da antecipao de tutela, citado o ru. Essa concesso poder ser modificada ou revogada a qualquer tampo, fundamentadamente. Possessrias atpicas. Estas aes podem, at ter contedo possessrio. So 4 tipos:

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1. Nunciao de obra nova: quando uma obra vizinha esteja perturbando a posse. 2. Ao de dano infecto: perigo de runa em prdio vizinho. 3. Embargos de Terceiro Possuidor: art 1.046, CPC. Quando a pessoa, mesmo no sendo parte da ao, sobre turbao ou esbulho na posse de seus bens, por ato de apreenso judicial. (caso de penhora, arresto, sequestro etc.). 4. Ao de Imisso de posse: A pessoa tem a propriedade, mas no tem a posse 28.10.2009 A posse transfervel na sucesso, alienvel. Relao entre a causa de pedir e o pedido: sempre sobre a posse, que a causa de pedir remota, pois que a causa de pedir prxima o esbulho, a perturbao da posse. O autor pode pedir ao juiz que estabelece cauo para garantir-se quanto ao resultado da ao. Se houver recusa parte em prestao cauo determinada pelo juiz, este poder tir-la da posse e designar um administrador. Legitimidade: ativa, daquele que pretende conseguir a posse e passiva daquela que est na posse. Competncia: Se coisa mvel, o domiclio do ru, se imvel o juzo da localizao do imvel. Petio inicial: alm do contido no art 282, do CPC, a autor dever provar: O ato prejudicial pratica pelo ru. A data do incio das perturbaes. Se p objetivo continuar na posse, ao de manuteno da posse, mas se perdeu a posse, ao de reintegrao da posse. Valor da causa: Valor do bem (valor venal) ou o valor do proveito econmico que se tira do bem. Sentena: Embora seja uma sentena mandamental, por isso auto-executvel, pode haver situaes em que preciso liquidar antes a sentena.