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Voces: ENTIDAD FINANCIERA ~ PRIVILEGIOS ~ LIQUIDACION DE ENTIDAD FINANCIERA ~ BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA Ttulo: La exclusin de activos y pasivos

en la ley bancaria Autor: Ambrogi, Guillermo Publicado en: LA LEY1998-B, 1191 SUMARIO: I. Introduccin. - II. Aproximacin conceptual. - III. Funcionamiento de la normativa. - IV. Sincronizacin de vencimientos de activos y pasivos. I. Introduccin La crisis bancaria provocada por la devaluacin de la moneda mexicana en diciembre de 1994 encontr al Banco Central de la Repblica Argentina (BCRA) hurfano de una normativa adecuada para afrontarla. La respuesta del legislador consisti en la sancin de la ley 24.485 (luego reformada por la ley 24.627); que introdujo severas reformas en la ley de entidades financieras (21.526, modificada por la ley 24.144). Este trabajo analiza los aspectos jurdicos de las medidas contempladas en el art. 35 bis inc. II, de la ley de entidades financieras bajo el ttulo "Exclusin de activos y pasivos y transferencia a otras entidades financieras" (Adla, LV-E, 6957; LVI-B, 1653; XXXVII-A, 121; LII-D, 3892). En nuestra opinin, tales disposiciones constituyen procedimientos liquidatorios de naturaleza paraconcursal, establecidas ms en beneficio de la restitucin de los depsitos que en el reflotamiento de la entidad financiera en crisis. II. Aproximacin conceptual La exclusin de activos y pasivos es un procedimiento legal que faculta al BCRA a disponer la transferencia de los activos de un banco en crisis a otra entidad financiera y, con el producido esperado, pagar sincronizadamente los crditos de determinados acreedores privilegiados, siempre por un monto equivalente al de los activos vendidos. Para ello, el adquirente y el BCRA convendrn con los acreedores referidos, la fijacin de un cronograma de pagos de sus crditos, que incluir necesariamente una espera y que tendr -generalmente- efectos novatorios. La entidad adquirente responder, con todo su patrimonio (y no slo con el producido de las activos transferidos) por su pago. Ahora se arma un fideicomiso financiero, no se mezclan los patrimonios. Se trata as de restablecer la confianza en el sistema con el menor costo para el BCRA que no se ver obligado a efectuar prstamos a entidades de dudosa solvencia y por ende, de incierto reintegro. Por el contrario, recuperar los crditos antes concedidos sea a travs del pago o mediante el cambio de deudor, aun cuando -como contrapartida- pueda conceder las denominadas "facilidades" previstas en el art. 34, LEF, que -de todas maneras- no importan desembolso de fondos para el BCRA. Por su parte, la entidad vendedora, que ha defraudado -en sentido lato la confianza de sus acreedores, quedar fuera del sistema, sea por natural imposicin del mercado o por explcita revocacin de la autoridad para funcionar, con el patrimonio menguado en sus activos pero liberada de algunos pasivos (exactamente de aqullos equivalentes a los activos transferidos). Los depositantes debern soportar las consecuencias de la crisis, viendo limitado su derecho al recupero a travs de un cronograma de satisfaccin, que postergar el reintegro de los depsitos en un plazo estimado al que los activos ilquidos transferidos adquieran liquidez, sea por la venta (p. ej., inmuebles o ttulos) o (prstamos). La entidad financiera adquirente realizar la operacin afectando su patrimonio, ya sea por la utilizacin de fondos propios como por el recurso a prstamos del Fondo Fiduciario de Capitalizacin Bancaria, que significa un aporte del Estado nacional a la solucin de la crisis. El resto de los acreedores, que carecen del privilegio de los arts. 49 incs. d) y e) y 53 de la ley de entidades financieras, sern slo invitados al banquete de las prdidas. Los mejores activos se habrn transferido, y el menguado patrimonio del deudor dudosamente alcanzar para satisfacerlos. Todo este procedimiento se habr realizado sin contralor judicial, por actos propios de las autoridades estatutarias del banco en crisis, bien que autorizados por el BCRA en una delimitacin de competencias difcil de trazar. Finalmente, slo la aplicacin de la norma dir si el instituto es eficaz y apto para regenerar la confianza y aventar la crisis sistmica. Esta es una cuestin de poltica legislativa que si bien excede la interpretacin jurdica, no por ello resulta ajena a sus consideraciones. Es ms, la hermenutica no podra prescindir del resultado disvalioso en atencin al bien que se busca preservar. En efecto, si el legislador ha sealado al mercado que las crisis bancarias debern ser solucionadas por el propio sistema (esto es, las entidades financieras, an con cierto grado de ayuda del BCRA y del Fondo Fiduciario de Capitalizacin Bancaria), no parece improbable que:

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i. los depositantes confen ms en las fuerzas propias de cada banco que en las del sistema en conjunto, incluido -por cierto- las funciones (incumplidas) de prestamistas de ltima instancia (BCRA). Esto, por una mera cuestin de magnitud patrimonial, llevar a privilegiar las entidades extranjeras frente a las locales y entre stas, a las nacionales frente a las regionales. ii. que las entidades financieras se vean obligadas a mantener importes atesorados en depsitos a la vista o de muy corto plazo (por ende, de baja remuneracin) para atender con fondos propios las consecuencias de una eventual disminucin de la confianza del pblico inversor. Ello actuar en perjuicio -nuevamente- de las entidades locales frente a las extranjeras, ya que estas ltimas suplirn la falta de respuesta del PUI mediante el recurso (efectivo o por presencia) del patrimonio de sus casas matrices (y hasta, por la actividad del PUI de sus casas principales), pudiendo constituir un factor distorsionante del mercado financiero al diminuir los costos de transaccin de unas (bancos extranjeros) y aumentarlos para otras (entidades nacionales). Por ello, la norma parece contener un sistema que tender a la concertacin y extranjerizacin de la banca local. La aplicacin del sistema de seguros de depsitos tampoco permitir corregir esta situacin ya que i) su rgimen es subsidiario y complementario del sistema de privilegios establecidos en la ley de entidades financieras (art. 49, incs. d) y e); ii) la cobertura slo podr hacerse efectiva en la medida de las disponibilidades del Fondo de Garanta (art. 17, leg. cit.) y iii) los importes asegurados parecen exiguos (art. 13, leg. cit.) as como tambin los recursos del Fondo(1)(2). III. Funcionamiento de la normativa Como se ha expresado en el punto 2 supra, la exclusin es un instituto de perfiles liquidativos de naturaleza paraconcursal que persigue la satisfaccin de ciertos pasivos privilegiados mediante un procedimiento de exclusin y transferencia de activos a terceros. La aplicacin del instituto comprende el siguiente procedimiento: a) Encontrndose una entidad financiera en las situaciones previstas en el art. 44 de la ley de entidades financieras, el BCRA resuelve reestructurar la entidad sujetndola a las medidas previstas en el art. 35 bis de la ley de entidades financieras, mediante el dictado del pertinente acto administrativo (art. 35 bis, capit). Asimismo, antes o en forma simultnea, el Superintendente de entidades financieras y cambiarias habr dispuesto la suspensin provisoria de los operaciones (art. 49, ley 24.144) y designado veedores con facultades de veto respecto de las decisiones del rgano de administracin de la entidad en crisis. b) Se fijan los pasivos que corresponde excluir del patrimonio de la entidad en crisis: se tratarn de los depsitos que cuentan con el privilegio establecido en el inc. e) del art. 49 de la ley de entidades financieras(3). c) Se fijan los activos excluibles por el valor equivalente a los pasivos fijados segn el apartado anterior. La equivalencia se fija en funcin del valor contable de tales activos conforme las normas contables aplicables a los balances de las entidades financieras. d) Las entidades financieras, enajenante y adquirente, celebran un compromiso de transferencia de activos y pasivos. e) El BCRA considera el compromiso de transferencia y sus antecedentes, y, en su caso, dicta el acto administrativo mediante el cual: (i) autoriza la celebracin del contrato definitivo de transferencia entre enajenante y adquirente; (ii) dispone la exclusin de activos y pasivos del patrimonio de la entidad cesante; (iii) otorga, en su caso, las facilidades previstas en el art. 34 de la ley de entidades financieras. (iv) aprueba el cronograma de restitucin de depsitos a los depositantes por la entidad adquirente, sincronizando los vencimientos de activos y pasivos. (v) propone al juez competente la designacin de un interventor judicial de los rganos de administracin o gobierno de la entidad enajenante -inc. III, art. 35 bis-. f) La entidad enajenante (mediante la actuacin de sus autoridades estatutarias o del interventor judicial) suscribe el Contrato de Transferencia de Activos y Pasivos, con la entidad adquirente. Este contrato constituye la causa jurdica de transmisin de los activos y pasivos excluidos. g) Se realiza la transferencia de activos y pasivos excluidos, con ajuste a las disposiciones del inc. V del art. 35 bis de la ley de entidades financieras, y a las normas del derecho comn, atendiendo la naturaleza jurdica de los bienes transferidos. El procedimiento ha sido dividido en las etapas expuestas para una exposicin ordenada; en la prctica, las mismas suelen confundirse durante la ejecucin atendiendo a la dinmica de la transaccin. III.1. Exclusin de pasivos La determinacin de los pasivos excluibles es -crono- lgica y operativamente el punto de partida del procedimiento, pues en funcin de su cuanta se fijarn los activos que deben ser excluidos.

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Sin embargo, a pesar de la latitud de la norma, nuestra conclusin es que slo pueden excluirse los depsitos que gozan del privilegio establecido en el art. 49 inc. e) de la ley de entidades financieras. Se analizarn los fundamentos en los puntos siguientes. III. 1.1. Privilegio de los depositantes i. La ley de entidades financieras otorga a las depositantes privilegio especial y general para el cobro de sus crditos (arts. 49 incs. d) y e). Son aplicables tanto en caso de liquidacin judicial de la entidad como en su quiebra, por la remisin que efecta el art. 51 inc. c) de la ley de entidades financieras, y son utilizados como referencia en los procedimientos del art. 35 bis(4). ii. En el sistema legal argentino, el asiento de los crditos con privilegio especial es un bien determinado. El art. 49 inc. d) de la ley de entidades financieras -en la redaccin que surge de las leyes 21.526 y 24.485- fij ese asiento: "los fondos que la entidad tuviese depositados en concepto de encaje por efectivo mnimo". La ley 24.627 modific dicha norma, agregando como asiento del privilegio: "otros fondos existentes a la fecha de disponerse la revocacin de su autorizacin para funcionar o los fondos resultantes de la transferencia de los activos excluidos conforme el art. 35 bis". Existen as tres asientos del privilegio especial: a) los encajes por efectivo mnimo; b) otros fondos existentes y c) los fondos resultantes de la transferencia de activos excluidos. Ninguno de ellos alcanza a cubrir los requisitos necesarios para ser considerados como tales. En efecto, los encajes por efectivo mnimo han sido eliminados del sistema financiero, siendo sustituidos por los requisitos mnimos de liquidez (Comunicacin "A" 2350 del BCRA -Adla, LV-D, 4730-)(5). Por ello, el asiento del privilegio ha desaparecido por un acto de la autoridad monetaria, quien no se ha limitado a la modificacin del nomen sino que la figura -tanto en su integracin(6)como en su remuneracin- es otra y distinta. Debe recordarse que el privilegio slo tiene fuente legal ( art. 3876, Cd. Civil), que resultara vulnerada si se admitiera su posibilidad de creacin por un acto administrativo del BCRA. Asimismo, dado su carcter excepcional, la analoga no autoriza el reconocimiento de privilegios(7). Respecto de la locucin "otros fondos existentes a la fecha de disponerse la revocacin de la autorizacin para funcionar" no constituye la determinacin de un asiento, por su vaguedad y amplitud. Advirtase que la amplitud de la frase de marras permitira incluir todas las disponibilidades en caja y bancos, moneda extranjera u otros valores lquidos. La cuestin es relevante respecto del resto de los acreedores de la entidad cesante en la medida en que la imprecisa afectacin de bienes del deudor a la satisfaccin de crditos privilegiados reducirn el remanente que percibirn los quirografarios. Son pertinentes al respecto, las consideraciones efectuadas respecto de la interpretacin estricta de los privilegios expuestas en la nota 11 de este captulo. Finalmente, tampoco existe asiento respecto de "los fondos resultantes de la transferencia de los activos excluidos conforme el art. 35 bis". En efecto, es de la esencia del procedimiento de exclusin, que slo resulten transferidos los activos necesarios y equivalentes para satisfacer los crditos de los depositantes. Por ello, no hay "fondos resultantes" (esto es, que resulten o se originen en) ni importes pagados por el precio de la transferencia(8)(9). En conclusin, el privilegio especial de los depositantes fijado en el art. 49 inc. e) de la ley de entidades financieras, carece de asiento sobre bienes de la entidad financiera en crisis, habiendo perdido virtualidad jurdica. iii. El privilegio general de los depositantes est fijado en el art. 49 inc. d) de la ley de entidades financieras, y por el art. 53 inc. c) de la ley de entidades financieras. Impropiamente, la ley lo ha calificado como "absoluto", con el agravio a la lgica que importa la convivencia de dos privilegios absolutos(10), ya que, se mantiene tambin idntica calificacin para el privilegio del BCRA (art. 53, ley de entidades financieras). De todas maneras, el crdito de los depositantes es ms "absoluto" que el crdito del BCRA pues el rango de aqullos supera al de ste (art. 53, ley de entidades financieras). III. 1.2. El privilegio del Banco Central de la Repblica Argentina i. La norma en anlisis establece que tambin pueden ser excluidos del pasivo de la entidad en crisis, "los crditos del BCRA definidos en el art. 53/LEF". Sin embargo, es necesario adentrarse en aquello que la legislacin quiso decir jurdicamente ms all de su interpretacin literal. En este sentido, se ha argumentado en los captulos anteriores que la ratio legis de la exclusin de pasivos reposa en la existencia de acreedores privilegiados, los cuales desplazarn a los quirografarios en la percepcin de su crdito. La excepcionalidad de lo financiero y la necesidad de restablecer rpidamente la confianza del inversor en el sistema bancario autorizan la adopcin de medidas

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paraconcursales que -mediante el desmembramiento del patrimonio de la entidad en crisis- persiguen la satisfaccin inmediata del acreedor privilegiado. La existencia de la preferencia legal en la percepcin del crdito y la excepcionalidad de lo financiero constituyen los presupuestos de razonabilidad de la solucin paraconcursal. De all que slo los crditos que ostenten privilegio podrn ser objeto de exclusin y transferencia, de donde resulta necesario analizar la existencia de la preferencia. En este sentido, se ha sealado que los depositantes tienen privilegio general y absoluto por sobre todos los dems crditos (art. 49 inc. e), ley de entidades financieras). Tal privilegio es aplicable tanto en la liquidacin judicial de las entidades financieras como en las quiebras (arts. 49 inc. d, y 51 inc. c, ley de entidades financieras). Por lo tanto, si este privilegio es aplicable en la liquidacin de un banco solvente y tambin en la de uno fallido, no existe obstculo para aplicarlo en la solucin paraconcursal. ii. Distinta es la cuestin relacionada con el BCRA. Su privilegio absoluto est legislado en el Ttulo 7, Captulo 3: "Quiebras", art. 53, y como tal, es aplicable en los procesos concursales de la entidad fallida. Sin embargo, no hay norma alguna que admita su invocacin en el proceso liquidatorio de la entidad in bonis. Siendo conteste la doctrina en la interpretacin estricta de los privilegios por su carcter excepcional, no es dable extender analgicamente la preferencia establecida en el proceso concursal a la reestructuracin de la entidad financiera(11). Un aspecto adicional permite interpretar la voluntad del legislador en la cuestin considerada. En efecto, la ley 21.526 no haba incluido previsin alguna respecto de los privilegios en el procedimiento liquidatorio de la entidad in bonis (art. 48, hoy 49, ley de entidades financieras). Las leyes 22.267 y 22.529 (Adla, XL-C, 2539; XLII-A, 7) no modificaron la cuestin. La ley 24.144 reform la regla para las liquidaciones judiciales, otorgando privilegio especial y general a los depositantes graduando este ltimo en relacin con el del BCRA en estos trminos: "satisfecho el crdito del BCRA segn lo dispuesto en el art. 53, los depositantes..." (art. 49 inc. e, ley de entidades financieras). En otras palabras, segn el sistema de la ley 24.144, el crdito del BCRA gozaba de idntico privilegio y rango, tanto en la liquidacin judicial como en la quiebra de la entidad financiera. La ley 24.485, elimin toda referencia al privilegio del BCRA del art. 49 inc. e), y mantuvo exclusivamente el general de los depositantes, que -adems- calific como absoluto. Con lo cual, el crdito del BCRA no tiene privilegio en la liquidacin judicial de las entidades financieras y, siendo la existencia del privilegio, la nica regla de razonabilidad que permite su aplicacin en las soluciones paraconcursales, debe concluirse que el crdito del BCRA no es un pasivo excluible en los trminos del art. 35 bis, sin perjuicio de la preferencia que ostente en la eventual quiebra ulterior de la entidad financiera(12). III. 2. Activos excluidos i. Fijados los pasivos excluibles atendiendo su naturaleza y cuanta, podrn recin determinarse los activos -de valor contable equivalente- que sern excluidos del patrimonio de la entidad en crisis. En efecto, no hay activos excluibles sin pasivos excluibles. La relacin entre unos y otros es su equivalencia por el valor contable. Por lo tanto, no se podrn detraer activos sin previamente conocer los pasivos a cuya satisfaccin sern afectados aqullos. ii. La normativa no limita ni a las entidades financieras ni al BCRA en la eleccin de los activos excluibles. Quedan comprendidos todas las cuentas del balance de la entidad, pudiendo excluirse disponibilidades, ttulos, inmuebles, etc. Atento las particularidades del negocio bancario, en la generalidad de los casos, el activo excluido de mayor importe sern los prstamos concedidos a terceros. Nada empece a la transmisin de los activos gravados con hipoteca o prenda. Sin embargo, su valor de contrapartida al pasivo excluido deber efectuarse con detraccin del importe garantizado. Por otra parte, si el crdito hipotecario o prendario estuviera judicialmente ejecutado, la subasta no se interrumpir de acuerdo con las excepciones a la regla prevista en el art. 35 bis, apartado V, inc. b). iii. La valuacin de los activos excluibles constituye un aspecto de indudable importancia en la transferencia. En efecto, el propsito de la equivalencia contable es mltiple, pues: a. slo permite excluir los activos que resulten equivalentes al pasivo privilegiado, previamente determinado. b. otorga un criterio objetivo para la exclusin de activos. c. garantiza a los terceros que slo sern excluidos los activos necesarios para establecer la relacin de equivalencia. d. confiere un parmetro de neutralidad de la operacin. En efecto, si los activos deben ser de valor contable equivalente a los pasivos, la operacin de transferencia no debera generar resultados positivos o

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negativos para las partes. La valuacin debe realizarse atendiendo a las normas contables aplicables a los balances de las entidades financieras conforme lo dispone el apart. a) inc. II art. 35 bis. La responsabilidad de valuacin -conforme normas- corresponde al BCRA. En efecto, tratndose de soluciones paraconcursales con activa participacin del BCRA, no podr cumplirse el requisito con la mera referencia a las valuaciones practicadas por las entidades en sus balances. Deber el BCRA contratar una auditora independiente, de reconocido prestigio, para realizar una valuacin de los activos y determinacin cuantitativa de los pasivos, que sustenten la resolucin del BCRA. III.3. La transferencia de activos y pasivos III.3.1. La persona del adquirente Los activos y pasivos excluidos se transfieren a un tercero. El texto de la norma no ofrece dato alguno sobre su calidad. Slo el ttulo del inc. II ("Exclusin de activos y pasivos y transferencia a otras entidades financieras") permite advertir que debe ser una entidad financiera y no cualquier tercero. Quid del valor jurdico de los ttulos de una norma. Sin embargo, la misma norma, en su apart. d) establece que el BCRA podr otorgar las facilidades previstas en el ltimo prrafo del art. 34 de la ley de entidades financieras (excepciones temporarias a los lmites y relaciones tcnicas pertinentes, eximicin o diferimiento del pago de cargos y multas, u otras medidas pertinentes). Se aprecia que el beneficiario de tales liberalidades slo puede ser una entidad financiera, y que -por tanto- slo ella podra adquirir los activos y pasivos, gozando -en su caso- de tales facilidades. Es que el instituto en su globalidad -como se ha advertido ut supra- persigue mantener los activos y pasivos dentro del sistema financiero, en la conviccin que las entidades financieras estn mejor dotadas para su administracin que la autoridad de contralor. III. 3.2. Transferencia de activos. Procedimiento y efectos III.3.2.1. En el derecho argentino, la transferencia jurdica de los bienes se opera mediante el cumplimiento de la legislacin civil y comercial. Concluido o perfeccionado el procedimiento de transmisin -reglado de acuerdo con su naturaleza jurdica-, los bienes quedan transferidos al adquirente y excluidos de la agresin de los acreedores del enajenante. III.3.2.2. Estos procedimientos no son instantneos y se dilatan en tiempos que no se compadecen con las urgencias generadas por las crisis financieras. As, sancionada la ley 24.485, se plantearon dos interpretaciones. La primera -atendiendo las normas de derecho comn- sostuvo que deban cumplirse los procedimientos normales para considerar que el bien en cuestin haba salido del patrimonio de la entidad en crisis. La segunda, fincando en la excepcionalidad de la normativa financiera estim que el bien deba considerarse fuera del patrimonio de la entidad en crisis con su mero sometimiento al art. 35 bis de la ley de entidades financieras, sin que fuera necesario el trnsito por la normativa comn de transmisin de la propiedad. Las interpretaciones planteadas tienen indudable repercusin en la eficacia de las medidas paraconcursales. En efecto, represe que estamos frente a un patrimonio cesante, insolvente, con acreedores insatisfechos que, ante la imposibilidad de acudir al proceso colectivo y universal de la liquidacin patrimonial, tratarn de encontrar satisfaccin al crdito impago, mediante la ejecucin singular y la anotacin de medidas cautelares, que -a la postre- impedirn la desarticulacin del patrimonio del deudor mediante la fuga de bienes al tercero. Si estas medidas fueran acogidas judicialmente, los procedimientos del art. 35 bis entraran en desuetudo por inutilidad evidente: los acreedores se habran apoderado de los bienes del deudor cesante y pocos activos quedaran para responder a los pasivos privilegiados. III.3.2.3. La reforma de la ley 24.627 cort por lo sano, sancionando normas que -exorbitando el derecho comn- parten de la premisa que el bien en exclusin queda en una suerte de estacin de transferencia entre el patrimonio de la entidad financiera en crisis y la entidad adquirente, fuera de la agresin de los acreedores de la primera y, en principio, de ciertas medidas judiciales, no bien el BCRA dicta el acto administrativo de exclusin del activo en cuestin. Para ello, incorpor el inc. V al art. 35 bis, estableciendo que las transferencias de activos y pasivos previstas en el art. 35 bis de la ley de entidades financieras, se regirn exclusivamente por la legislacin financiera, sin requerir autorizacin judicial alguna (art. 35 bis, inc. V apart. a y c). Ello no significa que puedan omitirse los procedimientos de transmisin del derecho comn pero, mientras los mismos se instrumentan o perfeccionan (art. 52 ley de entidades financieras), debe considerarse que los activos excluidos ya se encuentran fuera del patrimonio del deudor y de la agresin de sus acreedores(13). Por esta razn, aun cuando se decretara la quiebra del banco enajenante y el proceso de trasferencia no se encontrara concluido, tales bienes no integrarn al activo falencial (art. 52, in fine, ley de entidades financieras). III.3.2.4. En realidad, la normativa persigue un doble propsito: por una parte, evitar que los

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acreedores de la entidad enajenante puedan frustrar o limitar la transferencia de bienes; y por la otra, asegurar al adquirente que no ser perturbado en la propiedad de los activos transferidos en contrapartida de los pasivos asumidos. Sin embargo, la ley no purga los vicios originarios en la adquisicin de la propiedad de los bienes por el enajenante ni sega los mejores derechos que un tercero puede invocar sobre los mismos. No constituye una adquisicin autnoma sino derivada del enajenante. Estas consideraciones permiten concluir que los bienes excluidos no son plenamente transmitidos al adquirente hasta el cumplimiento total del procedimiento de transmisin, aun cuando la ley le otorgue efectos respecto de los acreedores del enajenante, y de su ulterior quiebra a partir del acto administrativo del BCRA que autoriza o dispone su exclusin(14). III.3.2.5. En este sentido, el anlisis de los efectos del acto administrativo de autorizacin de exclusin respecto del propio BCRA, de las partes -enajenantes y adquirente- y de los terceros ser til para precisar las ideas. III.3.2.5.1. Respecto del BCRA, la transmisin de los bienes debe considerarse operada no bien se autorice la exclusin de activos. En efecto, el acto administrativo ha sido dictado por el BCRA (generalmente, a su pedido o sugerencia), controlando la valuacin de los activos y analizando el patrimonio cesante. Por ello, el BCRA deber considerar la incorporacin de los bienes a efectos del cumplimiento de las relaciones tcnicas bancarias y del resto de la normativa prudencial. En caso contrario, la entidad adquirente podra ver incrementado su pasivo (por la asuncin de los depsitos de la entidad enajenante) sin una adecuada contrapartida en el activo (si slo pudiera contabilizarlo cuando concluya el procedimiento de transmisin del derecho comn). El sustento normativo de esta conclusin finca en el art. 35 bis, V, a) -en cuanto establece que las transferencias de activos y pasivos, encomendadas o dispuestas por el BCRA, se rigen exclusivamente por la ley 21.526-; en el art. 35 bis., V, c) -en cuanto ordena que la transferencia de activos y pasivos excluidos no estn sujetos a autorizacin judicial alguna, resultando suficiente, con los alcances expuestos, la resolucin administrativa del BCRA-; en la actuacin que la ley impone al BCRA en el procedimiento de exclusin de activos y pasivos -art. 35 bis, cap. II-a), c) y d); y finalmente, en la competencia legal asignada al BCRA como supervisor del sistema financiero Carta Orgnica, art. 4, b). III.3.2.5.2. Respecto de las partes, adquirente y enajenante, rigen los principios del derecho comn. Por lo tanto, los activos excluidos no ingresarn al patrimonio del adquirente hasta el cumplimiento del procedimiento de transmisin que requiera la naturaleza jurdica de los bienes transferidos. En caso que la entidad enajenante (ya sea por sus autoridades estatutarias o por el interventor judicial -art. 35 bis inc. III-) fuera remisa, el adquirente tiene la accin de cumplimiento contractual que nace del contrato de transferencia de activos y pasivos, causa jurdica de la transmisin. III.3.2.5.3. Respecto de los terceros, cabe distinguir entre acreedores y deudores de la entidad enajenante. Los acreedores de la entidad enajenante pierden todo derecho sobre los bienes excluidos a partir del acto administrativo del BCRA, excepto que fueren acreedores hipotecarios, prendarios o munidos de otro privilegio especial (ver punto 3.3.2.5.4. infra). En efecto: (i) No podran iniciar o proseguir actos de ejecucin forzada sobre los activos excluidos (art. 35 bis Vb). Se refiere a aquellos acreedores que hubieren obtenido embargos u otras medidas cautelares sobre los activos excluidos, cuyas proceso de subasta ya no podrn continuar. El juez actuante a los fines de la intervencin prevista en el inc. III, art. 35 bis de la ley de entidades financieras dispondr el inmediato levantamiento de los embargos y/o inhibiciones generales trabados a efecto de que dichas medidas cautelares no impidan la transferencia de los activos excluidos. (ii) No podrn trabar nuevos embargos o anotar medidas cautelares sobre los activos excluidos (leg. cit., inc. b). (iii) Todos los procesos judiciales de contenido patrimonial que afectaren los activos excluidos debern radicarse ante el juzgado actuante en la intervencin prevista en el inc. III, art. 35 bis. Se produce un desplazamiento de la competencia territorial y por materia en favor del juzgado de la intervencin, de forma tal de asegurar -entre otras cuestiones- la disponibilidad jurdica de los activos excluidos. (iv) Los actos de transferencia de activos excluidos no podrn ser declarados ineficaces respecto de los acreedores de la entidad financiera enajenante (art. 35 bis V-c) y art. 51-a) ley de entidades financieras). Tratndose de soluciones paraconcursales, como se ha sostenido, tanto el BCRA como la entidad adquirente conocen el estado de cesacin de pagos del enajenante, siendo -precisamente- la nica razn que legitima la adopcin de tales medidas excepcionales. De all, que la adopcin de acciones de recomposicin del patrimonio cesante por conocimiento del estado de insolvencia (art. 119 y sigtes. ley 24.522) -Adla, LV-D, 4381-(*)) quedaban expeditas para los acreedores efectados. Sin embargo, las

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normas en anlisis prohben que tales actos sean declarados ineficaces o sean revocados, adquiriendo validez y oponibilidad por mandato legal. (v) Decretada la quiebra de la entidad financiera enajenante, los activos excluidos no integrarn la masa concursal aun cuando los actos de transmisin estuvieren en trmite de instrumentacin y perfeccionamiento (art. 52, ley de entidades financieras). De esta manera, se asegura al adquirente que recibir la propiedad de los bienes excluidos (que constituyen la contrapartida de los pasivos asumidos) aun cuando fuere decretada la quiebra de la entidad enajenante mientras se concluye el procedimiento de transmisin dominial. Sin embargo, esta excepcin slo ser eficaz si la transferencia del activo excluido logra perfeccionarse para el adquirente. Por el contrario, si la misma se frustrara por cualquier causa, el bien se mantendra en el patrimonio del enajenante, y si hubiera sido decretada la quiebra de este ltimo, dicho bien integrara la masa activa falencial, ante la ausencia de causa jurdica para la transferencia del bien. Se advierte entonces que la normativa no altera la transmisin jurdica de los bienes del derecho comn, sino que les priva de algunos efectos propios de su situacin jurdica con el mero dictado del acto administrativo del BCRA. Por ello, la norma del art. 52 de la ley de entidades financieras no constituye una excepcin al principio de universalidad concursal (art. 1, in fine y 108, ley 24.522). En efecto, en la normativa concursal, la exclusin es definitiva respecto del fallido, mientras que en la normativa financiera, la misma est condicionada al cumplimiento exitoso del procedimiento de transmisin. (vi) Los acreedores de la entidad financiera enajenante de los activos excluidos no tendrn accin o derecho alguno contra los adquirentes de dichos activos. Relacionada con la inaplicabilidad de la ley 11.867 (Adla, 1920-1940, 524 dispuesta en 35 bis-V-a), la amplitud de la norma es slo aparente. En primer lugar, no comprende los acreedores cuyos crditos han sido transferidos y asumidos por la entidad adquirente (pasivos excluidos-depositantes). Es esta ltima quien responder, con todo su patrimonio, por la cancelacin de los depsitos transferidos, con ajuste al cronograma de pagos autorizado por el BCRA(15). Tampoco procede la prohibicin respecto de los crditos que gozan de privilegios especiales sobre los activos excluidos (leg. cit., in fine). Sin embargo, su crdito slo podr ser satisfecho hasta su concurrencia con el producido del asiento del privilegio, no respondiendo el adquirente con su patrimonio(16). Advirtase que el valor de transferencia del activo excluido con privilegio especial debi resultar de la diferencia entre el valor del bien y el importe garantizado por dicho privilegio, constituyendo -por dicho monto- la contrapartida del pasivo excluido. Por lo tanto, si la realizacin del asiento fuera insuficiente para cancelar el crdito privilegiado, el adquirente no deber asumir el pago del saldo insoluto con fondos propios pues se alterara el sinalagma del Contrato de Transferencia. III.3.2.5.4. Respecto de los deudores de la entidad enajenante, sus crditos no podrn considerarse transferidos al adquirente por el mero dictado del acto administrativo del BCRA. Requerir el cumplimiento de los actos de transmisin del crdito, atendiendo a su naturaleza jurdica (cesin de crditos, endoso cambiario, inscripcin registral en caso de las garantas constituidas a favor de la entidad financiera, etc.). La seguridad jurdica de las transacciones y la certeza del deudor en la persona del accipiens imponen esta interpretacin. Por otra parte, la normativa financiera no efecta comentario alguno respecto del deudor, limitando los efectos exorbitantes del derecho comn a los acreedores de la entidad enajenante. Como se ha expuesto en el punto 3.3.2.5.3., la prohibicin de iniciar o proseguir juicios que comprendan activos excluidos reconoce tres excepciones: los que persigan el cobro de crditos hipotecarios, prendarios o laborales. En estos casos, tales ejecuciones podrn iniciarse y proseguirse hasta la subasta. Sin embargo, tal activo podr ser pasible de exclusin siempre que sea transferido por un importe que resulte de la diferencia entre el valor del bien y el monto del aseguramiento y se cumplan las formas de transmisin de los crditos litigiosos. III.3.3. Transferencia de pasivos. Procedimientos y efectos. III.3.3.1. Se ha analizado en los puntos anteriores las deudas que pueden traspasarse a la entidad financiera adquirente, concluyndose que son los depsitos bancarios con privilegio general y absoluto previstos en el art. 49 inc. e) de la ley de entidades financieras. III.3.3.2. Cabe preguntarse si la transferencia puede limitarse a una porcin de los depsitos o si la norma exige que la totalidad de los mismos sea transferido al tercero adquirente. La respuesta debe encontrarse en el valor de los activos excluibles: si ellos son suficientes para atender -con criterio de equivalencia contable- el valor de los pasivos, no existe razn jurdica para limitar su exclusin; si, por el contrario, el valor de los activos fuera insuficiente, la transferencia de pasivos deber limitarse al valor de los activos excluibles. En este caso, los pasivos debern ser transferidos a prorrata para no vulnerar el principio de igualdad entre acreedores privilegiados de la misma clase y rango.

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III.3.3.3. La exclusin de los depsitos de la entidad enajenante y su transferencia a la entidad adquirente consiste en un traspaso de deudas(17). El traspaso de deudas es el acuerdo celebrado entre el deudor (banco enajenante) y un tercero (banco adquirente) mediante el cual este ltimo se compromete a satisfacer el crdito del acreedores (depositante) en reemplazo de aqul. III.3.3.4. Surtir distintos efectos respecto de las partes (enajenante y adquirente) y los terceros. III.3.3.4.1. Respecto de las partes intervinientes, el traspaso adquiere validez desde el momento de su celebracin: la entidad adquirente se compromete a satisfacer el crdito de los depositantes en contraprestacin por la transferencia onerosa de los activos excluidos. Si los depsitos no pudieran ser pagados por el adquirente por oposicin justificada del acreedor, el adquirente deber restituir los activos recibidos (o un valor sustitutivo) en una proporcin equivalente(18). III.3.3.4.2. Respecto de los depositantes, las consecuencias jurdicas no son uniformes y depender de la posicin que ellos asuman frente al traspaso de las deudas. En efecto, el depositante puede prestar su conformidad al contrato celebrado entre la entidad enajenante y el banco adquirente, aceptando la cesin de deuda al adquirente y exonerando expresamente al deudor original. La prestacin se mantendr idntica pero cambiar la persona del deudor: se tratar de una delegacin perfecta de deuda, con efectos novatorios (art. 814, Cd. Civil). El depositante habr extinguido el vnculo obligacional con el deudor original y se habr creado una nueva obligacin con la entidad adquirente. La ley exige que el acreedor libere al deudor primitivo en forma expresa, esto es, con los recaudos del art. 917 ("verbalmente o por escrito, o por otros signos inequvocos con referencia a determinados objetos")(19). Por otra parte, el depositante puede negar su consentimiento expreso a la liberacin del deudor primitivo pero aceptar la acumulacin de un nuevo deudor: la entidad adquirente. Se configurar entonces, una obligacin concurrente con dos sujetos obligados al pago: el deudor primitivo (entidad en crisis) y el nuevo deudor (la entidad adquirente). Se trata de una delegacin imperfecta de deuda (o asuncin de deudas) que no produce novacin (art. 814, Cd. Civil)(20). A diferencia de la delegacin perfecta, es vlida la aceptacin tcita (art. 918, Cd. Civil)(21). Por el contrario, si el depositante no acepta la delegacin imperfecta, su crdito no podr ser transferido pero slo podr exigir el pago a su deudor original, esto es, la entidad financiera en crisis(22) (23). Respecto de la calidad de la deuda asumida por el adquirente, es necesario tambin efectuar ciertos precisiones. Si el traspaso de la deuda fue realizado mediante una delegacin perfecta, el crdito asumido gozar del privilegio general y absoluto previsto en el art. 49 inc. e) de la ley de entidades financieras, participando de la preferencia con los depositantes ya existentes en la entidad adquirente. Si fuera el resultado de una delegacin imperfecta, la deuda mantendr el privilegio respecto del deudor primitivo y tambin lo adquirir respecto del nuevo deudor, siempre que este ltimo haya realizado actos que importen su asuncin como depsitos bancarios(24). IV. Sincronizacin de vencimientos de activos y pasivos IV.1. Propsito La norma en anlisis encomienda al BCRA la aprobacin de las propuestas orientadas a restablecer la liquidez mediante la sincronizacin de los vencimientos de activos y pasivos (art. 35 bis, II-d). No se trata, por cierto, de restaurar la liquidez de la entidad enajenante que est fuera de la alternativa paraconcursal; su propsito es neutralizar el efecto de la asuncin de los crditos de los depositantes en el pasivo de la entidad adquirente. En efecto, represe que -al momento de la transferencia definitiva- los depsitos sern de plazo vencido. Si la entidad adquirente asumiera su pago conforme sus condiciones originales, generara una crisis de liquidez en su patrimonio pues debera afrontar deudas vencidas con activos -de su mayoralquidos. El procedimiento previsto por la norma consiste en la concesin de una espera a la entidad adquirente para la devolucin de los depsitos por un plazo similar al que los activos transferidos adquieran liquidez. Se advierte, una vez ms, el carcter liquidatorio del procedimiento paraconcursal ya que los depositantes cobrarn a medida que se prevea la razonable realizacin o devolucin de los activos transferidos(25). IV.2. Se fijan distintos mecanismos i. Sincronizacin de vencimientos de activos y pasivos El cronograma de restitucin de los depsitos es la modalidad de asuncin de los pasivos excluidos por el adquirente, el cual deber ser aceptado por los depositantes(26).

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El BCRA debe aprobar la propuesta que efectuar la entidad adquirente, que slo podr consistir en una espera, con pago nico o en cuotas. El cronograma de restitucin de los depsitos depender de la composicin de los activos excluidos. As, si ellos consisten, en su mayora, en disponibilidades e inversiones, los plazos de restitucin sern breves; si, por el contrario, consisten en prstamos otorgados a largo plazo, los depsitos sern restituidos en mayor trmino. ii. Otorgamiento de facilidades El BCRA podr otorgar las facilidades previstas en el art. 34 de la ley de entidades financieras, que puede consistir "en cualquier medida que propendan al cumplimiento de los fines" (argumento art. 34, ley de entidades financiera, in fine) previstos en el plan de regulacin y saneamiento o de reestructuracin. Generalmente, consistir en excepciones al cumplimiento de las relaciones tcnicas. iii. Ayudas del fondo fiduciario de capitalizacin bancaria Como se ha expuesto en la nota 2 del presente captulo, el Fondo Fiduciario puede efectuar prstamos a entidades que intervengan en los procesos de reestructuracin. iv. Ayudas del Fondo de Garanta de Depsitos El dec. 1292/96 ha autorizado la utilizacin del patrimonio de los recursos del Fondo de Garanta de Depsitos para efectuar aportes de capital o prstamos a las entidades financieras que adquieran activos de otras entidades sujetas al procedimiento del art. 35 bis de la ley de entidades financieras "cuando fuere conveniente para compensar las insuficiencias de los activos respecto a la totalidad de los depsitos transferidos" (art. 10 bis, dec. 540/95, modificado por el dec. 1292/96). La norma slo puede referirse a una insuficiencia de liquidez de los activos transferidos respecto de los pasivos cuyo pago asume el adquirente, en razn de la equivalencia de activos y pasivos exigida por el art. 35 bis-II-c. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (1)La XI Asamblea de la Asociacin de organismos supervisores bancarios de Amrica Latina y el Caribe -realizado en Mxico del 15 al 18 de agosto de 1994- aprob un documento que -entre otros aspectos- recomienda que el sistema de garanta concilie el funcionamiento de los sistemas de proteccin con la disciplina del mercado, evitando que propicien la asuncin de riesgos anormales por parte de los bancos o el abandono de las opciones de selectividad de los depositantes por una confianza excesiva en el mecanismo protector. Respecto del importe de cobertura, se recomienda que no sea ni mnima ni tal alta para que en casos de crisis generalizada. el Estado deba responder con sus recursos propios. El Fondo Monetario Internacional sugiere atenerse a indicadores objetivos como el producto interno bruto per capita. El documento y antecedentes mencionados pueden verse en "XI Asamblea de la Asociacin de organismos supervisores bancarios de Amrica Latina y el Caribe Mxico 1994, Reuniones y Seminarios, Centro de Estudios Monetarios de Amrica Latina (CEMLA), 1995, p. 299/308". (2)El dec. 1292/96 introdujo importantes reformas en el rgimen de garanta, permitiendo que FGD adquiera depsitos de bonos suspendidos, subrogndose en los derechos de los depositantes (art. 10 bis inc. d), dec. 540/95 modificado por el dec. 1292/96 -Adla, LII-C, 3071-). En los hechos, esta facultad quebranta el principio de subsidiariedad y complementariedad del seguro (art. 1, ley 24.485) sobre los reparos constitucionales, ver captulo VII, infra. (3)Ver puntos 3.1.1. y 3.1.2., infra. (4)Aun cuando est fuera del alcance de este trabajo, debe destacarse que el privilegio no accede a la persona sino al crdito. Por ello, no es una tcnica legislativa plausible su definicin por la figura del depositante sino por el contrato bancario que sustenta. En efecto, corresponder deslindar -en ciertas zonas grises- quien rene la calidad de depositante. La cuestin no es balad: est en juego el privilegio. Al solo efecto de este anlisis, y reconociendo la discusin sobre el depsito bancario, las defino como aqullas operaciones mediante las cuales una persona, denominada depositante entrega a un banco sumas de dinero para que ste pueda utilizarlas, con la obligacin de restituirlas en las formas y tiempo pactados. En esta relacin jurdica, el depositante es el acreedor del banco por la restitucin del dinero (GARRIGUES, Joaqun, "Contratos Bancarios", p. 355, 2 ed., Madrid, 1975; BONFANTI, Mario, "Contratos Bancarios", p. 136, Ed. Abeledo Perrot; WILLIAMS, Jorge, "Contratos de Crdito", t. 2A -Contratos Bancarios-, p. 105, Ed. Abaco). (5)Los requisitos de liquidez han sustituido a los encajes por efectivo mnimo (Rgimen de las Comunicaciones "A" 2350, 2366, 2392, 2418, 2422, 2563 y 2569). BRAESSAS, H. y NAUGHTON, A., "La realidad financiera del Banco central", p. 181, Ed. de Belgrano. (6)En efecto, mientras que los encajes por efectivo mnimo deban constituirse en dinero efectivo, los requisitos mnimos de liquidez pueden integrarse en depsitos, ttulos e inversiones que marcan un

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distinto grado de liquidez. En rigor, en este ltimo caso, la entidad local tiene un crdito contra el emisor de los ttulos (ver puntos d), f), g), h) e i) de la nota anterior) o contra el banco internacional donde se han depositado los fondos (ver punto c) de la nota anterior), que predica una liquidez mediata y una naturaleza distinta del asiento del privilegio al fijado legalmente. (7)BORDA, Guillermo, op. cit., "Obligaciones", t. I, p. 246; LLAMBIAS, Jorge J., op. cit., "Obligaciones", t. I, p. 642. (8)No debe confundirse el concepto de "fondos resultantes" con activos que, constando en la nmina de exclusin, no resultan transferidos por circunstancias diversas (por ejemplo, vicios en el ttulo dominial del inmueble que impiden su transmisin). En este caso, el bien permanece en el patrimonio de la entidad cesante pero no puede asimilarse al concepto de "fondos resultantes". (9)Conforme doctrina citada en la nota 11 de este captulo. (10)El calificativo de "absoluto" debi reservarse para el crdito del BCRA por las compartibles razones que apunt BONFANTI, Mario, en "Acerca del privilegio absoluto del Banco Central", ED, 142899. (11)"De ello se sigue que cuando media duda sobre la existencia del privilegio o sobre su rango, o sobre la extensin de su asiento, la solucin correcta ha de ser la negacin del privilegio, la disminucin de su rango, o la limitacin de su asiento, respectivamente", LLAMBIAS, Jorge, op. cit., "Obligaciones", t. I, p. 642. En igual sentido, TONON, A., op. cit., p. 32 y KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, "Los privilegios en el Derecho Concursal", p. 46, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1975. (12)Por otra parte, como elemento interpretativo, el ttulo del captulo IV de la ley de entidades financieras reza "reestructuracin de la entidad en resguardo de crdito y los depsitos bancarios". Es que el procedimiento de exclusin, como se ha dicho, est enderezado a satisfacer el crdito de los depositantes a efectos de evitar el rompimiento de la confianza del pblico en el sistema financiero y la consiguiente "corrida". Y ello se hace postergando el derecho del resto de los acreedores que debern concurrir a la ulterior quiebra de la entidad, con una masa falencial menguada. El BCRA no est en una posicin distinta a estos ltimos; ni por la normativa, que es la razn del intrprete, ni tampoco por las circunstancias fcticas que rodean al proceso. Antes bien, el BCRA -en su condicin de supervisor del sistema- guarda mejor y mayor informacin que cualquier otro agente del mercado, teniendo -adems- el deber jurdico de control. Parece cuestionable que el BCRA transfiera su crdito de una entidad cesante a otra solvente, en un proceso en el que actuara como juez y parte. (13)En efecto, si la transferencia se frustrara por cualquier causa, la propiedad del bien excluido volvera (en rigor, se mantendra) en el patrimonio del enajenante. (14)Es presupuesto legal de la aplicacin de la normativa analizada que el BCRA dicte el acto administrativo autorizando, encomendando o disponiendo (de acuerdo con la terminologa legal) la exclusin, la cual debe recaer sobre bienes descriptos en la propia resolucin o en sus anexos de forma tal que permita su identificacin. Hasta ese momento, aun cuando la entidad en crisis haya quedado sometida al proceso de reestructuracin del art. 35 bis por resolucin del BCRA, los actos de ejecucin forzada no se suspenden ni se opera el resto de los efectos previstos en la normativa. Igual presupuesto legal requiere la radicacin de los juicios de contenido patrimonial en el juzgado de la intervencin (apartado III, art. 35 bis), ya que la norma se refiere a los activos y pasivos excluidos. Esto es, aqullos sobre los cuales ha recado la resolucin administrativa del BCRA autorizando o disponiendo su exclusin en forma precisa y determinada. (*)El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que le dieron origen, han sido objeto de publicacin en nuestra revista "Antecedentes Parlamentarios", t. 1995, p. 1103. (15)El traspaso de las deudas con los depositantes constituye la "ratio legis" del procedimiento de reestructuracin de la entidad financiera. La transferencia es la causa jurdica que permite a los depositantes -que son acreedores de la entidad financiera enajenante- reclamar el pago de los depsitos a la entidad financiera adquirente. Con los comentarios efectuados en el punto 4.3.3. de este captulo, y pese a la amplitud de la norma, los depositantes han adquirido derecho a ser pagados por la adquirente. (16)En este aspecto, la ley financiera no modifica los criterios de la ley comn ni de la ley concursal (art. 241, ley 24.522). Su explicacin resulta conveniente para destacar que no se trata de una excepcin a los principios generales, y que hubiera podido omitirse en la norma en anlisis. (17)En rigor, debe advertirse que se trata de la transmisin de un patrimonio especial, integrado por los activos y pasivos excluibles, en relacin de equivalencia contable, respecto del cual resultaba de aplicacin la ley 11.867 de transferencia de fondos de comercio. Si bien la misma fue declarada inaplicable respecto de las reestructuraciones financieras (art. 35 bis, V-a), ley 24.485 reformado por la ley 24.627), no puede omitirse la realidad econmica del negocio jurdico para interpretar adecuadamente los derechos de los intervinientes.

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(18)De all que la ejecucin del contrato de trasferencia de activos y pasivos sea trascendente respecto de la entidad en crisis y sus acreedores, aun cuando se hubiere decretado su quiebra, para restituir los bienes al activo falencial. (19)LLAMBIAS, Jorge, op. cit., t. III, nro. 1789; t. II-B, nro. 1349; BORDA, Guillermo, op. cit., Obligaciones, t. I, N 637, a) y 878. La jurisprudencia ha morigerando la exigencia de la liberacin del deudor por acto expreso (Suprema Corte de Tucumn, sentencia del 20 de agosto de 1936, "in re" Warda c. Juarez y Montes, LA LEY 5-409). (20)LLAMBIAS, J., op. cit., t. III, nros. 1350 y 1791; BORDA, Guillermo, op. cit., nros. 637 b) y 878. Borda sostiene que el acreedor original podr dirigir su accin indistintamente contra cualquiera de ellos (el deudor primitivo y el nuevo deudor) op. cit., nro. 637 b). Llambas, por su parte, considera que si el acreedor acept la delegacin (imperfecta) no puede exigir el cobro al delegante o primer deudor sin haberlo requerido previamente al segundo deudor o delegado, pues -en caso contrario- configurara un abuso del acreedor -op. cit., Nos 1791 a) y nota 134 aun cuando se advierte una contradiccin con lo expuesto en la nota 98 del t. II-B N 1349 slo referido a la delegacin perfecta-. (21)LLAMBIAS, Jorge, op. cit., t. III, nro. 1791 a) y notas 132 y 135. (22)LLAMBIAS, op. cit., "Obligaciones", t. III, N 1791 a) "in fine". Ser sta la hiptesis menos comn. Sin embargo, si el depositante reuniera tambin en su persona la calidad de deudor de la entidad en crisis y el pago de su depsito fuera asumido por el banco adquirente en plazos prolongados, podra interesarle ejercer el derecho de compensacin hasta la concurrencia de ambos crditos y, en su caso, ser transferidos por el remanente. (23)Resulta claro, de todas formas, que -en la generalidad de los casos- el depositante aceptara fugar de la relacin con el banco en crisis para transformarse en acreedor de una entidad solvente, aun cuando ello importe una espera en el cobro. En rigor, el procedimiento de reestructuracin est enderezado a este objetivo: permitir que el depositante-acreedor de una entidad insolvente pueda percibir su crdito mediante su traspaso a un banco solvente. (24)En tal sentido, es preciso destacar que el banco adquirente asumir el pago de tales crditos y deber contabilizarlos en su pasivo social (cuenta Depsitos) como contrapartida contable de los activos transferidos, surtiendo efectos respecto de las relaciones tcnicas impuestas por el BCRA (art. 30, ley de entidades financieras). Por lo tanto, la naturaleza propia del crdito transferido contrato de depsito bancario- y su expreso reconocimiento por parte del adquirente, le permitirn gozar de las calidades que la ley confiere a los depsitos bancarios (art. 49 inc. e, ley de entidades financieras), condicin que no puede ser controvertida por haber sido adquirido con causa jurdica en el contrato de transferencia de activos y pasivos. Es tambin la interpretacin ms justa respecto de los depositantes existentes en la entidad adquirente al tiempo de la transferencia, pues si bien es cierto que debern compartir, con los depsitos transferidos, el privilegio general y absoluto sobre los bienes del banco comprador, en caso que sea decretada ulteriormente su quiebra, tambin debe advertirse que su patrimonio se habr incrementado con la cesin de los activos de la entidad enajenante. De donde, si las valuaciones de activos y pasivos, y su relacin de equivalencia, son ciertas, justas y razonables, no se habr ocasionado perjuicio alguno. (25)Ello no significa que los depositantes deban aguardar la realizacin de los activos excluidos para percibir sus crditos. El banco adquirente ha asumido el compromiso de pago de los depsitos transferidos y deber atender su cancelacin, en los plazos previstos en el cronograma de restitucin, con fondos propios. Por ello, el plazo de sincronizacin de los vencimientos es un ejercicio terico que se formula sobre clculos de probabilidades a efectos de estimar la incidencia de los activos transferidos en la liquidez del patrimonio del adquirente. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que no todos los activos deben "vencer" como menciona la norma. As, los inmuebles transferidos slo tienen un plazo probable de realizacin conforme las condiciones del mercado inmobiliario y las particularidades del inmueble transferido. Sin embargo, resulta razonable la previsin de la norma en mrito de la lgica de la operacin y del riesgo asumido por el adquirente. En efecto, represe que el enajenante slo garantiza la existencia y legitimidad de los activos transferidos, mas no la solvencia, el cobro o el buen fin de los mismos. (26)Ver puntos 3.3.3. del presente captulo.

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