PRIMEIRA AULA DE DIREITO CIVIL CONCEITO DE DIREITO Conceituar direito no uma tarefa muito fcil, dada a enorme quantidade

e de vises ideolgicas. O primeiro passo, portanto, para conseguir conceituar o direito reconhecer a sua caracterstica essencialmente humana, instrumento necessrio para o convvio social. Origina-se a palavra "direito" do latim directum, significando aquilo que reto, que est de acordo com a lei. Assim, para ficar mais fcil a compreenso, pode ser mencionado, dentre os vrios conceitos, o de Radbruch: "o conjunto das normas gerais e positivas, que regulam a vida social" (Introduccin a la filosofa del derecho, p. 47). Podemos dizer ento que, as normas de direito asseguram as condies de equilbrio da coexistncia dos seres humanos, da vida em sociedade. DISTINO ENTRE O DIREITO E A MORAL A vida em sociedade exige a observncia de outras normas, alm das jurdicas, como as religiosas, morais, de urbanidade etc. As jurdicas e morais tm em comum o fato de constiturem normas de comportamento. No entanto, distinguem-se precipuamente pela sano (que no direito imposta pelo Poder Pblico para constranger os indivduos observncia da norma, e na moral somente pela conscincia do homem, traduzida pelo remorso, pelo arrependimento, porm sem coero) e pelo campo de ao, que na moral mais amplo. Nesse contexto, podemos afirmar que a moral tem uma preocupao expressiva com o foro ntimo, enquanto o direito se relaciona, evidentemente, com a ao exterior do homem. DISTINO OBJETIVO E SUBJETIVO Direito objetivo o conjunto de normas impostas pelo Estado, de carter geral, a cuja observncia os indivduos podem ser compelidos mediante coero. Direito subjetiva a faculdade individual de agir de acordo com o direito objetivo, de invocar a sua proteo. o meio de satisfazer interesses humanos, deriva do direito objetivo, nascendo com ele. Se o direito objetivo modificado, altera-se o direito subjetivo. DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO Na realidade, o direito deve ser visto como um todo. A diviso em direito pblico e privado , meramente, por motivos didticos. A interpenetrao de suas normas comum, encontrando-se com freqncia nos diplomas reguladores dos direitos privados as atinentes ao direito pblico, e vice-versa.

Costuma-se dizer, sempre, que direito pblico o destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade, enquanto o direito privado contm preceitos reguladores das relaes dos indivduos entre si. Mais correto, no entanto, afirmar que pblico o direito que regula as relaes do Estado com outro Estado, ou as do Estado com os cidados, e privado o que disciplina as relaes entre os indivduos como tais, nas quais predomina imediatamente o interesse de ordem particular. So ramos do direito privado: direito civil, direito comercial, direito do consumidor, direito internacional privado, e outros. So ramos do direito pblico: direito constitucional, direito administrativo, direito financeiro, direito penal e outros. HISTRICO DO DIREITO CIVIL A fonte do direito civil como direito privado est em Roma. De incio o direito privado era um conjunto de normas sem diferenciao voltadas para regular as relaes entre particulares. Em fase posterior surgiu a distino jus civile e jus gentium. O primeiro aplicado aos cidados romanos e o segundo aos estrangeiros e s relaes entre romanos e estrangeiros. Na poca do Imperador Justiniano surgiu uma nova diviso tripartida do direito privado. Assim, o jus civile passou a ser o direito privado comum aplicado dentro das fronteiras do Imprio; o jus gentium passou a ser o direito privado aplicado s naes estrangeiras; e o jus naturale que era uma espcie de ideal jurdico, para o qual deveriam evoluir os demais. Na Idade Mdia o direito civil identificou-se com o Corpus Jris Civilis de Justiniano, com influncias do direito germnico e tambm do direito cannico. O direito romano era individualista, com reconhecimento da liberdade e da propriedade como direitos individuais absolutos do pater famlias. O individualismo do direito romano consagrou a autonomia de vontade do sujeito de direitos, mas submetida ao formalismo dos contratos, que redundava num direito conservador, engessado, e gerador de desigualdades entre as pessoas O direito germnico, por sua vez, estava mais voltado para o interesse social, no dando tanta importncia ao individualismo do Direito Romano.Por fim, o direito cannico era responsvel pela espiritualizao do direito, introduzindo-lhe preocupaes ticas e idealistas. A Idade Moderna teve suma importncia para o direito civil. Nomeadamente pelo surgimento do Estado Moderno. O Estado Moderno, nos primrdios, foi absolutista, com a ascenso da burguesia e o culto da vontade do rei como lei; depois, superado o absolutismo, o Estado Moderno tornou-se Liberal, em decorrncia do liberalismo econmico, tendo como causa a Revoluo Francesa. Foi na Idade Moderna, por outro lado, que surgiram as grandes cartas de direitos como o O Bill of Rights de 1689, na Inglaterra, alm da Declarao de Direitos da Virgnia de 1776 e da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, na Frana, todas elas com grande contribuio para a formao e aperfeioamento do sistema jurdico do Ocidente. Paralelamente evoluo do Estado na sociedade moderna, racionalizou-se o pensamento e a cultura o que levou ao surgimento da cincia jurdica, com os seus conceitos abstratos e o carter sistemtico da ordem jurdica. No Estado Liberal passou a vigorar o primado da lei e a sujeio desta Constituio. Inicialmente o direito civil continha o direito comercial. Mas devido s exigncias dos comerciantes, que queriam maior agilidade nas transaes comerciais, houve a separao no sculo XIX. Assim, em 1807 surgiu o Cdigo Comercial francs, depois de ter vindo a lume, no ano de 1804, o Cdigo Civil de Napoleo, em vigor at aos dias de hoje. O exemplo da

Frana foi seguido por inmeros pases inclusive o Brasil que em 1850, antes mesmo de ter o seu Cdigo Civil, elaborou o Cdigo Comercial de 1850. A CODIFICAO DO DIREITO CIVIL Codificar, em palavras simples, nada mais do que juntar numa lei geral (Cdigo) todas as leis esparsas que tratam de um mesmo assunto (por ex. direito civil, penal, etc).A codificao caracterizada por uma sedimentao esttica de normas (gerando uma viso falsa de completude do sistema), o que levou Savigny a dizer ser a codificao um retrocesso porque, segundo ele, a codificao representava a expresso da futura decadncia cultural e da contrariedade da prpria dinmica inerente s relaes sociais. Segundo Caio Mrio a tendncia codificao antiga e cita como exemplos o Cdigo de Hamurbi, na Babilnia, a Lei das XII Tbuas e o Corpus Iuriss Civil, em Roma. A verdadeira codificao, todavia, surge apenas na Idade Moderna com o racionalismo jurdico que possibilitou o surgimento de grandes codificaes, que pretendiam oferecer uma maior estabilidade e segurana jurdica s relaes jurdicas, com a utilizao de normas claras ordenadas em um sistema com unidade ideolgica. Essas codificaes notabilizaram-se por serem sistemas jurdicos fechados (completos, onde no se reconhecem lacunas na lei) com a qualidade (ilusria) de resolverem todas as situaes postas. No Brasil, aps a independncia, as leis civis em vigor continuaram a ser as que estavam compiladas nas Ordenaes Filipinas (legislao portuguesa), at que se elaborasse um Cdigo Civil baseado na justia e eqidade, conforme dispunha a Constituio outorgada por D. Pedro I em 1824. A codificao das leis civis no Brasil, representada pelo Cdigo Civil de 1916 (Lei 3071), demorou mais de cem anos para acontecer. No dia 1 de janeiro de 1917 passou a vigorar o Cdigo Bevilqua, depois de uma srie de tentativas infrutferas. Dentre elas podemos destacar o esboo de Cdigo Civil apresentado por Teixeira de Freitas em 1865. Esse esboo contendo cinco mil artigos foi rejeitado, mas serviu de base ao Cdigo Civil argentino. Coelho Rodrigues tambm apresentou um projeto que foi rejeitado pelo legislativo, apesar de ser um projeto com mrito para ser aprovado. Este projeto foi depois aproveitado por Clvis Bevilqua. Antes de Coelho Rodrigues tambm Nabuco de Arajo e Joaquim Felcio dos Santos foram encarregados de elaborar um projeto de Cdigo Civil, sem sucesso. DESCODIFICAO O Cdigo Bevilqua tambm seguiu a escola dos sistemas jurdicos fechados que tem como marco inicial o Cdigo Civil francs. Para esses sistemas a lei no tinha lacunas, a situao que a lei no prev considerada como no regulada pelo direito. Elaborado de acordo com esse sistema fechado o Cdigo Civil de 1916, passou a ter a funo de resolver todas as questes sociais atravs do emprego das suas normas codificadas, altamente abstratas e contrrias realidade, pois seguiam paradigmas individualistas prprios do liberalismo (baseados na trindade: liberdade, igualdade e fraternidade). claro que um sistema jurdico com essas caractersticas, onde predominava o lado patrimonial das relaes jurdicas em detrimento das relaes jurdicas pessoais (veja-se que o C.C. de 1916 dedicou quase dois teros

dos seus 1.807 artigos a situaes patrimoniais), no vingaria por muito tempo pelo fato de no ter condies de acompanhar o dinamismo das complexas relaes sociais. O Cdigo Civil de 1916 traduz a ideologia da sociedade agrria e conservadora daquele momento histrico, preocupando-se muito mais com o ter (o contrato, a propriedade) do que com o ser (os direitos da personalidade, a dignidade da pessoa humana). Por isso, a dificuldade em proceder a uma reforma generalizada do nosso Cdigo desencadeou, pois, o (inverso) fenmeno da descentralizao ou descodificao do Direito Civil, marcado pela proliferao assustadora, velocidade da luz, de estatutos e leis especiais que disciplinariam no somente as novas exigncias da sociedade industrializada, mas tambm velhas figuras que se alteraram com o decorrer dos anos, sob a influncia de novas idias solidaristas e humanistas, e que no poderiam ser plena e eficazmente reguladas por um cdigo ultrapassado e conservador Dessa forma, surgiram vrias leis especiais de elevado alcance social como a Lei do Divrcio, o Estatuto da Criana e do Adolescente, a Lei de Registro Pblico, Cdigo do Consumidor, Lei do Inquilinato, etc. Essas leis especiais criaram verdadeiros microssistemas jurdicos paralelos ao Cdigo Civil gerando afirmaes de que este diploma teria deixado de ser o centro do sistema legal do direito privado. O Cdigo Civil perdeu qualquer capacidade de influncia normativa, configurando-se um polissistema, caracterizado por um conjunto de leis tidas como centros de gravidade autnomos os j mencionados microssistemas. Estas afirmaes chegaram mesmo a colocar em dvida a necessidade de se elaborar o Cdigo Civil de 2002. Alguns chegaram a sustentar a idia de que no era necessrio um Cdigo Civil novo, bastava que se ampliassem os denominados microssistemas. Apesar disso, prevaleceu a idia da Codificao e o novo Cdigo Civil entrou em vigor em 11 de Janeiro de 2003, atravs da Lei 10.406, com 2.046 artigos. A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL O ps-modernismo permitiu uma abertura constitucional para vrios institutos do direito privado (leia-se civil), tais como a propriedade, a famlia, e o contrato. Abandonaram-se os antigos paradigmas liberais clssicos e as superadas ideologias do capitalismo e do comunismo. Adotaramse novos paradigmas atravs dos quais se procura a proteo efetiva dos interesses socialmente mais relevantes, isto , os interesses da coletividade em geral e os direitos personalssimos. Com a constitucionalizao do direito civil o Cdigo Civil deixou de ser a Constituio do direito privado. Agora, o Cdigo deve ser aplicado segundo as diretrizes previstas na Lei Maior, onde se regulamentou de maneira diferente a liberdade de contratar e de adquirir e exercer a propriedade. O Novo Cdigo Civil j est adaptado s diretrizes constitucionais e incorporou valores que no estavam presentes no Cdigo Bevilqua e que hoje devem obrigatoriamente ser observados, por exemplo: o princpio da eticidade, o princpio da socialidade, etc

A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E O PATRIMNIO MNIMO Depois que a Constituio de 1988 alou a princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana ficou superado, em definitivo, o modelo liberal (baseado na autonomia individual que permitia a todos a liberdade de contratar, de adquirir propriedade e de testar), segundo o qual todos os indivduos eram livres e iguais. A realidade era outra. A igualdade era uma falcia, porque o direito civil era um direito dos proprietrios, de carter patrimonialista, sem qualquer preocupao com a dignidade e o respeito que so devidos pessoa.

O princpio da dignidade da pessoa humana tem fundamento nos direitos e garantias individuais e coletivos e pressupe a constituio, manuteno e defesa de um patrimnio mnimo impenhorvel capaz de viabilizar o exerccio dos direitos da personalidade de cada um. No se pode admitir nos dias de hoje pessoa sem um mnimo de patrimnio, sob pena de se infringir o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.

A IMPORTNCIA DO DIREITO CIVIL O direito civil o direito comum que regula as relaes jurdicas entre os particulares, isto , disciplina o modo de ser e de agir das pessoas. , ao lado do direito comercial e direito internacional privado, um dos ramos do direito privado. O direito civil no se restringe ao Cdigo Civil. De fato outras leis extravagantes tratam de direito civil, por ex. a lei de locaes, lei dos direitos autorais, etc. A prpria Constituio trata de matria civil como por ex. quando disciplina a entidade familiar e atribui posse e propriedade a condio de direitos fundamentais da pessoa. Serpa Lopes citado por Carlos Roberto Gonalves ensina que o direito civil tem como fim regulamentar as relaes de famlia e as relaes patrimoniais que se formam entre os indivduos encarados como tal, isto , tanto quanto membros da sociedade. costume afirmar-se que o Cdigo Civil a Constituio do homem comum, por reger as relaes cotidianas das pessoas sejam elas puramente pessoais ou patrimoniais, como nos casos de pai e filho, marido e mulher, devedor e credor, proprietrio, possuidor ou contratante, testador ou herdeiro, etc. O direito civil contm princpios e regras que regem a vida das pessoas desde a sua concepo at sua morte. ainda o fundamento de outras disciplinas jurdicas a quem fornece noes gerais sobre a pessoa, as coisas, o ato e o negcio jurdico. Assim, a noo de responsabilidade civil do Estado tem a sua fonte no direito civil, o mesmo ocorre com a obrigao tributria, a capacidade penal e as normas que regulamentam o contrato individual de trabalho, no esquecendo a noo de direito de propriedade, sua extenso e extino. O CDIGO CIVIL DE 2002 ESTRUTURA, CONTEDO E PRINCPIOS O Cdigo Civil em vigor desde 11 de janeiro de 2003 manteve, em linhas gerais, a estrutura do Cdigo Bevilqua (CC1916), mas no se furtou a acrescentar-lhe novos institutos (direito de superfcie, p. ex.). O Cdigo Civil continua a ser a lei bsica do direito privado, mas no a nica, pois leis extravagantes foram mantidas (lei de locaes, p. ex.). Unificou-se o direito das obrigaes (antigamente distribudas pelo Cdigo Comercial e Cdigo Civil), mantendo-se a autonomia doutrinria dos dois direitos: civil e comercial, quanto ao restante. Traz no seu bojo matria disciplinada at sua entrada em vigor em leis especiais ( lei do divrcio, p. ex.). Exclui matria processual (defesa processual da posse, e consignao em pagamento p. ex.), salvo se esta estiver intimamente ligada ao direito material. Atualizou-se com a incluso de contribuies jurisprudenciais e doutrinrias e atravs da redistribuio da matria de acordo com a nova sistemtica civilista (bem de famlia, p. ex.). A estrutura do Cdigo compe-se de uma parte geral e numa parte especial, num total de 2046 artigos. A parte geral trata das pessoas, bens e fatos jurdicos. A parte especial tem cinco livros: direito das obrigaes, direito de empresa (inovao em termos mundiais), direito das coisas, direito de famlia e direito das sucesses. Ressalte-se que as regras destes direitos devem ser aplicadas segundo os ditames constitucionais.

Os princpios bsicos do Cdigo Civil de 2002 so: o da sociabilidade, o da eticidade e o da operabilidade. O princpio da sociabilidade surge em contraposio ideologia individualista e patrimonialista do sistema de 1916. Estabelece a prevalncia dos interesses coletivos sobre os individuais, preservando-se, todavia, o valor fundamental da pessoa humana. Este princpio leva reviso do papel dos cinco principais personagens do direito privado: o proprietrio (deve observar a funo social da propriedade), o contratante (deve contratar com boa-f), o empresrio (deve agir para que a empresa cumpra a sua funo social), o pai de famlia (pode ser o pai ou a me) e o testador (menos formalidade). J o princpio da eticidade consiste na busca de compatibilizao dos valores tcnicos conquistados na vigncia do Cdigo anterior, com a participao de valores ticos no ordenamento jurdico. Funda-se na pessoa humana e prioriza a tica, a boa-f, a eqidade, a justa causa, etc. Tambm concede ao juiz a possibilidade de encontrara a soluo mais justa ou eqitativa em cada caso concreto (p. ex. resolver contrato em face da ocorrncia de situaes imprevistas que causem nus exagerado para uma das partes). Por fim, o princpio da operabilidade importa na concesso de maiores poderes hermenuticos (de interpretao) ao magistrado, verificando, no caso concreto, as efetivas necessidades a exigir a tutela jurisdicional. Concretude implica em dizer que o direito foi feito para ser efetivado, para ser executado. O legislador deve legislar para o indivduo situado, isto , para o homem enquanto marido, para o filho enquanto subordinado ao poder familiar, etc. Nessa linha, privilegiou a normatizao por meio de clusulas gerais, que devem ser aplicadas no caso concreto (ex. pargrafo nico do art.927). QUESTIONRIO 1. O que voc entende por direito? 2. Existe diferena entre direito e moral? Justifique. 3. Direito pblico e direito subjetivo so sinnimos? Justifique 4. O que voc entende por codificao e descodificao do direito civil? 5. O que significa constitucionalizao do direito civil? 6. Quais so os princpios bsicos do Cdigo Civil de 2002? Comente-os. 7. O que voc entende por patrimnio mnimo? 8. O que voc entende por princpio da dignidade da pessoa humana? 9. Qual a importncia do direito civil?