Apostila Obcursos - Direito Administrativo

DIREITO ADMINISTRATIVO
Por: Lisiane Andrade
APOSTILA DE
Professora Lisiane Andrade
Introduo: Para que possamos entender o que Administrao Publica, precisamos primeiro entender algumas noes bsicas, e a primeira delas a noo de ESTADO. O ESTADO que vamos procurar entender o ESTADO DE DIREITO, ou seja, o Estado juridicamente organizado. Primeiro entenda que Estado e Nao no so sinnimos. So duas realidades distintas. Nao uma realidade sociolgica, Estado uma realidade jurdica. Enquanto Nao um conjunto de pessoas ligadas entre si por vnculos de sangue, idioma, cultura, ideais, O ESTADO, por sua vez, uma Nao politicamente organizada. Feitos estes esclarecimentos introdutrios, podemos agora analisar o conceito mais adotado pela doutrina. ESTADO a) Conceito: uma associao humana (POVO), radicada num determinado TERRRITRIO, que vive sob o comando de um PODER. POVO, TERRITRIO e PODER vem a ser os elementos constitutivos do ESTADO. No h que se pensar em ESTADO sem estes elementos. Assim, esquematicamente podemos representar o ESTADO:
ESTADO
POVO
TERRITORIO PODER
ELEMENTOS DO ESTADO: POVO: o elemento humano. o grupo de pessoas que mantm um vinculo jurdicopoltico com o Estado, se tornando parte deste. No confunda povo com populao. Populao simplesmente um conceito numrico, pois apenas o conjunto de pessoas que se encontram no territrio do Estado, incluindo os estrangeiros. TERRITRIO: o elemento material do Estado. a base fsica, o espao onde o Estado exerce sua soberania sobre pessoas e bens. um conceito jurdico tambm, e no simplesmente geogrfico. Isto porque geograficamente o territrio brasileiro aquele compreendido entre suas fronteiras, e juridicamente o conceito de territrio abrange o mar territorial, o espao areo, a plataforma
continental, navios ou aeronaves em alto mar ou no espao areo internacional. PODER: o elemento FORMAL do Estado. A soberania possui dois sentidos, o prisma sob o qual for analisada: Na ordem interna significa SUPREMACIA, e na ordem externa significa INDEPENDNCIA. um poder absoluto de autodeterminao e auto-organizao. Mas observe: este poder emana do POVO. No h nem pode haver Estado sem este pode absoluto de se organizar e de se conduzir, de fazer cumprir todas as suas decises, inclusive pela fora, se necessrio. FUNES DO ESTADO: O Estado no um fim em si mesmo. O ESTADO um meio para satisfazer as necessidades do POVO organizado politicamente sobre um TERRITORIO. Embora o PODER do ESTADO seja UNO, INDIVISVEL E INDELEGAVEL,ele se desdobra em 3 funes: LEGISLATIVA, EXECUTIVA E JURISDICIONAL, exercidas pelos chamados PODERES DO ESTADO: LEGISLATIVO EXECUTIVO E JUDICIARIO, que so poderes estruturais, pois do a estrutura do Estado. Cada um destes Poderes recebe uma destas funes, que por ele executada de forma prioritria, porm no exclusiva. LEGISLAAO: o ato de produo jurdica primrio, pois fundado nica e diretamente no poder soberano. Mediante a lei, o Estado regula as relaes, permanecendo acima e margem das mesmas. JURISDIAO: uma funo subsidiaria, pois atua mediante provocao da parte interessada. A jurisdio permanece inerte, e s age quando for provocada, ou seja, quando os interessados no cumprem a lei espontaneamente. O Judicirio tem a incumbncia de aplicar a lei de forma coativa, em caso de conflitos de interesses (litgios). ADMINISTRAO: a emanao de produo jurdica complementar. Nessa funo o Estado atua como parte nas relaes. a tarefa transformar a lei em ato concreto. A Administrao atua independentemente de provocao. Lembre-se que os poderes exercem estas funes prioritariamente, mas entenda que no um aspecto engessado, pois em diversas circunstncias um Poder vai exercer a funo de outro, porm de forma secundria, em casos especiais.
Desta forma, o Legislativo tem como funo precpua criar normas, o Judicirio far aplicar a lei ao caso concreto, quando provocado, enquanto que ao Executivo incumbe a tarefa de transformar a lei em ato concreto (administrar). FUNO POLITICA (OU DE GOVERNO): Implica uma atividade de ordem superior, referida direo suprema e geral do Estado, dirigida a determinar os fins da ao do Estado. GOVERNO o conjunto de funes necessrias manuteno da ordem jurdica e da administrao publica. O que caracteriza o governo sua expresso poltica de comando, de iniciativa, de fixao de objetivos. O governo atua mediante atos de soberania, conduz publicamente os negcios pblicos.
A funo poltica paralela s funes legislativa, judiciria e executiva.
Quem exerce a funo poltica? H preponderncia do Poder Executivo, mas no existe exclusividade no exerccio desta atribuio. Pode-se dizer que no direito brasileiro as funes polticas repartem-se entre Executivo e Legislativo, com acentuada preponderncia do Executivo. Exemplos de atos polticos: Nomeao de ministros de Estado: Convocao extraordinria do Congresso Nacional; Declarao de Guerra e Paz; Interveno federal nos Estados; Decretao de estado de Sitio e estado de defesa. A Administrao Pblica o instrumental que o governo tem, a fim de por em pratica as opes polticas do governo. Busca a realizao do BEM COMUM. A Administrao no pratica atos de governo, apenas atos de EXECUO. Lembre-se: o fim a ser atingido pela Administrao sempre ser o BEM COMUM. ORGANIZAO DO ESTADO BRASILEIRO: O Estado Brasileiro formado pela Unio de Estados, Municpios e D.F. todos dotados de autonomia. (art. 18 CF) No so soberanos, pois esto sujeitos ao poder do Estado. Apenas o Estado Brasileiro soberano. DIREITO ADMINISTRATIVO: CONCEITO: 4
O conceito mais adotado pela doutrina de Maria Silvia Di Pietro. o ramo do Direito Publico que tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a administrao, a atividade jurdica no contenciosa que esta exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza publica. FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO: O que so fontes? So os modos pelos quais o Direito Administrativo formalizado. LEI: a nica fonte primaria do direito administrativo. So: a CF e a LEI. Os demais atos normativos so fontes secundarias. (principio da legalidade constitucional art. 5, I CF). JURISPRUDENCIA: a reiterao de julgamentos num mesmo sentido. Isso influencia a construo do direito. O direito administrativo no possui codificao legal. DOUTRINA: o sistema terico de princpios aplicveis ao direito administrativo. COSTUMES: fonte no escrita da lei. a repetio de um comportamento tido como obrigao legal. OBS. Apenas a lei fonte primaria. As demais so fontes secundarias. REGIME JURIDICO DA ADMINISTRAO PBLICA: Maria Silvia Z. Di Pietro: a adoo pela Administrao Pblica de um regime de Direito Pblico ou Privado. Em regra a opo feita pela C.F., mas pode a ser feita pela lei. No significa que a Administrao Publica no participa. Detendo o Poder Executivo grande parcela das decises polticas, d inicio ao processo legislativo que resultar na promulgao da lei contendo a deciso governamental. O que no pode a Administrao Pblica, por ato prprio, de natureza administrativa, optar por um regime jurdico no autorizado por lei. Isso decorrncia do principio da legalidade. Importante: quando a Administrao Publica emprega modelos de direito privado, nunca integral a sua submisso ao direito privado, pois a Administrao nunca se despe de alguns privilgios, como o juzo privativo, a prescrio qinqenal, o processo especial de execuo a impenhorabilidade
de bens. Sempre, tambm, se submete a restries concernentes competncia, finalidade, motivo, forma, procedimento, publicidade. A norma de direito pblico sempre impe desvios ao direito comum, para permitir Administrao Pblica, quando deles se utiliza, alcanar os fins e preservar os direitos dos administrados, criando limitaes atuao do poder publico. A Administrao Publica pode submeter-se aos 2 regimes jurdicos conhecidos (CF art. 173) de Direito Privado (horizontalidade) ou de Direito Pblico (verticalidade) REGIME JURIDICOADMINISTRATIVO: uma expresso utilizada to somente para abranger o conjunto de traos, conotaes que tipificam o direito administrativo. Resume-se a duas palavras: PRERROGATIVAS E SUJEIES. Da a bipolaridade do Direito Administrativo:
Restries
AUTORIDADE DA ADMINISTRAAO LIBERDADE DO INDIVDUO
PRERROGATIVAS Para assegurar a liberdade do individuo, a Administrao Publica se sujeita observncia da lei. a aplicao ao Direito Publico do principio da legalidade. Para assegurar a autoridade da Administrao Publica necessria consecuo dos seus fins, so dados a ela privilgios e prerrogativas, que lhe permitem assegurar a supremacia do interesse publico sobre o particular. Muitas dessas prerrogativas e restries so expressas sob a forma de PRINCIPIOS que informam o Direito Publico e em especial o Direito Administrativo.
PILARES OU POSTULADOS ADMINISTRATIVO:
FUNDAMENTAIS
DO
REGIME
JURIDICO-
SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO SOBRE O PRIVADO (superioridade do interesse da coletividade) e INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO (o interesse no da Administrao, da Coletividade, logo o Estado deve proteger esse interesse atravs da funo administrativa). ADMINISTRAO PBLICA Estado no um fim em si mesmo, um instrumento de promoo do BEM COMUM. Deve propiciar meios para que o POVO consiga tudo o que imagina, dentro de certa realidade, como ideal de bem comum. A funo do Estado esta. No pode, portanto, como foi a filosofia do Estado Liberal, adotar uma postura contemplativa. O Estado precisa agir desenvolver certas atividades indispensveis promoo do BEM COMUM. Ex.: segurana pblica, sade, educao. Funes primordiais. por isso que o ordenamento, atravs do Regime Jurdico-administrativo, d as prerrogativas, em nome do bem comum. A expresso Administrao Pblica analisada pela doutrina sob 2 aspectos: Aspecto SUBJETIVO, ORGANICO OU FORMAL (SOFORMA) Pergunte: - QUEM? Designa os entes que exercem a atividade administrativa. Compreende as pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos incumbidos de exercer uma das funes em que se triparte a atividade estatal: a atividade administrativa. Aspecto OBJETIVO, FUNCIONAL ou MATERIAL (OBFUMA) Pergunte: - O QUE FAZ? Em sentido material ou objetivo, Administrao Publica a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve, sob regime de Direito Publico, para consecuo dos interesses coletivos. Designa a prpria funo administrativa. a natureza da atividade exercida pelos entes, que incumbe, predominantemente, ao Poder Executivo. Neste sentido (objetivo) a Administrao Publica abrange as atividades de: Fomento Policia administrativa Servio pblico FOMENTO:
a atividade administrativa de incentivo privada de interesse publico, que se d mediante as atividades supra transcritas. O fomento abrange: Auxilio financeiro (ou subveno) por conta dos oramentos pblicos Financiamento sob condies especiais Desapropriaes que favoream entidades privadas sem fins lucrativos Favores fiscais que estimulem atividades consideradas particularmente benficas. POLICIA ADMINISTRATIVA: toda atividade de execuo das chamadas limitaes administrativas, que so restries impostas por lei ao exerccio do direito individual em beneficio do interesse publico. Medidas de polcia: ordens, notificaes, licenas, autorizao, fiscalizao e sano. SERVIO PBLICO: Toda a atividade que a administrao publica executa direta ou indiretamente para satisfazer a necessidade coletiva, sob regime jurdico predominante publico. (CF art. 21- EC 8/95) INTERVENO: A regulamentao e fiscalizao da atividade econmica de natureza privada e a atuao direta do estado no domnio econmico (normalmente por meio das empresas estatais) Neste caso o Estado opera segundo as normas de Direito Privado. (art. 173 CF) Obs. As atividades que o Estado exerce a titulo de interveno na ordem econmica no assunto do Estado, como atividade publica. Aqui a Administrao Publica sai de sua rbita natural de ao para atuar no mbito da iniciativa privada. CARACTERISTICAS DA ADMINISTRAO PBLICA EM SENTIDO OBJETIVO: a)Atividade concreta - pe em execuo a vontade do Estado contida na lei. b)Finalidade de satisfao direta e imediata dos fins do Estado c)Regime jurdico de Direito Publico Unio dos dois aspectos: Administrao Pblica o conjunto de entes (subjetivo) que desenvolvem atividades administrativas (objetivo) em prol da coletividade, sob normas e princpios de direito Pblico. PRINCIPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA: (LIMPE) So proposies bsicas, fundamentais, que condicionam as estruturas subseqentes, A CF / 88 inovou, ao fazer expressa meno a alguns princpios a que se submete a Administrao Publica Direta, Indireta ou fundacional.
PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS EXPLCITOS (art.37 caput)
LIMPE
LEGALIDADE: Toda a atuao da Administrao Publica decorre da LEI. No h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto ao particular permitido fazer tudo o que a lei no probe, AO ADMINISTRADOR S PERMITIDO FAZER O QUE A LEI DETERMINA. SIGNIFICA DEVER FAZER ASSIM IMPESSOALIDADE: Aparece pela 1 vez com essa denominao na CF/ 88 e d margem a diferentes interpretaes. Pelo 1 sentido, significa que a finalidade publica deve nortear toda a atividade administrativa. Impede que a administrao atue com vistas a beneficiar ou prejudicar pessoas determinadas. Ex: CF art. 100. No 2 sentido, significa que os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao funcionrio que os pratica, mas ao rgo ou entidade da Administrao. O funcionrio apenas o rgo que formalmente manifesta a vontade estatal. CF art. 37 1 probe que conste nomes, smbolos, imagens... Outra aplicao do principio da impessoalidade reconhece validade aos atos praticados por agente irregularmente investido no cargo ou funo. Os atos so do rgo, e no do agente. No so permitidos favoritismos, nem perseguies, simpatias, animosidades na administrao publica. O administrador no atua em nome prprio, mas em nome da Administrao. MORALIDADE: Impe que o administrador pblico no se desvie dos princpios ticos que devem estar sempre presentes na sua conduta. No deve apenas verificar se h convenincia e oportunidade na pratica do ato, mas se honesto ou desonesto. Nem tudo que legal honesto, e a apreciao da moralidade administrativa pelo judicirio j est consagrada na C.F., ao tratar da ao popular (art. 5, LXXIII). PUBLICIDADE: Exige transparncia na Administrao, e para isso deve existir ampla divulgao dos atos praticados, ressalvas hipteses em que a lei admite o sigilo. A publicidade no elemento formativo do ato, requisito de eficcia, pois a divulgao do ato para conhecimento publico que da inicio aos seus efeitos externos.
EFICICIA: o mais moderno princpio da administrao. Impe que o administrador atue de modo a produzir resultados favorveis para que os fins do Estado sejam alcanados, e as necessidades dos administrados sejam atendidas. O art. 41, 1, III da CF prev a perda do cargo por parte de servidor estvel que no seja aprovado na avaliao peridica de desempenho. PRINCIPIOS IMPLCITOS: (PRIMCESA) PRESUNAO DE LEGITIMIDADE: Os atos da Administrao Pblica presumem-se legtimos ate prova em contrario. 8.2.g. RAZOABILIDADE: Exige proporcionalidade entre os meios e os fins a alcanar INDISPONIBILIDADE: Os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao, nem a seus agentes. Cabe a estes apenas administra-los em prol da coletividade, a verdadeira titular dos direitos e interesses pblicos. Assim, a Administrao no tem a livre disposio dos bens e interesses pblicos. MOTIVAAO: Explanao por escrito, como regra, dos fundamentos de fato e de direito que ensejaram a pratica do ato. Alguns atos dispensam a motivao, como, por exemplo, livre nomeao e livre exonerao. CONTINUIDADE DO SERVIO PBLICO: Sendo os servios pblicos a forma pela qual o Estado desempenha as funes essenciais ou necessrias coletividade, o mesmo no pode ser interrompido. ESPECIALIDADE: Est ligado idia de descentralizao administrativa, apontando para a necessidade de ser definida em lei a atividade a ser exercida pela Administrao Indireta, ou seja, nenhuma dessas entidades pode ser instituda com finalidade genrica. SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO: Os interesses pblicos tm supremacia sobre os individuais. As atividades administrativas se desenvolvem em prol da coletividade, logo o direito do individuo, como integrante da sociedade, no pode ser equiparado aos direitos sociais. Ex: desapropriao, em que o interesse pblico esta acima do interesse do proprietrio. AUTOTUTELA: A administrao exerce o controle sobre os prprios atos, com a possibilidade de independente de atuao do judicirio, anular os ilegais ou revogar os inconvenientes ou inoportunos (sumulas 346 e 473 STF). 10
PODERES DA ADMINISTRAO: Consideraes preliminares: Embora a palavra poder transmita a idia de faculdade, na verdade poder-dever. Reconhecidos ao poder pblico para que exera em beneficio da coletividade. So irrenunciveis, pois todos encerram prerrogativas de autoridade, as quais s podem ser exercidas nos limites da lei. So poderes da administrao: - Poder vinculado e poder discricionrio - Poder normativo ou regulamentar -Poder hierrquico -Poder disciplinar -Poder de policia PODER VINCULADO E PODER DISCRICIONRIO: Como bem observa Maria Silvia Zanella Di Pietro, estes poderes no existem como poderes autnomos. So, quando muito, atributos de outros poderes, ou competncias da Administrao publica. O chamado poder vinculado no prerrogativa da administrao, ao contrario d a idia de restrio. (A lei, nessa hiptese, preestabelece todos os requisitos e elementos necessrios validade do ato, no cabendo ao administrador nenhum juzo de convenincia ou oportunidade, pois tais aspectos j foram valorados pelo legislador). Por outro lado, se a lei, ao atribuir determinada competncia, deixa margem, explicita ou implicitamente, para liberdade de escolha sobre a oportunidade ou convenincia na pratica do ato, temos o poder discricionrio. Mas lembrese que essa discricionariedade apenas ocorre dentro dos limites traados pela lei, caso contrario haveria arbitrariedade, que a ao contraria ou alem da lei. No existem como poderes autnomos. As vrias competncias exercidas pela administrao, com base nos poderes regulamentar, de policia disciplinar, sero vinculadas ou discricionrias. Depende da liberdade deixada ou no pelo legislador Administrao publica. PODER NORMATIVO: Embora seja tambm denominado pela doutrina de poder regulamentar, no pacifica esta segunda definio, pois regulamento uma das manifestaes do poder normativo. Embora a atividade normativa seja predominantemente do poder legislativo, existem situaes em que o poder executivo tem a tarefa de expedir regulamentos, para explicar a lei. (art. 84, IV CF). Isso ocorre porque cabe
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exclusivamente ao chefe do poder executivo explicar a lei, para que esta seja executada corretamente. E o instrumento utilizado para tal regulamentao o decreto regulamentar, ou de execuo. Atualmente a CF, no seu art. 84, VI, traz a previso do decreto autnomo, que da ao chefe do executivo a possibilidade de tratar, por decreto, de assuntos como organizao e funcionamento da administrao federal, se no importar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos. Alem desses, o poder normativo se expressa por outros atos normativos, como resolues, portarias, deliberaes e instrues. Tais atos da Administrao Pblica se assemelham lei, na medida em que possuem a caracterstica de generalidade e abstrao. Em qualquer hiptese, o ato normativo no pode contrariar a lei, nem criar direitos, obrigaes, penalidades, proibies que nela no estejam previstos, sob ofensa ao principio da legalidade. Remdios constitucionais para atender (parcialmente) a omisso do executivo em editar regulamentos: Mandado de injuno: Para a hiptese de norma regulamentadora que torne invivel o exerccio de direitos e liberdades constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, cidadania (art. 5 LXXXI) Argio de inconstitucionalidade por omisso: (art. 103 2) mbito menos restrito que o mandado de injuno, cabvel quando h omisso de medida necessria para tornar efetiva norma constitucional. O STF competente para julgar e dar cincia ao poder competente, para que este supra a omisso em 30 dias. PODER HIERRQUICO: o meio de que a administrao dispe para estabelecer a relao de subordinao entre seus agentes, distribuir e estabelecer as funes dos rgos pblicos, ordenar e rever a atuao de seus agentes. So atribuies decorrentes do poder hierrquico: Editar atos normativos, dar ordens aos subordinados, controlar permanentemente a atividade dos rgos subordinados, devendo anular atos ilegais e podendo revogar os atos por razoes de convenincia e oportunidade, aplicar sanes disciplinares,avocar atribuies, delegar atribuies. Avocar: chamar a si atribuies originalmente atribudas a um subordinado Delegar: conferir a outrem atribuies que lhe seriam originalmente atribudas. PODER DISCIPLINAR:
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o poder da administrao de apurar infraes e aplicar penalidades funcionais a seus agentes e a demais pessoas sujeitas a disciplina administrativa, como o caso dos que contratam com a administrao. As sanes aplicadas aos particulares no sujeitos disciplina interna da administrao no encontram fundamento no poder disciplinar, e sim no poder de policia. No se confunda poder hierrquico e poder disciplinar, apesar de serem poderes correlatos, que andam juntos, pois do sustentao organizao administrativa. discricionrio, pois no h regras rgidas fixadas para a apurao da infrao e para a aplicao da penalidade, como as encontradas na esfera penal. No significa que a administrao no tenha liberdade de escolha entre punir e no punir, pois ao tomar conhecimento da irregularidade, a apurao desta devera ocorrer e se for constatada a falta disciplinar, a penalidade dever ser aplicada. PODER DE POLCIA: a atividade da administrao publica que, ao limitar ou disciplinar o exerccio dos direitos, interesses ou liberdades individuais, regula a pratica de ato ou absteno de fato, em razo do interesse pblico. O conceito de poder de policia est no art. 78 do Cdigo tributrio. Policia administrativa e policia judiciria: So dois segmentos do poder de policia: Policia administrativa: a atividade se inicia e se completa no mbito da administrao. executada por rgos administrativos, de carter fiscalizador. Rege-se pelo direito administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividades. Tem carter eminentemente preventivo, pois a administrao tem a inteno de evitar que o dano acontea. Os principais ramos da policia administrativa so: Policia de transito Policia sanitria Policia de costumes Policia de edificaes Policia de comunicaes Policia martima, area e de fronteiras. Policia rodoviria e ferroviria Policia judiciria: Apesar de ser atividade administrativa, prepara a atuao da funo jurisdicional penal, executada por rgos de segurana publica. Rege-se pelo 13
direito penal, incidindo sobre pessoas. Tem natureza eminentemente repressiva, destinando-se a responsabilizao penal do individuo. (A distino entre policia administrativa e policia judiciria no absoluta, pois a policia administrativa tambm age repressivamente ex: quando interdita um estabelecimento) e a policia judiciria frequentemente tem a incumbncia de atuar de forma preventiva. Atributos do poder de policia: So caractersticas deste poder. a) Discricionariedade: consiste na livre escolha, pela administrao, dos meios adequados para o exerccio do poder de policia. Est presente na maioria das medidas, mas h situaes em que a lei estabelece que diante de determinados requisitos a administrao deva adotar medidas previamente estabelecidas, sem qualquer liberdade de escolha. Nesse caso o poder ser vinculado. Ex: licena para conduzir veculos e para construir. b) Auto executoriedade: a possibilidade efetiva de a administrao exercer imediatamente seus atos, sem recorrer antes ao judicirio, como no caso de apreenso de mercadorias, por exemplo. que no teria sentido a administrao ter que aguardar a aprovao previa do judicirio para a consecuo de determinados atos. Mas note bem: multas esto excludas da auto-executoriedade, mesmo sendo decorrentes do poder de policia. S podem ser executadas por via judicial. c) Coercibilidade: a imposio imperativa do ato de policia aos destinatrios, com emprego da fora pblica, se necessrio, em caso de resistncia do administrado. d) Atividade negativa: por no buscar uma atividade dos administrados, mas a absteno de determinadas condutas, so impostas restries, ou seja, obrigaes de no fazer. LIMITAES AO PODER DE POLICIA: Tal poder est sujeito a determinados limites: Direitos do cidado, liberdades publicas asseguradas pela CF e pelas leis.
ADMINISTRAO DIRETA E ADMINISTRAO INDIRETA: Conforme esclarecido anteriormente, a tarefa de administrar est a cargo do Poder Executivo, de forma preponderante, embora o judicirio e o legislativo tambm desempenhem tarefas de administrao. Toda a administrao publica desempenhada diretamente pelo Estado denominada administrao direta, ou centralizada. Ocorre que o Estado, num dado momento, resolveu estabelecer um outro tipo de administrao, que chamada descentralizada. 14
Esta descentralizao significa tomar determinada atividade estatal e retir-la do centro, atribuindo-a a uma 3 pessoa. Neste caso teremos a administrao descentralizada ou indireta. OS ENTES DA ADMINISTRAO PUBLICA Primeiro vamos partir do principio de Pessoa, que o ente capaz de contrair direitos e obrigaes. As pessoas podem ser fsicas- os seres humanos- e jurdicas, que so entes criados, com capacidade de contrair direitos e obrigaes. Ao nosso estudo interessam as Pessoas Jurdicas. As Pessoas Jurdicas podem ser: De Direito Privado: civis ou comerciais De Direito Pblico: interno ou externo Importa num primeiro momento entender o universo dividido entre pessoas de direito privado de um lado, e de outro as pessoas de direito pblico. O que significa isso? O Estado regulamenta certas relaes com base no principio da isonomia. Entretanto, tambm regulamenta algumas relaes em que o principio passa a ser a supremacia do interesse pblico. Esse campo o campo do direito pblico. Auto-tutela, auto-executoriedade. Ao falarmos que uma pessoa de Direito Pblico, estamos falando no universo de suas relaes, ou seja, as relaes so regidas pelo Direito Pblico. Est sujeito a princpios e goza das prerrogativas do Regime Jurdico-administrativo. Por outro lado, se um estabelecimento uma P.J. de Direito Privado, significa que as suas relaes se estabelecem com base no principio da isonomia. No detm nenhum tipo de prerrogativa, de juzo privativo, foro privilegiado... Assim, o que distingue o Direito Pblico do privado o universo das relaes. A organizao administrativa se apia em trs situaes fundamentais: centralizao, descentralizao e desconcentrao.
Administrao Direta:
o conjunto de rgos que integram os 3 poderes - Executivo, Legislativo e Judicirio das Pessoas federativas, que so pessoas jurdicas de direito pblico, com capacidade jurdica. Assim, a Unio, os Estados, o DF e os Municpios, ao atuarem atravs de seus rgos ou agentes, constituem a Administrao Direta. CENTRALIZAAO: ocorre quando o Estado atua diretamente na execuo de suas tarefas, ou seja, atravs de seus rgos ou agentes. DESCONCENTRAAO: neste caso, apesar de a administrao executar centralizadamente suas tarefas, ocorre uma distribuio interna de
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competncias, ou seja, entre rgos de uma mesma pessoa jurdica. um fenmeno interno da administrao, portanto continua sendo administrao centralizada. Classificao dos rgos: INDEPENDENTES: LEGISLATIVO EXECUTIVO JUDICIRIO
(originrios CF/Poderes do Estado)
AUTNOMOS
INISTERIOS/ SECRETARIAS de Estado e Municipais
(Cpula da Adm/logo abaixo dos rgos independentes) SUPERIORES GABINETES E SECRETARIAS GERAIS (detm poder de deciso/comdo/ direo. sujeitos subordin./controle hierrquico) SUBALTERNOS: (atribuies de execuo/ Reduzido poder decisrio/ Tarefas de rotina) REPARTIES
SIMPLES: Um s centro de competncia/ no h outro rgo na estrutura ESTRUTURA COMPOSTO: Vrios centros de competncia/ H outros rgos na estrutura/ desconcentrao
SNGULAR: decide atravs de um nico agente ATUAO FUNCIONAL COLEGIADO: decises so tomadas em conjunto. Ex: Tribunais. Legislativo,
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Exemplo
da
DESCONCENTRAO
ADMINISTRATIVA
NA
MINIST RIO
SECRET ARIA
UNIO
S U B O R D I N A O
ORGO
AGENTE
Como pode perceber atravs do esquema acima, a desconcentrao uma forma de Administrao Pblica DIRETA, ou seja, a Administrao realiza suas tarefas de forma centralizada, porm h uma distribuio interna de competncias dentro da mesma Pessoa jurdica de Direito Pblico interno. A relao que se estabelece de responsabilidade da Pessoa Jurdica. SUBORDINAO, sendo que a
A administrao centralizada, porm desconcentrada. ADMINISTRAO INDIRETA: o conjunto de pessoas administrativas- com a criao ou autorizao sujeita lei- com personalidade jurdica prpria (de direito pblico ou privado), que mantm vinculo com a Administrao Direta, com a finalidade de desempenhar atividade administrativa de forma descentralizada, seja como servio pblico ou como interveno no domnio econmico. DESCENTRALIZAO ADMINISTRATIVA: Neste caso ocorre a transferncia de competncia de uma Pessoa Jurdica a outra Pessoa Jurdica. A Descentralizao ocorre por: Outorga:
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a transferncia POR LEI da titularidade dos servios. Surgem as autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista pessoas jurdicas de direto pblico ou privado, com capacidade de adquirirem direitos e contrair obrigaes. Neste caso temos a descentralizao administrativa como sinnimo de ADMINISTRAO INDIRETA. Delegao: A transferncia da execuo dos servios ocorre por CONTRATO A execuo do servio transferida a pessoas jurdicas de direito privado (particulares). So os concessionrios e permissionrios. Neste caso temos descentralizao administrativa, mas no como sinnimo de administrao Indireta. No existe subordinao na Administrao Indireta. Existe apenas vinculao!
ENTIDADES DESCENTRALIZADAS: AUTARQUIAS O conceito legal est no art. 5 1 do Decreto-Lei 200/67: Criada por Lei especifica ( o nascimento se d com a prpria lei) Pessoa Jurdica de Direito Pblico ( titular de direitos e obrigaes prprios, distintos dos da pessoa que a criou-por ser publica se submete ao regime jurdico-administrativo: prerrogativas e sujeies). Patrimnio prprio (inicial: tranferncia de bens da entidadematriz. Os seus bens tornam-se pblicos-protegidos por impenhorabilidade e imprescritibilidade) Receita prpria Executa atividades tpicas (atividade que o Estado deve executar para atingir seus fins) Capacidade de auto-administrao (apenas com relao s matrias especificas que recebeu da PJ, pois esta tem o poder de criar o prprio direito, e as autarquias no). Sujeitas a controle ou tutela Outras caractersticas: Oramento: idntico ao das entidades estatais (art. 165 5 CF/88) Dirigentes: investidos nos cargos na forma que a lei ou o estatuto determinar
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Atos dos dirigentes: devem observar os requisitos de validade de todo ato administrativo Contratos: devem ser precedidos de licitao, como todos os contratos administrativos. Pessoal: pode estar sujeito tanto ao regime estatutrio como ao trabalhista. A proibio de acumulo de cargos, empregos e funes abrange as autarquias. (art. 37, XVI e XVII) Prerrogativas das autarquias: Imunidade de Impostos: referente ao patrimnio, renda e servios, vinculados s finalidades essenciais ou que delas decorram. Impenhorabilidade de seus bens e rendas: Imprescritibilidade de seus bens: no podem ser adquiridos por terceiros atravs de usucapio. Prescrio qinqenal: de suas dividas, dividas e direitos de terceiros contra autarquias prescrevem em cinco anos. Benefcios processuais: pagamento de custas s no final, se vencidas, prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer. Juzo privativo: todas as causas de autarquias so julgadas na justia federal. Direito de regresso: autarquias respondem pelos danos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros, mas assegurada a ao de regresso contra os servidores que tiverem agido com dolo ou culpa. FUNDAOES: Na verdade uma entidade que deriva do Direito Privado, caracterizada por ser um patrimnio personalizado e destinado a um determinado fim social. Tendo fins sociais, no pode ter finalidade lucrativa. Logo, o Estado no pode criar uma fundao quando pretender atuar no domnio econmico. Normalmente as fundaes se destinam a atividades atpicas do Estado, como: Assistncia social Assistncia medica e hospitalar Educao Cultura
Alguns exemplos: FUNAI, IBGE, FUNDAAO ESCOLA DA ADMINISTRAO PUBLICA Natureza jurdica das fundaes: DIREITO PBLICO OU PRIVADO?
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A corrente dominante hoje na doutrina argumenta que o Poder pblico, ao instituir uma fundao, pode dot-la tanto de personalidade de Direito Pblico como de Direito Privado. O STF optou por este entendimento * FUNDAOES DE DIREITO PBLICO: Criadas por lei So consideradas espcies do gnero autarquias Paralelismo com as autarquias em caractersticas, prerrogativas,
AGENCIAS EXECUTIVAS E AGENCIAS REGULADORAS Agencias Executivas: uma qualificao que recebem autarquias e fundaes. Na verdade no uma nova categoria administrativa, e sim uma qualificao. O que o governo federal procurou, com isso, foi melhorar a eficincia das entidades autrquicas e fundacionais. O CF/88 prev a possibilidade de ampliao da autonomia oramentria e financeira, mediante contratos a serem firmados entre os administradores e o Poder Pblico, deixando lei a tarefa de regulamentar a matria. A Lei de licitaes, alterada pela lei 9648/98, traz benefcios para as autarquias e fundaes qualificadas como agencias executivas, que no se estendem as outras autarquias e fundaes, como por exemplo: Dobro do valor para dispensa de licitao para compras, obras e servios. estratgico de desenvolvimento institucional em
Requisitos: Terem um plano desenvolvimento
Ter celebrado contrato de gesto com o Ministrio supervisor Agencias Reguladoras A partir do processo de desestatizao que se consuma com as privatizaes, leva o Estado a se afastar de atividades como o servio de telecomunicaes, ou a pesquisa e lavra de jazidas de petrleo e gs natural e refinao de petrleo, por exemplo. Isso gera a necessidade de rgos reguladores. Da foram criadas as chamadas agencias reguladoras, como por exemplo: ANEEL; ANATEL; ANP; ANTAQ; ANCINE;AVISA ; ANA; ANS
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Administrao DIRETA
Administrao INDIRETA
UNIO
S U B O R D I N A A O MINISTRIO D E S C O N C E N T R A A O
AUTARQUIAS
FUNDAOES
SECRETARIA
EMPRESAS PBLICAS SOCIED. ECONOM MISTA VINCULAO/ CONTROLE
RGO
CARGO
AGENTE
AUTARQUIAS: Desempenho de atividades tpicas do Estado

PESSOA JURDICA DE DIREITO PUBLICO Submisso: REGIME JURIDICO DE DIREITO PBLICO PESSOAL: Obrigatoriamente RJU ( abolido) Estatutrio Celetista CONTRATOS: Contratos Administrativos ( Lei 8666/93) CARACTERISTICAS
FUNDAES: Carter Social Desempenho de Atividades de interesse estatal.

-Qual a personalidade Jurdica? Trs Correntes 1) Entidade de Direito Pblico 2) Entidade de Direito Privado 3) Direito Pblico
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Ou Direito Privado Se de Direito Pblico aplicam-se as mesmas Normas Direitos obrigaes pertinentes s autarquias
EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA:

1) PODERO EXPLORAR ATIVIDADE ECONOMICA 2) PERSONALIDADE JURDICA DE DIREITO PRIVADO 3) REGIME DE PESSOAL:LEIS TRABALHISTAS CARACTERISTICAS COMUNS 4) DERROGAAO PARCIAL DO REGIME PRIVADO POR NORMAS DE DIREITO PUBLICO 5) SUJEIAO LICITAAO 6) NO ESTAO SUJEITAS A FALENCIA EMPRESA PBLICA
COMPOSIAO DO CAPITAL FORMA JURDICA
SOC. ECON. MISTA PBLICO E PRIVADO*
EXCLUSIVAMENTE PBLICO
QUALQUER ADMITIDA EM SOCIEDADE ANONIMA DIREITO
* O Controle deve ser PBLICO: 50 % + 1 DAS AOES ORDINARIAS * CONSELHO DE ADMINISTRAAO
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SERVIOS PBLICOS Embora no seja fcil conceituar o servio pblico, dada a variedade de aspectos que podem ser levados em considerao, a doutrina mais moderna aponta algumas definies, que sero abaixo apresentadas: Todo o servio prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob as normas e controles estatais, para satisfazer as necessidades essenciais ou secundarias da coletividade, ou simples convenincia do Estado. HELY LOPES MEIRELLES Toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que exera diretamente ou por meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente as necessidades coletivas, sob regime jurdico total ou parcialmente pblico. MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO Toda atividade prestada pelo Estado ou por seus delegados, basicamente sob o regime de direito pblico, com vistas satisfao de necessidades essenciais e secundarias da sociedade. JOS DOS SANTOS CARVALHO CARACTERSTICAS DO SERVIO PBLICO: Se observarmos os trs conceitos apresentados, vamos verificar que alguns elementos se repetem. Isso ocorre por serem estes os elementos que caracterizam o servio como sendo pblico. Elemento subjetivo: o servio pblico sempre incumbncia do Estado. Sabemos que modernamente permitido ao Estado delegar a particular a execuo de alguns servios pblicos. Mas lembre-se: o prprio Estado, por meio da LEI, que escolhe os servios que em determinado momento- so considerados pblicos. Elemento Formal: o regime jurdico, a principio, deve ser de direito pblico. J vimos que quando incidem algumas questes de direito privado nas relaes do Estado, nunca ser absoluta a aplicao, pois a responsabilidade do Estado ser sempre objetiva. Elemento material: o servio pblico deve ser uma atividade de interesse pblico e mais do que isso: necessrio que a lei atribua a atividade ao Estado. (lembre-se do fomento. Alguns particulares tambm exercem atividade de interesse pblico, que nem por isso servio pblico). PRINCPIOS: Permanncia ou continuidade: Os servios pblicos no devem sofrer interrupo Generalidade:
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Devem ser prestados sem discriminao entre os beneficirios Eficincia: Devem ser prestados com a maior eficincia possvel Modicidade: A remunerao pelos servios pblicos deve ser a preos razoveis Cortesia: Deve haver um bom tratamento para com o pblico CLASSIFICAO DOS SERVIOS PBLICOS: Servios pblicos propriamente ditos: so os que a Administraes presta diretamente coletividade, dada a sua essencialidade e necessidade para a sobrevivncia do prprio Estado ou da Coletividade. So servios que o prprio Estado deve prestar, sem delegao a terceiros. Exemplos: defesa Nacional, de policia, preservao da sade publica. Servio de Utilidade Pblica: A Administrao reconhece sua convenincia (no essencialidade, nem necessidade) para a coletividade. So prestados diretamente ou por terceiros. Exemplos: transporte coletivo, energia eltrica, gs... Servios prprios do Estado: Aqueles relacionados diretamente s atribuies do Poder Pblico. Exemplos: segurana, policia, higiene, sade publica. Servios imprprios do Estado: Os que no afetam diretamente as necessidades da coletividade, mas satisfazem o interesse comum e de seus rgos ou entidades. So servios delegveis. Servios administrativos: Os que a Administrao presta para atender a suas necessidades internas ou preparar outros servios que so prestados ao pblico. Exemplo: imprensa oficial. Servios industriais: Por serem atividade econmica, podero ser exploradas diretamente pelo Estado quando necessrias aos imperativos da segurana nacional ou por relevante interesse pblico. Exemplo: art. 173 CF/88 Servios gerais ou uti universi
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So os que a administrao presta sem ter usurios determinados, para atender a coletividade no seu todo. Exemplo: iluminao publica Servios individuais ou uti singuli So os que tm usurios pr-determinados Exemplo: gua, telefone, energia eltrica. TITULARIDADE DOS SERVIOS PBLICOS: Podem ser FEDERAIS, ESTADUAIS, DISTRITAIS E MUNICIPAIS, na tica federativa. Quem determina a qual esfera da federao sero atribudos os servios a prpria Constituio. Quem regulamenta os servios pblicos o Poder Pblico, cabendo entidade que tem competncia para prest-los a regulamentao. Servios privativos: -da Unio: servio postal, por exemplo, (CF/88, art. 21) -dos Estados: gs canalizado, por exemplo, (art. 25, 2) -dos Municpios: transporte coletivo intramunicipal, por exemplo (art.30, V). Servios Comuns: Podem ser prestados por mais de uma esfera da federao. Exemplos: Sade publica (art. 23, II CF/88). Programas de construo de moradias (art., 23, IX). Proteo do meio ambiente (art. 23, VI). Usurios do Servio Pblico: O direito fundamental do usuario receber o servio pblico, sendo uma garantia constitucional expressa. Se o servio for uti singuli, ou individual, o interessado pode exigir judicialmente sua prestao, desde que atenda a exigncias regulamentares para sua obteno. (veja art. 37, 3, I). Modalidades e formas de prestao do Servio pblico: Servio Centralizado: O Estado ao mesmo tempo o titular e o prestador do servio, atravs da Administrao direta.
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desconcentrado: aquele executado de forma centralizada, porm distribudo entre os rgos, para facilitar a obteno pelos usurios. Servio descentralizado: O servio retirado de uma entidade e transferido para outra, a fim de ser prestado com mais autonomia e perfeio. O servio descentralizado pode ser prestado pelo Estado de duas formas: outorga ou delegao. Outorga: O processo de transferncia feito atravs da lei, ou seja, o Estado cria uma entidade e transfere, por lei, determinado servio pblico. A entidade criada pertence ao Estado. Delegao: O Estado transfere ao particular, por contrato ou ato administrativo, unicamente a execuo do servio. Geralmente a outorga por prazo indeterminado, e a delegao por prazo certo. CONCESSO DE SERVIOS PBLICOS: Na concesso, o particular executa o servio em seu nome, por sua conta e risco, recebendo como remunerao tarifas, mediante delegao contratual ou legal do Poder Pblico. O contrato de concesso: Caractersticas: Ajuste bilateral (feito entre a administrao e o particular), Oneroso (h um pagamento pela execuo) Comutativo (h obrigaes recprocas) Intuitu personae (apenas quem contratou com a administrao pode executar o contrato). o documento pbico escrito que celebra a delegao do poder concedente, define o objeto da concesso, delimita a rea forma e tempo de explorao, estabelece os direitos e deveres das partes e dos usurios do servio. O concessionrio, ao executar o servio, tem a responsabilidade civil e administrativa pelos prejuzos que causar concedente, aos usurios ou a terceiros. A fiscalizao, a cargo da concedente, no exclui nem atenua essa responsabilidade. O concessionrio pode contratar terceiros para desempenhar tarefas vinculadas, acessrias ou complementares ao servio concedido. Mas note bem: os contratos celebrados entre o concessionrio e terceiros devem obedecer a regras de direito privado e no envolvem o poder concedente.
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Subconcesso: permitida, desde que nos termos do contrato de concesso e mediante autorizao do poder concedente. necessria a licitao para a entrega da Subconcesso. Encargos do Poder Concedente: fiscalizar servio, aprovar seu regulamento. A fiscalizao, que abrange a estrutura do concessionrio feita por intermdio de rgo tcnico do poder concedente, ou por entidade conveniada, e periodicamente por comisso composta de representantes do poder concedente, da concessionria e dos usurios. Encargos da concessionria: o concessionrio tem obrigao de prestar o servio adequado, ser o mais transparente possvel prestar contas, permitir o livre acesso dos encarregados da fiscalizao do poder concedente. Interveno: uma medida de que o poder concedente dispe para assegurar a execuo regular do servio. A interveno dever ser feita por decreto. Dever ser instaurado processo administrativo e sendo verificado vicio no procedimento de interveno, o concessionrio tem direito a reparao dos prejuzos causados pela interveno. Cessada a interveno e no sendo extinta a concesso, a administrao do servio ser devolvida concessionria. Extino da Concesso: A concesso pode ser extinta por diversas causas: Advento do termo contratual: neste caso, ocorrer a reverso do servio concedente (o Poder pblico), bem como os bens vinculados prestao do servio. Encampao ou resgate: a retomada do servio pelo poder pblico durante o perodo da concesso, por motivo de interesse pblico. Caducidade: Ocorre por inadimplncia do concessionrio, a declarao de caducidade impe algumas formalidades, ou seja, uma atividade vinculada dos agentes da administrao. (lei 8987/95 art. 27 e 38, 1 ao 6). Dica! A caducidade s ocorre se a inadimplncia for do concessionrio! A extino do contrato, por inadimplncia da Administrao chama-se resciso. Resciso: o concessionrio s poder interromper ou paralisar os servios prestados aps sentena judicial transitada em julgado. Anulao: a invalidao do contrato por ilegalidade na concesso ou na formalizao do ajuste. Direitos e obrigaes dos usurios do Servio Pblico: A CF/88 garante expressamente a proteo dos direitos do usuario dos servios pblicos. A lei 8987/95, em seu art. 7, I a III relaciona os direitos. 27
Mas tambm so atribudas aos usurios dos servios pblicos obrigaes, tais como levar ao conhecimento do poder pblico as irregularidades de que tenham conhecimento, referentes aos servios prestados. Poltica tarifria: A lei 8987/95 regulou a poltica tarifaria, nos arts. 8 ao 13. O contrato de concesso, bem como todos os contratos administrativos, pode ser alterado unilateralmente pela administrao. Isso ocorrendo, deve o poder concedente restabelecer o equilbrio econmico financeiro. A lei prev a possibilidade de outras receitas em favor da concessionria. Embora a regra seja a tarifa nica, admitida a diferenciao de tarifas, quando so distintos os segmentos de usurios. PERMISSO DOS SERVIOS PBLICOS: OS servios pblicos podem, alem de concedidos, podero ser objeto de permisso, sempre atravs da licitao. A lei 8987/95 define a permisso como sendo: A delegao,a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu exerccio. A doutrina classifica a permisso como sendo: Ato unilateral Precrio Intuitu personae Gratuito ou Oneroso Se a permisso um ato unilateral, porque falamos em contrato de permisso? - o termo contrato, neste caso, tem o sentido de instrumento de delegao, que abrange no apenas os contratos, como os atos administrativos. Atributos da permisso: Discricionariedade Unilateralidade Precariedade A permisso, pelo seu carter precrio, implica a condio de ser em todo o momento, compatvel com o interesse pblico e, portanto, revogvel ou modificvel pela Administrao, sem recurso algum por parte do concessionrio. AUTORIZAO: Alguns autores classificam a autorizao como sendo um ato unilateral, precrio e discricionrio da Administrao, que consente que o particular 28
execute servios pblicos para atender interesses coletivos ou emergncias. Seria uma modalidade adequada aos servios que no exigem execuo pela prpria Administrao, nem pedem especializao para sua prestao. Exemplo: servios de txi CONVNIOS E CONSRCIOS ADMINISTRATIVOS: CONVENIOS So acordos firmados por entidades publicas de qualquer espcie, ou entre estas entidades e organizaes particulares, para realizar objetivos de interesse comum. Nos contratos as partes tm interesses Convnio acordo, opostos. Nos convnios os interesses mas no contrato! so comuns e coincidentes! Uma caracterstica marcante dos convnios a liberdade de ingresso e retirada dos que participam. Obs.: A lei 8666/93 considera contrato, para seus fins, todo e qualquer ajuste entre rgos ou entidades da Administrao e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formao de vinculo, seja qual for o nome utilizado. CONSRCIOS ADMINISTRATIVOS; So acordos firmados entre entidades estatais, autrquicas, fundacionais ou paraestatais, SEMPRE DA MESMA ESPCIE, para realizao de objetivos de interesse comum dos participantes.
O que caracteriza os consrcios administrativos o fato de serem celebrados somente entre entidades da mesma espcie.
PARAESTATAIS No compe a Administrao Indireta. Desempenham atividades de interesse pblico, em colaborao com o Estado. SERVIOS SOCIAIS AUTONOMOS: o P.J. de Direito Privado o Desempenham atividades de assistncia social a grupos de profissionais o Mantidas por contribuies para-fiscais e recursos oramentrios gesto de recursos pblicos controle pblico 29
o Atividade privada de interesse pblico o Trabalhadores: empregados (CLT) o Dirigentes: respondem como funcionrio pblico em caso de malversao dos recursos ORGANIZAOES SOCIAIS o P.J. de Direito Privado o Institudas por particulares o Desempenho de atividades assistenciais (atpica) o Sem fins lucrativos o Celebrao de contrato de gesto com o Estado o Podem ser municipais, estaduais ou federais. o Recebem recursos pblicos o No h teto remuneratrio para seus dirigentes, pagos com recursos pblicos. o A qualificao ato discricionrio o No exigida licitao o Controle: finalstico, MP, TC, jurisdicional. o Benefcios fiscais ORGANIZAOES SOCIAIS DE INTERESSE PBLICO (OSIPs) So ONGs (organizaes no governamentais) que celebram termo de parceria com o Ministrio da Justia o Institudas por particulares o Desempenho de atividades assistenciais o Sem fins lucrativos o Celebram com o Estado termo de Parceria o Recursos pblicos o necessrio que a existncia seja anterior qualificao o Necessria a demonstrao de qualificao tcnica e moral dos dirigentes o Capital inicial o Qualificao junto ao Ministrio da Justia o No necessria a presena de representante do governo no Conselho
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Qual a diferena entre organizaes sociais e organizaes da sociedade civil de interesse pblico?
Recentemente, duas leis criaram figuras jurdicas inditas. Trata-se das Organizaes Sociais (OSs) e das Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIPs), previstas, respectivamente, pelas leis n 9.637/98 e n 9.790/99. Os nomes das duas so parecidos. Aparentemente, indicam a mesma idia. Ao lermos as duas leis, vemos que so sociedades civis ou fundaes, sem fins lucrativos; tm as mesmas limitaes genricas; atuam no mesmo campo; tm objetivos que se no so idnticos, so profundamente similares; e, de alguma forma, podem se beneficiar da transferncia de recursos pblicos. Contudo, por estranho que parea, no se confundem. A Lei n 9.790 clara ao dizer que as organizaes sociais no podem se qualificar como organizaes da sociedade civil de interesse pblico. Mas, afinal, em que so diferentes essas entidades? Um fenmeno do mundo do direito: Direito Pblico e Privado se atraem. Para solucionarmos o problema temos de citar um fenmeno que atinge o mundo do Direito j h algum tempo: a aproximao dos campos do Direito Pblico e do Direito Privado. Entre os juristas, comum se ouvir falar da publicizao do Direito Privado e da privatizao do Direito Pblico fenmeno mundial , observando-se a mistura de conceitos e princpios antes considerados incompatveis. No precisamos gastar muito latim ou tempo explicando o qu e o porqu fenmeno, nem como se manifesta; basta falar do simples fato de que manifesta. Atualmente, aproxima-se no campo do Direito o Pblico Privado. Isso no se deve a nenhum programa governamental privatizaes; algo muito anterior. do se do de
Pois bem, embora formalmente as organizaes sociais e as organizaes da sociedade civil tenham a mesma natureza, no tm a mesma feio em origem e esprito. como se estivssemos olhando uma estrada de mo dupla: a estrada a mesma, mas os carros vm e vo para lados opostos.
As OSCIPs so a publicizao do privado, as OSs o contrrio As OSCIPs materializam as teses de publicizao do Direito Privado. Levam conceitos de Direito Pblico ao campo tradicional do Direito Privado: as relaes e pessoas privadas. As OSs, por outro lado, so entidades privadas, criadas por iniciativa do poder pblico, exemplificando o fenmeno de privatizao do Direito Pblico. No toa que esses dois modelos so
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confundidos: so carros da mesma marca, ano e cor que esto nesse momento no mesmo local da estrada, mas avanam em direes opostas.
Termo de Parceria e Contrato de Gesto Para as OSCIPs, entidades privadas previamente existentes, criadas espontaneamente na sociedade, a lei instituiu o chamado termo de parceria. Veja o que diz a Lei n 9.790/99: Art. 9 Fica institudo o Termo de Parceria, assim considerado o instrumento passvel de ser firmado entre o Poder Pblico e as entidades qualificadas como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (...) O termo de parceria, como diz a lei, passvel de ser firmado. Na verdade, a lei tenta regulamentar e dar nova forma s relaes entre Poder Pblico e as organizaes do terceiro setor, substituindo os tradicionais convnios por um novo instrumento mais transparente e menos burocratizado. Para as OSs, a lei estipulou outra coisa, o contrato de gesto. Quem ler a Lei n 9.637/98 com ateno ver que no h nela qualquer termo que se assemelhe ao passvel da Lei n 9.790/99. O motivo simples: na prtica, a entidade j nasce com o contrato de gesto, nasce para e por ele. O conceito de gesto diferente daquele que deu origem ao termo de parceria. A OS tem a gesto de certo patrimnio pblico, que cedido a ela pelo Estado. mais ou menos como se fossemos viajar por algum tempo e deixssemos nossa casa para ser cuidada por um irmo. Ele ter a gesto da casa, mas o bem no transferido para ele; no para ser vendido, mas, sim, mantido. O termo de parceria expressa outro ponto de vista. Ele indica que recursos pblicos podem ser destinados a uma entidade, mas, no, a gesto do patrimnio pblico. Objetivos sociais de ambas Quanto aos objetivos sociais que possibilitam s entidades sem fins lucrativos se qualificarem como OSs ou OSCIPs, de se notar que as OSs tm objetivos bem mais limitados que as OSCIPs, atuando em menos reas e tratando de menos temas. Diferenas estruturais: para as OSs a lei diz o que se deve fazer, nas OSCIPs como se comportar
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Em relao estrutura, outra vez somos tomados por surpresas. As OSCIPs tem que respeitar regras duras de carter tico e comportamental, mas essas regras so genricas. As normas que regulam a estrutura organizacional das entidades so poucas. J na lei das OSs marcante a presena de estipulaes sobre o funcionamento, rgos da entidade e deliberaes obrigatrias.
A presena do Poder Pblico: os scios so minoria nas decises das OSs A composio do corpo decisrio da OSCIP aquele definido nos seus estatutos, sendo formado normalmente pelos scios. No caso das OSs, o corpo decisrio, o Conselho de Administrao, formado obrigatoriamente por membros do poder pblico e representantes da sociedade civil. por isso que, em grande parte, elas dependem de iniciativa do Poder Pblico. Se assim no fosse, no seria possvel na prtica (ou no Direito) contar com a presena do prprio Poder Pblico no conselho de administrao. O Poder Pblico somente est presente quando a lei manda ou quando o Poder Pblico decide estar presente. curiosa tambm a composio percentual dos membros desse Conselho de Administrao, onde somente 10% a 20% so eleitos. 20% a 40%, por incrvel que parea, devem ser representantes do Poder Pblico. Em resumo: os scios so minoria ao decidir, os no scios, representantes do Poder Pblico, mandam.
Concluso Claro que na lei das OSs no h referncia a obrigatoriedade de que a entidade deva ser criada, de que ela seja nova. Assim, teoricamente, as OSs podem ser entidades j existentes. Mas, convenhamos mesmo a simples composio do conselho de administrao j seria de grande dificuldade de se tornar factvel, se no estiver em jogo um interesse do Poder Pblico. Como uma OS poderia funcionar, na prtica, antes do contrato de gesto? As decises dos scios, minoritrios no conselho de administrao, se no comparecessem o poder pblico e os representantes da sociedade civil, seriam de validade no mnimo duvidosa. Por fim, o conceito de OS foi criado como exceo, e existem muito poucas ainda hoje em dia. J a categoria de OSCIPs foi criada com a pretenso de tornar-se expressiva, de fomentar a formao de um grupo numeroso de entidades a portar essa qualificao. Resumindo, as OSCIPs seriam, a princpio, iniciativas privadas que se aproximam do Poder Pblico e suas regras. So entidades privadas que atuam 33
em reas tpicas do setor pblico, e o interesse social que despertam merece ser, eventualmente, financiado para que suportem iniciativas sem retorno econmico. J as OSs seriam, a princpio entidades privadas sem fins lucrativos, criadas pelo poder pblico, a sua feio, para gerir patrimnio que continuar pblico. Calcule que isso possa ser feito, por exemplo, com alguma universidade federal, o patrimnio dela sendo gerido por uma entidade privada sem fins lucrativos. Dessa forma o Estado est sem dvida alguma tentando ganhar maior agilidade ao fugir de sua prpria burocracia, sem correr o risco de perder o poder sobre seu patrimnio. Uma o espelho da outra: o que para uma o brao direito, para outro o esquerdo.
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ATOS ADMINISTRATIVOS: A Definio de atos e fatos, para Direito Civil, no a mesma do Direito Administrativo, como veremos. Para o Direito Civil, existe uma diferena entre o ato jurdico e fato jurdico. O ato jurdico s pode ser praticado por entes dotados de personalidade jurdica. que a personalidade, para o Direito, a capacidade de adquirir direitos e contrair obrigaes. Assim, o ato jurdico toda a manifestao de vontade, capaz de criar, modificar, extinguir direitos. Por sua vez, o fato jurdico decorrncia de acontecimentos naturais, que independem ou dependem indiretamente da conduta do homem (fenmenos da natureza, por exemplo), que produzem efeitos no mundo jurdico. Feitas estas consideraes, vamos analisar o Fato administrativo e o Ato administrativo. Ato Administrativo: O conceito o mesmo de ato jurdico: toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, agindo nesta qualidade, tem por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos, ou impor obrigaes. Observe que direitos no so criados pela Administrao Publica. So repassados por ela ao particular. A Administrao no inova, no cria direito. Ela os atribui ao particular. Quem cria direito a lei. *o que realmente caracteriza o ato administrativo : a posio de supremacia da Administrao a finalidade pblica do ato ( o bem comum ) a vontade unilateral da Administrao. Fato Administrativo: toda a realizao material da administrao, em cumprimento de alguma deciso administrativa. o exerccio material da funo administrativa. Perceba que o fato administrativo a conseqncia do ato administrativo. No goza de presuno de legitimidade No pode ser revogado No pode ser anulado Exemplo: construo de uma ponte.
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REQUISITOS DO ATO ADMINISTRATIVO: COFIFOMOB A orientao que vamos adotar acerca dos elementos que, se ausentes, provocam a invalidao do ato administrativo a do art. 2 Lei 4717/65- Lei da Ao Popular. Ao indicar os atos NULOS, a lei 4717 menciona os elementos: COMPETENCIA FINALIDADE FORMA MOTIVO OBJETO
CO FI FOR M OB
Trs desses elementos so vinculados
competncia finalidade forma
Dois elementos so
discricionrios
motivo objeto
COMPETNCIA: o PODER/ DEVER conferido por lei ao administrador para a pratica do ato. O administrador no pode, por ato prprio, estabelecer suas competncias. O ato praticado por agente incapaz invlido. Falta o elemento bsico para sua validade: o poder jurdico para manifestar a vontade da Administrao. A competncia sempre ser: IRRENUNCIVEL: Porque decorre da lei, no pode ser derrogada, seja pela vontade da Administrao ou por acordos com terceiros, isto porque a competncia conferida em beneficio do interesse pblico. Pode ser objeto de delegao ou de avocao. Cuidado: No podem ser objeto de delegao: Edio de atos de carter normativo Deciso de recursos administrativos Matrias de competncia exclusiva de rgo ou autoridade
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FINALIDADE: Em sentido restrito, a finalidade do ato administrativo aquela que a LEI indica, explicita ou implicitamente, ou seja, o resultado que o ato pretende atingir. Em sentido amplo, ou implicitamente, a satisfao do interesse pblico. No vamos confundir finalidade com motivo. A finalidade o que ocorre depois de o ato ter sido praticado. aquilo que a administrao est pretendendo atingir com a pratica do ato Ocorre desvio de finalidade, ou desvio de poder, quando o ato se afasta do interesse pblico, ou no caso de o ato ser praticado com finalidade diferente daquela prevista pela LEI. FORMA: Forma a maneira como a vontade se exterioriza. Para o direito privado, a liberdade da forma a regra. Para o direito Administrativo, a vontade dos particulares pode ser manifestada livremente, mas a vontade da Administrao deve ser expressa de acordo com o que a LEI estabelece, para que seja validamente expressa. A regra a forma escrita, para que fique tudo documentado, e possa ser verificado a qualquer tempo. A exceo o ato administrativo no escrito, se houver previso legal, ou em casos de urgncia, ou irrelevncia do assunto para a administrao, como por exemplo, um policial dirigindo o transito de veculos, ou um superior dando ordens ao subordinado. MOTIVO: So os pressupostos de fato e de direito. Pressuposto de fato: o conjunto de situaes que levam a administrao a praticar determinado ato. Pressupostos de Direito: a LEI. O dispositivo de lei em que se baseia o ato. No se confunde motivo com motivao. MOTIVO SO OS PRESSUPOSTOS DE FATO E DE DIREITO QUE LEVARAM A PRATICA DO ATO. Motivao a exposio dos motivos, a demonstrao de que os pressupostos existiram. OBJETO: (Contedo) o efeito jurdico imediato que o ato produz. O ato administrativo espcie do gnero ato jurdico e s existe quando produz efeitos jurdicos (criando, extinguindo, modificando um direito). Esse efeito o objeto do ato. O Objeto pode ser espesso em lei (vinculado), ou deixado a critrio da administrao, na hiptese abaixo. 37
Dica!
Nos atos discricionrios, quando existem vrios objetos possveis para atingir o mesmo fim, sendo todos eles vlidos para o Direito, fica a escolha do objeto a critrio da Administrao. Esta liberdade de escolha o que se denomina mrito administrativo. Exemplo: se a lei diz que a administrao pode punir o servidor com suspenso ou multa, temos opo entre dois objetos possveis. H, neste caso, mrito administrativo.
MOTIVO + OBJETO = MRITO ADMINISTRATIVO
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QUADRO SINTICO DOS REQUISITOS DO ATO ADMINISTRATIVO REQUISITO CONCEITO PODER/ DEVER COMPETNCIA CONFERIDO POR LEI AO ADMINISTRADOR PARA A PRATICA DO ATO. A VONTADE DA LEI, O RESULTADO QUE A FINALIDADE ADMINISTRAO PRETENDE ATINGIR COM O ATO. IMPLICITAMENTE A SATISFAO DO INTERESSE PBLICO. O MODO DE EXTERIORIZAO DO FORMA ATO. VINCULADO Regra: escrito Exceo: no escrito Regra: escrito Exceo: no escrito Sucede a pratica do ato VINCULADO CARACTERIISTICAS VINCULADO IRRENUNCIAVEL PASSIVEL DE DELEGAAO E AVOCAAO
MOTIVO
FUNDAMENTOS DE FATO E DE DIREITO OQUE ENSEJARAM A PRATICA DO ATO
VINCULADO OU DISCRICIONRIO
!
DISCRICIONARIO OU VINCULADO
OBJETO
EFEITOS JURIDICOS PRETENDIDOS COM A PRATICA DO ATO.
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13.3 ATO PERFEITO / IMPERFEITO; VLIDO/ INVLIDO; EFICAZ/ INEFICAZ. 13.3.1 QUANTO EXEQUIBILIDADE OS ATOS PODEM SER: a) PERFEITO: O ato perfeito quando passou por todas as fases necessrias sua produo, ou seja, completou todo seu ciclo de formao e est em condies de produzir efeitos jurdicos. b) IMPERFEITO: Ao contrario do ato perfeito, no completou o ciclo de formao, o ato no est pronto para produzir efeitos jurdicos. Ex: um ato que no foi publicado, quando a lei assim o exige. 13.3.2 QUANTO EFICACIA (CAPACIDADE DE PRODUZIR SEUS EFEITOS): a) VLIDO: O ato valido aquele que contm todos os requisitos necessrios sua eficcia. b) INVLIDO ou NULO: Nasceu com um vicio (defeito) insanvel em um dos elementos constitutivos do ato administrativo A situao ideal que o ato seja PERFEITO, VLIDO E EFICAZ. 13.4 - ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO So qualidades que os atos administrativos apresentam legitimidade 13.4.1 - presuno de veracidade 13.4.1.a. Presuno de legitimidade: Presume-se o ato tenha sido praticado de acordo com a lei. Admite prova em contrario. Como conseqncia deste atributo, enquanto no for decretada a invalidade do ato, ele continuar produzindo efeitos. Para Hely Lopes Meirelles, a presuno de legitimidade do ato transfere o nus da prova da invalidade do ato para quem a alega. 13.4.1.b. Presuno de veracidade: Presume-se que os fatos alegados pela administrao so verdadeiros, admitindo-se prova em contrario. O juiz s apreciar a nulidade se for argida pela parte. Compete administrao provar que os fatos existiram. 13.4.2. AUTO-EXECUTORIEDADE:
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o atributo pelo qual o ato produz seus efeitos, independente de previa anlise judicial. a regra. a qualidade pela qual o poder Pblico pode compelir materialmente o administrado ao cumprimento da obrigao. No existe em todos os atos administrativos, s possvel quando expressa em LEI e quando medida que deve ser adotada de imediato, para no causar prejuzo maior coletividade. Embora os atos auto-executrios dispensem a administrao de ir previamente a juzo, sempre ser possvel o controle judicirio posterior. IMPERATIVIDADE um atributo presente nos atos normativos, ordinatrios e punitivos. Devido imperatividade, os atos administrativos se impem a terceiros, independente de sua concordncia. TIPCIDADE: Significa que o ato administrativo deve estar de acordo com o que a lei prev previamente como apto a produzir determinados resultados. CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS: Quanto aos Destinatrios gerais individuais Quanto ao Contedo declaratrio constitutivo
Quanto ao Alcance
internos externos
Quanto Formao
simples complexo composto
Quanto ao Objeto
atos de imprio atos de gesto Quanto Eficcia vlido nulo inexistente
Quanto ao Regramento
vinculados discricionrios Quanto Retratabilidade revogvel irrevogvel
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Quanto ao modo De execuo Principais classificaes:
auto-executrio no-executrio
Ato simples: aquele ao qual a LEI confere a 1 autoridade a competncia para a pratica do ato. Esta competncia vinculada, irrenuncivel. Pode ocorrer de a autoridade ser colegiada, ou seja, aquela cujas decises so tomadas em conjunto,como ocorre nos Tribunais. Mas lembre-se: a autoridade colegiada apenas 1 autoridade.. Exemplo: laudo mdico emitido por junta medica Ato complexo: neste caso, a LEI confere a competncia para a pratica do ato a mais de 1 autoridade. O ato s se aperfeioa com a manifestao de mais de uma vontade. Exemplo: a escolha do Procurador Geral da Republica, onde necessria a manifestao de 3 rgos: o MP federal envia uma lista com 6 nomes ao STJ, este seleciona 3 candidatos e envia a lista trplice ao Presidente da Republica, que seleciona um nome para a nomeao. Importante: neste ato conjugam-se a vontade de mais de um rgo para a consecuo de um nico ato. Ato Composto: No ato composto, a lei confere competncia para a pratica do ato a apenas 1 autoridade, mas como condio de eficcia do ato necessria a ratificao de outra autoridade. Presidente da Republica, mas precisa da ratificao do Senado Federal para que surta seus efeitos. Outro exemplo a dispensa de licitao, onde o ato praticado por uma autoridade, mas necessria a ratificao de outra autoridade. ESPCIES DE ATOS ADMINISTRATIVOS Atos Normativos: Contm um comando geral do Executivo. Estabelecem regras gerais e abstratas, que buscam explicitar a norma legal que deve ser observada pelos administrados. So eles: regimentos, resolues, deliberaes. Atos ordinatrios: Derivam do poder hierrquico. Estes atos buscam disciplinar o funcionamento da administrao e a conduta funcional de seus agentes. So: instrues, circulares, avisos, portarias, ordens de servio... 13.7.3. Atos Negociais:
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Nestes atos h uma declarao de vontade do Poder Pblico que coincide com a pretenso do particular, tem um contedo negocial, mas no so contratos, pois so manifestaes unilaterais da administrao. Os mais comuns: autorizao, permisso, admisso, visto, aprovao, dispensa.. Atos Enunciativos: A Administrao se limita a certificar ou atestar um fato, ou emitir uma opinio sobre determinado assunto. Exemplos: certides, atestados, pareceres administrativos... Atos Punitivos So atos com que a Administrao reprime infraes administrativas e conduta irregular de administrados e agentes. Exemplo: a multa administrativa e interveno de atividades. VICIOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS: Impedimento (insanvel) INCOMPTENCIA Suspeio (sanvel) vicio de Forma: omisso de formalidade (insanvel) Ilegalidade do objeto: o objeto deve ser licito possvel, moral e determinado. Inexistncia de motivos Desvio de finalidade ATOS NULOS, ANULAVEIS E INEXISTENTES: NULIDADE ABSOLUTA: insanvel, decretada ex officio pela administrao ou pelo Poder Judicirio. NULIDADE RELATIVA: sanvel. Pode ser decretada unilateralmente pela Administrao ATO ANULVEL: ato viciado susceptvel de convalidao ATOS INEXISTENTES: radicalmente vedados pelo Direito. EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS a retirada dos efeitos do ato, que pode ocorrer pela prpria Administrao, ou pelo judicirio, desde que este tenha sido provocado, atravs de uma ao. AUTO-TUTELA: a possibilidade de a Administrao Publica revogar ou anular seus prprios atos. (smula 473 STF convertida no art. 53 da lei 9784/99).
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EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS PROVOCADA PELA ADMINISTRAO: REVOGAO: A Administrao (somente ela) extingue um ato vlido, por motivo de convenincia e oportunidade. Baseia-se no poder discricionrio da administrao. O ato legal e perfeito, mas deixou de ser conveniente/oportuno para a Administrao. Existem limitaes ao poder da Administrao de revogar seus prprios atos, No podem ser revogados: Atos vinculados Atos que j exauriram seus efeitos Atos que geram direito adquiridos Atos que integram um procedimento administrativo (lembre que
procedimento uma seqncia de atos ordenados para atingir um fim) ANULAAO: a declarao de nulidade de um ato por motivo de ilegalidade, existindo a possibilidade de convalidao. A Administrao e o Judicirio podem anular os atos administrativos. Os efeitos da declarao de nulidade so ex tunc, ou seja, retroagem s suas origens, desde que sejam respeitados os terceiros de boa-f. Assim, se um administrado recebeu a quitao de um agente coletor de impostos investido ilegalmente no cargo, a quitao continuar valida, pois foi obtida pelo pagamento dos impostos feitos a quem ele julgava ser servidor. ANULAO POR VCIO O ATO REVOGAAO POR DISCRICIONARIEDADE
ILEGAL ILEGITIMO
O ATO
INCONVENIENTE INOPORTUNO
EFEITOS EX TUNC
EFEITOS EX NUNC
RESGUARDO DE TERCEIROS DE BOA F ADMINISTRATIVA/ JUDICIAL
RESGUARDO DE DIREITOS ADQUIRIDOS
ADMINISTRATIVA
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13.10.1.c. CONTRAPOSIO: a extino de um ato administrativo por outro ato que se contrape a ele. (revogao tcita) Exemplo : livre nomeia , 1 ato livre exonera 2 ato
O 2 ato administrativo retira os efeitos do 1 ato. CADUCIDADE: a extino de um ato administrativo em decorrncia de NORMA superveniente. Exemplo: Licena para conduzir veculo conferida a maior de 18 anos. Dois anos aps, a lei passa a exigir idade mnima de 21 anos. A 1 habilitao torna-se caduca, pois uma autorizao precria, que no cria direitos. CASSAO: a extino do ato administrativo LICITO quando do surgimento, porm ILICITO na execuo. Ex: habilitao para conduzir veculos, cassada devido a infraes cometidas. FATOS EXTINTIVOS EFEITOS JURIDICO- ADMINISTRATIVOS QUE EXTINGUEM ATOS. So fenmenos, decorrentes de atos ou no, que retiram os efeitos dos atos administrativos. Morte (pessoa natural) Falncia (pessoa jurdica) Exaurimento do objeto (ex: licena para construir - terminada a obra os efeitos da licena se extinguem) Convalidao dos atos administrativos: Diz respeito a atos anulveis, ou seja, o ato administrativo que pode ou no ser anulado. Art. 55 da lei 9784/99- a convalidao torna legal o ato que tem vcios sanveis, desde que no haja prejuzos a terceiros ou ao interesse pblico. discricionria, pois deve ser analisada caso a caso. Somente pode haver convalidao quando o vicio atingir a competncia (sujeito) ou a forma. Formas de convalidao: Ratificao: No caso de convalidao de vicio relacionado ao sujeito, desde que a competncia no seja exclusiva.
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Efeitos: ex tunc. Reforma: a correo do vicio sanvel. A parte do ato que esta defeituosa suprida, ou expandeseus efeitos Efeitos: ex nunc Confirmao: a renuncia ao poder de anular o ato ilegal. Ocorre diante do 13silencio da administrao durante 5 anos. (silencio eloqente). O prazo para a prpria administrao anular seus prprios atos de 5 anos (art. 114 da lei 9784/99). Efeitos: ex tunc
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LICITAES E CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: CONCEITO DE LICITAAO: o procedimento administrativo pelo qual a Administrao seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Procedimento: uma seqncia de atos preordenados. Finalidade da licitao: Obteno do contrato mais vantajoso Resguardo dos direitos dos licitantes conceitos importantes: a) obra: toda a construo,reforma, fabricao, recuperao ou
ampliao, realizada por execuo direta ou indireta. b) servio: toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administrao, como demolio, conserto, instalao, montagem, operao, conservao reparao, adaptao, manuteno, transporte, locao de bens, publicidade, seguro ou trabalhos tcnicoprofissionais. c) compra: toda aquisio remunerada de bens para fornecimento de uma s vez ou parceladamente d) aienao: toda transferncia de domnio de bens a terceiros obras, servios e compras de grande vulto: aquelas cujo valor estimado seja superior a vinte e cinco vezes o valor estabelecido para concorrncia e) seguro garantia: o seguro que garante o fiel cumprimento das obrigaes assumidas por empresas em licitaes e contratos f)execuo direta: a que feita pelo rgos e entidades da Administrao, pelos prprios meios g) execuo indireta: a que o rgo ou entidade contrata com terceiros, sob qualquer dos regimes abaixo: Empreitada por preo global: quando o que a Administrao contrata a execuo de uma obra ou servio, por um preo certo e total.
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Empreitada por preo unitrio: quando o que a Administrao contrata a execuo de uma obra ou servio, por um preo certo de unidades determinadas Tarefa: quando a administrao contrata mo de obra para pequenos trabalhos, com ou sem o fornecimento de material, por preo certo. Empreitada integral: quando a Adm. Publ. contrata um empreendimento na sua integralidade, compreendendo todas as etapas de obras, servios e instalaes necessrias. A contratada tem inteira responsabilidade at a entrega, atendidos os requisitos tcnicos e legais para utilizao em condies de segurana estrutural e operacional e com as caractersticas de acordo com a contratao. Projeto bsico: o conjunto de elementos necessrios para caracterizar a obra, possibilitando a avaliao dos custos, definio dos mtodos e tempo de execuo. Projeto executivo: o conjunto de elementos necessrios e suficientes execuo completa da obra, de acordos com as normas da ABNT Administrao Publica: a administrao direta e indireta da Unio, dos Estados, Df e municpios, abrangendo inclusive as entidades de direito privado sob controle do poder pblico e as fundaes mantidas ou criadas por ele/ Administrao: espcie do gnero administrao publica. o rgo ou entidade atravs do qual a Administrao publica atua diretamente. Imprensa oficial: o dirio oficial para a Unio, e o que for definido nas leis dos Estados, DF e municpios. Contratado: a pessoa fsica ou jurdica que assina contrato com a administrao Comisso: a comisso, permanente ou especial, criada pela Administrao, com a funo de receber,examinar e julgar todos os
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documentos
procedimentos
relativos
licitao
ao
cadastramento dos licitantes. Princpios da licitao: a) legalidade b) Impessoalidade c) Moralidade d) Igualdade e) Publicidade f) Probidade administrativa g) Vinculao ao instrumento convocatrio h) Julgamento objetivo a) Legalidade: Impe ao administrador vinculao lei em todos os procedimentos ou fases Art. 4 da lei 8666/93 diz que todos os participantes de licitao tm direito subjetivo observncia do procedimento estabelecido pela lei. Assim, se no for observado, o processo licitatrio pode ser impugnado. A lei permite que qualquer cidado acompanhe a licitao, desde que no atrapalhe a realizao dos trabalhos. b) Impessoalidade: Est intimamente ligado aos princpios da igualdade e do julgamento objetivo. Todos os licitantes devem ser tratados igualmente, em direitos e obrigaes. A administrao deve decidir com critrios objetivos, sem considerar condies pessoais do licitante. c) Moralidade: O administrador deve manter conceitos ticos e morais. d) Igualdade Art. 37, XXI CF e art. 3 , 1, I e II da Lei 8666/93. Veda condies que impliquem preferncia em favor de determinado licitante, em prejuzo dos demais. Observe que h uma intima relao entre este principio e o da impessoalidade. Se oferecer condies iguais para todos, a Administrao consequentemente estar agindo com impessoalidade. e) Publicidade: A licitao deve ser amplamente divulgada, para que o maior nmero possvel de pessoas tome conhecimento. Conseqncia: ir atrair maior numero de licitantes, logo a seleo ser mais eficiente e a proposta vitoriosa poder ser mais vantajosa .
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A licitao no ser sigilosa, sendo pblicos seus atos, salvo o contedo das propostas, at sua abertura. Os avisos que contenham resumo do edital devem ser publicados f) Probidade administrativa Mandamento constitucional.Tem o sentido de honestidade, boa f e moralidade por parte dos administradores. CF art. 37, 4: os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo publica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e graduao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. g) Vinculao ao instrumento convocatrio ( art. 41 da lei 8666/93) Dirige-se tanto administrao quanto aos licitantes Garante que as regras traadas para o procedimento sejam fielmente observadas Se a regra no respeitada, o procedimento se torna invalido e suscetvel de correo administrativa e judicial. h) Julgamento objetivo Afasta a discricionariedade na escolha das propostas Obriga os julgadores a aterem-se aos critrios pr-fixados pela administrao Ex: se o critrio previsto foi melhor preo, no poder ser escolhida proposta de melhor tcnica. i) Adjudicao compulsria Se a licitao chegar ao final, a adjudicao (entrega) somente poder ser feita ao vencedor. No h um direito subjetivo adjudicao se a administrao opta pela revogao do procedimento O direito apenas Adjudicao, que a atribuio do objeto da licitao, e no ao contrato imediato. No possvel a contratao de outro enquanto a adjudicao for valida Obrigatoriedade de Licitao: Exigncia constitucional (art. 37, XXI) Competncia privativa para a Unio legislar sobre normas de licitao. A obrigatoriedade atinge tambm pessoas descentralizadas. A EC 19/98 alterou o art. 173, 1 CF- admite que a lei venha a regular na licitao em empresas publicas e sociedades de economia mista. Significa que
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Lei prpria ir disciplinar a matria, especificamente para estas pessoas. Consequentemente, a lei 8666/93 ser derrogada no que diz respeito aplicabilidade de suas normas para empresas publicas e sociedades de economia mista. Obrigatria a licitao tambm para concessionrios e permissionrios de servios pblicos (art. 175) DISPENSA E INEXIBILIDADE DE LICITAO A regra geral a realizao de licitao (exigncia constitucional). Entretanto, a lei ressalva algumas hipteses que no podem aguardar todo o procedimento e a demora. CONCEITOS: DISPENSA: ocorre quando h condio de competitividade para a aquisio do objeto, entretanto a lei faculta a no-realizao por convenincia administrativa e satisfao do interesse pblico. Todos os casos de Dispensa esto taxativamente elencados no art. 24 e seus incisos da Lei 8666/93 e suas alteraes, no admitindo situaes no descritas no texto legal. A lei n 8.666/93 em seu artigo 24 estabeleceu 26 casos em que faculta Administrao dispensar a licitao. O caso mais comum a dispensa pelo valor, que possui os seguintes limites: a) para aquisio de bens e servios comuns at R$ 8.000,00 (oito mil reais), o que corresponde a 10% (dez por cento) do valor limite para licitao modalidade convite, que de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); (Alnea a do inc. II, do artigo 23) b) para obras e servios de engenharia at R$ 15.000,00 (quinze mil reais), o que corresponde a 10% (dez por cento) do valor limite para licitao modalidade convite, que de R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais) (Alnea a do inc. I, do artigo 23) * Estes valores (de10%) dobram (para 20%), para compras, obras e servios contratados por sociedade de economia mista e empresa pblica, bem assim por autarquia e fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. ( nico do art. 24 da Lei 8.666/93) Outros casos de dispensa esto relacionados a:
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casos de guerra, de emergncia ou de calamidade pblica; Ausncia de licitantes no certame licitatrio; Quando as propostas apresentadas apresentarem preos superiores aos praticados no mercado; Locao de imveis, restaurao de obras de arte, etc. exceo das aquisies com dispensa at os limites de valores tratados no item 8, as demais dispensas e as inexigibilidades de licitao devero ser JUSTIFICADAS PELO REQUISITANTE E RATIFICADAS pela autoridade competente, devendo este despacho ser publicado no Dirio Oficial, como condio de eficcia dos atos. O art. 17, incisos I e I e art. 24 da lei 8666/93 prevem casos de dispensa. Caractersticas da dispensa: H possibilidade de competio, ou seja, o processo licitatrio poderia ser realizado, mas o legislador resolveu no torna-lo obrigatrio. Os casos de dispensa taxativamente na lei. no podem ser ampliados, so relacionados
PROCEDIMENTO DA DISPENSA O teto para a dispensa de licitao por motivo de pequeno valor (incisos I e II do art. 24) deve ser considerado como vlido para todo o exerccio financeiro-oramentrio, ficando sua aplicao destinada aos casos no rotineiros ou imprevistos. O procedimento de dispensa de licitao dever incluir, necessariamente, uma fase de pesquisa mercadolgica, anexando aos autos no mnimo, trs (3) propostas de empresas ou fornecedores/prestadores de servios diversos. Os procedimentos de dispensa e de inexigibilidade de licitao sero instrudos com os seguintes documentos: 1. 2. 3. 4. 5. caracterizao da situao emergencial ou calamitosa que justifique a dispensa, quando for o caso. razo da escolha do fornecedor ou executante (sempre). justificativa do preo (sempre). documento de aprovao dos projetos de pesquisa aos quais os bens sero alocados. ratificao da dispensa/inexigibilidade pela autoridade superior.
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Os processos de contratao direta cujos valores estejam acima daqueles indicados para a modalidade de licitao tipo convite devero ser remetidos PGM para ser vistoriado a anlise da Assessoria Jurdica do rgo de Origem. O fornecedor / executante dever apresentar os seguintes documentos: cpia do carto do CNPJ ou da cdula de identidade, no caso de pessoa fsica ou firma individual. 2. prova de regularidades com as fazendas Federal, Estadual e Municipal. 3. prova de regularidade com a Seguridade Social. 4. prova de regularidades com o FGTS. 1.
Licitao dispensada e licitao dispensvel: Licitao dispensada: (art. 17. I e II da lei 8666/93). So casos em que a dispensa no discricionria, determinada por lei. Licitao dispensvel: ( art. 24 da lei 8666/93) A dispensa da licitao fica a cargo da Administrao Ex: licitao deserta As hipteses de licitao dispensvel previstas em lei so exemplificativas (art. 24 da lei 8666/93): Fornecedor exclusivo Servios tcnicos especializados Atividades artsticas Quando a licitao for dispensvel por no terem surgido interessados (art. 24, V lei 8666/93) temos a chamada licitao deserta. Cuidado: Quando surgem interessadas, mas nenhum selecionado, temos a licitao fracassada. Neste caso no dispensada a licitao. A dispensa (na maioria dos casos) e a inexibilidade de licitao devem ser necessariamente justificadas. A deciso da autoridade competente devera ser submetida ao superior hierrquico para ratificao e publicao na imprensa oficial, como condio de eficcia do ato (art. 26 da lei 8666/93).
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INEXIBILIDADE DE LICITAO Ocorre quando h inviabilidade de competio, seja pela natureza do objeto, seja por circunstncias atinentes ou sujeito a ser contratado. Materiais/equipamentos que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, Servios de natureza especializao. singular, com profissionais de notria
Esta inexigibilidade se justifica porque ser intil licitar quando a Administrao j sabedora da falta de concorrentes naquela atividade especfica. MODALIDADES DE LICITAAO A lei 8666/93 indica 5 modalidades, sendo proibida a combinao ou o acrscimo de mais uma modalidade (art. 22, 8 ). Entretanto, a Lei 10520/2002 prev a criao de nova modalidade de Licitao, denominada prego, que estudaremos em momento posterior. Passemos agora anlise das modalidades previstas na lei 8666/93. a) Concorrncia b) Tomada de preos c) Convite d) Concurso e) Leilo Concorrncia: Modalidade adequada a contrataes de grande valor. A lei determina obrigatoriedade acima de determinados valores, para obras e servios de engenharia ou para outros servios e compras: Obras de engenharia: a partir de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil Reais) Outros servios de compras: a partir de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil Reais) Alem destes casos, a lei exige concorrncia em algumas situaes para as quais no se considera o valor, mas a natureza do contrato: - Quando a administrao pretende adquirir ou alienar imveis, sendo admitido o leilo se os imveis tiverem sido adquiridos por processos judiciais ou de dao em pagamento.
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- Quando a administrao pretende celebrar contrato de concesso de direito real de uso Nas licitaes internacionais, sendo admitida tomada de preos, se o rgo tiver cadastro internacional de fornecedores, ou convite se no houver fornecedor do bem ou servio no pas. Por ser utilizada para casos em que sero empregados recursos financeiros mais elevados, a concorrncia tem caractersticas mais marcantes: Universalidade: possibilidade de participao de qualquer interessado que satisfaa os requisitos mnimos de qualificao previstos no edital Ampla publicidade: necessria para que se torne possvel a participao de todos os interessados Habilitao preliminar: fase inicial do procedimento, onde so analisadas as condies de cada participante. Julgamento por comisso: a comisso de julgamento geralmente incumbida de apreciar a qualificao dos concorrentes na fase de habilitao preliminar e de julgar as propostas, na fase de julgamento. Tomada de preos: Para participar da tomada de preos, os interessados devem ser devidamente cadastrados, ou os que atenderem a todas as condies de cadastramento at o terceiro dia antes do recebimento das propostas. Destina-se a contrataes de valor mdio, com faixas estabelecidas em lei: Obras e servios de engenharia: at R$ 1.500.00,00 (um milho e quinhentos mil Reais) Compras e outros servios: at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil Reais) Importante: mesmo que o valor do contrato esteja na faixa da tomada de preos, o Administrador pode optar por realizar a concorrncia. Por se destinar a contratao de valor mdio, a tomada de preos uma modalidade menos formal que a concorrncia e o circulo de participantes menor, abrangendo apenas aqueles que possuem cadastro e os que atenderem aos requisitos de cadastramento ate o 3 dia antes da data do recebimento das propostas. Alm disso, a publicidade tem prazos menores que os da concorrncia, embora sejam obrigatrios a publicao dos avisos dos editais, (art. 21 caput e 2 da lei 8666/93). Registros cadastrais: (art.34 a 37 da lei 8666/ 93) Devem ser mantidos por rgos e entidade da administrao Publica que realizam licitaes freqentemente e tem validade de um ano, no mximo. H a exigncia de ampla divulgao dos registros, alem de permanente abertura a todos os interessados. As entidades e rgos da Administrao Pblica podem utilizar registros cadastrais de outros rgos ou entidades.
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Convite a modalidade de licitao mais simples. Destina-se a contrataes de pequeno valor (art. 23, I, a e II a lei 8666/93). Obras e servios de engenharia: at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil Reais) Compras e outros servios: at R$ 80.000,00 (oitenta mil Reais) No h edital na modalidade convite. O Instrumento convocatrio a cartaconvite onde so colocadas de forma sucinta as regras da Licitao. Participantes: interessados do ramo pertinente ao objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de trs pela administrao. Cpia da carta convite deve ser afixada em local apropriado, para que outros interessados cadastrados participem, se acudirem at 24 horas antes da apresentao das propostas. Obs.Havendo mais de trs possveis interessados, a cada novo convite para o mesmo objeto, deve ser chamado no mnimo mais um interessado enquanto existirem cadastrados no convidados nas ultimas licitaes. Se for impossvel obter o mnimo de 3 licitantes, essa circunstncia deve ser justificada no processo, sob pena de repetio do convite. O convite deve ser julgado pela comisso de julgamento das licitaes, mas pode ser substituda por servidor formalmente designado. Sempre pode ser escolhida modalidade mais formal, como tomada de preos ou concorrncia. Concurso: uma seleo de cunho intelectual, que visa escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientifico, mediante premio ou remunerao aos vencedores. (art. 22 4 lei 8666/93) Deve ser precedido de regulamento e exaure-se com a classificao dos trabalhos e o pagamento dos prmios. Tratando-se de projeto, o vencedor deve autorizar a Administrao a execut-lo quando julgar conveniente, devendo para a execuo do projeto haver nova licitao, na modalidade concorrncia, tomada de preos ou convite. No confere qualquer direito a contrato com a administrao. Deve haver comisso integrada por pessoas de reputao ilibada Leilo: Objetivos (art. 22 4 lei 8666/93) Venda de bens moveis inservveis para a administrao Venda de produtos legalmente apreendidos ou penhorados 56
Alienao de bens imveis da Administrao Publica adquiridos por procedimentos judiciais ou dao em pagamento. Qualquer interessado que oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao, poder participar. Pode ser entregue o leilo a qualquer leiloeiro oficial ou servidor designado pela administrao. Terminado o leilo, os bens arrematados devem ser pagos vista. Admite-se pagamento de percentual, mnimo de 5 %, sendo o bem entregue imediatamente ao arrematante, que se obriga a pagar o restante no prazo que o edital estipular, sob pena de perder o sinal. Leiles internacionais: o pagamento da parcela a vista pode ser feito em 24 horas. Princpios importantes no leilo: Prvia avaliao do bem a ser leiloado (principio da proteo patrimonial dos bens pblicos)- art. 53 1 da lei 8666/93) Ampla divulgao ao leilo (princpio da publicidade)- art. 53 3 lei 8666/93 PROCEDIMENTO DA LICITAO: Inicia-se com a abertura do processo administrativo, com autuao, protocolo, numerao, contendo a autorizao, indicao sucinta do objetivo e o recurso prprio para a despesa. O procedimento deve ser mais complexo na concorrncia, um pouco menos complexo na tomada de preos e mais simplificado no convite. A complexidade proporcional aos valores envolvidos. Fica a cargo de uma Comisso, permanente ou especial composta de pelo menos 3 membros. Apenas no caso de convite, admissvel sua substituio por servidor formalmente designado para este fim. O mandato da comisso de at 1 ano, vedada a reconduo de todos os membros para o perodo subseqente. Os membros da comisso respondem solidariamente por todos os atos praticados. Se um tiver posio divergente, deve fundamentar e registrar em ata lavrada na reunio em que a deciso for tomada. Atos do procedimento: Edital ou convite de convocao aos interessados Habilitao dos licitantes Classificao ou julgamento das propostas Adjudicao 57
homologao EDITAL: Instrumento pelo qual a Administrao leva ao conhecimento do pblico a abertura da licitao, sendo utilizado nas modalidades: concorrncia, tomada de preos, concurso e leilo. Divulga as regras a serem aplicadas, sendo considerado lei interna da licitao- o que estiver no edital deve ser rigorosamente cumprido, sob pena de nulidade (principio da vinculao ao instrumento convocatrio). Os requisitos do edital esto no art. 40 da lei 8666/93. Deve ser publicado, observadas as normas de publicidade (art. 21) Impugnao do edital: qualquer cidado pode impugnar por irregularidade na aplicao da lei. Prazo de impugnao: o pedido deve ser protocolado em at 5 dias teis da data fixada para abertura dos envelopes de habilitao. A Administrao deve julgar e responder a impugnao em ate 3 dias teis. Os licitantes podem impugnar os termos do edital. Prazo para impugnao por licitante: Concorrncia: at o 2 dia til antes da abertura dos envelopes com as propostas Convite, Tomada de Preos e Concurso: abertura dos envelopes com as propostas. Leilo: at a realizao do leilo. Habilitao: a fase em que a administrao verifica a aptido do candidato para futura contratao. H momentos distintos para habilitao em cada modalidade de licitao: Concorrncia: aps a abertura da licitao, em fase preliminar do julgamento. Pode ser previa Tomada de preos: anterior instaurao do procedimento licitatrio, na inscrio. Convite: no momento da convocao para participao no certame Concurso: facultativa Leilo: geralmente desnecessria, por ser o pagamento feito vista. Habilitado: o licitante que demonstrou ter os requisitos mnimos e comprovou o cumprimento da proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menor de 18 e qualquer trabalho a menores de 16, salvo como aprendiz.
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Habilitao jurdica: Regularidade formal do candidato, referente personalidade jurdica, ao demonstrar aptido para exercer direitos e contrair obrigaes. Qualificao tcnica: O conjunto de requisitos apresentados par verificao de sua aptido profissional e operacional para executar o servio a ser contratado. Pode ser genrica (inscrio no rgo de classe) ou especifica (se j prestou servios idnticos) ou operativa (se a estrutura da empresa compatvel com o tamanho e a complexidade do objeto do contrato) Qualificao econmico-financeira Capacidade para satisfazer os encargos econmicos decorrentes do contrato. Requisitos: balano patrimonial e demonstrao contbil do ultimo exerccio, certido negativa de falncia ou concordata, garantia de no mximo 1% do valor estimado para o contrato (art. 31). Regularidade fiscal: Atendimento das exigncias do fisco federal, estadual e municipal do domicilio ou sede do licitante. Refere-se seguridade social e ao FGTS Abertura dos envelopes: Sempre ser feita em pblico Cabe comisso analisar os documentos necessrios habilitao dos candidatos. Os inabilitados tero os envelopes da proposta devolvidos antes de abertos Aps a fase de habilitao no cabe desistncia da proposta, salvo motivo justo aceito pela comisso. Para que haja desclassificao posterior habilitao e abertura das propostas, apenas por fato superveniente ou s conhecido aps o julgamento. Licitante inabilitado no pode participar dos atos posteriores. A inabilitao exclui o licitante das fases seguintes. CLASSIFICAO: O julgamento da proposta feito em ato pblico O julgamento da proposta ser objetivo, com critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio. Proibida utilizao de quaisquer elementos, critrio ou fator sigiloso, secreto, subjetivo ou reservado (principio da igualdade entre os licitantes). 21.2. TIPOS DE LICITAO: 21.2.1. Menor preo:
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A mais comum. O critrio de seleo determina que o vencedor ser o que oferecer o menor preo. 21.2.2. Melhor tcnica: Utilizada exclusivamente peara servios de natureza predominantemente intelectual. O instrumento convocatrio fixara o maior preo que a administrao se prope a pagar Tcnica e preo: A classificao feita de acordo com a media ponderada das valorizaes das propostas tcnicas e de preo, tudo de acordo com os critrios estabelecidos no edital. Critrio utilizado exclusivamente predominantemente intelectual. para servios de natureza
Excepcionalmente para fornecimento de bens e execuo de obras ou prestao de servios dependentes de tecnologia sofisticada ( art. 46 2 ) OBS: Servio de informtica: deve ser adotado o critrio tcnica e preo obrigatoriamente, salvo casos previstos em decreto do Poder Executivo (art. 45, 4) Maior lance ou oferta: Casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso Critrios de classificao: A administrao deve dispor, em ordem de preferncia, a lista dos que atenderam as condies do instrumento convocatrio. Sero desclassificadas as propostas que no atendam as exigncias do ato convocatrio e as com valor global superior ao limite estabelecido ou preos inexeqveis Se todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a administrao pode dar aos competidores prazo de oito dias teis para apresentao de nova documentao ou outras propostas, livres das causa que levaram inabilitao. No caso de convite o prazo pode ser reduzido para 3 dias. HOMOLOGAO: ato de controle da autoridade competente sobre o processo de licitao. Equivale aprovao do processo ADJUDICAAO;
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Atribuio ao vencedor do objeto da licitao. A administrao d ao licitante a qualidade de vencedor e de titular da preferncia para a celebrao do futuro contrato. Ato final do procedimento. ANULAO E REVOGAO DA LICITAO Possibilidade de revogao: Interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado e suficiente para justificar sua conduta. A revogao deve ser devidamente justificada. As causas devem ser fatos supervenientes devidamente comprovados, pois se o fato for anterior, a licitao nem poderia ter sido instaurada. Obrigatoriedade de anulao: Ilegalidade. A Licitao ser anulada de oficio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito devidamente fundamentado. A anulao por ilegalidade no gera obrigao de indenizar e induz nulidade do contrato. Entretanto, a Administrao deve indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que a ilegalidade foi declarada e por outros prejuzos comprovados. PREGO: CONCEITO E CARACTERSTICA DO PREGO O PREGO a nova modalidade de licitao, disciplinada pela lei 10520/2003, utilizada para adquirir bens e contratar a prestao de servios comuns, qualquer que seja o valor estimado da contratao. So considerados como bens e servios comuns aqueles cujos padres de desempenho e qualidade podem ser objetivamente definidos em edital, por meio de especificaes usuais de mercado. Excetuam-se dessa modalidade as alienaes em geral, as locaes imobilirias, as obras e servios de engenharia. Os interessados so convocados por meio de publicao de edital, com antecedncia mnima de oito dias teis, no Dirio Oficial do Estado, na Internet e, dependendo do valor da licitao, tambm em jornal de grande circulao, cabendo ao pregoeiro negociar diretamente com o proponente autor da menor oferta, para obter o melhor preo. O PREGO processado por pregoeiro e equipe de apoio que o auxilia na conduo dos trabalhos. O acesso livre e direto s licitaes nessa nova modalidade, traz benefcios para todos os envolvidos no processo: para a sociedade, a ampla transparncia; para o fornecedor, o amplo acesso disputa; e para o Estado, a celeridade no processo.
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A disputa pelo fornecimento feita por meio de propostas e lances em sesso pblica. O art. 2 1 da lei 10520/2002 permite que o prego seja realizado com utilizao de recursos de tecnologia de informao, nos termos de regulamentao especifica, que foi feita pelo decreto 3697/2000. Todos os entes federativos - Unio, Estados, DF e Municpios - podem utilizar o prego. A lei 10520 permite a aplicao subsidiaria da lei 8666/93. O prego aplica-se aos fundos especiais, s autarquias, fundaes, empresas publicas e sociedades de economia mista. A agilidade e a transparncia so caractersticas inerentes ao PREGO. Pelo sistema, os representantes das empresas interessadas devem estar presentes sesso pblica e formular lances verbalmente, na presena dos demais concorrentes. O PREGO um leilo em que vence o proponente que oferecer melhor preo e qualidade. constitudo de trs fases: preparatria, externa e competitiva. Na fase preparatria, a autoridade competente justifica a necessidade da contratao, define prazos para fornecimento e designa o pregoeiro e a equipe de apoio, incumbido do recebimento das propostas e lances. Esta fase interna, de carter preparatrio. Na fase externa, os interessados so convocados para a definio do dia e horrio do PREGO. A fase externa consiste de varias atividades, com a participao dos interessados. Na fase competitiva, realiza-se o PREGO. Verificadas as propostas apresentadas, o autor da proposta mais baixa e os daquelas com valor at 10% superiores podem fazer novos lances, verbais e sucessivos, at a proclamao do vencedor. No havendo 3 ofertas nestas condies, podero ser oferecidos lances pelos autores das trs melhores propostas, quaisquer que sejam os preos oferecidos. O julgamento das propostas ser pelo critrio de menor preo. O pregoeiro dever decidir motivadamente sobre a aceitabilidade da melhor proposta. O PREGO inverte as etapas usuais da licitao, definindo primeiro a melhor proposta para, depois, cuidar de toda a parte burocrtica da licitao. Desse modo, a participao dos fornecedores torna-se fcil e mais rpida. Esses fatores, aliados diminuio de aspectos burocrticos relativos habilitao, foram fundamentais para o xito do novo modelo. Assim, cabe unidade licitadora, em cada caso e em face do vulto ou das peculiaridades do objeto e/ou contratao, verificar e exigir, dentre os documentos de habilitao requeridos, apenas aqueles necessrios para que a licitante possa cumprir as obrigaes do contrato. Admite-se, tambm, no curso da sesso pblica de prego, a apresentao ou substituio, pelo licitante, de quaisquer documentos exigidos para a habilitao, e no apenas
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daqueles que podem ser obtidos por meio eletrnico, por uma questo de coerncia e em perfeita afinidade com os princpios que regem essa modalidade. Em processos comuns efetuados por tomada de preos ou concorrncia, a escolha do vencedor chega a demorar at 120 dias, enquanto no prego isso ocorre no mesmo dia. Se nenhuma empresa participante entrar com recurso, num prazo de dez dias o resultado sair publicado no Dirio Oficial. Caso haja contestao, o processo licitatrio levar em mdia 15 dias. As micro e pequenas empresas tm sido as maiores beneficiadas com a implantao do PREGO. Vedaes: Garantia da proposta Exigncia de aquisio do edital Pagamentos de taxas e emolumentos, salvo os de fornecimento de edital, desde que no seja superior ao custo. Prazo de validade das propostas: Se no for estipulado outro prazo, ser de 60 dias. Art. 7 lei 10520/2002: O convocado, dentro do prazo de validade da proposta, que: no celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentao falsa, ensejar o retardamento da execuo do objeto, no mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execuo do contrato, comportar-se de modo inidneo ou cometer fraude fiscal ...Ficar impedido de licitar ou contratar com a Unio, e se for o caso, ser descredenciado do SICAF (servio integrado de cadastro de fornecedores), pelo prazo de at 5 anos.
Contratos Administrativos: Conceito de contrato: todo acordo de vontades, firmado livremente pelas partes, para criar obrigaes e direitos recprocos. Como um pacto consensual, pressupe liberdade e capacidade jurdica das partes para se obrigarem de forma valida.com a Adm. Publica isto o que
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ocorre. Toda a vez que ela celebra compromissos com terceiros , celebra um contrato. Contratos Administrativos: So todos os ajustes firmados entre a Administrao Publica e os particulares, ou entre entes da prpria Administrao, para a consecuo de objetivos de interesse pblico, com o fim de uma atividade administrativa em prol da coletividade, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao. Espcies de contratos administrativos: Contratos de Obras: O objeto pactuado consiste em: Construo Reforma Fabricao Recuperao Ampliao Exemplos desses contratos: Construo de viadutos Represas Obras sanitrias Regime de execuo de Obras: Pode ser direta ou indireta Execuo direta: realizada pela prpria Administrao (rgos executivos) Execuo indireta: a que resulta da contratao de terceiros. A execuo indireta de obras pode acontecer sob 4 regimes diferentes: Empreitada por preo global: o preo ajustado leva em considerao a obra como um todo. Empreitada por preo unitrio: o preo leva em considerao as etapas da obra que vai se executada, havendo um preo para cada etapa. Empreitada integral: neste caso so contratados ao mesmo tempo obras e servios. Isso ocorre pelo fato de o objeto do contrato ser
de determinado bem pblico
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muito complexo. A Administrao contrata todo o empreendimento, com as obras, servios e instalaes. Tarefa : pequenos trabalhos , por preo certo. Ajuste de mo de obra Contratos de servio So aqueles mencionados no art. 13 da lei 8666 Estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos. Pareceres, percias e avaliaes Assessorias e consultorias tcnicas e auditorias financeiras e tributarias Fiscalizao, superviso, ou gerenciamento de obras ou servios. Patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas Treinamento e aperfeioamento de pessoal Restaurao de obras de arte e bens de valor histrico Contratos de fornecimento Visam aquisio de bens pela administrao. Contratos de concesso. A idia : O Estado titular de alguns direitos e bens, mas transfere a execuo a particulares. 0 objeto da concesso varia, podendo ser: Concesso de servio pblico Concesso de servio pblico precedido de execuo de obra Concesso de uso de bem pblico
Concesso de servio pblico: O poder pblico transfere a execuo de servio pblico, sob sua fiscalizao, mediante o pagamento de taxas pagas pelos usurios. Indispensvel previa licitao, devendo ser na modalidade concorrncia. Concesso de servio pblico precedido de obra; O particular recebe a execuo da obra, podendo depois explora o servio que dela foi gerado, em determinado prazo. Concesso de uso de bem pblico Como o prprio nome diz, depois de firmado o contrato de concesso, o poder pblico permite a utilizao do bem pblico pelo particular Contedo dos contratos: Devem ser os mais claros e precisos. Devendo existir clausulas expressas, definindo os direitos, obrigaes e responsabilidades das partes, segundo os termos da licitao. No caso de no haver licitao previa, os contratos seguem os termos do ato que autorizou a proposta. 65
Clusulas necessrias em todo contrato Administrativo: Esto no art. 55 da lei 8666/93. Garantia: O contratado pode escolher umas das seguintes modalidades de garantia: Cauo em dinheiro ou em tdp( ttulos da divida publica) que devem ser emitidos de forma escrita, registrados e avaliados pelos seus valores econmicos Seguro garantia: Fiana bancaria
as garantia no podem ser superiores a 5% do valor do contrato e tero o valor atualizado juntamente com os valores do contrato. este valor pode ser elevado para at 10 % , se a obra, servio ou fornecimento for de grande vulto ou envolver muita complexidade tcnica. Liberao de garantia: A garantia prestada deve ser liberada ou devolvida depois da execuo do contrato. Sendo em dinheiro, dever ser corrigida monetariamente. Equilbrio financeiro: As clausulas econmico financeiras e monetrias dos contratos administrativos no podero ser alteradas sem concordncia previa do contratado. Anulao do contrato: efeitos Efeitos retroativos impedindo que efeitos jurdicos que o contrato deveria produzir e desconstituindo os j produzidos A nulidade do contrato no retira o dever da Administrao de indenizar o contratado pelo que j tiver executado at a data em que foi declarada, bem como pelos prejuzos realmente comprovados Formalizao dos Contratos: Os contratos devem ser lavrados nos rgos interessados, que devem manter atualizados os arquivos com registros e autgrafos. Exceo: contratos relativos a direitos reais sobre imveis, que tem sua formalizao por um instrumento lavrado em cartrio de notas. Contrato verbal com a administrao: possvel? 66
nulo e de nenhum efeito o contrato verbal. (regra) Exceo: pequenas compras de pagamento vista. So consideradas pequenas obras aquelas com valor no superior a 5% do limite estabelecido para compras (R$ 80.000,00) R$ 4.000,00 Obrigatoriedade do instrumento de contrato: Concorrncia Tomada de preos Dispensa e inexigibilidade (cujos valores estejam dentro das faixas das modalidades acima) Instrumento de contrato facultativo: Nos casos em que a Administrao puder substituir por outros instrumentos, tais como: Carta-contrato Nota de empenho de despesa Autorizao de compra Ordem de execuo de servio Prorrogao do prazo de convocao para assinaturas: A administrao convocar os interessados para assinar o termo de contrato, aceitar ou retirar o instrumento dentro do prazo e condies estabelecidos. O prazo pode ser prorrogado, uma vez, por igual perodo, se a parte solicitar durante o transcurso do prazo, desde que haja motivo justificado. A administrao pode convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para assinarem o contrato em igual prazo e nas mesmas condies. Liberao dos licitantes: Aps 60 dias da data da entrega das propostas, no havendo convocao para a contratao, os licitantes ficam liberados dos compromissos assumidos. Alterao dos contratos: Unilateralmente: Modificao do projeto ou das especificaes para melhor adequao aos objetivos 67
Modificao do valor contratado, por acrscimo ou diminuio do objeto. Por acordo entre as partes: Forma de pagamento mantido o valor inicial Restabelecer a relao para manter o equilbrio econmico financeiro Substituir a garantia Modificao do regime de execuo da obra ou servio Acrscimos ou supresses nas obras ou servios: O contratado deve aceitar nas mesmas condies do contrato. H limites para a imposio de aceitao: Obras, servios e compras: at 25% do valor inicial, atualizado. Reforma de edifcio ou de equipamento: at 50% do valor, para acrscimos. Nenhum acrscimo ou supresso pode ultrapassar os limites acima Indenizao pela Administrao: Supresso de obras, bens e servios: se o contratado j tiver adquirido os materiais e posto no local de trabalho, devero ser pagos pela administrao, pelo preo comprovado, corrigido monetariamente. Pode haver indenizao por outros danos, desde que comprovados. Se houver alterao unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administrao deve restabelecer, por aditamento contratual, o equilbrio econmico-financeiro inicial. Acompanhamento e fiscalizao da execuo: A administrao deve manter um representante especialmente contratado, podendo, contratar terceiros para tal. Preposto do contratado para represent-lo O contratado deve manter um preposto, aceito pela administrao, no local da obra ou servio, para representa - lo. Encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais: O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais. A administrao responde pelas dividas previdencirias no pagas pelo contratado. 68
Resciso do Contrato: Motivos: Art. 78 Resciso unilateral pela administrao: Art. 79 c/c art. 78, incisos I a XI e XVII Se o motivo estiver compreendido entre os incisos XII a XVII, sem culpa do contratado: O contratado ser ressarcido dos prejuzos sofridos, comprovados. Ter direito a devoluo da garantia Pagamentos devidos pela execuo at a data da resciso Pagamento do custo da desmobilizao Resciso amigvel Por acordo entre as partes, desde que haja convenincia para a Administrao. Sanes administrativas ( art. 86) Multa Suspenso temporria de participao em licitaes (mximo 2 anos) Teoria da Impreviso o reconhecimento de que eventos novos, imprevistos e imprevisveis pelas partes autorizam a reviso do contrato, para ajust-lo s circunstancias e a aplicao da clusula rebus sic stantibus aos contratos, para que a execuo no leve runa dos contratados. Cabe observar que no h nenhuma lei que adote explicitamente esta teoria para o Direito administrativo. A jurisprudncia, entretanto, tem admitido a reviso dos contratos , quando ficar demonstrada a existncia de fatos ocorridos posteriormente data da assinatura dos contratos, que oneraram de forma desproporcional os contratados. A reviso do contrato e dos preos, como aplicao da teoria da impreviso, pode ser determinada pela lei , pelo judicirio ou pela Administrao. Fato do Prncipe. Palavra chave: generalidade
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O Fato do Prncipe toda DETERMINAAO DO ESTADO, positiva ou negativa, Imprevista e IMPREVISIVEL, positiva ou negativa, que impede ou atrapalha a execuo do contrato. Exatamente por ser imprevisto e imprevisvel pelo contratado e por onerar excessivamente o contrato, d ensejo ao dever do Poder Pblico de indenizar o contratado, por todos os prejuzos sofridos, para que este tenha condies de continuar a execuo, desde que seja possvel. Se for impossvel continuar a execuo, o Fato do Prncipe d ensejo resciso contratual, com as indenizaes devidas. Lembre-se: A Administrao Publica no pode causar Danos aos contratados, mesmo que esteja beneficiando a coletividade. Se causar dano, surge o dever de indenizar. Exemplo: proibio de importar determinado produto. Afeta indiretamente o contrato, e no diretamente.
23. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO A responsabilidade civil, tambm denominada extracontratual, tem um pressuposto: A existncia de dano. Isso significa que, no ocorrendo dano, no se fala em dever de indenizar. Anteriormente era o Cdigo Civil que tratava da responsabilidade civil do Estado, fundando-se na teoria subjetiva. O Estado, por esta teoria, tinha o dever de indenizar por atos que seus representantes causassem a terceiros, se procedessem de modo contrario ao direito, ou seja, se agissem com dolo ou culpa. Atualmente, a responsabilidade civil do Estado est disciplinada na Constituio Federal, em seu art. 37, 6: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico respondero pelos danos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Perceba que a CF/88 no menciona a necessidade de haver dolo ou culpa para que haja o dever do Estado de indenizar. O dolo e a culpa so exigidos para que o Estado tenha o direito regresso, ou seja, para que ele, aps indenizar o
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particular, possa exigir do agente que agiu com dolo ou culpa o ressarcimento do valor pago como indenizao. Como se pode notar, o ordenamento jurdico atual fundamenta a responsabilidade civil do Estado na teoria objetiva: havendo dano, h o dever de indenizar, independente de ter o agente agido de forma licita ou ilcita. J a responsabilidade civil dos agentes pblicos subjetiva, pois o direito de regresso do Estado contra o agente s existe se for comprovado o dolo ou a culpa. 23.1. TEORIAS EXPLICATIVAS DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO: 23.1.1. Teoria da culpa administrativa: Leva em conta a falta do servio, que compreende: - inexistncia do servio - mau funcionamento do servio - retardamento do servio A teoria da culpa admistrativa exige da vitima a efetiva comprovao da falta do servio. 23.1.2. teoria do risco administrativo: a adotada pelo Direito brasileiro. Para esta teoria, a vitima deve comprovar apenas: - a existncia de um fato administrativo -a existncia de dano - o nexo causal entre o fato e o dano. H a possibilidade de o Estado se eximir da responsabilidade, mas para isso necessrio que ele (o Estado) comprove que o dano ocorreu por culpa exclusiva do lesado, ou, para diminuir sua responsabilidade, que houve culpa concorrente da vitima e do Poder Pblico. Alem da culpa da vitima, exclusiva ou concorrente, existem outras causas de excluso ou atenuao da responsabilidade civil do estado: -fatos imprevisveis (caso fortuito ou fora maior) 23.1.3. teoria do risco integral aquela que no admite as causas excludentes da responsabilidade do Estado, ou seja, independe de culpa ou dolo do lesado.
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Alguns
autores
entendem
que,
em
caso
de
dano
nuclear,
responsabilidade do Estado se d pela teoria do risco integral, ou seja, independe de dolo ou culpa do lesado, com base no art. 21. XXIII, c da CF/88. Art. 21: Compete Unio: ..... XXIIIa) A responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; Embora seja este o entendimento de alguns renomados autores, no compartilho desta opinio, pois o referido dispositivo constitucional menciona claramente apenas a culpa. Considero que seja o que se chama em direito silencio eloqente, ou seja, se a CF/88 no mencionou o dolo, o fez propositalmente. Mas, como nosso estudo voltado para concursos pblicos, vale considerar esta opinio. 23.1.4 . Direito de regresso: Responsabilidade dos agentes pblicos Responsabilidade subjetiva (depende da ocorrncia de culpa ou dolo)
Dolo Culpa
agente pblico
Poder Pblico (direito de regresso)
ATOS LEGISLATIVOS: Efeitos Concretos admite-se a responsabilidade do poder Publico ATOS JUDICIAIS: O Estado deve indenizar o condenado por erro judicirio e o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena
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O juiz responder por perdas e danos quando: Proceder com dolo ou fraude Recusar, omitir, retardar, sem justo motivo, providencia que deva ordenar, de ofcio ou a requerimento da parte. BENS PBLICOS: So todos os bens que pertencem as pessoas de direito pblico, isto , Unio, Estados, DF e Municpios, bem com s respectivas autarquias e fundaes de direito pblico. Celso Antonio Bandeira de Mello Domnio eminente:
uma expresso empregada para se referir ao poder poltico pelo qual o Estado submete sua vontade todos os bens situados em seu territrio, no constituindo, no entanto, um direito de propriedade. Esse domnio alcana no s os bens pblicos,mas tambm os bens privados e as coisas inapropriaveis, de interesse pblico. Classificao dos Bens Pblicos: a) Quanto titularidade: Federais, estaduais e municipais. art. 20 C: enumera os bens da Unio art 2 CF : enumera os bens dos estados. Bens dos municpios: no possuem previso constitucional, embora existam bens que lhes pertencem, como praas publicas, ruas.... b) Quanto destinao: - bens de uso comum do povo: Os rios, mares, estradas, ruas e praas. Destinam-se utilizao geral pela coletividade - bens de uso especial: (ou do patrimnio administrativo) 73
Edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, distrital e municipal, inclusive das autarquias. Destinam-se execuo dos servios administrativos e servios pblicos em geral (por exemplo, um prdio em que esteja instalado um hospital pblico ou sirva de sede para um rgo pblico). - bens dominicais: (ou do patrimnio disponvel) So os patrimnios das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, real, de cada uma dessas entidades. Embora constituam o patrimnio pblico, no possuem uma destinao publica determinada ou um fim administrativo especifico, por isso mesmo so denominados patrimoniais disponveis. Por exemplo: as terras sem destinao publica especifica, os prdios pblicos desativados e os imveis inservveis. AFETAAO E DESAFETAAO: Esto ligadas destinao do bem pblico. Diz-se que um bem est afetado quando est sendo utilizado para um fim pblico determinado,seja diretamente pelo Estado, seja pelo uso de particulares em geral. Tanto os bens de uso comum do povo (uma praa publica), como os bens de uso especial (um prdio em funcione uma escola publica), como os bens de uso especial (um prdio em que funcione uma escola publica) so considerados afetados a um bem pblico. Por outro lado, diz-se que o bem est desafetado, quando no esta sendo utilizado para qualquer fim pblico. Os bens dominicais so bens no afetados a qualquer destino pblico. Afetao e desafetao: Indicam alterao da finalidade de um bem pblico.
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Exemplo: se um bem estiver afetado e passar a desafetado, ocorre a desafetao. Se for o inverso, o bem desafetado passa a ter utilizao publica, podemos dizer que houve afetao. REGIME JURIDICO DOS BENS PBLICOS: No Brasil, os bens pblicos pelo Direito brasileiro, tm as caractersticas de: inalienabilidade impenhorabilidade imprescritibilidade No-oneraao
a)inalienabilidade: caracterstica dos bens pblicos que restringe a possibilidade de sua alienao. Bens de uso comum do povo e de uso especial: no so alienveis enquanto estiverem nesta situao. Somente podero ser alienados de forem desafetados, ou seja, passam qualidade de bens dominicais. O Cdigo Civil disciplina esta matria, nos arts. 100 e 101. a) Impenhorabilidade: Decorre do prescrito no art. 100 da CF. dispe sobre como sero satisfeitos os crditos que algum tenha contra o poder pblico, sem permitir que seus bens sejam penhorados.
b) Imprescritibilidade: caracterstica de todos os bens pblicos, independente da categoria a que pertenam.
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Significa que esto insusceptveis de serem adquiridos por usucapio, que tambm denominado prescrio aquisitiva. c) No - oneraao: Onerar um bem significa deix-lo em garantia no caso de inadimplemento de obrigao. O art. 1419 do CC menciona o penhor, anticrese ou hipoteca como direitos reais de garantia. A caracterstica da no oneraao a impossibilidade de os bens pblicos serem gravados com direito real de garantia em favor de terceiros.
INTERVENAO DO ESTADO NA PROPRIEDADE Entenda como interveno do Estado na propriedade a atividade estatal que, de forma compulsria, retira ou restringe direitos de domnio dos particulares. A CF/88 ampara esta interveno do Estado na propriedade privada, pois se por um lado assegura o direito de propriedade (art. 5, XXII), ao mesmo tempo condiciona este direito ao atendimento de uma funo social (art. 5, XXIII). Vamos compreender o que isso significa: - garantido o direito de propriedade, mas a propriedade deve atender sua funo social. Como a propriedade atender sua funo social? Devemos raciocinar primeiramente em torno da propriedade urbana e da propriedade rural, cada uma com seus matizes caractersticos.
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Propriedade urbana: ela cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade, expressas no plano diretor. (CF/88, art. 182 2) Propriedade rural: a sua funo social cumprida quando atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, os seguintes requisitos ( art. 186 da CF): aproveitamento racional e adequado utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho explorao que favorea o bem- estar dos proprietrios e dos trabalhadores MODALIDADES DE INTERVENAO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA; Desapropriao Servido administrativa Requisio Ocupao temporria Tombamentos Limitaes administrativas 24.1. DESAPROPRIAO: Tambm chamada expropriao. o procedimento administrativo pelo qual o Estado (ou seus delegados) RETIRA COMPULSORIAMENTE a propriedade particular. Pode se dar por: necessidade pblica utilidade publica interesse social Por retirar a propriedade do particular, a Desapropriao s legitima se for exercida nos limites traados na Constituio e nos casos expressos em lei, desde que observado o devido processo legal !!!
DICA!
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Entenda que a desapropriao um modo sui generis de aquisio da propriedade. considerada forma originaria de aquisio da propriedade, sabe por qu? - porque ela no deriva de nenhum titulo anterior, sendo suficiente a desapropriao para instaurar a propriedade em favor do Poder Pblico. Por ter este carter originrio de aquisio de propriedade, surgem algumas 24.1.1.conseqncias: o bem expropriado(ou desapropriado) torna-se insuscetvel de reivindicao; os nus reais ( despesas de propriedade) que incidam sob o imvel extinguem-se 24.1.2pressupostos: Esto indicados na CF/88, no art. 5, XXIV e 184: Necessidade publica (deve ser soluo para problemas urgentes e inadiveis) art. 5 CF/88 Utilidade publica (deve ser conveniente para o interesse pblico, embora no imprescindvel)- art. 5 CF/88. Interesse social (melhor aproveitamento para a soluo de problemas sociais) art. 2 lei 4132/62 Ainda existe a chamada desapropriao confiscatria: art. 243 CF/88: as glebas de qualquer regio do Pais onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especialmente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei 24.1.3.Procedimento da Desapropriao: H 2 fases: declaratria e executria
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a)Fase declaratria: O Poder pblico declara a utilidade pblica ou interesse social do bem, para fins de desapropriao. Quem pode fazer a declarao expropriatria?
1 hiptese: PODER EXECUTIVO DECRETO
2 hiptese: PODER LEGISLATIVO
LEI
PODER EXECUTIVO
ADOTA AS MEDIDAS NECESSRIAS

De acordo com o esquema acima, voc pode perceber que a declarao expropriatria pode ser feita tanto pelo Poder Executivo (por meio de decreto), tanto pelo Poder Legislativo (por meio de efetivao da desapropriao. DESAPROPRIAO DE BENS PBLICOS: lei). Mas lembre: no ultimo caso (LEI), caber ao Poder Executivo tomar as medidas necessrias
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Neste caso, a autorizao legislativa obrigatria. Verifique o esquema abaixo:
a)
UNIO
PODE DESAPROPRIAR BENS
do
DF
dos ESTADOS
dos MUNICIPIOS
b)
ESTADOS
PODEM DESAPROPRIAR BENS
dos MUNICPIOS
c)
MUNICPIOS
NO PODEM DESAPROPRIAR BENS PBLICOS Podemos concluir, pelo esquema acima,que os bens de domnio dos Estados, DF e Municpios podem ser desapropriados pela Unio, os bens dos Municpios podem ser desapropriados pelos Estados, e os bens da Unio no podem ser desapropriados.
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EFEITOS DA DECLARAO EXPROPRIATORIA: As autoridades expropriantes esto autorizadas a penetrar nos prdios includos na declarao, inclusive com auxilio da fora policial. Se forem realizadas benfeitorias depois da declarao, s sero indenizadas as necessrias e as teis (estas se autorizadas pelo poder expropriante) Comea a contagem do prazo de caducidade da declarao, que ocorre em 5 anos (necessidade e utilidade publica) e 2 anos (interesse social). Se caducar a declarao, somente aps 1 ano poder o mesmo bem ser objeto de nova declarao! b)FASE EXECUTRIA: Nesta fase, o Poder Pblico adota as medidas necessrias efetivao da desapropriao. Havendo acordo com o expropriado a respeito da indenizao: A fase executria ser administrativa No havendo acordo com o expropriado: A fase executria ser judicial. Durante o processo judicial s podem ser discutidas questes referentes ao preo e ao vicio no processo! O Judicirio no pode decidir se existem ou no os casos de utilidade pblica! No indispensvel para a propositura de ao de desapropriao a
24.1.4.OBJETO DA DESAPROPRIAO: Pela leitura do art. 2 do Decreto-Lei 3365/41, pode-se concluir que TODOS OS BENS PODEM SER OBJETO DE DESAPROPRIAO, inclusive o espao areo e o subsolo, quando de sua utilizao resultar prejuzo patrimonial para o proprietrio do solo. Mas existem alguns bens que no podem ser expropriados, como o caso dos direitos personalssimos!
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a)DESAPROPRIAO PARA FINS DE REFORMA AGRARIA: A CF/ 88 probe que incida sobre: Pequena e media propriedade rural, definida em lei, desde que o proprietrio no tenha outra A propriedade produtiva 24.1.4.COMPETNCIA PARA LEGISLAR SOBRE DESAPROPRIAO: privativa da UNIO, sendo admitido que lei complementar autorize os Estados a legislar sobre questes especificas. QUEM PODE DESAPROPRIAR? a) COMPETNCIA DECLARATRIA: UNIO, ESTADOS, DF E MUNICIPIOS (Competncia concorrente) DNER (Departamento Nacional de Estradas e Rodagem) tambm pode, em caso de utilidade publica, para fins rodovirios. Desapropriao urbanstica: competncia exclusiva dos Municpios Desapropriao para Reforma Agrria: Exclusiva da Unio. b) COMPETNCIA EXECUTRIA: a atribuio para promover a desapropriao. Pessoas Jurdicas que possuem competncia declaratria Pessoas que exercem funes delegadas do Poder Pblico
Desde que expressamente autorizadas em Lei ou no contrato! INDENIZAO: INTERESSE DO PARTICULAR INTERESSE PBLICO
A indenizao decorre da necessidade se buscar o equilbrio entre o interesse pblico e o particular. O particular, ao perder a propriedade, ser compensado com o valor correspondente, devendo, portanto, a indenizao ser PRVIA, JUSTA e EM DINHEIRO. 82
PERDE A PROPRIEDADE
PODER PBLICO
PARTICULAR
PAGA INDENIZAO a) Desapropriao Urbanstica: Pagamento poder ser em Tdps (TITULOS DA DIVIDA PBLICA); Emisso previamente aprovada pelo Senado Federal; Prazo de resgate em at 10 anos; Parcelas anuais e sucessivas; Assegurados os juros legais e o valor real da indenizao. b) Desapropriao de imvel rural para fins de Reforma Agrria: Indenizao previa e justa Em ttulos da divida agrria (TDA) Clausula de preservao do valor real Resgatveis em at 20 anos, a partir do 2 ano de emisso. Utilizao definida em lei PARCELAS COMPONENTES DA INDENIZAO: Principal Correo monetria Juros compensatrios
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Honorrios advocatcios Custas Perdas e danos 24.1.5.DESTINAAO DOS BENS DESAPROPRIADOS: REGRA: Os bens passam a formar o patrimnio do Poder Pbico ou dos delegados, que so os detentores do interesse pblico que justificou a desapropriao. Mas h casos em que os bens podem ser transferidos a terceiros, sendo a destinao dos bens ao Poder Pblico provisria, como por exemplo: Desapropriao por zona ( abrange rea contgua realizao da obra, e as que se valorizaram extraordinariamente aps o servio) Desapropriao para urbanizao (pode ser transferida a propriedade a terceiros quando o projeto urbanstico acabar) Desapropriao para criao ou ampliao de distritos industriais (permite o loteamento de reas para instalao de indstrias e revenda ou locao dos lotes a empresas previamente qualificadas) Desapropriao por interesse social Desapropriao para assegurar o abastecimento da populao Desapropriao confiscatoria 24.1.6.DESISTNCIA DA DESAPROPRIAO: S ser possvel at o bem ser incorporado ao patrimnio pblico. 24.1.7.DESAPROPRIAO INDIRETA: O Poder Pblico se apropria do bem particular, sem observar o devido processo legal. Na verdade um esbulho possessrio. Se for consumado o apossamento do bem e a sua integrao ao domnio pblico, no mais possvel sua reintegrao, restando ao particular receber indenizao e perdas e danos. Ocorre comumente em construo de estradas. 24.1.8.DIREITO DE EXTENSAO: O proprietrio pode exigir que a desapropriao e indenizao respectiva incluam a parte restante do bem expropriado, por ter sido perdido o valor econmico.( art. 12 d Decreto 4.956/1903) 24.1.9.TREDESTINAAO 84
o DESVIO DE FINALIDADE na desapropriao, que sempre deve ser a finalidade pblica. Entenda que a finalidade publica genrica, assim, se um imvel foi desapropriado para dar lugar a uma construo, por exemplo, e for construdo um hospital, no h que se falar em desvio de finalidade. O que no pode ocorrer a desapropriao por interesse privado. Se isso acontecer, a ato expropriatrio poder ser anulado, e haver a retrocesso. 24.1.10 RETROCESSO: Se o bem expropriado, para fins de necessidade ou utilidade publica, ou por interesse social, no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizado em obras ou servios pblicos, caber ao expropriado o direito de preferncia, pelo preo atual. art. 519 Cdigo Civil Se o Poder pblico no cumprir essa obrigao, o direito do expropriado se converte em perdas e danos, pois os bens incorporados ao patrimnio pblico. no podem ser reivindicados ( art. 35 do Decreto-Lei 3.365/41) 24.2.SERVIDO ADMINISTRATIVA A servido ocorre, por exemplo, para passagem de linhas de transmisso e de distribuio de energia eltrica. As servides administrativas podem ser institudas por acordo administrativo, em funo de sentena judicial. um nus imposto pela administrao Publica propriedade particular, para assegurar a execuo de obras e servios de interesse coletivo. Havendo prejuzos suportados pelo proprietrio, haver o direito indenizao, mas se do uso no resultar dano ou prejuzo, a Administrao nada ter que indenizar. 24.3.REQUISIO Nesta modalidade de interveno na propriedade privada, o Poder Pblico se utiliza de bens ou servios particulares, para atender a necessidades urgentes e transitrias da sociedade, decorrentes de PERIGO PBLICO IMINENTE. Se houver dano, ser devida indenizao. No havendo dano, a Administrao nada tem a indenizar. 24.4.OCUPAAO TEMPORRIA
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uma utilizao transitria, remunerada ou gratuita, de um bem particular pelo Estado. Finalidade: Apoio execuo de obras ou servios pblicos. Isso ocorre, por exemplo, com a utilizao de terrenos vizinhos a uma estrada em construo, para colocao de maquinas e equipamentos usados na obra. Tambm ocorre ocupao temporria quando o poder pblico se utiliza de escolas e clubes para as eleies. 24.5.TOMBAMENTOS: uma medida que busca preservar bens de valor histrico, paisagstico, arqueolgico, ecolgico e cientifico. O tombamento no retira a propriedade do particular. Limita o seu uso, como o que ocorre quando h o impedimento de demolir e alterar fachadas. 24.6. LIMITAOES ADMINISTRATIVAS: So imposies de carter geral, que estabelecem aos proprietrios algumas obrigaes, visando satisfao do interesse pblico. uma imposio de ordem geral, portanto no do direito a indenizaes aos proprietrios.
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DIREITO ADMINISTRATIVO

Por: Lisiane Andrade

A funo poltica paralela s funes legislativa, judiciria e executiva.

AUTORIDADE DA ADMINISTRAAO LIBERDADE DO INDIVDUO

PILARES OU POSTULADOS ADMINISTRATIVO:

PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS EXPLCITOS (art.37 caput)

(originrios CF/Poderes do Estado)

INISTERIOS/ SECRETARIAS de Estado e Municipais

Requisitos: Terem um plano desenvolvimento

EMPRESAS PBLICAS SOCIED. ECONOM MISTA VINCULAO/ CONTROLE

AUTARQUIAS: Desempenho de atividades tpicas do Estado

FUNDAES: Carter Social Desempenho de Atividades de interesse estatal.

EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA:

SOC. ECON. MISTA PBLICO E PRIVADO*

QUALQUER ADMITIDA EM SOCIEDADE ANONIMA DIREITO

* O Controle deve ser PBLICO: 50 % + 1 DAS AOES ORDINARIAS * CONSELHO DE ADMINISTRAAO

competncia finalidade forma

MOTIVO + OBJETO = MRITO ADMINISTRATIVO

FUNDAMENTOS DE FATO E DE DIREITO OQUE ENSEJARAM A PRATICA DO ATO

EFEITOS JURIDICOS PRETENDIDOS COM A PRATICA DO ATO.

simples complexo composto

atos de imprio atos de gesto Quanto Eficcia vlido nulo inexistente

vinculados discricionrios Quanto Retratabilidade revogvel irrevogvel

Quanto ao modo De execuo Principais classificaes:

RESGUARDO DE TERCEIROS DE BOA F ADMINISTRATIVA/ JUDICIAL

RESGUARDO DE DIREITOS ADQUIRIDOS

de determinado bem pblico

Poder Pblico (direito de regresso)

b) Imprescritibilidade: caracterstica de todos os bens pblicos, independente da categoria a que pertenam.

1 hiptese: PODER EXECUTIVO DECRETO

2 hiptese: PODER LEGISLATIVO

ADOTA AS MEDIDAS NECESSRIAS

Neste caso, a autorizao legislativa obrigatria. Verifique o esquema abaixo:

PODE DESAPROPRIAR BENS

PODEM DESAPROPRIAR BENS

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