Introduccin

Una de las actuales preocupaciones mundiales la constituye el terrorismo, por ser contrario ste a los derechos humanos.

Desde la poca jacobina hasta nuestros das, el terrorismo ha sido abordado de manera dismil en las distintas legislaciones, generando diferentes perspectivas de ste como el terrorismo de Estado o el terrorismo subversivo. Por otra parte, el terrorismo ha sido vinculado incluso a los delitos de lesa humanidad por la magnitud de los atentados que se han cometido, por la forma en que se perpetran y por no existir una conceptualizacin univoca de l. A pesar de la gran preocupacin que existe sobre este flagelo, no se ha llegado a un consenso internacional sobre una posible conceptualizacin y tratamiento jurdico en cuanto al terrorismo. Es as como hay legislaciones que han sustentado una conceptualizacin militar, como la legislacin de E.E.U.U. en las Patriot Law, o bien, una ms centrada en los derechos humanos como la que pretende la actual legislacin chilena. La problemtica se presenta, en definitiva, por determinar el bien jurdico protegido y establecer el elemento subjetivo del dolo.

Al hablar de terrorismo lo situaremos como parte de los delitos polticos, sin embargo estableceremos que ste se produce solo en regmenes democrticos, en que la participacin de los ciudadanos no se presenta coartada o coaccionada por el Estado. Lo anterior lo cimentamos en que si no existe la debida participacin democrtica, hay una cierta legitimacin en la lucha por recuperar el poder, como por ejemplo en las luchas subversivas. Adems prevemos que en la tipificacin de delito de terrorismo es imprescindible sealar los elementos subjetivos del tipo para no caer en ambigedades respecto de la aplicacin penal, o en el establecimiento de ciertas presunciones. Lo ltimo lo fundamentamos en que uno de los principios del derecho penal es ser ltima ratio y el delito de terrorismo excepcional debido a las penas que inclusive considera aplicacin de penas accesorias, no

puede ser la penalizacin contraria a los mismos derechos y bienes jurdicos que pretende proteger.

La actual legislacin chilena contempla una serie de modificaciones en la ley 20.047 tratando de sistematizar los diferentes cuerpos legales para evitar los conflictos de norma o la aplicacin indebida de la legislacin terrorista. En nuestro estudio describiremos, sistematizaremos y compararemos el

tratamiento jurdico que ha tenido el delito de terrorismo por organismos internacionales, las legislaciones de Espaa y Argentina, con el fin de ilustrar sobre el origen, revisar el tratamiento jurdico en Chile y Contrastar el tratamiento jurdico a nivel internacional.

El terrorismo desde la perspectiva jurdico penal ha sido tratado insuficientemente lo que ha generado que existan discusiones doctrinales. Uno de los aspectos que ha sido relevante sobre esto se ha establecido sobre la base de considerar que si el bien jurdico protegido es la organizacin del Estado, la tipificacin debera estar contenida en la Ley de Seguridad Interior del Estado y no en otro cuerpo legal. Situndonos en esta discusin y considerando adems la que prev el elemento subjetivo del tipo penal, es que nos basaremos en los estudios e investigaciones de la profesora Myrna Villegas, lvaro del Barrio Reyna, Gnther Jackobs, y diversos autores que analicen el problema de la tipificacin penal.

El tratamiento jurdico que tenido el terrorismo nos lleva a analizar y comparar las normas legales internacionales, chilena, espaola y argentina con el fin de sealar ciertos elementos comunes y colegir si dichas legislaciones se ajustan a aquellos derechos inalienables que emanan de la persona humana y que en definitiva no se trasgrede con dicho tratamiento jurdico los mismos principios que se pretende defender.

Captulo I: Breve Historia del Terrorismo.

El terrorismo no es un problema nuevo en el mundo, ya que la violencia extrema, sistemtica y capaz de provocar temor justificado, ha sido ejercida desde antao, con el fin de coaccionar la voluntad de personas, grupos o Estados.

Dada la gran preocupacin del mundo globalizado por un fenmeno que se ha incrementado, poniendo en riesgo la seguridad mundial y por ser el terrorismo contrario a los Derechos Humanos, se han establecido normas de carcter excepcional que coartan los derechos de los imputados con tal de perseguir el delito.

Para poder comprender el fenmeno que entraa el terrorismo es necesario conocer sus orgenes, fundamentos y consecuencias jurdicas, lo que pasaremos a enunciar a continuacin.

1.1.

Orgenes del terrorismo.

Cuando hablamos del terrorismo, nos podramos remitir a numerosos hechos de violencia que se han dado durante la historia del hombre, sin embargo el terrorismo contempla ciertos elementos que lo diferencian de los actos violentos comunes. El homicidio o el estrago de incendio con motivaciones polticas, podra contener la finalidad crear el terror en las personas y acercarnos al terrorismo cuando concurran las condiciones que analizaremos a posteriori. En cuanto al terrorismo diremos a groso modo que son hechos que por su relevancia y magnitud son contrarios a los derechos humanos quedando presentes en la historia, como por ejemplo la persecucin de Nern a los cristianos imputndoles haber incendiado Roma; o las incursiones que realizaron los musulmanes shiitas en el siglo XII contra los musulmanes sunitas; o aquellas practicadas en Irlanda luego de la Reforma Protestante, en que catlicos y protestantes se enfrentan implantando el terror en sus enemigos. Sin embargo, el trmino terrorismo, comenz a usarse luego del periodo que sobrevino a la Revolucin Francesa, denominado El Rgimen del Terror (1793-1794), en el cual se justificaba con la guillotina cualquier intento de insurreccin por parte de los contrarios a la Repblica. Segn M. A. Thiers en su libro Historia de la Revolucin Francesa, escrito en 1836, durante el rgimen del Terror implantado por Robespierre, los representantes Hentz y Francastel y el general Turreau protagonizaron sendos episodios de terror con el fin de mantener el gobierno: Tendise en fin una mirada sobre la desgraciada Vendea, y llamose a los representantes Hentz y Francastel, como asimismo al general(cic) Turreau, y a muchos otros que ejecutaran los horrorosos mandatos del terrorismo. Supsose con visos de verdad que eran cmplices de Robespierre y de la junta de salvacin pblica1

Thiers, M.A.(1836), p. 41

Durante el periodo jacobino encontramos la gnesis etimolgica del trmino, encontrndolo ligado a una prctica estatal para procurarse la gobernabilidad. Es as como el mismo M. A. Thiers sostiene que: El desaliento de los enemigos esteriores(cic), de la repblica se apoderaba asimismo de los interiores.

Desavenidos los Vendeanos y debilitados, no se hallaban ajenos de apetecer una pacificacin, y para recabarlo bastaba proponrsela con agrado y con visos de sinceridad. Las fuerzas de Stofflet, Sapinaud y Charlette estaban muy reducidas, y solo por el terror podan alcanzar que les

siguiesen sus satlites. Cansados estos de tanta carnicera, y sobretodo asoladas sus campias, hubieran abandonado gustosos tan horrorosa guerra2

Es entonces con la Revolucin Francesa que se impone un clima de terror entre la poblacin con el fin de apaciguar cualquier intento de insurreccin o derrocamiento del rgimen del periodo, el fin justificaba los medios empleados en pos del bien del Estado.

En siglo XIX, el trmino adquiere una nueva significacin tras los atentados ocurridos en Rusia en 1881. Durante este periodo es asesinado el Zar Alejandro II, por ataques con bombas. Ya no se trata del ataque que hace el Estado contra sus ciudadanos, sino que aparece un enemigo oculto entre la masa, que se torna cada vez ms peligroso, ya por los mtodos como por las armas que puede utilizar. Ahora el trmino que comenz como una justificacin del Estado por mantener la gobernabilidad y la estabilidad se trasladaba a los civiles en contra del Estado. Los mtodos condenados por el pueblo ahora se tornan en su mejor fortaleza contra de los estados autocrticos y totalitarios, la forma que se consigue de combatir el despotismo tirano de algunos gobernantes, es precisamente desde el anonimato,

Thiers, M.A. (1836), p. 73

mezclndose con el comn de los ciudadanos y ejecutando actos que persiguen coaccionar la voluntad estatal. Las formas condenables y deleznables ahora son parte de la lucha armada de aquellos grupos contrarios al gobierno, lo que genera

incertidumbre, puesto que la lucha ha situado muchas veces a hermanos contra hermanos. Cuando hablbamos de la etimologa del Terrorismo el Estado que deba resguardar los derechos de los ciudadanos, se volva contrario a ellos al ejecutar un clima de terror con tal de mantener su estabilidad, violando sistemticamente los Derechos Humanos, entendidos estos como derechos inalienables que emanan de la persona humana. Nada que decir del debido proceso para establecer condenas, el estado creaba un clima de incertidumbre jurdica, poltica y administrativa, puesto que al no respetar los derechos mnimos de las personas, es el Estado quien se convierte en detractor de aquellas mismas premisas con las que fue creado: libertad, igualdad y fraternidad. De ah que los ciudadanos, toman las armas revirtiendo el proceso contra de un estado que no les da espacio de participacin.

Los ciudadanos al no encontrar espacios donde discutir sus pensamientos, en los que puedan garantizar sus derechos, se convierten en frreos detractores del gobierno, con lo cual ahora son los particulares los que validan el uso de la violencia contra de los rganos estatales. Se debe atentar contra los Jefes de Estado y contra de todo aquel que por su investidura pueda servir como arma para doblegar las decisiones estatales, o las polticas gubernamentales. Si el fin justificaba los medios del Estado, ahora este mismo fin justifica el actuar de los terroristas. Las armas y los medios empleados se diversifican, se actualizan y propenden hacia la destruccin masiva de

personas con tal de alcanzar los objetivos. Los sujetos activos del acto no importan como tales y esto conlleva a la inmolacin de los sujetos con tal de lograr sus objetivos. Segn Len Trosky en su libro Terrorismo y comunismo expresa: La revolucin se lamenta Kautsky nos ha trado el ms sangriento terrorismo ejercido por gobiernos

socialistas Pero apenas estos sintieron amenazado su poder, acudieron a los mismos medios que tan duramente haban condenado en Oriente.3

Parece, pues, que de estas premisas debera deducirse la conclusin de que el terrorismo est ligado a la naturaleza de la revolucin con mtodos que logran provocar la incertidumbre y el descontrol de la poblacin debido a la irracionalidad con se acta. Hasta aquellas revoluciones utpicas que buscan en su fuero interno el bien comn han provocado la divisin de los ciudadanos y con ello las diferencias ideolgicas, polticas y religiosas han llevado a ejercer el odio, el rencor, y el temor en los adversario para poder doblegarlos y llevarlos al modelo contrario. Es as como los fines idealistas de algunas revoluciones como la rusa, finlandesa, alemana, austriaca, hngara, cubana, han desencadenados hechos de sangre contrarios a los principios que proclaman.

Si bien los hechos de violencia se han plasmado en diferentes contextos como por ejemplo la creacin de ku kux klan, luego de la guerra de secesin de Estados unidos, en que se ejerca un clima de terror contra los grupos negros, la ola de terror implantada en la Unin Sovitica por el rgimen estalinista, o los actos ejercidos por el Nacional Socialismo durante la I Guerra Mundial, que tuvo su gnesis en 1914 luego del atentado en la ciudad de Sarajevo en que es muerto el archiduque Francisco Fernando, el terrorismo ha formado parte de las discusiones de la Sociedad de las Naciones desde 1934. Las divisiones ideolgicas y polticas como consecuencia de un atentado han sobrepasado en algunos casos incluso las perspectivas de los autores, generando el descontento de la comunidad internacional. Los efectos del terrorismo crean hoy en da una potencial desestabilizacin del orden pblico internacional. Las polticas a este respecto han sido consecuentes con los rdenes democrticos actuales, donde no se justifica el accionar de grupos de choque o violentos, o de aquellos que hacen de la violencia un negocio para doblegar ciertos regmenes con el fin de obtener demandas.

Ramos (2005) pp. 63

El terrorismo ha sido uno de los temas del programa internacional desde 1934, en que la Sociedad de las Naciones dio el primer paso importante para prohibir ese flagelo al analizar un proyecto de convenio para la intervencin y el castigo del terrorismo. Pese a ese convenio que se aprob finalmente en 1937, nunca lleg a entrar en vigor4

La preocupacin de la Sociedad de las Naciones luego fue una preocupacin particular de los Estados ya que movimientos insurgentes, anarquistas y revolucionarios utilizarn el terror como fuente primordial para conseguir sus fines. Las vctimas de esta violencia desproporcionada suele estar compuesta por gente comn y corriente, personalidades cuya investidura logre quebrantar la estabilidad o las decisiones de un Estado y sus representantes. Esta violencia indiscriminada ha sido puesta en el tapete hoy en da debido a la complejidad de los atentados, cuyos perpetradores han buscado medios cada vez ms modernos para ejecutar estos hechos, como por ejemplo las armas qumicas o de destruccin masiva, las armas de alto poder, el uso de las redes de informacin, etc., como por ejemplo el atentado efectuado por Septiembre Negro en Mnich el 5 de Septiembre de 1972, en los juegos Olmpicos en Mnich la Organizacin Septiembre Negro hizo una operacin que se ha convertido en la famosa Masacre de Mnich. Siete terroristas toman el control del dormitorio de los atletas israelitas en la Villa Olmpica, matando a dos atletas y tomando a nueve como rehenes. Israel rechaz las demandas del grupo de liberar a 200 prisioneros palestinos pero en el aeropuerto de Alemania Occidental de Furstneldbruck, los francotiradores de la polica alemana abrieron fuego. El resultado fue que todos los rehenes, cinco terroristas y un polica murieron. El incidente enfoc la atencin mundial sobre la causa Palestina5, lo interesante de este tipo de operacin radic en

United Nation (2010). Acciones de las Naciones Unidas Contra el Terrorismo, (fecha de consulta: 26 de noviembre de 2010). Disponible online: http://www.un.org/spanish/terrorism/instruments.shtml 5 Marmol, Jos. El terrorismo en la Sociedad Contempornea (fecha de consulta: 24 de diciembre de 2010). Disponible online:

que se utiliza el secuestro como medio de coaccin; o el que sucedi en el ao 2001 (11-S) en que se utilizaron aviones para derribar el World Trade Center en E.E.U.U. que se caracteriza por la aniquilacin masiva de personas y el uso de aeronaves como medio.

Para dimensionar los alcances que ha tenido hoy en da el fenmeno terrorista, es necesario en primer lugar buscar los principios bsicos por los cuales los ciudadanos comunes y corrientes se transforman en potenciales enemigos6 de Estados que tienen canales de abierta participacin. Para comenzar este anlisis es necesario establecer ciertas caractersticas bsicas de los sujetos activos de los actos terroristas y conocer los ribetes que envuelven los diferentes tipos de terrorismo.

1.2.

Fundamentos del fenmeno terrorista.

El flagelo del terrorismo hoy en da se ha extendido a casi todos los mbitos de las actividades humanas, sean estos militares o paramilitares, religiosos o ideolgicos y los mtodos de inculcar terror son tan variados como tecnologas puedan caer en manos de estos grupos, como por ejemplo el terrorismo informtico, biolgico, armas de destruccin masiva, es decir, ya no se trata de simples grupos que buscan coaccionar un gobierno destruyendo unas torres de alta tensin, cortando las comunicaciones, o atentando en forma aislada contra del Jefe de Estado, sino verdaderas redes, con objetivos claros y ejecutores dispuestos a todo con tal de lograr sus objetivos.

En primer lugar, dada la complejidad que representan las conductas humanas, debemos buscar los fundamentos del terrorismo en diversas ciencias humanas como la psicologa, la sociologa y la criminalstica. Lo importante es

http://www.libreopinion.com/members/jose_marmol/EL_TERRORIS_EN_LA_SOCIEDAD_CONTEMPORA NEA.htm 6 Enemigo, en concepto de Jakobs es un ciudadano que por su posicin, forma de vida, raza, religin o pertenencia a una organizacin, ha abandonado el derecho, no de forma incidental, sino duradera. Citado por Villegas (2006) p. 4

conocer cules podran ser las motivaciones que llevan los enemigos ocultos a transgredir el orden pblico con el objetivo de causar temor en la poblacin y coaccionar personas o Estados.