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FACULDADE PROJEO FAPRO.

CURSO: DIREITO. DISCIPLINA: DIREITO PROCESSUAL CIVIL II. PROFESSOR: LUIZ RIBEIRO. Roteiro de aula (no revisado) elaborado com base na bibliografia ao final consignada. 1-DO PROCESSO E DO PROCEDIMENTO: 1.1-processo- a soma dos atos que objetivam a composio do litgio, ou a efetivao do direito j acertado, ou o acautelamento de um processo principal (Ernane Fidelis dos Santos). Emergem, dessa conceituao, as trs espcies de processo, ou seja: a)-processo de conhecimento (objetiva a composio do litgio); b)-processo de execuo (objetiva a efetivao do direito j acertado); e c)-processo cautelar (objetiva o acautelamento de um processo principal). 1.2-procedimento- o modo pelo qual o processo se forma e se movimenta em cada caso concreto. a maneira de materializao, movimentao e exteriorizao, em cada caso concreto, da seqncia ordenada de atos que formam o processo (procedimento ordinrio, procedimento sumrio, procedimento especial etc.). 1.3-processo de conhecimento-se a lide de pretenso contestada e h necessidade de definir a vontade concreta da lei para solucion-la, o processo aplicvel o de conhecimento ou cognio, que deve culminar por uma sentena de mrito que contenha a resposta definitiva ao pedido formulado pelo autor (Humberto Theodoro Jnior). O processo de conhecimento, luz do CPC, pode desafiar: a)-o procedimento comum- aquele que se aplica a todas as demandas para as quais a lei no haja criado um rito especfico ou prprio (artigo 271 do CPC), o qual se divide em procedimento ordinrio e procedimento sumrio (artigo 272 do CPC); e b)-os procedimentos especiais-que podem ser de jurisdio contenciosa e de jurisdio voluntria. Os procedimentos sumrio e ordinrio sero estudados no curso deste semestre. 1-PROCEDIMENTO SUMRIO: 1.1-introduo-o procedimento sumrio, a exemplo do que ocorre com o procedimento ordinrio, uma espcie de procedimento comum, cuja aplicao est vinculada s hipteses desenhadas no artigo 275 do CPC, fixadas levando-se em considerao o valor da causa ou a matria. O procedimento sumrio est disciplinado nos artigos 275/281 do CPC, entretanto, de forma subsidiria, aplica-lhe as disposies gerais do procedimento ordinrio (artigo 271, pargrafo nico, do CPC). 1.2-conceito- o procedimento onde a seqncia ordenada de atos processuais, marcada pela observncia dos princpios da concentrao, da oralidade e da celeridade, tem por escopo, sem contrariar os primados constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, a entrega da tutela jurisdicional em menor espao de tempo. 1.3-princpios orientadores do procedimento sumrio-o desate da demanda em menor espao de tempo s possvel em virtude da incidncia dos princpios da oralidade, da concentrao e da celeridade.

1.3.1-princpio da oralidade-o princpio da oralidade no afasta a forma escrita, comum a todas espcies de aes judiciais, todavia, no procedimento sumrio a oralidade emerge de forma mais acentuada, convivendo em harmonia, como no poderia deixar de ser, as manifestaes escritas e as manifestaes orais. O artigo 278 do CPC, ao permitir que a resposta do ru possa ser levada a efeito oralmente na prpria audincia de tentativa de conciliao, sinaliza de forma inequvoca a adoo do princpio em comento. 1.3.2-princpio da concentrao-a concentrao dos atos processuais emerge do fato de que a resposta, a produo de provas e o julgamento realizar-se-o em no mximo duas audincias, isto , uma de conciliao e resposta e outra de instruo e julgamento. 1.3.3-princpio da celeridade-a oralidade e a concentrao dos atos processuais impem a celeridade do processo como conseqncia lgica. Todavia, tambm contriburam sobremodo para a celeridade do procedimento em comento as providncias introduzidas pela Lei 9.245/95, dentre elas avultam-se: a)-a conferncia ao procedimento sumrio de natureza de ao dplice, permitindo, assim, ao ru, sem necessidade de reconveno, levar a efeito pedido contra o autor na prpria contestao, desde que fundado nos mesmos fatos trazidos a juzo na inicial (artigo 278, 1, do CPC); b)-a vedao no procedimento sumrio da ao declaratria incidental e da interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro (artigo 280 do CPC); c)-a instituio de uma audincia inicial destinada especificamente conciliao e, frustrada esta, resposta do demandado (artigos 277 e 278 do CPC). 1.4-hipteses de admissibilidade do procedimento sumrio-dois critrios independentes e distintos foram utilizados pela lei processual para a formulao das hipteses de cabimento do procedimento sumrio, isto , o valor da causa e a matria discutida. Sero processadas pelo rito sumrio, consoante o artigo 275 do CPC, as causas: a)-cujo valor seja de at sessenta salrios mnimos (artigo 275, I, do CPC); b)-as causas em que se discutem as matrias enumeradas no artigo 275, II, a,b,c,d,e,f,g, do CPC, qualquer que seja o valor. 1.5-ritualstica do procedimento sumrio: 1.5.1-petio inicial-na petio inicial, elaborada com observncia dos requisitos consignados nos artigos 282/283 do CPC, o autor apresentar o rol de testemunhas e, se requerer percia, formular quesitos, podendo indicar assistente tcnico (artigo 276 do CPC). Assim, a inicial deve contemplar os requisitos gerais assinalados nos artigos 282/283 do CPC, bem como os requisitos especficos consignados no artigo 276 do CPC. Na petio inicial diz o art. 276 o autor expor os fatos e os fundamentos jurdicos, formular o pedido e indicar as provas, oferecendo desde logo o rol de testemunhas e documentos. Se requerer percia, formular, no mesmo ato, os quesitos e indicar, tambm, na inicial, o assistente tcnico. Se desejar o depoimento pessoal do ru, dever o autor requer-lo, tambm, na inicial (Humberto Theodoro Jnior). 1.5.2-despacho da petio-o Juiz, ao despachar a inicial, estando-a em termos, designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de 30 (trinta) dias e determinar o comparecimento das partes aludida audincia, conforme se depreende do artigo 277 do CPC. Contudo, o Juiz, se a petio inicial contiver vcio insanvel, a indeferir de plano (artigo 295 do CPC), ou mandar, se o vcio for sanvel, emend-la ou complet-la (artigo 284 do CPC). 1.5.3-citao-a citao do ru dever ocorrer com antecedncia mnima de 10 (dez) dias da data designada para a audincia de conciliao (artigo 277 do CPC). A antecedncia mnima de 10 (dez) dias da audincia prende-se necessidade de conferir ao ru prazo para

preparar sua resposta, visto que esta (resposta), se infrutfera a tentativa de conciliao, dever ser apresentada, de forma escrita ou oral, na sobredita audincia. 1.5.4-resposta do ru-a resposta do ru apresentada na prpria audincia, se no lograr xito a tentativa de conciliao, e pode ser levada a efeito de forma escrita ou oral, devendo ser acompanhada de documentos e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular o ru seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico. A resposta do ru pode consistir em contestao e exceo. No cabe a reconveno, por fora do artigo 278, 1, do CPC, que conferiu ao procedimento sumrio a natureza de ao de efeito dplice, permitindo, assim, o ru formular pedido na prpria contestao contra o autor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial, fato este que torna incabvel a reconveno por falta de interesse. 1.5.5-audincia de conciliao-a conciliao, uma vez obtida em audincia, ser reduzida a termo e homologada por sentena, encerrando, assim, o processo com julgamento do mrito, conforme preconiza o artigo 269, III, do CPC. Deixando o ru, sem a devida justificativa, de comparecer audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na petio inicial (artigo 319 do CPC), salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena (artigo 277, 2, do CPC). As partes comparecero pessoalmente audincia, podendo fazer-se representar por preposto com poderes para transigir (artigo 277, 3, do CPC). O Juiz, na audincia, decidir de plano a impugnao ao valor da causa ou a controvrsia sobre a natureza da demanda, determinando, se for o caso, a converso do procedimento sumrio em ordinrio (artigo 277, 4, do CPC). A converso tambm ocorrer quando houver necessidade de prova tcnica de maior complexidade (artigo 277, 5, do CPC). Caber ao juiz ainda, na audincia inicial, se no for obtida a conciliao: a) receber a contestao escrita ou oral (art. 278, caput); b) decidir sobre as provas ainda cabveis (testemunhas, depoimento pessoal das partes e percia); c) se couber percia, nomear o perito e marcar o prazo para a apresentao do laudo; d) designar audincia de instruo e julgamento, para data prxima, no excedente de 30 (trinta) dias (salvo se houver determinao de percia), quando houver necessidade de prova oral (art. 278, 1). 1.5.6-audincia de instruo e julgamento-a audincia de instruo e julgamento s se realizar quando houver necessidade de colheita de prova oral, o que inclui a oitiva do perito, dos assistentes tcnicos, dos depoimentos pessoais das partes e das testemunhas. Sua designao, sempre que possvel, no ser para data que ultrapasse 30 dias a contar da audincia de conciliao (artigo 278, 2, do CPC). Aplica-se audincia de instruo e julgamento do procedimento sumrio as mesmas regras que se aplicam ao procedimento ordinrio. A referida audincia desenvolve-se da seguinte forma: a)-atos de tentativa de conciliao-o juiz, ao abrir a audincia, verbalmente, e sem prejulgar a demanda, provocar os litigantes a procurarem uma composio amigvel para suas divergncias. O acordo, caso entabulado, ser homologado por sentena. O juiz, frustrada a conciliao, passar instruo da causa; b)-atos de instruo-aberta a audincia, frustrada que tenha sido a tentativa de conciliao, o juiz, depois de resolvidas as questes processuais porventura surgidas, passar instruo probatria, comeando, por fixar, ouvidas as partes, os pontos controvertidos sobre que incidir a prova (artigo 451 do CPC). As provas sero colhidas obedecendo a seguinte ordem (artigo 452 do CPC): I)-o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimentos, requeridos no prazo e na forma do artigo 435; II)-o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru; III)finalmente, sero inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru; c)-atos de

julgamento-concluda a instruo probatria, seguem-se os debates orais, por meio dos quais os advogados sustentaro as razes das partes que representam. O CPC preceitua que finda a instruo, o juiz dar a palavra ao advogado do autor e ao do ru, bem como ao rgo do Ministrio Pblico, sucessivamente, pelo prazo de 20 (vinte) minutos para cada um, prorrogvel por 10 (dez), a critrio do juiz (artigo 454 do CPC). Finda a instruo e os debates orais, o juiz proferir a sentena na prpria audincia ou no prazo de 10 (dez) dias (artigo 281 do CPC). 1-PROCEDIMENTO ORDINRIO: 1.1-fases lgicas-as fases do procedimento ordinrio, conforme restar evidenciado, no esto sediadas em compartimentos estanques, portanto, uma permeia a outra. Desse modo, atos tidos como pertencentes a uma fase podem ser praticados em outra sem qualquer prejuzo para a relao processual (exemplo: sentena de mrito proferida na fase saneadora). Destarte, cada uma das fases tem seu momento preponderante, oportunidade em que realizada a maior parte de seus atos. 1.1.1-fase postulatria-inicia-se com a petio inicial e vai at a resposta do ru ou a do autor reconvindo. Compreende-se, portanto, a petio inicial, a citao e a resposta do ru. Alcana tambm, no caso de existncia de resposta reconvencional, a petio desta e sua contestao. 1.1.2-fase saneadora (fase intermdia de ordenamento do processo)-desde o incio da relao jurdica processual, com o recebimento da petio inicial, at o incio da fase de instruo, o magistrado exerce uma funo tendente a verificar a regularidade do processo, mediante a decretao das nulidades insanveis e promoo da correo daquelas que forem sanveis. Buscando, assim, alcanar fase de instruo com o processo apto a desafiar uma deciso de mrito. Esto nesta fase as providncias de emenda inicial (artigo 284), as providncias preliminares (artigos 323 a 328) e o saneamento do processo (artigo 331). Nesta fase poder o juiz, estando o processo em ordem, adotar uma das seguintes providncias: a)-extino do processo com julgamento do mrito (artigo 329 c/c o artigo 269, II a V, CPC); b)-julgamento antecipado da lide (artigo 330, I e II, CPC); e c)prosseguimento do feito rumo s fases seguintes (instrutria e decisria). Por outro lado, o processo ser extinto sem julgamento do mrito se no estiver em ordem. 1.1.3-fase instrutria (probatria)-consiste esta fase na colheita das provas que daro suporte deciso de mrito. As partes comeam suas atividades probatrias com a inicial e a contestao, oportunidade em que, em regra, deve ser produzida a prova documental (artigos 283, 297 e 396, CPC). Todavia, saneado o processo, surge um momento em que os atos probatrios so mais vigorosos, o qual est compreendido entre a deciso de saneamento e a primeira parte da audincia de instruo e julgamento. Nesta fase realizamse percias (se for o caso) e colhem-se depoimentos das partes, das testemunhas, do perito e dos assistentes tcnicos (se for o caso). O juiz, em regra, ao encerrar o saneamento decidir sobre as provas a produzir, determinando a realizao de exame pericial, quando necessrio; e designar audincia de instruo e julgamento, definindo as provas que nela ho de se produzir (artigo 331 do CPC). 1.1.4-fase decisria- a fase destinada prolao da sentena de mrito. Realiza-se aps o encerramento da instruo que, em regra, ocorre dentro da prpria audincia, quando o juiz encerra a coleta das provas orais e permite s partes a produo de alegaes finais (artigo 454). A sentena pode ser proferida oralmente, ao final da audincia de instruo e julgamento, ou ser elaborada por escrito nos 10 (dez) dias seguintes (artigo 456).

1.2-PETIO INICIAL: 1.2.1-conceito- o instrumento pelo qual se materializa o direito de ao, ou seja, o veiculo formal de manifestao da demanda. o ato processual escrito, pelo qual se exerce o direito de ao, dando incio atividade jurisdicional (Luiz Rodrigues Wambier). Com efeito, a tutela jurisdicional, em razo dos princpios dispositivo e da inrcia da jurisdio, s prestada se for requerida pela parte ou pelo interessado (artigo 2 e 262 do CPC). Dessa forma, o incio da demanda depende de providncia da parte ou do interessado, a qual levada a efeito atravs da petio inicial. 1.2.2-requisitos (artigos 282 e 39 do CPC): A petio inicial indicar (artigo 282 do CPC): I-o juiz ou tribunal, a que dirigida-ser endereada ao juiz ou tribunal, que, segundo a lei, for o competente para conhecer da ao. Ao dirigir a petio inicial a uma determinada autoridade judiciria, o autor est estabelecendo a competncia, ou verdadeiramente escolhendo-a, nos casos em que esta seja prorrogvel. Se o autor escolhe juzo que, relativamente, incompetente, este pode tornar-se competente, caso o ru no se insurja, ou seja, incompetncia no se oponha, mediante o meio processual a isto disponvel: a exceo (Luiz Rodrigues Wambier). Indica-se o rgo judicirio e no o nome da pessoa fsica do juiz. A petio inicial, quando a causa for da competncia originria dos tribunais (exemplo: ao rescisria), deve ser dirigida ao presidente do tribunal competente. II-os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domicilio e residncia do autor e do ru (qualificao das partes)-requisito indispensvel para identificao dos sujeitos da relao processual e da lide. A qualificao das partes de singular importncia, visto que tem tambm, alm de facilitar as comunicaes judiciais (citaes e intimaes), a finalidade de fixar a competncia do juiz. III-o fato e os fundamentos jurdicos do pedido (causa petendi)- requisito atinente ao mrito da causa. O autor dever expor na inicial o fato e os fundamentos jurdicos de sua pretenso, de modo que resulte claro o pedido. Na narrao do fato e dos fundamentos do pedido, isto , na causa de pedir, de onde advm o pedido, deve restar claro as condies da ao, ou seja, a possibilidade jurdica do pedido; a legitimatio ad causam (legitimao para agir); e o interesse de agir. O Cdigo de Processo Civil adotou, quanto ao fato e aos fundamentos jurdicos do pedido, a teoria da substanciao, em detrimento da teoria da individualizao. Pela teoria da individualizao basta declinar a causa de pedir prxima. Por outro lado, torna-se, pela teoria da substanciao, obrigatria a indicao, na fundamentao do pedido, da causa prxima e da causa remota. A causa de pedir remota consiste no fato constitutivo do direito afirmado pelo autor (exemplos: que o crdito do autor decorre de contrato de mtuo; que o direito de propriedade do autor decorre de escritura de compra e venda devidamente registrada no cartrio de registro de imveis). A causa de pedir prxima consiste no ato praticado pelo ru e que, segundo o demandante, lesionou ou ameaa de leso o direito de que titular (exemplos: a turbao ou o esbulho praticado pelo ru no caso do direito de posse; a inadimplncia do devedor no caso de direito de crdito; a posse injusta do ru no caso do direito de propriedade). Assim, na ao reivindicatria (por exemplo), cujo pedido a restituio do bem, o autor deve consignar a origem de seu direito de propriedade (causa de pedir remota) e a violao dele (causa de pedir prxima) pelo ru. Finalmente, em razo da velha mxima latina narre-me o fato, e eu lhe darei o direito (da mihi factum, dabo tibi jus), segundo a qual o juiz conhece o direito, o autor no precisa indicar as disposies legais que aliceram a sua pretenso.

IV-o pedido com as suas especificaes-consiste o pedido naquilo que, em razo da causa de pedir, postula-se ao rgo julgador. a revelao da ao e do processo. E o objeto da demanda. Uma vez exposto o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, a causa de pedir, formula-se o pedido que da resulta. O pedido apresenta dois aspectos: 1- pedido imediato aquele que est vinculado providncia jurisdicional pretendida (sentena declaratria; sentena constitutiva; sentena condenatria; sentena executiva; sentena mandamental), assim, fala-se em pedido declaratrio; pedido constitutivo; pedido condenatrio; pedido executivo e pedido mandamental; 2- pedido mediato- aquele que est vinculado ao bem da vida pretendido pelo autor. Assim, por exemplo, na ao reivindicatria, pede-se seja o ru condenado (sentena condenatria pedido imediato) a entregar o imvel demandado (pedido mediato). O pedido mediato diz respeito ao especfico bem da vida que se pretende obter atravs da ao, em face do ru a quem dirigida. ele que expressa o direito (material) que o autor alega ter, e que o processo conduz e objetiva realizar (Luiz Rodrigues Wambier). V-valor da causa-a toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato (artigo 258 do CPC). Razes da exigncia da indicao do valor da causa: 1-determina a competncia do juzo em razo do valor da causa (artigo 91CPC); 2determina o tipo de procedimento a ser seguido-ordinrio ou sumrio (artigo 275, I); 3serve para fixao das custas, despesas do processo e honorrios de advogado. O valor da causa o valor do pedido. O valor no momento da propositura da ao, no no momento da deciso. VI-as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados-o autor tem o nus de provar suas alegaes (artigo 333, I, do CPC). Cumpre, assim, desde logo, comunicar ao juiz e ao ru quais so os meios que sero utilizados para demonstrar a verdade de suas alegaes. No h necessidade de individualizar-se a prova, bastando declinar a espcie de prova (prova documental, testemunhal etc). Todavia, a prova documental, quando nela se fundamentar o pedido, dever instruir a inicial (artigo 283 do CPC). VII-requerimento para citao do ru- com a citao do ru que se completa a relao processual, razo pelo qual o legislador consignou o seu requerimento como um dos requisitos da petio inicial. Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender (artigo 213 do CPC). A falta de citao do ru importar em nulidade do processo (artigo 214 CPC). com a citao vlida que se completa a relao processual, vinculando-lhe a ela definitivamente. 1.2.2.1-endereo do advogado-na petio inicial, alm dos requisitos delineados no artigo 282, do CPC, deve constar o endereo completo do advogado, conforme preceitua o artigo 39, I, do CPC, sob pena de indeferimento, caso no seja suprida essa omisso no prazo de 48 (quarenta e oito) horas (artigo 39, pargrafo nico). 1.2.3-documentos-a petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao (artigo 283 do CPC). Documentos indispensveis propositura da ao compreendem no somente os substanciais propositura da ao, ou seja, aqueles que a lei expressamente exige para que a ao possa ser proposta, mas tambm os fundamentais, ou seja, os necessrios, na espcie, no porque expressamente a lei exija e sim porque o autor a eles se referiu na ao como fundamento do seu pedido ou pretenso (artigo 396 CPC). Excepcionalmente, todavia, a fim de evitar a decadncia ou a prescrio, poder o autor, diante dos obstculos opostos pelas reparties pblicas, requerer, na inicial, que o juiz requisite as certides de que necessita para a prova de suas alegaes (399 CPC).

1.2.4-instrumento de mandato (artigo 37 e seguintes de CPC)-a inicial, exceto nos casos de postulao em causa prpria, ser acompanhada do instrumento de mandato conferido ao advogado que a subscreve. 1.2.5-posturas do magistrado em face do ajuizamento da ao: 1.2.5.1-deferimento da petio inicial-a petio inicial, uma vez elaborada de acordo com os sobreditos requisitos, est apta para ser apresentada em juzo, e conseqentemente, para desencadear a propositura da ao. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara (artigo 263 do CPC). O professor Humberto Theodoro Junior, ensina que: Com a distribuio, ou com a entrega da petio ao juiz, instaurada se acha a relao processual (ainda no trilateral), e proposta se considera a ao. Assim, entende o citado mestre que se considera proposta a ao, onde houver apenas um juiz, com a entrega da petio inicial a ele (juiz) e no quando a referida pea por ele despachada, conforme alude o cdigo. Recebida pelo juiz a petio inicial, por distribuio ou por entrega direta onde houver apenas um magistrado, ela ser examinada e, estando em termos, ou seja, elaborada de acordo com os requisitos linhas atrs estudados, despachada. Estando a petio em ordem, o juiz a despachar e, conseqentemente, ordenar a citao do ru para responder a ao (artigo 285), o chamado despacho positivo. Devendo constar do mandado de citao a observao contida no citado artigo, isto , no sendo contestada a ao, se presumiro aceitos pelo ru, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor. Efetivada a citao, o ru estar integrado relao processual, ficando-a completa (autor, juiz e ru). A relao processual, com a citao vlida, assume uma configurao angular (conforme a moderna doutrina processualista). 1.2.5.1.1-teorias sobre a relao processual-sobre a relao processual, trs teorias procuram estabelecer suas caractersticas: a) A linear, de Khler, segundo a qual os direitos e deveres do processo se estabeleceriam entre autor e ru, isto , entre os sujeitos da lide, sendo o juiz um estranho a ela. A relao processual seria a mesma relao de direito material tornada litigiosa. Diante do conceito moderno e publicstico do direito de ao, no mais se pode admitir como correta essa teoria; b) Teoria triangular. Sendo o processo uma relao jurdica de direito pblico, Wach a definiu como uma relao triangular, contendo direitos e deveres no s entre as partes, mas tambm entre estas e o juiz; c) Teoria angular. Se certo que o processo vincula trs pessoas autor, ru e juiz , no menos exato que o rgo jurisdicional se coloca no plano superior do Poder do Estado e as partes se submetem sua soberania. autoridade deste que compete exclusivamente a soluo do litgio. Toda atividade das partes voltada para estimular o poder de decidir e alcanar a prestao jurisdicional devida pelo Estado. O vnculo das partes no , portanto, estabelecido entre si, mas entre elas e o juiz e se relacionam com o impulso do processo rumo composio final do litgio. Os direitos da parte se exercem, portanto, perante o juiz e nunca perante a outra parte. Da a teoria de Hellwing, hoje a mais aceita pelos modernos processualistas, segundo a qual a relao processual tem a forma angular, estando os direitos e deveres processuais de cada parte voltados para o juiz. Os litigantes, dessa forma, no atingem um ao outro diretamente, no processo, mas apenas atravs das decises do juiz. Este tambm o entendimento de Goldschmidt (Humberto Theodoro Jnior). Sobre o tema em questo oportuna a lio do professor Elpdio Donizetti, vazada nos seguintes termos: Feita a citao do ru, a relao processual, que antes era linear (entre autor e juiz), passa a ser angular, porquanto estabelece vnculos jurdicos entre autor e juiz, juiz e ru. Os direitos e as obrigaes derivados do processo no afetam as partes diretamente, mas sempre por

intermdio do juiz. Essa teoria, de Hellwing, a mais aceita pelos modernos processualistas. A teoria linear (Khler) est totalmente superada. A teoria triangular (Wach), segundo a qual a relao processual importa em vnculos entre autor e juiz, juiz e ru, e autor e ru, defendida por renomados processualistas ptrios, entretanto, o entendimento reinante na doutrina brasileira o de que a relao processual, aps a citao vlida, angular. 1.2.5.2-determinao de saneamento da petio inicial (emenda ou complementao)quando a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos artigos 282 e 283, ou que apresente defeitos ou irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito (artigo 284), o juiz no a indeferir de plano. Determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de l0 (dez) dias. O indeferimento s ocorrer se no for atendida a diligncia no prazo assinalado (artigo 284, pargrafo nico, CPC). 1.2.5.3-indeferimento da petio inicial-ocorre o indeferimento quando o juiz ao analisar a inicial encontra vcios insanveis ou quando o autor no cumpre a diligncia preconizada pelo artigo 284, ou ainda quando a referida diligncia cumprida de forma deficitria, assim, o juiz levado a proferir uma deciso de carter negativo, ou seja, o indeferimento da inicial. A referida deciso de natureza apenas processual e impede a formao da relao processual trilateral. Trata-se, via de regra, de deciso meramente formal (processual), logo, o indeferimento da inicial no impede que o autor volte a propor a mesma ao, evitando, evidentemente, os vcios que a inutilizaram quando do primeiro aforamento. Todavia, a regra acima comporta excees, visto que h casos em que o indeferimento da inicial gera a deciso definitiva da prpria lide. Deciso esta que uma vez transitada em julgado impede nova discusso da matria (artigo 295, IV - prescrio e decadncia, e 295, pargrafo nico, II, CPC). Os casos de indeferimento da inicial esto alinhados no artigo 295, incisos e pargrafo nico, do CPC, dentre eles, encontram-se a falta de condies da ao e de pressupostos processuais. A deciso que indefere a petio inicial, via de regra, sentena, sem julgamento do mrito (regra) e com julgamento do mrito (exceo), cabendo, portanto, recurso de apelao. O artigo 296 do CPC preceitua que: "indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso". Permitindo, assim, por exceo, o juzo de retratao em sede de recurso de apelao. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente (artigo 296, pargrafo nico). Se o juiz, no caso de cumulao de pedidos, indefere apenas um ou alguns, a deciso interlocutria, visto que no encerra a relao processual, logo, o recurso cabvel contra ela o agravo de instrumento. 1.2.5.4-rejeio liminar de aes que afrontem decises proferidas em casos idnticosquando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. Se o autor apelar, facultado ao juiz, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso (artigo 285-A, 1 e 2, do CPC, introduzido pela Lei n 11.277/2006). O dispositivo perfeitamente aplicvel, estando em consonncia com os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, j que se trata de mera antecipao de julgamento, de influncia, na relao processual, de imediato, sobre o autor, mas a ele permitindo-se o prosseguimento do feito atravs de recurso. Para o ru, por outro lado, a improcedncia s lhe traz benefcio e o contraditrio e a amplitude de sua defesa, no

caso de recurso, ficam resguardados, sem nenhum prejuzo processual (Ernane Fidlis dos Santos). Sobre a matria em questo oportuno o magistrio de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, vazado nos seguintes termos: De qualquer forma, o novo instituto constitui importante arma para a racionalizao do servio jurisdicional. racional que o processo que objetiva deciso acerca de matria de direito sobre a qual o juiz j firmou posio em processo anterior seja desde logo encerrado, evitando gasto de energia para a obteno de deciso a respeito de caso idntico ao j solucionado. O processo repetitivo constituiria formalismo desnecessrio, pois tramitaria somente para autorizar o juiz a expedir a deciso cujo contedo foi definido no primeiro processo. 1.2.6-do pedido: 1.2.6.1-requisitos do pedido-o pedido deve ser certo ou determinado (artigo 286 do CPC). Porm, este dispositivo deve ser interpretado no sentido de que o pedido deve ser certo e determinado. Os referidos requisitos devem coexistir simultaneamente. Certo no sentido de ser expresso, visto que, em regra, no se admite pedido implcito. Determinado no sentido de delimitao da pretenso do autor (qualidade e quantidade), posto que deve ser claro naquilo que se espera obter do Poder Judicirio. 1.2.6.2-pedido genrico- lcito, porm, formular pedido genrico (artigo 286, segunda parte, do CPC): I-nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; II -quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou fato ilcito; III -quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. Aes universais so aquelas em que a pretenso recai sobre uma universalidade, seja ela de fato (exemplo: rebanho) ou de direito (exemplo: patrimnio). Quando o autor tiver direito a uma indenizao em razo de ato ou fato ilcito, mas suas conseqncias ainda no se definiram por ocasio da propositura da ao, no tendo, conseqentemente, condies de quantific-la. Quando a definio do quanto devido depender de ato que deva ser praticado pelo ru. Exemplo: pedido de prestao de contas e condenao ao pagamento do saldo devedor. Deve-se registrar que a indeterminao s pode ocorrer quanto qualidade ou quantidade das coisas ou importncias pretendidas, portanto, no pode ocorrer a indeterminao quanto ao gnero da prestao pretendida. Finalmente, pedido genrico s pode existir em relao ao pedido mediato, jamais no que tange ao pedido imediato, visto que este deve ser sempre determinado (uma condenao, uma declarao etc.). 1.2.6.3-pedido cominatrio (artigo 287 do CPC)-se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts. 461, 4, e 461-A). aquele pedido que pode ser levado a efeito pelo credor como meio indireto de presso ou coao sobre o devedor, visando for-lo ao cumprimento da obrigao. Tem cabimento nas obrigaes de fazer e no fazer (fungveis ou infungveis) e nas obrigaes de dar. Assim, ocorrendo o no cumprimento da obrigao, pode o credor (autor) aparelhar ao pedindo que o juiz determine ao devedor (ru) o cumprimento da obrigao num determinado prazo, sob pena do pagamento de multa pecuniria, a qual aumentar de acordo com a durao da inadimplncia. 1.2.6.4-pedido alternativo-o pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo (artigo 288 do CPC). Denomina-se alternativo porque o autor, em virtude da natureza da relao jurdica de direito material, pede a efetivao do seu direito por mais de uma maneira, cada uma suficiente para

satisfao de sua pretenso, pede o cumprimento de uma ou outra prestao (exemplo: a ao de depsito onde se pede a devoluo do bem depositado ou o seu equivalente em dinheiro). A forma mais comum deste pedido relaciona-se com as obrigaes alternativas previstas no Cdigo Civil (artigos 252/256). Pode ocorrer to-somente em relao ao pedido mediato. 1.2.6.5-pedidos sucessivos- lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior (artigo 289 do CPC). a permisso legal conferida ao autor para formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, no sendo possvel acolher o anterior (exemplo: pede-se resciso do contrato com perdas e danos ou, caso no reste configurada razo para tanto, a condenao do ru ao pagamento da prestao vencida). Pode estar relacionado tanto ao pedido mediato quanto ao pedido imediato. 1.2.6.6-pedidos de prestaes peridicas-quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou de consignlas, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao (artigo 290 do CPC). So admitidos nas aes que visam ao cumprimento de obrigaes por trato sucessivo (penso alimentcia, aluguis etc). Em tais casos, pode-se levar a efeito pedido de pagamento de prestaes vencidas e vincendas. Todavia, ainda que o autor deixe de consignar na petio pedido quanto s prestaes vincendas, estas considerar-se-o implicitamente includas no pedido. 1.2.6.7-pedido de prestao indivisvel-na obrigao indivisvel com pluralidade de credores, aquele que no participar do processo receber a sua parte, deduzidas as despesas na proporo de seu crdito (artigo 291 do CPC). Tratando-se de obrigao indivisvel, sendo vrios os credores, qualquer um deles parte legtima para pedir a prestao. Assim, aquele que no participar do processo onde for pedido o cumprimento da obrigao receber a sua parte, da qual sero deduzidas as despesas custeadas por aquele que ingressou com a ao. 1.2.6.8-pedidos cumulados- permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo (artigo 292 do CPC). So requisitos de admissibilidade da cumulao (artigo 292, 1, do CPC): I-que os pedidos sejam compatveis entre si; II-que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; IIIque seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio (artigo 292, 2, do CPC). 1.2.6.8.1-espcies de cumulao de pedido: a)-simples-ocorre quando a rejeio ou acolhimento de um pedido no atinge o outro; b)-sucessiva-ocorre quando o acolhimento de um pedido pressupe o do pedido anterior (pedido de investigao de paternidade e de petio de herana - o juiz s vai acolher o pedido posterior se acolher o anterior); c)incidental-quando ocorre a propositura da ao, atravs de pedido de declarao incidental. 1.2.6.9-interpretao do pedido-os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais (artigo 293 do CPC). Dessa forma, o critrio de interpretao do pedido no pode ser ampliativo ou extensivo. A regra, portanto, no admite pedido implcito. Todavia, essa regra comporta algumas excees: a)juros legais (artigo 293), os quais so devidos em decorrncia de lei, dispensando-se, assim, pedido expresso; b)-as custas e honorrios de advogado que tambm esto implcito no

pedido, por fora de lei (artigo 20); c)-no pedido de prestaes peridicas-prestaes vincendas (artigo 290); d)-correo monetria (Lei 6899/81). 1.2.6.10-Aditamento do pedido-antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa (artigo 294 do CPC). A ampliao do pedido s se permite antes da citao do ru, mediante aditamento da petio inicial, correndo por conta do autor as custas acrescidas. 1.2.6.11-modificao do pedido ou da causa de pedir-feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei (artigo 264 do CPC). A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo (artigo 264, pargrafo nico, do CPC). Dessa forma, a causa de pedir ou o pedido pode ser alterado, depois da citao, se o ru expressamente concordar (artigo 264 do CPC), mas nunca depois da deciso de saneamento. 1-ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA: 1.1-introduo-a Lei n 8.952/94 alterou o artigo 273 do CPC, introduzindo, de forma genrica, o instituto da antecipao dos efeitos da tutela pretendida, visando dar maior efetividade atuao jurisdicional. Assim, ficou o juiz autorizado, de forma geral, a conceder liminarmente ou no curso de qualquer processo de conhecimento medida satisfativa urgente, desde que observados os pressupostos alinhados no artigo 273 do CPC. A propsito preceitua o artigo 273 do CPC: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I-haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II-fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. 1.2-conceito- o instrumento processual que permite ao Juiz, a requerimento da parte (autor), antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela objeto do pedido inicial, desde que atendidos os requisitos legais (artigo 273 do CPC). Assim, o Juiz concede, de forma antecipada e provisria, aquilo que est sendo pedido pela parte e que s seria concedido na sentena. A concesso da tutela antecipada permite que o requerente obtenha agora um benefcio que ele s receberia no futuro, com a prolao da sentena (Marcus Vinicius Rios Gonalves). 1.3-cabimento-a posio doutrinria dominante no sentido de que a antecipao dos efeitos da tutela tem cabimento em qualquer processo de conhecimento, independentemente do tipo de procedimento a ser observado, assim, tem cabimento nos processos de procedimento comum (ordinrio e sumrio) e nos processos de procedimento especial. Dessa forma, no admitida nos processos cautelar e de execuo. Tambm predomina o entendimento segundo o qual a antecipao dos efeitos da tutela cabvel contra qualquer pessoa, inclusive as de direito pblico, desde que a pretenso no objetive, ordinariamente, ao pagamento, uma vez que, com relao a este, deve ser observado o comando contido no artigo 100 da CF, que exige como forma de pagamento o precatrio e como pressuposto para sua expedio a existncia de sentena com trnsito em julgado. 1.4-momento para pleitear a antecipao dos efeitos da tutela-a antecipao dos efeitos da tutela, que concedida atravs de deciso interlocutria ou na prpria sentena (como captulo desta), pode ser pleiteada desde a petio inicial at a fase recursal. Destarte, pode ser requerida na petio inicial e em qualquer momento do processo (por meio de simples petio), inclusive na fase recursal, por petio dirigida ao relator do recurso.

1.5-momento para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela-a antecipao dos efeitos da tutela, consoante posicionamento doutrinrio majoritrio, pode ser deferida em qualquer fase do processo, podendo, assim, ser concedida antes da citao do ru (inaudita altera parte), aps a resposta do ru ou depois da audincia, por ocasio da sentena, e at mesmo em grau de recurso (no tribunal). 1.5.1-concesso da antecipao dos efeitos da tutela na prpria sentena-predomina, na jurisprudncia e na doutrina, o entendimento de que a antecipao de tutela pode ser concedida na prpria sentena. No havendo a lei estabelecido um momento preclusivo para a antecipao de tutela, pode ela ser concedida a qualquer tempo, inclusive na sentena final, bastando que se tenha tornado necessria, o que pode vir a ocorrer no curso do processo ou mesmo depois de produzida determinada prova (Elpdio Donizetti). O Superior Tribunal de Justia, ao cuidar da matria, assentou que: a tutela antecipada pode ser concedida na sentena, ou, se omitida a questo anteriormente proposta, nos embargos de declarao ((REsp. n. 279.251/SP, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, STJ, 4 T., un., DJ 30.4.01, p. 138) e que de acordo com precedente da Turma, e boa doutrina, a tutela antecipada pode ser concedida na sentena (Resp. n. 299.433/RJ, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, STJ, 4 T., un., DJ 4.2.02, p. 381). 1.5.2-concesso da antecipao dos efeitos da tutela em grau de recurso-pode tambm, luz da doutrina e da jurisprudncia reinantes, a antecipao dos efeitos da tutela ser
requerida e deferida em grau de recurso.

1.6-legitimao-a antecipao dos efeitos da tutela, conforme ensina Humberto Theodoro Jnior, medida que o artigo 273 pe disposio do autor, porque ele a parte que postula medida concreta a ser decretada, em carter definitivo, pela sentena, contra o outro sujeito do processo. o autor quem formula o pedido que constituir o objeto da causa, no o demandado. O ru, ao defender-se, apenas resiste passivamente ao pedido do autor. claro que algumas vezes formula tambm contra-ataque e apresenta pedido de providncia de mrito contra o autor. Quando, todavia, isto ocorre, deixa de ser apenas ru e assume posio cumulativa tambm de autor, dentro da mesma relao processual em que, inicialmente, fora citado para defender-se. o caso da reconveno ou da resposta em ao de natureza dplice (possessria, demarcatria, divisria etc.). J em tal conjuntura, tambm o ru poder pleitear antecipao de tutela, mas no como sujeito passivo do processo, e sim como sujeito ativo do contra-ataque desfechado ao autor primitivo. 1.7-requisitos-os requisitos para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela so: a)requerimento da parte - o juiz no pode conceder a antecipao dos efeitos da tutela de ofcio, necessita de provocao da parte em razo do princpio dispositivo; b)-produo de prova inequvoca dos fatos alinhados na inicial-prova inequvoca prova amplamente robusta, que tem o condo de fundar juzo de certeza. aquela que, por sua clareza e preciso, autorizaria, desde logo, um julgamento de acolhida do pedido do autor, se a lide, hipoteticamente, tivesse que ser julgada naquele momento; c)-convencimento do juiz a respeito da verossimilhana da alegao da parte- necessrio tambm que o juiz, a par da prova inequvoca, se convena da certeza da alegao da parte; d)-fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao traduz-se esse requisito o receio, a apreenso, de um dano iminente e irreparvel ou de difcil reparao em virtude da demora da deciso definitiva; ou e)-caracterizao de abuso de direito ou manifesto propsito protelatrio do ru-atravs deste requisito, busca-se evitar as demoras em razo de comportamento desleal do demandado na sua resposta (objetiva-se impedir que as manobras tendentes a arrastar o processo sejam empregadas pelo ru); e f)-possibilidade de reverso da medida

antecipada, caso o resultado da ao venha a ser contrrio pretenso da parte que requereu a antecipao satisfativa (artigo 273, 2)-a antecipao dos efeitos da tutela, por ser medida precria e provisria, sujeita a modificao ou revogao a qualquer tempo, s pode ser concedida se houver possibilidade de reverso do provimento antecipado, caso o requerente no seja exitoso na demanda. 1.8-tutela antecipada e tutela cautelar-a tutela antecipada apresenta semelhana com a tutela cautelar no que tange provisoriedade da deciso e exigncia do periculum in mora (perigo da demora). Todavia, os dois institutos no se confundem, conforme evidenciam as diferenas estabelecidas entre eles pela doutrina: a)-a medida cautelar deve ser postulada em ao distinta e instrumental a uma ao principal; j a tutela antecipada pleiteada incidentalmente num processo de conhecimento; b)-a medida cautelar visa garantir de forma imediata o resguardo de um processo principal ou assegurar a viabilidade da realizao do direito material; j a tutela antecipada objetiva tutelar o prprio direito material; c)-a medida cautelar, via de regra, no pode ter natureza satisfativa, ou seja, a providncia cautelar no pode coincidir com a conseqncia jurdica que deriva do direito material; j a antecipao da tutela essencialmente satisfativa; d)-a medida cautelar tem sentido publicista, visto que visa a proteo imediata do processo principal; j a tutela antecipada no tem tal sentido, posto que objetiva resguardar o interesse material privado da parte requerente da medida; e)-em razo do sentido publicista que orienta a cautelar, esta pode ser concedida de ofcio; j a antecipao da tutela, diante do seu carter privatstico, no pode ser concedida de ofcio; f)-para a concesso da cautelar, contenta-se com a aparncia do direito (fumus boni iuris-fumaa do bom direito); j a antecipao da tutela exige a evidncia do direito, atravs de prova inequvoca. 1.9-natureza jurdica da deciso judicial que defere ou indefere a antecipao de tutela-a doutrina entende, a partir da anlise do pargrafo 5 do artigo 273, que a deciso que defere ou no a antecipao dos efeitos da tutela tem natureza interlocutria, de forma que o recurso cabvel contra a mesma o agravo de instrumento (artigo 522), visto que o agravo retido no atende ao requisito da utilidade, prprio do interesse para a interposio do recurso. 1.9.1-recurso cabvel contra sentena que concessiva da antecipao dos efeitos da sentena-deveras, a questo mais espinhosa repousa na circunstncia de a deciso vir embutida na sentena; embora criticvel o momento, pode ser que assim ocorra, pois se houve requerimento e o juiz se convenceu de uma das hipteses autorizadoras da tutela antecipada, poder mediante deciso fundamentada (Cd. Proc. Civil, art. 273, 1) no corpo da sentena deferi-la. Dvida surge quanto ao recurso. Caber a interposio de agravo de instrumento com relao deciso interlocutria (concesso da tutela antecipada) simultaneamente com a apelao no tocante ao provimento final, ou a apelao poder englobar as duas decises acima apontadas? Aplicvel espcie o princpio da singularidade dos recursos, pelo qual as decises so impugnveis por apenas um recurso, de modo que prevalece a incindibilidade da deciso judicial. Como a sentena pe termo ao processo, ela abrange as demais decises; logo caber parte prejudicada a interposio de apelao, impugnando isoladamente cada uma das decises (Moacyr Amaral Santos). O Superior Tribunal de Justia, ao cuidar da questo, assentou que: PROCESSO CIVIL. SERVIDOR PBLICO CIVIL. SENTENA QUE ANTECIPA OS EFEITOS DA TUTELA. PRINCPIO DA SINGULARIDADE DOS RECURSOS. 1. Esta Corte firmou compreenso de que a apelao o recurso a ser manejado em ataque sentena que antecipa os efeitos da tutela. 2. Segundo o princpio da singularidade dos recursos,

segundo o qual, sendo uma a sentena, mesmo que solucionadas vrias questes em seu mbito, o recurso a desafia-la, por sua abrangncia maior, h de ser a apelao. 3. Recurso provido. (STJ - Recuso Especial n. 456682 MG - 6 Turma - Relator: Min. Paulo Galloti Data julgamento 04/11/2003 Data publicao 21/03/2005). Assim, o Superior Tribunal de Justia sedimentou entendimento no sentido de que a apelao o recurso cabvel contra sentena que antecipa os efeitos da tutela. Apelao que, no que tange ao captulo da sentena que concede a antecipao dos efeitos da tutela, recebida apenas no efeito devolutivo. Tanto a confirmao da tutela antecipada quanto a prpria concesso da medida na sentena fazem com que eventual apelao contra este captulo seja recebido apenas no efeito devolutivo, permitindo, assim, a execuo provisria (art. 520, VII) (Elpdio Donizetti). Registre-se, por oportuno, que uma parcela da doutrina advoga a tese do cabimento, contra sentena que concede a antecipao da tutela, de agravo de instrumento (contra o captulo dela que antecipou os efeitos da tutela) e de apelao contra a parte dela (sentena) no referente tutela de urgncia (antecipao de tutela). 1.10-natureza provisria da medida antecipatria dos efeitos da tutela-a tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada (artigo 273, 4, do CPC). Embora a lei no o diga expressamente, h uma ressalva quanto ao poder do juiz para faz-lo: a revogao ou modificao pressupe a vinda aos autos de elementos novos, que tenham alterado as circunstncias originrias ou a convico do juiz. No basta a mudana de opinio deste sem amparo em elementos novos trazidos aos autos. Da a meno expressa necessidade de a revogao ou modificao ser fundamentada, com a indicao dos elementos novos que a justificaram (Marcus Vinicius Rios Gonalves). 1.11-fungibilidade das medidas cautelares e antecipatrias-se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado (artigo 273, 7). Dessa forma, se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requer providncia de natureza cautelar, presentes os requisitos desta (fumus boni iuris-fumaa do bom direito e periculum in mora-perigo da demora), poder o Juiz deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. 1.12-efetivao da tutela antecipada-a efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 475-O, 461, 4 e 5, 461A. Assim, a efetivao da tutela antecipada far-se-, no que couber, com a observncia das seguintes normas (artigo 475-O do CPC): a) corre por iniciativa, conta e responsabilidade do autor que se obriga, se a deciso for reformada, revogada ou modificada, a reparar os danos que o ru haja sofrido; b) fica sem efeito, sobrevindo deciso que modifique ou revogue a antecipao dos efeitos da tutela, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; c) o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. Ademais, para a efetivao da tutela antecipada, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial (artigo 461, 5, do CPC). 1.13-tutela antecipada parcial-a tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcelas deles, mostrar-se incontroverso (artigo

273, 6). Destarte, restando incontroverso um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, a tutela dever ser antecipada quanto a essa poro da lide, prosseguindo o processo com referncia aos pedidos controvertidos. O autor postula danos emergentes e lucros cessantes. O ru contesta apenas o pedido de lucros cessantes. Deve o Juiz, mediante requerimento do autor, deferir parcialmente os efeitos da deciso de mrito no que respeita ao pedido de danos emergentes. O autor pleiteia o pagamento de cem sacas de caf e o ru reconhece que deve setenta. Nesse caso a tutela antecipatria pode ser concedida com relao parcela incontroversa do pedido (Elpdio Donizetti). 1.14-sentena e antecipao dos efeitos da tutela anteriormente deferida-por ocasio da sentena, se procedente o pedido, o Juiz confirma a deciso antecipatria da tutela, caso em que o recurso de apelao contra ela interposto ser recebido apenas no efeito devolutivo (artigo 520, VII, do CPC). Por outro lado, se improcedente o pedido, o Magistrado revoga a deciso concessiva dos efeitos da tutela, caso em que a apelao contra ela interposta ser recebida no duplo efeito (devolutivo e suspensivo). 1-RESPOSTA DO RU: 1.1-introduo-o ru, aps a citao, pode adotar trs posturas diferentes: a)-a inrcia; b)-a resposta; c)-o reconhecimento da procedncia do pedido. Preceitua o artigo 297, do CPC, que "o ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno". Dessa forma, a resposta do ru pode consistir em contestao, exceo e reconveno. 1.2-espcies de defesa-entre as partes em litgio duas relaes jurdicas distintas podem ser apreciadas, ou seja: a)-relao processual; b)-relao de direito material. Assim, o ru tanto pode defender-se no plano da relao processual (preliminares), como no plano do direito material (questo de mrito). Da a classificao das defesas em defesa processual e defesa de mrito. 1.2.1-defesa processual-tem por escopo obstar a outorga da tutela jurisdicional pretendida pelo autor mediante inutilizao do processo. Porm, nem todas as defesas processuais visam a total e imediata inutilizao do processo, razo pela qual elas podem ser subdivididas em: a)-Peremptrias-so as que, uma vez acolhidas, levam o processo extino (inpcia da inicial, litispendncia, coisa julgada); b)-dilatrias-so as que, mesmo acolhidas, no provocam a extino do processo, mas apenas causam ampliao do curso do procedimento (nulidade de citao, incompetncia do juzo). Uma defesa meramente dilatria pode adquirir fora de peremptria, quando, acolhida pelo juiz, a parte deixar de cumprir a diligncia saneadora que lhe for determinada, no prazo legal ou naquele que o juiz houver marcado (o juiz determina que o autor regularize sua representao nos autos em l0 dez dias e este deixa escoar o prazo sem cumprir a diligncia). 1.2.2-defesa de mrito-quando o ru ataca o fato jurdico que constitui o mrito da causa (causa petendi). O ataque do ru pode atingir o prprio fato argido pelo autor (quando, por exemplo, nega a existncia do dano a indenizar) ou suas conseqncias jurdicas (quando reconhecido o fato, nega-se o efeito pretendido pelo autor). Em ambas situaes diz que a defesa de mrito direita. Todavia, a defesa de mrito pode tambm ser indireta, quando, embora se reconhea a existncia e eficcia do fato jurdico alinhado pelo autor, o ru invoca outro fato novo que seja impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (artigo 326). Exemplos: Alegao de prescrio e de compensao. 1.2.3-contestao (artigos 300/303)- o instrumento processual utilizado pelo ru para opor-se, formal e materialmente, pretenso deduzida em juzo pelo autor (Humberto Theodoro Jnior). Assim, a oposio formal nada mais do que o ataque ao processo a fim

de inutiliz-lo de imediato (defesa processual peremptria) ou alongar o seu curso (defesa processual dilatria). J a oposio material aquela direcionada contra o mrito (causa de pedir e pedido), podendo ser direta ou indireta, conforme restou acima consignado. 1.2.3.1-forma da contestao-(artigo 297)-a contestao deve ser materializada em petio escrita e endereada ao juiz da causa. 1.2.3.2-contedo da contestao-o ru, na contestao, tem que alegar toda matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir (artigo 300). O nus de argir na contestao toda matria de defesa, conforme leciona Humberto Theodoro Jnior, a consagrao, pelo Cdigo, do princpio da eventualidade ou da concentrao, que consiste na precluso do direito de invocar em fases posteriores do processo matria de defesa no manifestada na contestao. Esta regra comporta as excees contidas no artigo 303: "Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I- relativas a direito superveniente (no caso das obrigaes de trato sucessivo - alugueis que vencerem aps o ajuizamento da ao de cobrana-direito superveniente); II- competir ao juiz conhecer delas de ofcio (a prescrio e todas as matrias alinhadas no artigo 301, exceto a conveno de arbitragem); III- por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo (a suspeio e o impedimento - artigo 305). 1.2.3.3-nus da defesa especificada-consiste no nus que o ru tem de impugnar especificadamente todos os fatos arrolados pelo autor, visto que os fatos no impugnados so tidos como verdadeiros, dispensando, conseqentemente, produo de prova a seu respeito. A propsito o enunciado contido no artigo 302: cabe tambm ao ru manifestarse precisamente sobre os fatos narrados na inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I-se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II- se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considera da substncia do ato; III- se estiver em contradio com a defesa considerada em seu conjunto. O referido artigo excepciona a trs hipteses registradas nos seus incisos. A regra quanto ao nus da defesa especificada no se aplica ao curador especial, ao advogado dativo e ao Ministrio Pblico (artigo 302, pargrafo nico). 1.2.3.4-preliminares da contestao-na contestao, alm de atacar os aspectos materiais, ou seja, o mrito da pretenso do autor (causa de pedir e pedido), pode o ru tambm impugnar aspectos formais, isto , pode arvorar contra o processo visando inutiliz-lo de imediato ou alongar o seu curso. Dessa forma, compete ao ru, porm, antes de discutir o mrito, alegar todas as matrias alinhadas no artigo 301, I a XI, CPC, matrias estas que so de ordem processual e, por conseguinte, uma vez alegadas e acolhidas pelo juiz podem gerar a extino do processo sem julgamento do mrito ou alongar o seu curso. Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo (301), conforme preceitua o artigo 301, 4, CPC. 1.2.4-reconveno (artigo 315)- um contra-ataque do ru ao autor, propondo dentro do mesmo processo uma ao diferente em sentido contrrio quela inicialmente deduzida em juzo. 1.2.4.1-conceito- a ao do ru contra o autor, proposta no mesmo feito em que est sendo demandado (Joo Monteiro). 1.2.4.2-partes-na reconveno, o ru passa a chamar-se reconvinte e visa a elidir a pretenso do autor, dito reconvindo, formulando contra este uma pretenso de direito material, de que se julga titular, conexa ao direito invocado na inicial ou ao fundamento da

defesa, conforme o artigo 315: "o ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao ou com o fundamento da defesa". 1.2.4.3-fundamento-o fundamento da reconveno reside na economia processual, visto que atravs dela evita-se a intil abertura de vrios processos entre as mesmas partes, tratando sobre questes conexas, que podem ser apreciadas e decididas a um s tempo. Porm, a reconveno uma mera faculdade, visto que o seu no ajuizamento nenhum prejuzo acarreta ao direito de defesa do ru. Com efeito, pode o ru no usar da via reconvencional e, posteriormente, ajuizar ao paralela perante o mesmo juiz, tendo por objeto o mesmo pedido que serviria de base reconveno. 1.2.4.4-requisitos gerais-a reconveno uma ao e como toda ao exige a presena das condies da ao e dos pressupostos processuais. 1.2.4.5-requisitos especficos-a reconveno, alm dos requisitos gerais, exige requisitos especficos: a)-conexo entre as duas causas (ao principal e reconveno), a qual pode ser: a.1)- pelo objeto-quando os pedidos das duas partes visam o mesmo fim (exemplos: o autor pede que se decrete a separao judicial do casal com base em injria grave da r. A r reconvm, pleiteando a mesma separao, com base em adultrio do autor; o autor pede a resciso do contrato por culpa do ru. O ru pede a mesma resciso, mas por culpa do autor.); a.2)-pela causa de pedir-ocorre quando a ao e a reconveno se fundamentam no mesmo ato, isto , na mesma causa de pedir (exemplo: o autor pede a diviso da coisa comum; o ru, porm, reconvm, com fundamento na mesma comunho, pedindo no a diviso, mas a venda do bem comum); b)-conexo entre a defesa do ru e o pedido reconvencional -ocorre quando o fato jurdico alegado na contestao para impugnar a pretenso do autor tambm pode alicerar a reconveno (exemplo: na contestao alega que o contrato por ter sido fruto de coao no serve para alicerar o pedido do autor e na reconveno pede a sua anulao e a condenao do autor em perdas e danos, pela mesma razo jurdica); c)-legitimidade de parte-s o ru da ao principal possui legitimidade ativa para aforar a reconveno; e s o autor da ao principal tem legitimidade passiva para a reconveno; d)-o juiz da causa principal tambm competente para a reconveno (artigo 109)-essa prorrogao s alcana as hipteses de incompetncia relativa e no as hipteses de incompetncia absoluta; e)-procedimento-o procedimento da reconveno deve ser o mesmo da causa principal. 1.2.4.6-procedimento-a ao reconvencional deve ser materializada atravs de petio dirigida ao juiz da causa (artigo 297) e oferecida simultaneamente com a contestao (artigo 299), a qual, uma vez recebida pelo juiz, dever ser encartada, assim como a contestao, nos autos principais, portanto, no enseja autuao em apartado. O artigo 316 assevera que: oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa do seu procurador, para contest-la no prazo de 15 (quinze) dias. A reconveno uma ao, todavia, no enseja a citao e sim a intimao do reconvindo, na pessoa de seu procurador, para apresentar contestao e no resposta como ocorre com as demais aes. 1.2.4.7-reconveno e extino do processo principal-o artigo 317 dispe que: a desistncia da ao, ou a existncia de qualquer causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno. A extino do processo sem julgamento do mrito, no que tange ao pedido do autor, em nada afeta a relao processual decorrente do pedido reconvencional. Por outro lado, a desistncia da reconveno ou a sua extino sem julgamento do mrito em nada alcana o prosseguimento do processo principal.

1.2.4.8-reconveno sem contestao-o ru pode apresentar reconveno e deixar de apresentar contestao, entretanto, se apresentar reconveno e contestao, ambas tm que ser apresentadas simultaneamente. 1.2.4.9-julgamento-a ao e a reconveno sero julgadas na mesma sentena (artigo 318). Dessa forma, o recurso cabvel a apelao. 1.2..5-excees: 1.2.5.1-introduo-o artigo 304 do CPC preceitua que: lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art. 112), o impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135). O artigo 305 do CPC, por seu turno, assevera que: este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio. A exceo, seja ela de incompetncia, impedimento ou suspeio, pode ser argida em qualquer tempo ou grau de jurisdio, cabendo parte argi-la no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que a ocasionou (art. 305 do CPC). Entretanto, o professor Humberto Theodoro Jnior, manifestando em sintonia com a doutrina dominante, entende que o referido prazo de (15 dias) deve ser contado a partir da cincia do fato e no do fato como restou consignado no aludido dispositivo legal. A exceo que deve ser argida no prazo para resposta aquela cujo fato gerador ocorreu antes da efetiva citao. 1.2.5.2-conceito- o incidente processual destinado a argio da incompetncia relativa do juzo, e de suspeio ou impedimento do juiz (Humberto Theodoro Jnior). 1.2.5.3-partes: quem prope a exceo recebe o nome de excipiente; a parte contrria recebe o nome de exceto ou excepto. 1.2.5.4-efeito-o aforamento da exceo acarreta a suspenso do processo at o julgamento definitivo dela (exceo). Entendido como julgamento definitivo a deciso do juiz da causa quando rejeita ou acolhe a exceo de incompetncia; ou a deciso do tribunal que rejeita ou acolhe a exceo de impedimento ou de suspeio. A interposio de recurso (agravo de instrumento) no tem o condo de manter o processo suspenso, assim, aps o julgamento da exceo cessa a suspenso dos autos principais. 1.2.5.5-procedimento-o cdigo estabelece dois procedimentos para as excees: um para a exceo de incompetncia e outro para a exceo de impedimento ou suspeio. Ambos so iniciados por petio dirigida ao juiz da causa e do lugar a um procedimento apartado, que tramita apensado ao processo principal (art. 299 do CPC). 1.2.5.6-exceo de incompetncia-a exceo de incompetncia objetiva afastar o juiz relativamente incompetente do feito. No sendo argida tempestivamente ocorre a prorrogao da competncia e o juiz, que era relativamente incompetente, passa a ser absolutamente competente para apreciar o feito. No se argi incompetncia absoluta atravs de exceo. A exceo de incompetncia julgada pelo prprio juiz da causa. 1.2.5.6.1-procedimento-o excipiente argira a incompetncia em petio fundamentada e devidamente instruda, indicando o juzo para o qual declina (artigo 307 do CPC). Assim, na petio deve constar os fatos nos quais alicera a recusa do juzo, bem como deve ser instruda com os elementos de prova necessrios demonstrao da pretenso. Deve ser indicado na petio inicial o juzo competente para o julgamento do feito, sob pena de indeferimento liminar. Conclusos os autos, o juiz mandar processar a exceo, ouvindo o excepto dentro em 10 (dez) dias e decidindo em igual prazo (artigo 308 do CPC). Havendo necessidade de prova testemunhal, o juiz designar audincia de instruo, decidindo dentro de 10 (dez) dias (artigo 309 do CPC). O juiz indeferir a petio inicial da exceo,

quando manifestamente improcedente (artigo 310 do CPC). Julgada procedente a exceo, os autos sero remetidos ao juiz competente (artigo 311 do CPC). 1.2.5.7-exceo de impedimento e de suspeio-os casos de impedimento do juiz esto alinhados no artigo 134, I a VI, CPC, e as situaes referentes suspeio esto catalogadas no artigo 135, I a V, do CPC. A existncia do impedimento ou da suspeio coloca em dvida a imparcialidade do juiz, dessa forma, o juiz impedido ou suspeito deve ser afastado do feito. O juiz, diante de alguma situao que o torne impedido ou suspeito, deve declararse de ofcio impedido ou suspeito para atuar no feito, entretanto, se assim no proceder, poder ser argido de suspeito ou impedido por qualquer das partes atravs do instituto da exceo de impedimento ou de suspeio. 1.2.5.7.1-procedimento-a parte oferecer a exceo de impedimento ou de suspeio, especificando o motivo da recusa (artigos 134 e 135). A petio, dirigida ao juiz da causa, poder ser instruda com documentos em que o excipiente fundar a alegao e conter o rol de testemunhas (artigo 312 do CPC). Despachando a petio, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeio, ordenar a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrrio, dentro de l0 (dez) dias, dar as suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal (artigo 313 do CPC). Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal (artigo 314 do CPC). Registre-se, por oportuno, que na exceo de suspeio o exceto o prprio juiz tido por suspeito ou impedido e o seu julgamento realizado pelo tribunal a que estiver vinculado o juiz. 1-REVELIA: 1.1-introduo inmeros nus s partes emergem da relao jurdica processual, consistentes naquelas atividades cuja realizao reverter em benefcio delas, e cujo descumprimento acarretar vantagens para o adversrio. Responder a ao proposta um dos nus mais importantes que o ru tem no processo, assim, citado para os termos da ao, nasce-lhe o nus de comparecer e defender-se no prazo estabelecido em lei, sob pena de ser considerado revel e, conseqentemente, de ser alcanado pelos seus efeitos. O instituto da revelia est disciplinado nos artigos 319/322 do Cdigo de Processo Civil. 1.2-conceito-revelia a situao daquele que, devidamente citado para os termos da ao, no contesta a ao no prazo estabelecido em lei. Dessa forma, revel, no sistema do Cdigo de Processo Civil, o ru que no contesta tempestivamente a ao contra ele proposta, atravs de advogado regularmente habilitado. Assim, ocorrer a revelia se o ru, citado: a) no comparece; b) comparece, mas desacompanhado de advogado; c) comparece, acompanhado de advogado e contesta, mas intempestivamente; d) comparece, acompanhado de advogado, no prazo, e produz outra modalidade de defesa, que no a contestao; e) comparece, acompanhado de advogado, contesta no prazo, mas no impugna especificadamente os fatos narrados pelo autor na petio inicial (Luiz Rodrigues Wambier). A citao vlida condio basilar para a ocorrncia da revelia, assim, inexistente ou nula a citao, o vcio contamina todos os atos processuais subseqentes, e, por conseguinte, no h que se falar em revelia. 1.3-efeitos da revelia no se confunde revelia, que ausncia de contestao por parte do ru, com os seus efeitos. Dois so os principais efeitos da revelia, ou seja: a)-presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor os fatos narrados pelo autor na inicial, no ocorrendo contestao, so reputados verdadeiros, isto , tornam-se incontroversos, dispensando, conseqentemente, a produo de provas sobre eles. Dessa forma, fica o juiz,

via de regra, autorizado a proferir o julgamento antecipado da lide (artigo 330, II, do CPC). A presuno de veracidade decorrente da revelia no absoluta. Se h elementos nos autos que levem a concluso contrria no est o juiz obrigado a decidir em favor do pedido do autor. Na prtica o que ocorre que a falta de contestao e a conseqente confisso ficta esgotam o tema probatrio, de modo que, de regra, a conseqncia a sentena favorvel ao demandante. No est, porm, excluda a hiptese da existncia de outros elementos que levem convico contrria, da se dizer que a presuno do art. 319 relativa e no absoluta, tudo em consonncia com o princpio da livre apreciao da prova e da persuaso racional (Vicente Greco Filho); b)-dispensa da intimao do ru para os atos subseqentes-contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio (artigo 322). O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar (artigo 322, pargrafo nico). 1.4-no ocorrncia dos efeitos da revelia (artigo 320, I, do CPC)- possvel, ainda que ocorra a revelia (ausncia de contestao), que seus efeitos sejam afastados nas seguintes hipteses: a)-se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao consiste em que no sero considerados verdadeiros, em relao ao ru que no contestou a ao, os fatos alegados pelo autor, se houver contestao de qualquer um dos demais rus, desde que o fato alegado pelo autor diga respeito a todos os litisconsortes. Destarte, esta situao ocorre no litisconsrcio passivo unitrio (caso em que a sentena tem que ser uniforme para todos os litisconsortes) ou no litisconsrcio simples, desde que os fatos contestados digam respeito a todos os litisconsortes; b)-se o litgio versar sobre direitos indisponveis (artigo 320, II, do CPC)-a indisponibilidade do direito sobre o qual versa a lide afasta a desnecessidade da prova, assim como impede a confisso (art. 351), ou torna nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova (art. 333, I). Alis, nesse caso nem h a exigncia de impugnao especfica dos fatos (art. 302, I). Nessa hiptese, os fatos alegados pelo autor devero ser provados, no podendo o juiz julgar antecipadamente(Luiz Rodrigues Wambier); c)-se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato (artigo 320, III, do CPC)-quando o instrumento pblico, por fora da lei de direito material, for essencial ao ato(forma solene), tal instrumento mostra-se indispensvel propositura da ao, devendo acompanhar a inicial. Dessa forma, carente a petio desse instrumento, ainda que ausente a contestao e, conseqentemente, presente a revelia, esta no produz seus efeitos, isto , os fatos alegados pelo autor no so tidos por verdadeiros. 1.5-revelia e citao-a citao vlida condio basilar para a ocorrncia da revelia, visto que revel situao daquele que, devidamente citado, deixa de contestar a ao. Todavia, os efeitos da revelia (presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor), s ocorrem no caso de citao real (por oficial de justia ou pelo correio), visto que no caso de citao ficta (por edital ou com hora certa) ocorre a revelia, mas no a produo de seus efeitos, conforme se depreende do artigo 9 do CPC. Com efeito, o referido dispositivo assevera que ao revel, citado com hora certa ou por edital, o juiz dar curador especial. Incumbindo a este promover a defesa do ru. 1.6-revelia e modificao do pedido ou da causa de pedir-ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias (artigo 321).

FASE DO SANEAMENTO: 1-providncias preliminares: 1.1-introduo superado o prazo para a resposta, dependendo da postura do ru, vrias alternativas podem surgir para o regular desenvolvimento procedimental, devendo o juiz, no prazo de dez dias, determinar a providncia que for mais adequada situao. Com efeito, expirado o prazo para resposta do ru, os autos so conclusos ao juiz, que, conforme o caso, poder, no prazo de 10 dias, determinar qualquer uma das denominadas providncias preliminares. 1.2-conceito so providncias que o juiz, eventualmente, deve tomar logo aps a resposta do ru e que se destinam a encerrar a fase postulatria do processo e a preparar a fase saneadora. 1.2.1-providncia no caso de falta de contestao o que via de regra ocorre, no caso de revelia e incidncia de seus efeitos, o julgamento antecipado da lide, isto , a extino do processo com julgamento do mrito. Porm, tratando-se da no ocorrncia dos efeitos da revelia (artigo 320 do CPC), cabe ao autor demonstrar a verdade dos fatos alegados por meio de provas, por conseguinte, verificada essa situao (revelia x no produo de seus efeitos), deve o juiz determinar a intimao do autor para especificar as provas que pretende produzir, conforme preconiza o artigo 324 do CPC. Desse modo, uma das providncias preliminares a determinao para o autor especificar as provas que pretende produzir se no ocorrer os efeitos da revelia (artigo 324 do CPC). O artigo 324 trata apenas da especificao de provas no caso de revelia sem produo de efeitos, porm, a doutrina entende que, mesmo havendo contestao, se o juiz verificar que as partes, na inicial e na resposta, protestaram genericamente pela produo de provas, deve intim-las nessa fase processual para a devida especificao das provas que pretendem produzir. 1.2.2-providncia no caso da existncia de contestao as alternativas, dependendo do contedo da contestao, podem ser: a)-apresentao de defesa direta de mrito ocorre quando o ru impugna o fato alegado pelo autor ou as conseqncias jurdicas desse fato, caso em que no h providncias preliminares a serem adotadas, passando-se, por conseguinte fase de julgamento conforme o estado do processo; b)- rplica do autor h providncia preliminar no sentido de facultar ao autor o direito de rplica resposta do ru em duas situaes, ambas no prazo de 10 (dez) dias: b.1)-apresentao de defesa indireta de mrito (artigo 326 do CPC)-quando o ru, reconhecendo o fato em que se fundou a ao, outro lhe opuser impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (artigo 326). Dessa forma, a rplica tem lugar quando se trata de defesa indireta de mrito; b.2)alegao de alguma das preliminares consignadas no artigo 301 do CPC (incompetncia absoluta, perempo, litispendncia, coisa julgada etc.)-quando, em preliminar de contestao, for alegada qualquer das matrias enumeradas no artigo 301 do CPC (artigo 327 do CPC). Nos dois casos acima alinhados, para manter a observncia do princpio do contraditrio, ser facultado ao autor replicar a resposta do ru, bem como produzir prova documental, tudo no prazo de 10 (dez) dias. Depois de ouvida a rplica do autor, no caso de alegao de preliminar na contestao (artigo 301 do CPC), se o juiz entender que as irregularidades ou nulidades comprovadas so sanveis, marcar prazo de at 30 (trinta) dias, para ser sanadas. O acolhimento ou rejeio da preliminar ocorrer no julgamento conforme o estado do processo; c)-admisso de pedido de declarao incidental de questo prejudicial (ao declaratria incidental)-o artigo 325 do CPC preceitua que contestando o ru o direito que constitui o fundamento do pedido, o autor

poder requerer, no prazo de 10 (dez dias), que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5). Assim, se o ru se defender, tornando controvertida questo prejudicial, no suscitando ele mesmo a declarao incidentalmente (o pedido de declarao incidente pelo ru deve ser feito no prazo de 15 dias), deve o juiz mandar que se intime o autor, para que ele, querendo, a requeira no prazo de 10 (dez) dias. Exemplo: se o ru na contestao alega a nulidade do contrato que alicera o pedido do autor (pagamento de multa contratual de R$ 10.000,00). A questo levantada uma prejudicial de mrito, ou seja, o juiz antes de decidir o pedido do autor vai ter que decidir sobre a nulidade ou no do contrato. Se no for aforada ao declaratria o juiz vai apreciar a questo prejudicial suscitada na fundamentao da sentena, caso em que a apreciao da questo no alcanada pela coisa julgada material. Todavia, o exame da questo prejudicial (alegao de nulidade do contrato), se for ajuizada ao declaratria incidental, ser alcanado pela coisa julgada material. A deciso do juiz sobre a questo incidente, no existindo ao declaratria incidental, no faz coisa julgada material, logo, a referida nulidade do contrato pode ser levantada em outra ao. Por outro lado, a deciso (sentena) do juiz sobre a questo incidente, existindo ao declaratria incidental, faz coisa julgada material, logo, a referida nulidade do contrato no pode ser levantada em outra ao. 1.2.2.1-ao declaratria incidental o artigo 5 do CPC preceitua que se no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena. O artigo 469 do CPC enuncia que no fazem coisa julgada: I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena; II - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo. Assim, a questo prejudicial examinada apenas na fundamentao da sentena, no faz coisa julgada. O artigo 470 do CPC, por sua vez, assinala que faz, todavia, coisa julgada a resoluo de questo prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5 e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide. Desse modo, a parte que no desejar que a questo prejudicial seja apreciada apenas como razo de decidir, dever ajuizar ao declaratria incidental, caso em que a questo prejudicial tambm se transformar em mrito da causa e a sentena, em apreciando-a, dar-lhe- soluo com fora de coisa julgada. 1.2.2.1.1-condies da ao declaratria incidental: a)-o objeto da ao declaratria dever ser de natureza a constituir objeto de uma ao autnoma; b)-a ao declaratria dever versar sobre um ponto prejudicial, isto , ponto que constitua pressuposto necessrio para o julgamento da lide; c)-o ponto, sobre que versar a declarao, dever ser controvertido; e d)-o juiz competente para o julgamento da lide dever tambm ser, em razo da matria, para decidir a declarao incidente. 1.2.2.1.2-prazo para o aforamento da ao declaratria incidental: a)-autor o autor ter o prazo de 10 (dez) dias para promover a ao declaratria incidental, prazo que se abre por despacho judicial, do qual o autor ter que ser intimado, quando o juiz verificar, na contestao, questo prejudicial (artigo 323 c/c artigo 325). Dessa forma, contestando o ru o direito que constitui o fundamento do pedido do autor, abre-se um incidente prejudicial de mrito, caso em que, se o ru no aforar ao declaratria incidental (cujo prazo o da contestao-15 dias), poder o autor ajuiz-la no prazo acima referido; b)-ru a lei no faz meno, mas, pelo princpio da eventualidade, o ru deve requerer a declarao

incidental com a contestao. Assim, o prazo para o ajuizamento da declaratria, por parte do ru, de 15 (quinze) dias. 1.2.2.1.3-procedimento da ao declaratria incidental o pedido de declarao incidente deve ser materializado numa petio que, uma vez protocolada, ser encartada no processo, visto que no enseja autuao em separado. O procedimento, no caso de declaratria proposta pelo ru, o da reconveno (artigo 315/318). Quando o pedido declaratrio for do autor, dever ensejar oportunidade ao ru para respond-lo no prazo legal de resposta (15 dias). O pedido incidental e o pedido principal sero apreciados e decididos na mesma sentena. 1.2.3-observao: as providncias preliminares nem sempre se verificam. No so pressupostos necessrios do procedimento, mas acontecimento eventual que ocorre e varia de contedo, conforme as circunstncias de cada caso. 1.2.4-outras providncias preliminares alm das providncias preliminares acima apontadas, o ordenamento do processo poder exigir outras providncias. Com efeito, , tambm, no momento das providncias preliminares, que o juiz deve deliberar sobre o litisconsrcio necessrio, denunciao da lide, nomeao autoria, ao chamamento ao processo. 1.2.5-encerramento da fase de ordenamento do processo cumpridas as providncias preliminares, ou no havendo necessidade delas, o juiz proferir julgamento conforme o estado do processo (artigo 328). Destarte, cumpridas as providncias preliminares, ou no havendo necessidade delas, encerra-se a fase de ordenamento do processo, ficando o juiz habilitado a proferir julgamento conforme o seu estado. 2-julgamento conforme o estado do processo-o ordenamento do processo gera, assim, o efeito de autorizar o juiz a proferir julgamento conforme o seu estado, o qual pode ser: a)declarao da extino do processo (artigo 329): a.1)-sem julgamento do mrito (artigo 267); a.2-com julgamento do mrito (artigo 269, II a V); b)-julgamento antecipado da lide (artigo 330); e c)-saneamento do processo (artigo 331). 2.1-extino do processo sem julgamento (resoluo) do mrito-a extino do processo sem julgamento do mrito ocorre quando o juiz, encerrada a fase do ordenamento do processo, depara com vcios processuais que persistiram apesar das providncias preliminares, assim, no lhe restar outra alternativa que no proferir sentena terminativa, visto que relao processual viciada no pode albergar uma deciso de mrito. As hipteses que ensejam a extino do processo sem julgamento do mrito esto alinhadas no artigo 267, I a XI, do CPC, dentre elas esto a falta da concorrncia das condies da ao e ausncia dos pressupostos processuais. 2.2-extino do processo com julgamento (resoluo) do mrito-a extino do processo com julgamento do mrito cabvel quando o juiz, encerrada a fase do ordenamento do processo, depara com a existncia de qualquer uma das hipteses alinhadas no artigo 269, II a V, do CPC (como o reconhecimento pelo ru da procedncia do pedido, transao entre as partes etc). No caso em questo, o juiz profere sentena definitiva. 2.3-julgamento antecipado da lide-o artigo 330 do CPC preceitua que: o juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: I-quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II-quando ocorrer a revelia (artigo 319). Assim, em trs hipteses permite a lei o julgamento antecipado da lide: a)-questo de mrito unicamente de direito-a questo unicamente de direito quando a deciso da lide depende to-somente da interpretao e aplicao do direito, visto que no h controvrsia quanto aos fatos; b)-a questo de mrito

de fato e de direito, mas no h necessidade de produo de prova em audincia - na situao em comento a questo de fato e de direito, todavia, no h necessidade de produzir prova em audincia, visto que as provas necessrias ao julgamento da lide j esto no processo (ocorre quando a questo de fato reclamar apenas prova documental); c)quando ocorrer a revelia ocorrendo a revelia, com o efeito que lhe atribui o artigo 319, caber o julgamento antecipado da lide. Se o ru, devidamente citado, deixar de contestar a ao considerado revel e, no ocorrendo qualquer uma das hipteses previstas no artigo 320 do CPC, ser-lhe-o aplicados os efeitos da revelia, fato esse que permite o julgamento antecipado da lide. 2.4-saneamento do processo-o saneamento do processo s vai ocorrer se no for o caso de extino do processo ou de julgamento antecipado da lide. O saneamento do processo materializado atravs de deciso de saneamento, a qual ser proferida, quando for designada audincia preliminar, se frustrada a tentativa de conciliao. Com efeito, o artigo 331, 2, do CPC, assim dispe: Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se for necessrio. A deciso de saneamento ser proferida mesmo se no for designada audincia preliminar, evidentemente se no for o caso de extino do processo (com ou sem julgamento do mrito) ou de julgamento antecipado da lide. 2.4.1-audincia preliminar est prevista no artigo 331 do CPC e cabvel quando a causa versar sobre direitos que admitam transao (direitos disponveis). Deveras, o referido dispositivo legal dispe que: Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam a transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. No curso da referida audincia, obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena. No sendo obtida a conciliao o juiz proferir deciso de saneamento. O artigo 331, 3, assinala que: se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo de prova, nos termos do 2. 2.4.2-deciso de saneamento- providncia que o juiz toma para considerar o processo saneado e, conseqentemente, apto a albergar uma deciso de mrito. O saneamento do processo realizado por deciso interlocutria impugnvel por meio de agravo. 2.4.3-cabimento-s haver deciso de saneamento quando no couber a extino do processo, nos termos do artigo 329, nem for possvel o julgamento antecipado da lide. 2.4.4-contedo-o juiz ao declarar saneado o processo dever, consoante o artigo 331, 2, do CPC: a)-fixar os pontos controvertidos; b)-decidir questes processuais pendentes; c)determinar as provas a serem produzidas; e d)-designar audincia de instruo e julgamento. 1-FASE PROBATRIA (INSTRUTRIA): 1.1-introduo o juiz, no processo de conhecimento, forma seu convencimento a respeito dos fatos trazidos colao atravs das provas carreadas para os autos, assim, de singular importncia a fase probatria para a soluo da lide. De nada adianta o direito em tese ser favorvel a algum se no consegue demonstrar que se encontra numa situao que permite a incidncia da norma. Alis, no plano prtico do processo mais importante para as partes

a demonstrao dos fatos do que a interpretao do direito, porque esta ao juiz compete, ao passo que os fatos a ele devem ser trazidos (Vicente Greco Filho). 1.2-conceito prova judiciria a soma dos meios produtores da certeza a respeito dos fatos que interessam soluo da lide (Mittermaier, citado por Humberto Theodoro Jnior). As provas, no processo, so os meios utilizados para a demonstrao da veracidade dos fatos alegados pelas partes e, conseqentemente, para a formao do convencimento do juiz. 1.3-sentido da prova no processo a prova tem duplo sentido, ou seja: a)-sentido objetivo-que se traduz no instrumento hbil para demonstrar a existncia de um fato (a prova pericial, testemunhal, documental etc.); b)-sentido subjetivo-que se traduz na certeza originada quanto ao fato, em razo da produo da prova (estado psquico). 1.4-fase probatria-a fase probatria propriamente dita tem incio logo aps a deciso de saneamento e finda-se, na audincia de instruo e julgamento, quando o magistrado declara encerrada a instruo. Salvo disposio especial em contrrio, as provas devem ser produzidas em audincia. Quando a parte, ou a testemunha, por enfermidade, ou por outro motivo relevante, estiver impossibilitada de comparecer audincia, mas no de prestar depoimento, o juiz designar, conforme as circunstncias, dia, hora e lugar para inquiri-la (artigo 336, pargrafo nico, do CPC). 1.5-caractersticas da prova a prova tem um objeto, uma finalidade, um destinatrio, e sua produo deve seguir meios e mtodos determinados. 1.5.1-objeto-o objeto da prova, em regra, so os fatos deduzidos em juzo pelas partes, ou seja, so os fatos em torno dos quais gravita uma controvrsia. O direito, ordinariamente, no enseja a produo de prova, todavia, quando a parte alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, poder o juiz exigir-lhe a respectiva prova (artigo 337 do CPC). Assim, resulta patente que o direito federal (legislao federal) no depende de prova. 1.5.1.1-a prova, com relao aos fatos, pode ser: a)-direta a que tem por escopo a demonstrao do prprio fato narrado nos autos, ou seja, aquela que mantm com o fato probando uma relao imediata (exemplo: o recibo de quitao do pagamento); b)-indireta aquela que se refere a fato distinto daquele que se pretende provar, mas que permite, por meio de raciocnio e induo, se chegar a uma concluso sobre o fato dos autos. 1.5.1.2-a prova, quanto ao sujeito, pode ser: a)-pessoal- aquela que consiste em declarao ou afirmao pessoal e consciente sobre a veracidade de um fato alegado em juzo (depoimento pessoal, a prova testemunhal etc.); b)-real- aquela obtida do exame de uma coisa ou pessoa (percia). 1.5.1.3-fatos que no dependem de prova: todo pedido alicera-se em um fato jurdico (a causa de pedir). O fato jurdico constitui-se do fato e dos fundamentos jurdicos do pedido (artigo 282, III, do CPC). Do fato, tal seja sua compleio, permite-se extrair conseqncias jurdicas que, concretamente, se traduzem no pedido. Em regra, todos os fatos relevantes no processo devem ser provados. Dispensa-se, porm, qualquer atividade probatria sobre os fatos notrios, sobre os afirmados por uma parte e confessados pela outra, sobre os admitidos no processo como incontroversos, sobre os em cujo favor milita a presuno legal de existncia ou de veracidade (artigo 334, I a IV, do CPC). a)-fatos notrios so aqueles que se tornam conhecidos da generalidade das pessoas de cultura mdia e no lugar da deciso, a ponto de no haver dvida de sua existncia. Exemplos: acidentes de grandes propores; as situaes geogrficas; as datas histricas; os atos de gesto poltica etc. Assim, a prova dos fatos notrios se torna suprflua.

b)-fatos afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria desnecessria tambm a atividade probatria sobre esses fatos. A confisso um meio de prova em que a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. Desse modo, ocorrendo a confisso, no , via de regra, necessria a produo de outra prova. c)-fatos admitidos, no processo, como incontroversos no h tambm necessidade de produo de prova de fatos incontroversos. A incontrovrsia, em princpio, consiste na nomanifestao precisa de uma parte sobre os fatos narrados pela outra. A ausncia de contestao, em se tratando de direito disponvel, torna o fato alegado pelo autor incontroverso. Todavia, em se tratando de direito indisponvel, torna-se necessria, mesmo no havendo apresentao de contestao, a produo de prova. d)-fato em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade tambm no necessria a prova de fato acobertado com presuno legal de existncia ou de veracidade, caso em que o ordenamento jurdico admite como provado um fato, independentemente de sua demonstrao direta. Exemplo: o filho nascido nos 300 dias subseqentes dissoluo da sociedade conjugal no precisa provar que sua concepo se deu na constncia do casamento (artigo 1.597, II, do CC). 1.5.2-finalidade e destinatrio da prova a prova tem por finalidade formar a convico do juiz sobre os fatos deduzidos pelas partes em juzo, logo, seu destinatrio o juiz. A prova, uma vez levada aos autos, pertence a todos, isto , pertence ao processo, no sendo de nenhuma das partes (princpio da comunho da prova), assim, como se diz no meio forense, a prova (j produzida) do juzo, e no das partes. O processo um mtodo de composio dos litgios, cabendo ao juiz, para garantia das prprias partes, julgar segundo o alegado e provado nos autos. Todavia, o Estado-juiz no pode deixar de prestar a tutela jurisdicional, ou seja, no pode se eximir do poder-dever de dizer o direito aplicvel ao caso concreto (solucionar a lide), entretanto, por vezes, esta soluo, na prtica, no corresponde a verdade real. Com efeito, cabe s partes, via de regra, as diligncias probatrias necessrias ao esclarecimento dos fatos controvertidos, desse modo, se a parte no cuida de usar as faculdades processuais e a verdade no transparece no processo, a culpa por no ter alcanado a verdade real no do juiz. H tambm as presunes legais que, em muitos casos, condicionam a verdade a critrios predeterminados pelo legislador, sem que exista prova nos autos (por exemplo: ausncia de contestao no caso de direito disponvel). 1.5.2.1-valorao da prova trs so os sistemas de valorao da prova conhecidos ao longo da histria, ou seja: a)-o critrio legal neste sistema, originrio das ordlias (ou juzos de deus), a lei atribui valores fixos aos meios de prova, os quais devem ser seguidos pelo juiz ao formar seu juzo de valor. Nele o juiz quase um autmato, apenas afere as provas seguindo uma hierarquia legal e o resultado surge automaticamente. Traduz a supremacia do formalismo sobre o ideal da verdadeira justia; b)-o critrio da livre apreciao ou da convico ntima segundo o qual o juiz deve julgar de acordo com seu convencimento, o qual dever ser formado atravs de quaisquer elementos. O juiz no fica, por este sistema, vinculado s provas produzidas, podendo proferir sua deciso, at mesmo, com base em impresses pessoais e fatos de que tomou conhecimento extrajudicialmente. Assim, o juiz soberano para investigar a verdade e apreciar as provas; c)-critrio da persuaso racional neste sistema, o juiz livre para formar seu convencimento, desde que este se baseie nos elementos constantes nos autos. O juiz no pode levar em considerao, a fim de formar sua convico acerca das alegaes sobre a matria de fato, nenhum elemento alm das provas carreadas para os autos. a aplicao do brocardo quod non est

in acti non est in mundo (o que no est nos autos no est no mundo); c.1)-sistema adotado pelo Direito Processual Civil Brasileiro o direito ptrio adotou o sistema da persuaso racional (tambm chamado sistema do livre convencimento, ou ainda do livre convencimento motivado). O juiz, alm de basear sua deciso nas provas existentes nos autos, dever apresentar no decisum os motivos que o levaram a decidir desta ou daquela forma. Este sistema est materializado no artigo 131 do CPC, que assim dispe: o juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento. 1.5.2.2-poder de instruo do juiz-a indicao das provas, no processo civil, ato por excelncia das partes, visto que so interessadas na demonstrao da verdade dos fatos por elas articulados e tambm por se acharem mais em condies de oferecer os meios para demonstr-los, e, pois, se nesse campo aplica predominantemente o princpio da iniciativa das partes, necessrio levar em considerao que, no sistema processual brasileiro, consagrada a concepo publicsta do processo, vigora o princpio da autoridade, que estende os poderes do juiz, ao qual cabe a direo do processo (artigo 125 do CPC). Resulta desse princpio que o juiz, que quem dirige a instruo pobatria, no est circunscrito, na averiguao dos fatos, s provas propostas pelas partes, podendo no admiti-las, no s porque inadmissveis como tambm quando manifestamente protelatrias, ou, ainda, podendo determinar, de ofcio, a produo de outras provas que entender necessrias formao de sua convico quanto verdade dos fatos. Desse modo, no campo da indicao das provas, com o princpio da iniciativa das partes, que a predomina, convive o princpio da iniciativa oficial (artigo 130 do CPC). Deve-se registrar, porm, que o poder de iniciativa judicial, nesse terreno, dever ser entendido como supletivo da iniciativa das partes, para que seja somente utilizado nos casos em que houver necessidade de melhor esclarecimento da verdade. 1.5.2.3-nus da prova do latim nus (quer dizer carga, fardo, peso). nus probandi traduz-se apropriadamente por dever de provar, no sentido de necessidade de provar. Diz respeito apenas do dever no sentido de interesse, necessidade de fornecer a prova destinada formao da convico do juiz quanto aos fatos deduzidos pelas partes em juzo. nus da prova pode ser conceituado como a conduta que se espera da parte, para que a verdade dos fatos alegados seja admitida pelo juiz e possa ele extrair da as conseqncias jurdicas pertinentes ao caso (Luiz Rodrigues Wambier). 1.5.2.3.1-sistema legal do nus da prova (artigo 333 do CPC): I-ao autor incumbe o nus de provar o fato constitutivo de seu direito; II-ao ru, o de provar o fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Dessa forma, quem apresenta uma pretenso em juzo deve provar os fatos que a aliceram, e quem ope uma exceo deve, por seu lado, provar os fatos dos quais resulta, ou seja: quem aciona deve provar o fato ou os fatos constitutivos; e quem excetua, deve provar o fato ou os fatos extintivos, ou a condio ou condies impeditivas ou modificativas. Quando o ru contesta apenas negando o fato em que se baseia a pretenso do autor, todo nus probatrio recai sobre este (autor). Nesse caso, mesmo sem nenhuma iniciativa de prova, o ru ganhar a causa, se o autor no demonstrar a veracidade do fato constitutivo de seu direito. Porm, quando o ru se defende atravs de defesa de mrito indireta, invocando fato capaz de alterar ou eliminar as conseqncias jurdicas daquele outro fato invocado pelo autor, a regra inverte-se (inverso do nus da prova). Com efeito, ao se basear em fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor, o ru implicitamente admitiu como verdico o fato bsico da petio

inicial. O fato constitutivo do direito do autor tornou-se, assim, incontroverso, dispensando, por isso mesmo a respectiva prova. A controvrsia deslocou-se para o fato trazido pela resposta do ru. A este, pois, caber o nus de prov-lo. 1.5.2.3.2-conveno sobre o nus da prova- nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I-recair sobre direito indisponvel da parte; II-tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito (artigo 333, pargrafo nico, do CPC). Infere-se do aludido dispositivo que as partes podem, por meio de clusula contratual, disciplinar de modo diferente o nus da prova, todavia, no se admite a conveno para alterar o nus da prova quando se tratar de direito indisponvel das partes, ou quando tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. 1.5.3-meios de prova: a)-meios legais: 1-depoimento pessoal; 2-confisso; 3-exibio de documento ou coisa; 4-prova documental; 5-prova testemunhal; 6-prova pericial; e 7inspeo judicial; b)-meios moralmente legtimos so aqueles que, embora no se enquadrem em nenhum esquema abstrato predisposto pelo legislador, isto , os denominados meios atpicos de prova, podem ser utilizados no processo por no violentarem a moral e os bons costumes. Podem ser: 1)-indcio e presuno consiste no meio de prova que se parte da conseqncia ou ilao que se extrai de um fato conhecido (provado) para deduzir a existncia de outro, no conhecido, mas que se objetiva provar. Dessa forma, o fato realmente provado no o objeto da indagao, um cominho lgico, para alcanar-se o que em verdade se deseja demonstrar; e 2-prova emprestada aquela prova produzida em outro processo, mas que tem relevncia para o atual, assim, pode ser trasladada para o processo onde se quer utiliz-la como prova. Para a validade da prova emprestada necessrio que a tenha sido validamente produzida, no processo de origem, e seja submetida ao crivo do contraditrio, no processo onde se busca surtam os efeitos da prova. Assim, no pode a sentena se fundar unicamente em prova emprestada sobre a qual as partes no tenham tido oportunidade de se manifestar (Luiz Rodrigues Wambier). 1.5.4-provas ilcitas so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos (artigo 5, LVI, da CF). Em sentido estrito, provas ilcitas, so as que so colhidas com violao de normas de direito material. So ilcitas as provas obtidas com violao de domiclio ou das comunicaes, as conseguidas mediante tortura. Tais provas so inaptas para dar suporte formao do convencimento do Juiz, devendo ser desprezadas, ainda que em prejuzo da apurao da verdade. 1.5.4.1-distino entre provas ilcitas, ilegtimas e provas ilegais provas ilcitas so aquelas cuja obteno importa em violao de norma de direito material; provas ilegtimas so as colhidas com violao de norma de direito processual; provas ilegais so o gnero do qual so espcies as provas ilcitas e as provas ilegtimas. 1.5.4.2-provas derivadas das provas ilcitas o Supremo Tribunal Federal, a respeito da enfocada matria, consolidou entendimento, com base na teoria dos frutos da rvore envenenada (o vcio da planta se transmite a todos seus frutos), no sentido de que a prova ilcita originria contamina as demais provas dela decorrentes. Assim, as provas derivadas das provas ilcitas tambm no se prestam formao do convencimento do julgador. Destarte, as provas ilcitas, bem como todas aquelas delas derivadas, so constitucionalmente inadmissveis, devendo, pois, serem desentranhadas do processo, no tendo, porm, o condo de anul-lo, permanecendo vlidas as demais provas lcitas e autnomas delas no decorrentes (Alexandre de Moraes). So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais (artigo 157 do CPP). So tambm inadmissveis as provas

derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras (artigo 157, 1, do CPP). Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova (artigo 157, 2, do CPP). O 1 do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei n 11.690/2008, intraduziu duas excees teoria dos frutos da rvore envenenada. 1.5.4.3-convalidao das provas obtidas por meios ilcitos com a finalidade de defesa das liberdades pblicas (legtima defesa)-a tese da inadmissibilidade das provas ilcitas vem sendo atenuada pela doutrina com base no chamado critrio da proporcionalidade, assim, em carter excepcional, em casos graves, admite-se a prova ilcita, quando alegada em matria de defesa, visto que nenhuma liberdade pblica absoluta (os direitos fundamentais no podem servir de escudo para a prtica de atividades ilcitas). Dessa forma, uma gravao realizada pela vtima, sem o conhecimento de um dos interlocutores, que comprove a prtica de um crime de extorso, pode ser utilizada. Tal convalidao decorre do fato de que aquele que realizou a gravao agiu em legtima defesa de seus direitos fundamentais. Assim, agindo em legtima defesa a ilicitude na colheita da prova afastada, no incidindo, portanto, o inciso LVI, do art. 5, da Carta Magna (Alexandre de Moraes). 1.5.5-procedimento probatrio para ingressar no processo, com a eficcia que delas se espera, as provas devem seguir determinadas formalidades, como, de regra, ocorre com os demais atos processuais. Devendo, na instruo da causa, ser observados requisitos de forma e oportunidade. Existe, assim, dentro do processo, um procedimento reservado coleta das provas, o qual recebe a denominao de procedimento probatrio. Nele se compreendem requisitos gerais e requisitos particulares relativos a cada um dos meios de prova admitidos em direito. No procedimento probatrio, salvo no caso das provas excepcionalmente determinadas de ofcio pelo juiz, todas as demais devem ser produzidas com a devida observncia do contraditrio, ou seja, devem ser requeridas por uma parte, deferida pelo juiz e produzidas sob a fiscalizao da parte adversa. Dessa forma, o procedimento probatrio composto de trs fases, ou seja: a)-a proposio; b)-o deferimento; e c)-a produo. 1.5.6-instruo atravs de carta-o juiz da causa ter, quando a prova tiver que ser colhida fora da comarca onde corre o feito, em razo dos limites de sua jurisdio, que requisitar a cooperao do juiz competente que o do local da prova. Isto ser feito por meio de carta precatria ou rogatria. Todavia, essa diligncia, por fora do artigo 338 do CPC, s suspender o curso do processo, quando, tendo sido requerida antes da deciso de saneamento, a prova nela solicitada apresentar-se imprescindvel. A carta precatria e a carta rogatria no devolvidas dentro do prazo, ou concedidas sem efeito suspensivo, podero ser juntas aos autos at o julgamento final (artigo 338, pargrafo nico, do CPC). 1.5.7-dever de colaborao com a justia consiste em que todos tm o indeclinvel dever de colaborar com o Poder Judicirio para o descobrimento da verdade, no podendo, sem motivo plausvel e acolhido pela legislao, eximirem-se desta incumbncia legal. Dessa forma, compete parte, alm dos deveres enumerados no artigo 14 do CPC, comparecer em juzo e responder ao que lhe for interrogado; submeter-se inspeo judicial, que for julgada necessria; praticar o ato que lhe for determinado (artigos 339/340 do CPC). Por outro lado, compete ao terceiro, em relao a qualquer pleito, informar ao

juiz os fatos e as circunstncias de que tenha conhecimento; exibir coisa ou documento que esteja em seu poder (artigo 341 do CPC). PROVAS EM ESPCIE: 1-depoimento pessoal (artigos 342/347 do CPC): 1.1-introduo as declaraes das partes, via de regra, no deveriam ter interesse para o processo, porque elas esto diretamente envolvidas no litgio. No se h de esperar delas a imparcialidade e o compromisso com a verdade que tm as testemunhas. Por isso, em princpio, elas no podem fazer prova em seu prprio favor, razo pela qual o depoimento pessoal nunca pode ser requerido pela prpria parte, mas sempre pelo adversrio, que procura obter a confisso de um fato, isto , o reconhecimento, pelo depoente, da veracidade de algo que seja contrrio ao seu interesse e favorvel ao interesse do requerente. Mas, em decorrncia do princpio do livre convencimento motivado do juiz, nada impede que este tambm leve em considerao informaes dadas pela parte que revertam em seu prprio benefcio. No seria legtimo que ele s considerasse o que a parte declarou em seu desfavor, sem levar em conta as informaes que prestou que sejam relevantes e coerentes com os demais elementos de convico. 1.2-conceito o depoimento pessoal um meio de prova de que se vale a parte, ou prprio juiz, para a provocao em juzo da confisso do depoente, ou, to-somente, para obter informaes a respeito de fatos relevantes para o processo. 1.3-espcies e finalidades o Cdigo de Processo Civil cuida, sob a denominao de depoimento pessoal, segundo a doutrina, de dois institutos distintos, ou seja, depoimento pessoal e interrogatrio. O primeiro (depoimento pessoal) sempre requerido pelo adversrio, colhido na audincia de instruo e tem dois objetivos, isto , extrair do depoente uma confisso (objetivo principal) e colher esclarecimentos a respeito dos fatos controvertidos. O segundo (interrogatrio), , de ofcio, determinado pelo juiz e realizado em qualquer fase do processo, e no tem por objetivo extrair a confisso das partes, mas tentar, por meio de seus depoimentos, esclarecer os fatos ainda confusos ou obscuros. Por conseguinte, ausente a parte que foi intimada para o interrogatrio no se pode aplicar a pena de confisso. 1.4-legitimao para requerer depoimento pessoal-a legitimao para requer-lo das partes, assim, a parte que pretender o depoimento de seu adversrio deve requerer ao juiz da causa, por conseguinte, defeso parte requerer o seu prprio depoimento pessoal. O Ministrio Pblico tambm tem legitimidade, como parte ou como fiscal da lei, para requerer o depoimento pessoal. J o interrogatrio determinado, de ofcio, pelo juiz e realizado em qualquer fase do processo. O juiz pode, de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa (artigo 342 do CPC). Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento (artigo 343 do CPC). 1.5-legitimao para o depoimento pessoal-o depoimento pessoal ato personalssimo, assim, a parte deve comparecer pessoalmente em juzo e prestar o depoimento, por conseguinte, impossvel que seja prestado por procurador, mesmo com poderes especiais (Humberto Theodoro Jnior, Ernane Fidlis dos Santos, Moacyr Amaral Santos ). Por outro lado, existem abalizadas opinies no sentido de que o depoimento ato, via de regra, pessoal e indelegvel, comportando, porm, as seguintes excees: a)-o procurador, com conhecimento dos fatos e poderes expressos, pode depor em nome da parte; a)-o depoimento pessoal, no caso de pessoa jurdica, pode ser prestado por preposto que tenha conhecimento dos fatos e poderes especiais para tal finalidade (Luiz Rodrigues Wambier, Marcus Vinicius Rios Gonalves). A questo, no mbito da jurisprudncia, tambm no est pacificada.

1.6-objeto do depoimento pessoal-o depoimento pessoal deve limitar-se aos fatos controvertidos no processo. Seu objeto especfico so os fatos alegados pela parte contrria, como fundamento de seu direito. Pode, no entanto, para aclarar a situao da lide, haver depoimento pessoal, tambm, sobre fatos alegados pelo prprio depoente (Moacyr Amaral Santos, citado por Humberto Theodoro Jnior). 1.7-pena de confisso-incumbe parte intimada: a) comparecer em juzo; b) prestar o depoimento pessoal, respondendo, sem evasivas, ao que lhe for perguntado pelo juiz. Se a parte no comparecer, ou, comparecendo, se recusar a depor, o juiz lhe aplicar a pena de confisso (art. 343, 2). Essa pena consiste em admitir o juiz como verdadeiros os fatos contrrios ao interesse da parte faltosa e favorveis ao adversrio. Sua imposio, todavia, depender de ter sido o depoente intimado com a advertncia prevista n 1 do art. 343 (Humberto Theodoro Jnior). Dessa forma, a pena de confisso nada mais do que a conseqncia decorrente da recusa ao depoimento ou do no comparecimento, e s aplicada no caso de depoimento pessoal propriamente dito (no no interrogatrio) e se o depoente tiver sido regularmente intimado, contemplando o mandado de intimao a observao de que do no comparecimento ou da recusa a depor decorrer a pena de confisso. O depoimento pessoal, desde que requerido pelo adversrio e intimado regularmente o depoente, constitui um nus, cujo descumprimento acarreta uma conseqncia negativa, isto , a pena de confesso. Quando a parte, sem motivo justificado, deixar de responder ao que lhe for perguntado, ou empregar evasivas, o juiz, apreciando as demais circunstncias e elementos de prova, declarar, na sentena, se houve recusa de depor (artigo 345 do CPC). Assim, pode o juiz, conforme as circunstncias e elementos de prova constante dos autos, considerar o depoimento pessoal prestado com evasivas ou omisses como recusa de depor, caso em que a conseqncia a aplicao da pena de confisso. Caracterizada a confisso e se esta for, por si s, suficiente para o acolhimento do pedido do autor, o juiz, tratando-se de direitos disponveis, poder dispensar as demais provas e passar ao julgamento da demanda. 1.8-justa recusa ao depoimento pessoal-a parte no obrigada a depor de fatos: I-criminosos ou torpes, que lhe forem imputados; II-a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo (artigo 347 do CPC). Esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite e de anulao de casamento (artigo 347, pargrafo nico, do CPC). Por razes de ordem tica, o legislador estabeleceu que a parte no obrigada a responder sobre fatos que possam lhe trazer conseqncias mais srias do que a sucumbncia. Assim, justa a recusa resposta sobre fatos criminosos ou torpes que lhe tenham sido imputados. Idntica situao ocorre quando o conhecimento dos fatos resulta de estado ou profisso, que imponha pessoa o dever de sigilo, como acontece com o mdico ou o religioso (Luiz Rodrigues Wambier). O pedido de dispensa do nus de depor poder ser levado a efeito na audincia de instruo e julgamento ou atravs de petio anteriormente dirigida ao juiz da causa, conforme leciona Humberto Theodoro Jnior: Poder, naquele ato, ou em petio anterior, a parte pedir a dispensa do nus de depor, alegando motivo justo. O juiz decidir de plano e aplicar a pena de confesso, caso haja indeferimento do pedido e recusa de depor (art. 343, 2). 1.9-procedimento do depoimento pessoal-o depoimento pessoal produzido da mesma forma com que se inquiri a testemunha, o qual (depoimento pessoal), na audincia de instruo e julgamento, ser colhido antes da oitiva das testemunhas, primeiro do autor e depois do ru (artigo 452, II, do CPC). defeso, a quem ainda no deps, assistir ao interrogatrio da outra parte (artigo 344, pargrafo nico, do CPC). Quando se cuida de depoimento pessoal propriamente dito, aps o juiz concluir as perguntas parte, pode o procurador da parte adversa formular reperguntas, como acontece com o meio testemunhal. No pode, todavia, o prprio

procurador da parte depoente reperguntar, pois o objetivo primordial do depoimento requerido pelo litigante obter a confisso. Assim, como no interessa parte depoente a confisso, seu procurador no formular reperguntas. Todavia, tem-se admitido a sua interveno, solicitando a palavra pela ordem, quando algum esclarecimento relevante houver que ser feito. No interrogatrio, porque ato de ofcio e que no visa a confisso, mas apenas o esclarecimento do fato para o juiz, no so permitidas reperguntas. Os advogados podem presenciar o ato, at para fiscalizarem a produo da prova, mas no poder intervir (Luiz Rodrigues Wambier). A parte responder pessoalmente sobre os fatos articulados, no podendo servir-se de escritos adrede preparados; o juiz lhe permitir, todavia, a consulta a notas breves, desde que objetivem completar esclarecimentos (artigo 346 do CPC). 2-confisso (artigos 348/354 do CPC): 2.1-introduo a confisso uma declarao da parte que reconhece como verdadeiros fatos que so contrrios aos seus prprios interesses e favorveis aos interesses do adversrio. 2.2-conceito h confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio (artigo 348). Assim, a confisso contempla: a)-o reconhecimento de um fato alegado pela parte adversria; b)-a voluntariedade desse reconhecimento; c)-e, em razo do reconhecimento, um prejuzo para o confitente. H, pois, um elemento subjetivo na confisso, que o nimo de confessar, ou seja, a inteno de reconhecer voluntariamente um fato alegado pela outra parte. E h, tambm, um elemento objetivo, que o prprio fato litigioso reconhecido em detrimento do confitente (Humberto Theodoro Jnior). 2.2.1-confisso, reconhecimento da procedncia do pedido (ru) e renncia ao direito sobre que se funda a ao (autor)-a confisso no se confunde com a renncia ao direito, nem com o reconhecimento jurdico do pedido. Nestes, o autor ou o ru abrem mo do direito sobre o qual se discute no processo, que se extingue, com julgamento de mrito, em favor do ru, em caso de renncia do autor, ou em favor deste, quando h reconhecimento jurdico do pedido. A confisso no implica, necessariamente, o acolhimento do pedido do adversrio, mas a admisso da verdade de um fato, cabendo ao juiz, com fundamento no princpio do livre convencimento motivado, estabelecer quais as conseqncias disso. O fato ter-se- tornado incontroverso, mas nem sempre isso resultar no acolhimento do pedido do adversrio, pois pode haver outros elementos de convico nos autos que o impeam (Marcus Vinicius Rios Gonalves). 2.3-requisitos para a eficcia da confisso: a)-exige-se para a validade da confisso a plena capacidade do confitente, afastando-se, assim, a confisso do incapaz, mesmo que levada a efeito pelo representante legal. A confisso se refere a fatos e no a direitos, todavia, inegvel que sua possvel conseqncia atingir o direito da parte, importando, indiretamente, verdadeira renncia a direito, razo pela qual torna-se imperativo a plena capacidade do confitente; b)-a confisso, por outro lado, s eficaz se o ato jurdico vinculado ao fato no exigir forma especial para sua validade, visto que o ato jurdico solene, ou seja, aquele que exige uma forma especial, s se prova com documento (a demonstrao da existncia do casamento depende da apresentao da respectiva certido); c)-o direito relacionado com o fato jurdico confessado deve ser disponvel, assim, a confisso versando sobre fato ligado a direito indisponvel no eficaz (artigo 351 do CPC). 2.4-classificao da confisso-a confisso classifica-se em: a)-judicial- aquela que levada a efeito nos autos, onde tomada por termo, subdivide-se em: 1)-espontnea aquela que decorre de manifestao espontnea e inequvoca da parte no sentido de confessar, a qual pode ser atravs de petio dirigida ao juiz da causa ou oralmente em audincia, caso em que deve ser reduzida a termo e assinada pelo confitente e pelo juiz; 2)-provocada-a provocada aquela que ocorre durante o depoimento pessoal, oportunidade em que a parte responde s indagaes formuladas pelo juiz ou pelo adversrio e acaba por reconhecer a veracidade de um fato contrrio aos seus interesses e

favorvel outra parte. No significa que o contedo da confisso tenha sido provocado, pois sempre ser ato espontneo (ningum pode ser obrigado a confessar). O que se ter provocado ser a sua ocorrncia, naquele momento (Luiz Rodrigues Wambier); b)-extrajudicial- aquela que realizada fora do processo, de forma escrita ou oral, e pode ser feita diretamente parte ou a quem a represente, a terceiro ou atravs de testamento. 2.5-efeitos da confisso-a confisso judicial e a confisso extrajudicial feita por escrito parte ou a quem a represente fazem prova plena contra o confitente (artigos 350 e 353 do CPC), a chamada prova legal. Por outro lado, confisso extrajudicial feita a terceiro, ou contida em testamento, ser livremente apreciada pelo juiz. Diante da confisso plena do fato bsico da pretenso do autor, assim como na hiptese de confisso ficta (recusa de depoimento pessoal), o juiz pode dispensar as demais provas e enfrentar logo o mrito da causa, proferindo sentena definitiva (Humberto Theodoro Jnior). A confisso torna incontroversos os fatos sobre os quais ela versa, o que faz desnecessrio prov-los (CPC, art. 334). Mas essa no mais considerada uma regra absoluta, devendo prevalecer sempre o princpio do livre convencimento motivado do juiz, que verificar a sinceridade com que ela feita e a cotejar com os demais elementos de convico que constam dos autos. Tanto a confisso expressa quanto a ficta geram uma presuno de veracidade dos fatos. Mas ela relativa, e no absoluta, podendo ser contrariada por outros elementos de convencimento. A confisso mais um deles, que deve ser somado aos demais, no momento em que o juiz far a sua apreciao dos fatos. No mais se considera a confisso como uma prova absoluta, a "rainha das provas", cabendo ao juiz decidir se reputa os fatos sobre os quais ela versa incontroversos, dispensando outras provas, ou se ainda no os considera como tais, determinando-as (Marcus Vinicius Rios Gonalves). 2.6-caractersticas da confisso as principais caractersticas da confisso so: a)irretratabilidade da essncia da confisso ser irretratvel, visto que uma vez proferida no mais se retrata, qualidade esta que decorre de sua plena eficcia. ilgico algum reconhecer como verdadeiro um fato que lhe desfavorvel, e posteriormente pretender que esse reconhecimento seja desconsiderado (Luiz Rodrigues Wambier); a.1)-revogabilidade-a confisso um ato de vontade consubstanciado na inteno de reconhecer como verdico um fato contrrio ao interesse do confitente, razo pela qual essa manifestao de vontade jamais pode ser viciada. Assim, a confisso decorrente de uma manifestao de vontade viciada, isto , emanada de erro, dolo ou coao (vcio de consentimento), pode ser revogada: I-por ao anulatria, se pendente o processo em que foi feita; II-por ao rescisria, depois de transitada em julgado a sentena, da qual constituir o nico fundamento (artigo 352 do CPC). A propositura da ao (anulatria ou rescisria) cabe to-somente ao confitente (ato personalssimo), todavia, uma vez iniciada, passa-se aos seus herdeiros (artigo 352, pargrafo nico, do CPC); b)-indivisibilidade-"a confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel (artigo 354, primeira parte, do CPC). Dessa forma, no pode ser cindida para ser aceita em parte e rejeitada em parte, ou seja, deve ser aceita como um todo e no apenas na parcela que favorece o interesse da parte. Registre-se, por oportuno, que a indivisibilidade da confisso s absoluta quando ela o nico meio probatrio para dar suporte sentena, visto que se o magistrado conta com outros elementos para alicerar seu convencimento, prevalece a regra da livre convico motivada (artigo 131 do CPC). Em tais circunstncias pode o juiz livremente cotejar trechos da confisso com outras provas, para aproveitar apenas aquilo que estiver em harmonia com o conjunto dos elementos de convencimento (Humberto Theodoro Jnior); b.1)-divisibilidade-a indivisibilidade da confisso comporta a exceo consignada na segunda parte do artigo 354 do CPC, que assim dispe: Cindirse-, todavia, quando o confitente lhe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno". Isso significa que a parte no pode, pela sua

confisso, pretender fazer prova em seu favor. Como a confisso meio de prova, tem-se como provado os fatos que so contrrios ao interesse do confitente, mas no aqueles que, alegados, venham a favorec-los. A estes, seguem as regras do nus da prova (Luiz Rodrigues Wambier). 2.7-confisso por mandatrio-confisso por mandatrio, luz do pargrafo nico do artigo 349 do CPC, s pode ocorrer na confisso espontnea, ficando, portanto, impossibilitada na confisso provocada, ou seja, naquela decorrente de depoimento pessoal. 2.8-confisso real e ficta-real a confisso surgida por expressa manifestao do confitente. A ficta consiste numa conseqncia jurdica de nus processual no cumprido. Se a parte, regularmente intimada ao depoimento pessoal, deixa de comparecer ou se furta s perguntas, aplicase-lhe a conseqncia da presuno de confisso, admitindo-se como verdadeiros os fatos, a respeito dos quais esta deveria depor (Luiz Rodrigues Wambier). 2.9-limitao confisso-o ordenamento jurdico brasileiro rejeita em diversas situaes a confisso, dentre elas, avultam-se: a)-no caso de prova legal a confisso, sendo o instrumento pblico da essncia do ato, no tem valor probante (artigo 366 do CPC); b)-no admitida quando o fato referente a direito indisponvel (artigo 351); c)-no tambm admissvel, nas aes versando sobre bens imveis, a confisso de um cnjuge desacompanhada da do outro cnjuge (artigo 350, pargrafo nico, do CPC); d)-e, finalmente, a confisso da parte no pode prejudicar o litisconsorte (artigo 350 do CPC). 3-da exibio de documento ou coisa (artigos 355/363): 3.1-introduo- comum o documento ou a coisa estar em poder da parte que pretende us-lo, cabendo a ela providenciar a sua juntada aos autos. H casos, porm, em que a lei atribui quele que no esteja de posse do documento ou da coisa o poder de exigi-lo de quem quer que com ele esteja, o qual deve lanar mo do instituto da exibio de documento ou coisa. 3.2-conceito- o meio de prova pelo qual o juiz, a requerimento de uma das partes, pode determinar a exibio de documento ou coisa que se ache na posse da parte adversria ou de terceiro, sempre que o exame desses bens (coisa ou documento) for importante ou necessrio para a instruo do feito. 3.3-oportunidade da exibio de documento ou coisa-a expresso exibio de documento ou coisa vista em duas passagens completamente distintas do Cdigo, embora apresentem a mesma finalidade. A primeira delas, qual nos referimos neste momento, diz respeito exibio pretendida no curso do processo, em qualquer de suas fases, objetivando formar elemento de prova, visando ao xito da ao por qualquer das partes do litgio, que se encontra em dificuldade de obter a prova sem a interveno do Poder Judicirio. A segunda delas refere-se pretenso de exibio de documento ou coisa como medida cautelar (art. 844 do CPC), assumindo a natureza jurdica de ao, submetendo-se ao preenchimento dos requisitos gerais, aplicveis a toda e qualquer medida cautelar, a saber: fumus boni jris e periculum in mora (Misael Montenegro Filho). 3.4-legitimao-o juiz pode determinar, de ofcio ou a requerimento de uma das partes, a exibio de documento ou de coisa (legitimao ativa). A medida pode ser determinada contra uma das partes ou contra terceiro detentor da coisa ou documento (legitimao passiva). 3.5-procedimento e efeitos da exibio requerida contra a parte-o incidente pode ser instaurado por qualquer das partes atravs de simples requerimento contendo: I-a individuao, to completa quanto possvel, do documento ou da coisa; II-a finalidade da prova, indicando os fatos que se relacionam com o documento ou a coisa; III-as circunstncias em que se funda o requerente para afirmar que o documento ou a coisa existe e se acha em poder da parte contrria. O incidente corre nos mesmos autos da ao principal. A parte contra a qual for

direcionado o pedido ter oportunidade para responder em cinco dias, quando ento poder negar a posse ou se recusar a exibir, ou meramente silenciar (arts. 355, 356 e 357). Na primeira hiptese, abre-se-lhe oportunidade para provar que a afirmao do requerente (de que ele possui a coisa) inverdica. Na segunda situao (recusa), cabe ao juiz verificar se a recusa e justa ou no (Luiz Rodrigues Wambier). Se o requerido afirmar que no possui o documento ou a coisa, o juiz permitir que o requerente prove, por qualquer meio, que a declarao no corresponde verdade (artigo 357 do CPC). O juiz no admitir a recusa: I-se o requerido tiver a obrigao legal de exibir; II-se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no processo, com o intuito de constituir prova; III-se o documento, por seu contedo, for comum s partes (artigo 358 do CPC). Na primeira hiptese, a obrigao de exibir o documento ou a coisa decorre de texto de lei (exemplo: a obrigatoriedade de exibio de livros comerciais). No que tange segunda situao, ou seja, aluso pela parte do documento ou da coisa, no processo, com intuito de constituir prova, leciona Humberto Theodoro Jnior que dessa alegao resulta o carter de prova comum s partes, que no mais poder ser recusada pelo litigante, que afirmou a respectiva existncia. O documento comum s partes de que alude o inciso III aquele que a declarao nele contida est relacionada s duas partes (exemplos: o recibo, a cpia do contrato etc.). Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar: I-se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer declarao no prazo do art. 357; II-se a recusa for havida por ilegtima. Dessa forma, se a exibio feita encerra-se o incidente. Por outro lado, se a exibio no for feita sem motivo justificado, o juiz profere uma deciso interlocutria (passvel de ser impugnada por agravo), admitindo como verdadeiros os fatos que a parte pretendia provar atravs da exibio do documento ou da coisa. 3.6-procedimento e conseqncias da exibio requerida contra terceiro-quando a pretenso da exibio for dirigida contra terceiro, assim entendida a pessoa que no integra a relao processual, o pedido no se reveste da natureza jurdica de incidente processual, mas sim de verdadeira ao incidental, devendo a parte requerente providenciar seja o terceiro citado para responder demanda no prazo de dez dias (Misael Montenegro Filho). A petio deve conter os requisitos do artigo 356 do CPC. Se o terceiro, devidamente citado, exibir o documento ou a coisa, encerra-se o processo incidental, visto que este atingiu o seu objetivo. Se, por outro lado, negar a obrigao de exibir, ou a posse do documento ou da coisa, o juiz designar audincia especial (audincia de instruo e julgamento), oportunidade em que sero produzidas as provas necessrias ao deslinde da questo (depoimento pessoal, prova testemunhal etc) e em seguida o juiz proferir sentena. Se o terceiro, sem justo motivo, se recusar a efetuar a exibio, o juiz lhe ordenar que proceda ao respectivo depsito em cartrio ou noutro lugar designado, no prazo de 5 (cinco) dias, impondo ao requerente que o embolse das despesas que tiver; se o terceiro descumprir a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade por crime de desobedincia (artigo 362 do CPC). A sentena (impugnvel atravs de apelao) ser declaratria negativa, quando julgar improcedente o pedido de exibio, ou condenatria, quando julgar procedente o pedido de exibio.Trata-se, na verdade, de sentena preponderantemente executiva (ou mandamental, como quer Pontes de Miranda), visto que prescinde do processo de execuo forada para atuar sobre o vencido. Assim, transcorrido o prazo de cinco dias, da intimao da sentena, e no sendo cumprida a ordem, o juiz expedir mandado de busca e apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, para efetivar, compulsoriamente, o depsito do objeto da execuo (Humberto Theodoro Jnior).

3.7-justa escusa de exibir documento ou coisa-a parte ou o terceiro se escusam de exibir, em juzo, o documento ou a coisa: I-se concernente a negcio da prpria vida da famlia; II-se a sua apresentao puder violar dever de honra; III-se a publicidade do documento redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao penal; IV-se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso, devam guardar segredo; V-se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a recusa da exibio (artigo 363 do CPC). Se os motivos de que tratam os ns. I a V disserem respeito s a uma parte do contedo do documento, da outra se extrair uma suma para ser apresentada em juzo (artigo 363, pargrafo nico, do CPC). 4-da prova documental (artigos 364/399): 4.1-introduo quando se faz aluso a documento, presume-se que deveria ser sempre escrito, independentemente de sua origem e de sua forma. Todavia, documento, em sentido amplo, no assume to-somente a feio escrita, pelo menos no no sentido estrito da expresso, alcanando toda e qualquer coisa que transmita diretamente um registro fsico a respeito de um fato, como se d, por exemplo, com as fitas cassete e de vdeo, que so documentos, mas no escritos, no seu sentido estrito. Porm, inegvel que desde que o homem inventou a escrita, h aproximadamente 6.000 anos, essa tem sido a forma ordinria de registro das atividades humanas. Graas escrita, a memria dos fatos no se perde nas brumas do tempo. Talvez da advenha a notria segurana que o homem sente no documento. Palavras faladas o vento leva; o escrito, no (Luiz Rodrigues Wambier). 4.2-conceito a coisa representativa de um fato e destinada a fix-lo de modo permanente e idneo, reproduzindo-o em juzo (Moacyr Amaral Santos). o resultado de uma obra humana que tenha por objetivo a fixao ou a retratao material de algum acontecimento (Humberto Theodoro Jnior). Documento todo objeto capaz de cristalizar um fato transeunte, tornando-o, sob certo aspecto permanente (Luiz Rodrigues Wambier). Dessa forma, a prova documental consiste no registro material (no necessariamente escrito), no seu sentido lato ou estrito, da existncia de um fato. H, portanto, um registro material do fato, diferente da prova testemunhal, notabilizada pela circunstncia de o registro constar apenas na memria da testemunha. 4.3-documento e instrumento documento gnero a que pertencem todos os registros materiais de fatos jurdicos. Instrumento , apenas, aquela espcie de documento adredemente preparado pelas partes, no momento mesmo em que o ato jurdico praticado, com a finalidade especfica de produzir prova futura do acontecimento (Humberto Theodoro Jnior). O documento (instrumento) pode ser expedido com a finalidade especfica de produo de prova para o futuro (o contrato, o recibo), mas tambm pode ser expedido sem previso especial de servir de prova de um fato, apenas com ele relacionado (exemplo: as cartas missivas). 4.4-fora probante dos documentos-o Cdigo de Processo Civil trata, nos artigos 364/389, da eficcia probatria de que possuem os documentos. inegvel que os documentos tm grande poder de convencimento sobre o juiz, sobretudo porque so elaborados freqentemente com o deliberado intuito de se erigirem em prova pr-constituda, a ser utilizada em caso de litgio dos envolvidos. Os dispositivos que tratam do valor da prova documental devem ser harmonizados com o princpio do livre convencimento motivado (artigo 131 do CPC), de tal sorte que o juiz possa examinar livremente o conjunto probatrio inserido nos autos, formando seu convencimento com ampla liberdade, dessa forma, num determinado caso concreto, a confisso, a prova pericial e at mesmo a prova testemunhal, pode realar mais do que a prova documental. Todavia, em que pese a adoo pelo Cdigo do princpio do livre convencimento motivado, nos atos solenes o documento pblico exigido

por lei para sua validade se sobrepe sobre qualquer outra prova, no podendo nem mesmo ser substitudo por qualquer outro meio de prova (artigo 366 do CPC). O documento, para ser eficaz como prova, deve estar subscrito pelo seu autor e ser autntico. S documento o escrito assinado, ou de outra maneira, evidentemente reconhecido pelo seu autor (lanamento da contabilidade mercantil). 4.5-documentos pblicos pblicos so os documentos formados por oficial pblico no exerccio de suas funes (a escritura de compra e venda de imvel). 4.5.1-classificao dos documentos pblicos-os documentos pblicos, quanto ao oficial de que provm, podem ser: a)-judiciais so aqueles que so elaborados pelo escrivo ou chefe de secretaria com base em atos e termos dos processos; b)-notariais so aqueles oriundos de oficiais de registros pblicos (tabelies), extrados de seus livros e assentos; c)administrativos so aqueles provenientes de autoridades, funcionrios, e empregados da administrao pblica, autenticando atos do poder pblico ou assentos das reparties. Todos desfrutam da mesma presuno de veracidade, quando legitimamente elaborados, dentro da competncia do rgo expedidor. Tal fato decorre da atribuio de f pblica conferida aos rgos estatais. 4.5.2-fora probante dos documentos pblicos o documento pblico faz prova no s da sua formao, mas tambm dos fatos que o escrivo, o tabelio, ou o funcionrio declarar que ocorreram em sua presena (artigo 364 do CPC). Dessa forma, fazem prova de sua prpria regularidade formal e da regularidade na sua obteno, mas no da veracidade de seu contedo. A presuno de veracidade do documento pblico decorrncia de sua autenticidade, a qual emerge do fato de ser ele formado por oficial pblico. A presuno da veracidade acobertada pela f pblica do oficial s atinge aos elementos de formao do ato e autoria das declaraes das partes, e no ao contedo destas mesmas declaraes. Pela verdade das afirmaes feitas perante o oficial, s mesmo os autores delas so os responsveis (Humberto Theodoro Jnior). A fora probante que emana do documento pblico meramente relativa, visto que pode ser desconstituda por declarao judicial de falsidade de documento (artigo 387), logo, a presuno de veracidade nele contida iuris tantum. Os documentos se distinguem, quanto forma, em originais e cpias. Original o documento em sua forma originria, o escrito em que, de origem, se lanou o ato; e cpia a reproduo do documento original. O Cdigo de Processo Civil confere s cpias dos documentos pblicos a mesma fora probante dos originais (artigo 365, I a VI, do CPC). O documento pblico, para sua eficcia como tal, deve ser formado por oficial competente e observar as formalidades legais, todavia, quando os referidos requisitos no concorrem para a sua formao, a lei lhe empresta, estando ele subscrito pelas partes, eficcia probatria do documento particular. O documento, feito por oficial pblico incompetente, ou sem a observncia das formalidades legais, sendo subscrito pelas partes, tem a mesma eficcia probatria do documento particular (artigo 367 do CPC). Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta (artigo 366 do CPC). 4.5.2.1-cessao da eficcia do documento pblico cessa a fora probante do documento publico quando for declarada judicialmente a sua falsidade (artigo 387 do CPC). 4.6-documentos particulares-privados so os documentos formados por particulares, ou por quem age na qualidade de particular, sem a interveno do oficial pblico (o cheque, o contrato particular de compra e venda de bens mveis). 4.6.1-autoria dos documentos particulares-os documentos particulares so aqueles formados sem a interveno do oficial pblico. Escrito e assinado, ou somente assinado,

presume-se verdadeiro em relao ao signatrio (artigo 368 do CPC). Autor do documento particular aquele que o fez e assinou, ou por conta de quem foi feito, estando assinado (artigo 371, I, II, do CPC). Todavia, em algumas situaes, a assinatura do documento particular no essencial a comprovar sua autoria. Vale como prova a simples composio, se o costume ou a natureza dispensarem a assinatura. Aquele que, mandando comp-lo, no o firmou, porque, conforme a experincia comum, no se costuma assinar, como os livros comerciais e assentos domsticos (artigo 371, III, do CPC). 4.6.2-fora probante dos documentos particulares inicialmente, cumpre distinguir entre instrumentos particulares e simples documentos particulares. Instrumentos so os escritos redigidos com o fito especfico de documentar a prtica de um ato jurdico e, assim, formar uma prova preconstituda para uso futuro (ex.: o instrumento do mandato ou do contrato de locao, o recibo de um pagamento feito etc.). Simples documentos particulares so quaisquer outros escritos que casualmente sirvam para provar algum acontecimento ligado ao ato jurdico. Nos instrumentos predominam as declaraes de vontade e, nos simples documentos, as declaraes de conhecimento acerca de fatos. A fora probante varia conforme o contedo do documento particular (Humberto Theodoro Jnior). As declaraes constantes do documento particular, escrito e assinado, ou somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio (artigo 368 do CPC). Portanto, quando o seu contedo for uma declarao de vontade, ela se presume verdadeira. Todavia, a presuno relativa e cede se o signatrio demonstrar que a emisso de vontade no foi feita livremente. Quando, todavia, contiver declarao de cincia, relativa a determinado fato, o documento particular prova a declarao, mas no o fato declarado, competindo ao interessado em sua veracidade o nus de provar o fato (artigo 368, pargrafo nico, do CPC). Dessa forma, quando for o conhecimento de um fato, o documento prova que houve a declarao, mas no a veracidade de seu contedo. Reputa-se autntico o documento, quando o tabelio reconhecer a firma do signatrio, declarando que foi aposta em sua presena (artigo 369 do CPC). Tal documento gozar de presuno legal de autenticidade, prevalecendo at prova em contrrio. Quando a controvrsia sobre o documento particular gravita to-somente em torno da poca em que a declarao de vontade foi manifestada, a soluo dada pela regra contida no artigo 370, do CPC: a data do documento particular, quando a seu respeito surgir dvida ou impugnao entre os litigantes, provar-se- por todos os meios de direito. Mas, em relao a terceiros, considerar-se- datado o documento particular: I-no dia em que foi registrado; II-desde a morte de algum dos signatrios; III-a partir da impossibilidade fsica, que sobreveio a qualquer dos signatrios; IV-da sua apresentao em repartio pblica ou em juzo; V-do ato ou fato que estabelea, de modo certo, a anterioridade da formao do documento. A eficcia do documento particular perante terceiros s tem incio a partir de sua transcrio no registro pblico (artigo 221 do Cdigo Civil), logo, perante terceiros a data nele lanada, via de regra, no tem relevncia. Porm, Cdigo de Processo Civil (artigo 370) alinha (excepciona) as hipteses em que a data do instrumento particular opera contra terceiros, mesmo antes da transcrio no registro pblico. 4.6.3-impugnao da autenticidade da assinatura e da veracidade do contedo do documento particular produzido documento particular, escrito ou assinado, ou apenas assinado, compete parte, contra quem foi produzido, no prazo da contestao (em relao aos documentos que acompanha a inicial) ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da juntada aos autos, dizer se lhe aceita ou no a autenticidade da assinatura e a veracidade do contexto, presumindo-se, com o silncio, que ela o tem por verdadeiro (artigo 372 do CPC). Superado o aludido prazo, sem impugnao, a parte no poder mais alegar a

ausncia de autenticidade ou de veracidade do seu contexto, tornando-se precluso o direito de a parte levantar qualquer dvida futura sobre sua realidade material. Cessa, todavia, a eficcia da admisso expressa ou tcita, se o documento houver sido obtido por erro, dolo ou coao (artigo 372, pargrafo nico, do CPC). Ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo anterior, o documento particular, de cuja autenticidade se no duvida, prova que seu autor fez a declarao, que lhe atribuda (artigo 373 do CPC). O documento particular, admitido expressa ou tacitamente, indivisvel, sendo-lhe defeso parte, que pretende utilizar-se dele, aceitar os fatos que lhe so favorveis e recusar aos que so contrrios ao seu interesse, salvo se provar que estes se no verificaram (artigo 373, pargrafo nico, do CPC). 4.6.3.1-nus da prova-argida a falsidade do documento, em seu contedo, o nus da prova cabe ao impugnante (artigo 389, I, do CPC). Por outro lado, o nus da prova, quando se tratar de contestao de assinatura, cabe parte que produziu o documento (artigo 389, II, do CPC). 4.6.3.2-cessao da f do documento particular cessa fora probante do documento particular quando for declarada judicialmente a sua falsidade (artigo 387 do CPC) ou quando: I-lhe for contestada a assinatura e enquanto no se lhe comprovar a veracidade; II assinado em branco, for abusivamente preenchido (artigo 388 do CPC). Dar-se- abuso quando aquele, que recebeu documento assinado, com texto no escrito no todo ou em parte, o formar ou o completar, por si ou por meio de outrem, violando o pacto feito com o signatrio (artigo 388, pargrafo nico). 4.7-documentos viciados o juiz apreciar livremente a f que deva merecer o documento, quando em ponto substancial e sem ressalva contiver entrelinha, emenda, borro ou cancelamento (artigo 386 do CPC). O documento, para retratar o fato, deve ser formado de tal modo que no deixe dvidas sobre a realidade do que representa. No perfeito, sob o aspecto formal, o documento onde existam entrelinhas, emendas, borres ou cancelamento. Infere-se do sobredito comando normativo que os sobreditos vcios no atingem a eficcia probatria do documento quando restarem devidamente ressalvados. Noutra vertente, os aludidos defeitos no maculam a eficcia probante do documento, ainda que no ressalvados, quando no o atingirem em ponto substancial. O juiz, contendo o documento em ponto substancial e sem ressalvas os declinados vcios, apreciar livremente a f que deva merecer. 4.7.1-falsidade documental h divergncia doutrinria sobre a natureza da falsidade que pode ser alegada no incidente de falsidade, se somente a material ou tambm a ideolgica. A material aquela que est relacionada com o suporte material do documento, ao passo que a ideolgica a que diz respeito veracidade de seu contedo. Predomina o entendimento de que somente a falsidade material pode ser objeto do incidente. A falsidade ideolgica enseja anulao do ato jurdico, mas isto s pode ser pretendido em ao prpria (principal ou reconvencional) em que se busque uma sentena constitutiva. Para tanto, no se presta a simples impugnao em contestao, nem tampouco o incidente de falsidade, pois a primeira simples resistncia passiva do ru e o segundo apenas o de funo declaratria. Nem um nem outro tem a fora desconstitutiva capaz de desfazer o ato jurdico viciado ideologicamente (Pestana de Aguiar, citado por Humberto Theodoro Jnior). A falsidade material opera-se, geralmente, por dois modos: pela confeco de documento falso, isto , pela criao de documento falso; ou pela adulterao, ou alterao, de documento existente, seja transformando-o materialmente, ou adicionando-lhe, suprimindo-lhe ou substituindo-lhe palavras ou cifras. A falsidade ideolgica diz respeito substncia do ato ou fato representado no documento. Materialmente o documento perfeito; no entanto traduz idias, declaraes, notcias falsas (Moacyr Amaral Santos). O artigo 387, pargrafo nico, do CPC, trata da falsidade material ao asseverar que: a falsidade consiste: I-em formar documento no

verdadeiro; II-em alterar documento verdadeiro. Dessa forma, somente estas hipteses (falsidade material) so alcanadas pelo incidente de falsidade delineado nos artigos 390/395 do CPC. 4.7.1.1-argio de falsidade o incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na contestao ou no prazo de dez (10) dias, contados da intimao da sua juntada aos autos (artigo 390 do CPC). Essa manifestao processual, a ser apresentada por qualquer das partes do processo, tem por escopo ver expurgada da relao jurdica documento marcado pelo vcio da falsidade material. A lei processual, com o nome de incidente de falsidade, trata de verdadeira ao declaratria de falsidade de documento, de natureza incidental. O seu aforamento, por conseguinte, resultar na existncia de mais de uma ao, que tramitar incidentemente, sem formao de um novo processo. necessrio fazer uma relevante distino. possvel que as partes qualifiquem de falso um documento, em seus pronunciamentos, sem ajuizar o incidente de falsidade. Nessa situao, o juiz poder reconhecer que o documento falso, mas o far na fundamentao da sentena, sem fora de coisa julgada material. Todavia, se for proposta a ao declaratria incidental de falsidade, a questo da falsidade, tornar questo de mrito, objeto de ao incidente, que ser decidida na parte do dispositivo da sentena, produzindo coisa julgada material, circunstncia esta que impedir que a autenticidade do documento venha a ser discutida em aes futuras. A falsidade de documento pode ser objeto de ao declaratria autnoma, no incidental, em outro processo, independente daquele em que o documento foi apresentado. O que caracteriza a ao declaratria incidental de falsidade que ela discute a autenticidade de um documento no mesmo processo em que foi produzido e pretende ser utilizado como prova, revestindo-se de coisa julgada material a sentena proferida. 4.7.1.1.1-procedimento do incidente de falsidade-o prazo para o seu ajuizamento est consignado no artigo 390 do CPC, ou seja, se o documento foi juntado com a petio inicial, o ru aforar a ao junto com a contestao. Caso contrrio, as partes o faro no prazo de 10 (dez) dias, a contar da data em que tenham sido intimadas da juntada do documento. Prazo preclusivo. Dessa forma, expirado esse prazo, no poder mais ingressar com a declaratria incidental, podendo, porm, postular o reconhecimento da falsidade incidentalmente (incidenter tantum), sem fora de coisa julgada, ou ajuizar ao declaratria autnoma. O procedimento do incidente de falsidade variar conforme o documento tenha sido oferecido antes, ou depois de encerrada a instruo. No primeiro caso, o incidente se processar nos prprios autos da demanda; j no segundo caso, oferecido o documento depois do encerramento da instruo, correr em apenso aos autos principais (artigo 393 do CPC). Ao suscitar o incidente, a parte argir, seja na contestao ou em outro momento, de falso o documento, expondo os motivos em que alicera sua pretenso e os meios com que provar o alegado. O juiz, instaurado o incidente, determinar a suspenso do processo principal (artigo 394 do CPC) e ordenar a intimao do argido para responder no prazo de 10 (dez) dias. No que diz respeito suspenso do processo oportuno trazer colao a lio de Ernane Fidlis dos Santos, vazada nos seguintes termos: A lei determina que o juiz suspenda o processo, to logo se suscite o incidente de falsidade (artigo 394), mas no o processo que se suspende e sim a deciso final, j que os pedidos devem ser decididos simultaneamente. Intimada a parte, que produziu o documento, a responder no prazo de 10 (dez) dias, o juiz ordenar o exame pericial (artigo 392 do CPC). No se proceder ao exame pericial, se a parte, que produziu o documento, concordar em retir-lo e a parte contrria no se opuser ao desentranhamento (artigo 392, pargrafo nico, do CPC). Produzida a percia e demais provas requeridas pelas

partes, o juiz proferir sentena. A sentena, que resolver o incidente, declarar a falsidade ou autenticidade do documento (artigo 395 do CPC). 4.8-produo da prova documental compete parte instruir a petio inicial (art. 283) ou a resposta (art. 297) com os documentos destinados a provar-lhes as alegaes (artigo 396 do CPC). Poder-se-ia retirar desse dispositivo a interpretao e a concluso de que o momento da produo da prova documental coincidiria, exclusivamente, com os instantes do ingresso da ao e da apresentao da defesa pelo ru. A norma em comento merece a devida flexibilizao em termos de interpretao. O prprio CPC, no artigo seguinte, admite a posterior juntada de documentos visando fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados ou para contrap-los. A compreenso conjugada dos dois dispositivos indica que a inicial e a contestao devem estar acompanhadas dos documentos substanciais (exigidos pela lei) e fundamentais (que se apresentem como fundamento da causa de pedir), subespcies do gnero indispensveis (essenciais compreenso do fato constitutivo, extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor). A ausncia desses documentos, assim qualificados, impe a determinao da emenda da inicial, na hiptese de a falta ter sido cometida pelo autor, com expressa aplicao do artigo 284 do CPC, para, em ato seguinte e no sendo cumprida a determinao, ser indeferida a petio inicial (pargrafo nico do art. 284doCPC). Os documentos que no se enquadrem na previso antes articulada, fazendo apenas prova da existncia do direito material debatido, complementando o quadro probatrio, podem ser juntados aos autos em qualquer fase processual, e at mesmo por ocasio da interposio do recurso de apelao, desde que seja demonstrado pela parte que a juntada em momento que no coincide com o do ingresso da ao ou da apresentao da defesa deu-se com a finalidade de ser provada a ocorrncia de fato h pouco materializado, ou em contraposio a fato ou documento trazido aos autos pela parte contrria em momento recente. No pode a parte, que tem em mos documentos relativos ao direito material, deixar de aport-los inicial ou contestao, deixando para faz-lo em momento processual seguinte, visando surpreender a parte contrria, que j se manifestou em contraposio aos fatos e aos documentos vindos com a principal petio oferecida pelo seu adversrio processual. A juntada de documentos, assim, no se pode revelar como elemento surpresa. 5-prova testemunhal (artigos 400/419): 5.1-introduo-a histria assinala que a prova testemunhal o mais antigo dos meios de convencimento utilizados pela justia. Ao longo de sua trajetria conseguiu defensores apaixonados, dentre eles Bentham, que v nas testemunhas os olhos e os ouvidos da justia, bem como inimigos ferrenhos, entre eles Mittermaier, que vislumbra na prova testemunhal a prostituta das provas. Deplorada por muitos, dada a notria falibilidade humana, e pelo mau uso que no poucos inescrupulosos fazem do testemunho, a verdade que o processo no pode prescindir do concurso das testemunhas para solucionar a grande maioria dos litgios que so deduzidos em juzo (Humberto Theodoro Jnior). 5.2-conceito-prova testemunhal aquela que se obtm por meio de relato prestado por testemunhas. Testemunha a pessoa capaz e estranha ao feito, chamada a juzo para depor o que sabe sobre o fato litigioso (Joo Monteiro). A testemunha pessoa diversa dos sujeitos da lide e que vem ao processo para atestar a existncia ou inexistncia de fatos, conforme est em sua memria e apreendidos pelos prprios sentidos (Ernane Fidlis dos Santos). 5.3-classificao as testemunhas, conforme a notcia que tenham dos fatos, classificam-se: a)presenciais so aquelas que, pessoalmente, tiveram contato com o fato controverso (objeto da prova), podendo, portanto, relatar com detalhes a sua ocorrncia, merecendo, por conseguinte, maior credibilidade; b)-de referncia so aquelas que tiveram conhecimento do fato litigioso

por terceira pessoa, portanto, no presenciaram a sua ocorrncia; c)-referidas-so aquelas que surgiram atravs do depoimento de outras testemunhas, podendo ser ouvidas a requerimento da parte ou de ofcio pelo juiz. Costuma-se, tambm, classificar as testemunhas em judicirias e instrumentrias. Aquelas so as que relatam em juzo o seu conhecimento a respeito do litgio e estas as que presenciaram a assinatura do instrumento do ato jurdico e, juntamente com as partes, o firmaram (Humberto Theodoro Jnior). 5.4-admissibilidade e valor da prova testemunhal-pelo princpio da persuaso racional, conforme consagrado no art. 131 do Cdigo de Processo Civil, no h, na verdade, gradao de valor entre as provas, mas a prpria lei que faz restries ao uso da prova testemunhal, bem como a coloca em segundo plano se o fato j est provado por documento ou confisso (Vicente Greco Filho). Com efeito, o artigo 400 do CPC preceitua que a prova testemunhal sempre admissvel, no dispondo a lei de modo diverso. O juiz indeferir a inquirio de testemunhas sobre fatos: I-j provados por documento ou confisso da parte; II-que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados. Outra restrio, de grande relevncia, a consignada no artigo 401 do CPC: "A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram celebrados". Este dispositivo precisa, porm, ser bem entendido, o que no admite prova testemunhal o contrato propriamente dito, de valor superior quele montante, e as suas clusulas. Nada impede, entretanto, que, por testemunhas, se comprove uma determinada prestao de servios e se postule a remunerao correspondente (Marcus Vinicius Rios Gonalves). Tambm, sobre o tema em questo, a jurisprudncia tem admitido a utilizao de prova exclusivamente testemunhal para a demonstrao e cobrana de servios prestados em decorrncia de contrato de valor superior ao dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, alicerando essa posio no princpio que veda o enriquecimento sem causa. Dessa forma, o que a lei impediu foi a validade da prova exclusivamente testemunhal para a demonstrao de contratos com valor superior previso legal. Contudo, no h impedimento de se provarem fatos como a prestao ou locao de servios j realizados em funo do contrato. Todavia, a restrio consignada no artigo 401 do CPC no se aplica quando, qualquer que seja o valor do contrato: "I-houver comeo de prova por escrito, reputando-se tal o documento emanado da parte contra quem se pretende utilizar o documento como prova; II-o credor no pode ou no podia, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao, em casos como o de parentesco, depsito necessrio ou hospedagem em hotel" (CPC, artigo 402, I e II, do CPC). O comeo de prova por escrito a que alude o inciso I o documento escrito, produzido pelo adversrio, ainda que no esteja por ele assinado. preciso que ele seja escrito, no valendo, portanto, fotografias ou gravaes. E importante que contenha informaes relevantes, que tragam indcios sobre a existncia do contrato. Esses indcios seriam insuficientes para a sua comprovao, pois do contrrio a prova testemunhal seria inadmissvel (CPC, art. 400,I), mas, somados a esta, podem tornar-se suficientes (Marcus Vinicius Rios Gonalves). Pode o credor tambm, por motivos de ordem moral ou material, ficar impedido de colher prova escrita do contrato (exemplo: exigncia de contrato escrito no caso emprstimo feito ao pai pelo filho), caso em que, qualquer que seja o valor, a prova pode ser exclusivamente testemunhal. Finalmente, tambm lcito parte inocente provar com testemunhas: I-nos contratos simulados, a divergncia entre a vontade real e a vontade declarada; II-nos contratos em geral, os vcios do consentimento (artigo 404, I e II, do CPC). Assim, nos contratos simulados, a existncia da simulao pode ser demonstrada apenas com testemunhas. Existe simulao, quando h divergncia entre a vontade real e a vontade declarada. Estava doando e disse estar vendendo. Disse estar vendendo, mas estava apenas transferindo ficticiamente o bem a terceira pessoa, para se resguardar dos credores (Ernane Fidlis

dos Santos). Tambm os vcios de consentimento, erro, dolo, coao, fraude, podem ser provados exclusivamente por testemunhas (artigo 404, II, do CPC). 5.5-testemunha- a pessoa fsica estranha ao processo que tem conhecimento de fatos relevantes para o deslinde da lide e que comparece perante o juiz para prestar informaes sobre eles. Devendo, assim, ser alheia ao feito e se limitar a prestar informaes verdadeiras sobre os fatos de que tem conhecimento, colaborando com o juzo. No se exigem, via de regra, requisitos especiais de quem vai prestar testemunho, porm, a lei veda o depoimento de pessoas incapazes, impedidas ou suspeitas, restries estas no sentido de evitar a oitiva daqueles que no tenham condies fsicas ou morais de prestar depoimento. Todavia, sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz lhes atribuir o valor que possam merecer (artigo 405, 4, do CPC). 5.5.1-da incapacidade de depor-so incapazes de depor: I-o interdito por demncia; II-o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram os fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir percepes; III-o menor de 16 (dezesseis) anos; IV-o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhes faltam (artigo 405, 1, do CPC). 5.5.2-dos impedidos de depor-so impedidos de depor: I-o cnjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, at o terceiro grau, de alguma das partes, por consanginidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, no se puder obter de outro modo a prova, que o juiz repute necessria ao julgamento do mrito; II-o que parte na causa; III-o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido as partes (artigo 405, 2, do CPC). 5.5.3-dos suspeitos de depor-so suspeitos: I-o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena; II-o que, por seus costumes, no for digno de f; III-o inimigo capital da parte, ou seu amigo ntimo; IV-o que tiver interesse no litgio (artigo 405, 3, do CPC). 5.5.4- deveres e direitos da testemunha: a)-deveres so deveres da testemunha: 1)-o de comparecer em juzo consiste em que a testemunha intimada a comparecer audincia, todavia, se ela, sem motivo justificado, deixar de comparecer, ser conduzida, respondendo pela despesa do adiamento (artigo 412 do CPC); 2)-o de prestar depoimento consiste em que, alm de comparecer em juzo, tem o dever de prestar depoimento, o qual s pode ser afastado se a testemunha alegar e demonstrar a ocorrncia de alguma das hipteses alinhadas no artigo 406 do CPC: a testemunha no ser obrigada a depor de fatos: I-que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins, em linha reta, ou na colateral em segundo grau; II-a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo; 3)-o de dizer a verdade-sobre a matria leciona Humberto Theodoro Jnior, que a desobedincia ao dever da verdade, sobre o qual a testemunha advertida expressamente antes de depor (art. 415), acarreta-lhe pena criminal de um a trs anos de recluso (art. 342 do Cdigo Penal). O crime de falso testemunho ocorre tanto quando se faz afirmao falsa, como quando se nega ou oculta a verdade (art. 415, pargrafo nico); b)direitos so direitos da testemunha, consoante o magistrio de Humberto Theodoro Jnior: a) o de recusar a depor. Quando ocorrerem as hipteses do art. 406 a testemunha requerer ao juiz a dispensa e este, ouvidas as partes, decidir de plano (art. 414, 2); b) o de ser tratado pelas partes com urbanidade, s quais no lcito formular perguntas ou consideraes impertinentes, capciosas ou vexatrias (art. 416, 1); c) o de ser reembolsada pela despesa que efetuou para comparecer audincia, devendo a parte pag-la logo que arbitrada, ou deposit-la em cartrio dentro de trs dias (art. 419); d) o depoimento prestado em juzo considerado servio pblico. E a testemunha,

quando sujeita ao regime da legislao trabalhista, no pode sofrer, por comparecer audincia, perda de salrio nem desconto no tempo de servio (art. 419, pargrafo nico). 5.6-produo da prova testemunhal: 5.6.1-requerimento da prova-as partes (autor e ru), na petio inicial e na contestao, devero manifestar suas intenes de ouvirem testemunhas. Todavia, tais requerimentos de produo de prova constituem protestos genricos, visto que ainda no se sabe quais os fatos que se tornaro controvertidos. Posteriormente, por ocasio das providncias preliminares, o juiz determinar que as partes especifiquem as provas que pretendem produzir, sendo essa a ocasio para manifestar a inteno de ouvir testemunhas. O deferimento ou no do pedido de produo de prova testemunhal ocorre na deciso de saneamento, oportunidade em que, deferida a produo da sobredita prova, o juiz designar a audincia de instruo e julgamento. 5.6.2-prazo para apresentar o rol de testemunhas-incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de trabalho, omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias antes da audincia (artigo 407 do CPC). 5.6.3-nmero de testemunhas- lcito a cada parte oferecer, no mximo, dez testemunhas, quando qualquer das partes oferecer mais de trs testemunhas para a prova de cada fato, o juiz poder dispensar as restantes (artigo 407, pargrafo nico, do CPC). 5.6.3.1-o juiz da causa como testemunha-quando for arrolado como testemunha o juiz da causa, este: I-declarar-se- impedido, se tiver conhecimento de fatos, que possam influir na deciso; caso em que ser defeso parte, que o incluiu no rol, desistir de seu depoimento; II-se nada souber, mandar excluir o seu nome (artigo 409 do CPC). 5.6.4-substituio de testemunhas-depois de apresentado o rol, de que trata o artigo antecedente, a parte s pode substituir a testemunha: I-que falecer; II-que, por enfermidade, no estiver em condies de depor; III-que, tendo mudado de residncia, no for encontrada pelo oficial de justia (artigo 408 do CPC). 5.6.5-intimao das testemunhas-a testemunha intimada a comparecer audincia, constando do mandado dia, hora e local, bem como os nomes das partes e a natureza da causa. Se a testemunha deixar de comparecer, sem motivo justificado, ser conduzida, respondendo pelas despesas do adiamento. A parte pode comprometer-se a levar audincia a testemunha, independentemente de intimao; presumindo-se, caso no comparea, que desistiu de ouvi-la. Quando figurar no rol de testemunhas funcionrio pblico ou militar, o juiz o requisitar ao chefe da repartio ou ao comandante do corpo em que servir. A intimao poder ser feita pelo correio, sob registro ou com entrega em mo prpria, quando a testemunha tiver residncia certa (artigo 412, 1, 2, 3, do CPC). 5.6.6-inquirio das testemunhas-as testemunhas, salvo as excees previstas no artigo 410 do CPC, so inquiridas na audincia de instruo e julgamento. O juiz inquirir as testemunhas separada e sucessivamente, primeiro as do autor e depois as do ru, providenciando de modo que uma no oua o depoimento das outras. Antes de depor, a testemunha ser qualificada, declarando o nome por inteiro, a profisso, a residncia e o estado civil, bem como se tem relaes de parentesco com a parte, ou interesse no objeto do processo. A testemunha, antes de iniciar a inquirio, prestar o compromisso de dizer a verdade do que souber e lhe for perguntado, oportunidade em que ser advertida, pelo juiz, de que incorre em sano penal quem faz a afirmao falsa, cala ou oculta a verdade. O juiz interrogar a testemunha sobre os fatos articulados, cabendo, primeiro parte, que a arrolou, e depois parte contrria, formular perguntas tendentes a esclarecer ou completar o depoimento. O depoimento, datilografado ou registrado por taquigrafia, estenotipia ou outro mtodo idneo de documentao, ser assinado pelo juiz, pelo depoente e pelos

procuradores, facultando-se s partes a sua gravao (artigos 410, 413, 414, 415, 416, 417, do CPC). 5.6.6.1-contradita de testemunha-a parte pode contraditar a testemunha, argindo-lhe a incapacidade, o impedimento ou a suspeio. Se a testemunha negar os fatos que lhe so imputados, a parte poder provar a contradita com documentos ou com testemunhas, at trs, apresentadas no ato e inquiridas em separado. Sendo provados ou confessados os fatos, o juiz dispensar a testemunha, ou lhe tomar o depoimento, observando o disposto no art. 405, 4 (artigo 414, 1, do CPC). 5.6.7-escusa de prestar depoimento-a testemunha pode requerer ao juiz que a escuse de depor, alegando os motivos de que trata o art. 406; ouvidas as partes, o juiz decidir de plano (artigo 414, 2, do CPC). 5.6.7-acareao-quando ocorrer divergncia entre os depoimentos prestados por duas ou mais testemunhas, ou entre testemunhas e a parte, lcito ao juiz determinar, de ofcio ou a requerimento, a acareao, ou seja, o confronto na audincia entre as pessoas que prestaram depoimentos divergentes, com o intuito de verificar a verdade dos fatos, bem como se teria havido a prtica do delito de falso testemunho. Caso se comprove que alguma testemunha faltou com a verdade, deve o juiz mandar extrair cpias das peas processuais pertinentes e remet-las ao Ministrio Pblico, para a apurao do ilcito (Luiz Rodrigues Wambier). 6-prova pericial (artigos 145/147 e 420/439): 6.1-introduo por vezes ocorre que a apurao de fatos relevantes para o processo depende de conhecimentos tcnicos de que o magistrado no dispe. Nestes casos, dever ele recorrer ao auxlio de um especialista, o perito, que dispondo do conhecimento tcnico necessrio (medicina, engenharia, contabilidade, agrimensura etc.), transmitir ao rgo jurisdicional seu parecer sobre o tema posto em apreciao. 6.2-conceito-a percia consiste no meio pelo qual, no processo, pessoas entendidas verificam fatos interessantes causa, transmitindo ao juiz o respectivo parecer (Moacyr Amaral Santos). A percia prova especializada por excelncia, cujo objetivo suprir conhecimentos tcnicos que o juiz, pela natureza deles, no tem. 6.3-espcies de prova pericial: a)-exame; b)-vistoria; c)-avaliao (artigo 420 do CPC). Consiste o exame na inspeo sobre coisas, pessoas ou documentos, para verificao de qualquer fato ou circunstncia que tenha interesse para a soluo do litgio. Vistoria a mesma inspeo, quando realizada sobre bens imveis. E avaliao ou arbitramento a apurao de valor, em dinheiro, de coisas, direitos ou obrigaes em litgio (Moacyr Amaral Santos, citado por Humberto Theodoro Jnior). 6.4-admissibilidade-a percia s admitida quando a prova do fato depender de conhecimento tcnico ou cientfico, ou seja, quando a demonstrao da veracidade do fato controvertido desafiar a anlise de um profissional detentor de conhecimento tcnico especfico que ultrapasse o conhecimento que se espera das pessoas comuns. S deferida se for necessria, til e praticvel, conforme se depreende do preceito consignado no pargrafo nico do artigo 420 do CPC, que assim dispe: O juiz indeferir a percia quando: I-a prova do fato no depender de conhecimento especial de tcnico; II-for desnecessria em vista de outras provas produzidas; III-a verificao for impraticvel. 6.5-o perito- pessoa de confiana do juiz e por ele nomeada para a produo da prova pericial quando a demonstrao da veracidade do fato controvertido depender do conhecimento tcnico ou cientfico de que ela portadora. Deve ser escolhido entre profissionais de nvel universitrio, devidamente inscritos no rgo de classe competente (artigo 145, 1, do CPC), e uma vez nomeado tido como assistente do juiz, ou seja, auxiliar do juiz na prova que depender de seu

conhecimento tcnico ou cientfico. O deferimento ou no do pedido de prova pericial ocorre na deciso de saneamento, oportunidade em que, uma vez deferido o pedido de realizao de percia, ocorrer tambm a nomeao do perito. 6.5.1-escusa, substituio e responsabilidade do perito-uma vez nomeado pelo juiz, o perito, aceitando o encargo, investe-se, independentemente de compromisso, em funo pblica e assume o dever de cumprir o ofcio, no prazo que lhe assina a lei, empregando toda a sua diligncia (art. 146). Permite o Cdigo, todavia, que o perito se escuse do encargo, desde que alegue motivo legtimo (art. 146, caput, in fine). A escusa deve ser apresentada dentro de cinco dias contados da intimao, ou do impedimento superveniente ao compromisso, sob pena de se reputar renunciado o direito de aleg-la (art. 146, pargrafo nico, e art. 423) (Humberto Theodoro Jnior). O perito pode escusar-se ou ser recusado, pelas partes, por impedimento ou suspeio (artigos 146 e artigo 138, III, do CPC). A escusa ser apresentada dentro de 5 (cinco) dias, contados da intimao ou do impedimento superveniente, sob pena de se reputar renunciado o direito a aleg-la (artigo 146, pargrafo nico, do CPC). No caso de impedimento ou de suspeio, a parte interessada dever argir o impedimento ou a suspeio, em petio fundamentada e devidamente instruda, na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos; o juiz mandar processar o incidente em separado e sem suspenso da causa, ouvindo o argido no prazo de 5 (cinco) dias, facultando a prova quando necessria e julgando o pedido (artigo 138, 1, do CPC). O juiz, aceitando a escusa ou julgando procedente a impugnao, nomear novo perito. O perito pode ser substitudo quando: I-carecer de conhecimento tcnico ou cientfico; II-sem motivo legtimo, deixar de cumprir o encargo no prazo que lhe foi assinado (artigo 424 do CPC). Aceitando o encargo, assume o perito o dever de cumprir a diligncia com zelo, podendo ser severamente responsabilizado na hiptese de prestar informaes inverdicas: arcar com os prejuzos sofridos pela parte, ficar inabilitado para a funo por dois anos, alm da aplicao de multa e comunicao entidade de classe no caso de no cumprimento do encargo, tudo sem prejuzo da sano na esfera criminal (art. 147) (Luiz Rodrigues Wambier). O perito que, por dolo ou culpa, prestar informaes inverdicas, responder pelos prejuzos que causar parte, ficar inabilitado, por 2 (dois) anos, a funcionar em outras percias e incorrer na sano que a lei penal estabelecer (artigo 147 do CPC). O perito pode ser substitudo quando: I-carecer de conhecimento tcnico ou cientfico; II-sem motivo legtimo, deixar de cumprir o encargo no prazo que lhe foi assinado (artigo 424 do CPC). No caso previsto no inciso II, o juiz comunicar a ocorrncia corporao profissional respectiva, podendo, ainda, impor multa ao perito, fixada tendo em vista o valor da causa e o possvel prejuzo decorrente do atraso no processo (artigo 424, pargrafo nico, do CPC). 6.5.2-honorrios do perito-a atividade do perito remunerada, cabendo s partes arcar com os honorrios periciais, conforme estabelece o artigo 33 do CPC: Cada parte pagar a remunerao do assistente tcnico que houver indicado; a do perito ser paga pela parte que houver requerido o exame, ou pelo autor, quando requerido por ambas as partes ou determinado de ofcio pelo juiz. 6.6-o assistente tcnico-o assistente tcnico auxiliar da parte, contratado em virtude da confiana que ela nele deposita, razo pela qual a ele no se aplicam as regras sobre impedimento ou suspeio. A sua misso acompanhar a realizao da percia e emitir um parecer a respeito do laudo pericial, concordando ou no com a concluso da percia. Incumbe s partes, dentro de 5 (cinco) dias, contados da intimao do despacho de nomeao do perito: I-indicar assistente tcnico; IIapresentar quesitos (artigo 421, 1, I e II, do CPC). 6.7-procedimento da prova pericial-as partes (autor e ru), na petio inicial e na contestao, devero manifestar suas intenes de produzirem prova pericial. Todavia, tais requerimentos de

produo de prova constituem protestos genricos, visto que ainda no se sabe quais os fatos que se tornaro controvertidos. Posteriormente, por ocasio das providncias preliminares, o juiz determinar que as partes especifiquem as provas que pretendem produzir, sendo essa a ocasio para manifestar a inteno de produzir prova pericial, indicando-lhe a natureza e a razo pela qual indispensvel. Se o requerimento no for formulado nesse momento, haver precluso, o que no impedir o juiz, se entender necessrio, de determinar a produo da prova de ofcio (Misael Montenegro Filho). O deferimento ou no do pedido de produo de prova pericial ocorre na deciso de saneamento, oportunidade em que, deferida a produo da sobredita prova, o juiz nomear o perito, fixar o prazo para a entrega do laudo e determinar a intimao das partes para indicar assistente tcnico e apresentar quesitos (artigo 421 do CPC). 6.8-laudo pericial-o perito apresentar o laudo em cartrio, no prazo fixado pelo juiz, pelo menos 20 (vinte) dias, antes da audincia de instruo e julgamento (artigo 433 do CPC). O laudo se compe de uma parte expositiva, onde o perito descreve o objeto da percia e os procedimentos que adotou, e uma parte conclusiva, onde responde aos quesitos. Conquanto seja opinativo, o laudo no pode conter conceitos jurdicos, porque a isso a prova no se presta. No cabe ao perito dizer, por exemplo, se a parte agiu ou no com culpa, devendo ficar adstrito aos elementos integrantes do fato, e no de suas conseqncias jurdicas. O perito no pode assumir a funo que compete ao juiz. O laudo pode (e deve) vir acompanhado de desenhos, plantas, fotografias e tudo o mais que servir para acrescer ao esclarecimento (Luiz Rodrigues Wambier). 6.8.1-parecer do assistente tcnico-os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de 10 (dez) dias, aps intimadas as partes da apresentao do laudo (artigo 433, pargrafo nico, do CPC), concordando ou no com a concluso da percia apresentada no laudo pericial. 6.8.2-pedido de esclarecimento sobre a percia-a parte, que desejar esclarecimento do perito e do assistente tcnico, requerer ao juiz que mande intim-lo a comparecer audincia, formulando desde de logo as perguntas, sob forma de quesitos. O perito e o assistente tcnico s estaro obrigados a prestar os esclarecimentos a que se refere este artigo, quando intimados 5 (cinco) dias antes da audincia (artigo 435, pargrafo nico, do CPC). 6.9-fora probante da percia-o juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos (artigo 436 do CPC). O dispositivo em questo demonstra de forma inequvoca o acolhimento, pelo ordenamento jurdico ptrio, do princpio do livre convencimento motivado. A prova pericial, conquanto possa trazer esclarecimentos importantes sobre os fatos, no tem valor absoluto, no se sobrepe a outras provas, devendo o juiz dar-lhe o valor que entenda merecer (Marcus Vinicius Rios Gonalves). 6.10-nova percia-o juiz poder determinar, de ofcio ou a requerimento da parte, a realizao de nova percia, quando a matria no lhe parecer suficientemente esclarecida. A segunda percia tem por objeto os mesmos fatos sobre que recaiu a primeira e destina-se a corrigir eventual omisso ou inexatido dos resultados a que esta conduziu. A segunda percia no substitui a primeira, cabendo ao juiz apreciar livremente o valor de uma e outra (artigos 437, 438, 439, pargrafo nico, do CPC). 7-inspeo judicial (artigos 440/443): 7.1-introduo-a inspeo judicial consiste no exame, feito direta e pessoalmente pelo juiz, em pessoas ou coisas, a fim de esclarecer fatos que interessam causa. H controvrsia doutrinria

sobre a sua natureza jurdica e se pode ser qualificada como meio de prova. Prevalecendo o entendimento de que sim, mas de que se trata de um meio especial, porque o juiz no se vale de intermedirios, pessoas ou coisas, para conhecer os fatos, realizando-a direta e pessoalmente. Ao realizar a inspeo direta, o juiz poder ser assistido de um ou mais peritos (artigo 441 do CPC). 7.2-conceito-inspeo judicial a percepo sensorial direta do juiz, a fim de se esclarecer quanto a fato, sobre qualidades ou circunstncias corpreas de pessoas ou coisas (Moacyr Amaral Santos). o meio de prova pelo qual o juiz, direta e pessoalmente, examina pessoas, lugares ou coisas a fim de esclarecer fatos que interessam soluo da demanda. 7.3-objeto-o objeto da inspeo pode ser: a) pessoas: podem ser partes ou no do processo, desde que haja necessidade de verificar seu estado de sade, suas condies de vida etc.; b) coisas: mveis ou imveis e mesmo documentos de arquivos, de onde no possam ser retirados; c) lugares: quando, por exemplo, houver convenincia de se conhecer detalhes de uma via pblica onde se deu um acidente ou outro acontecimento relevante para a soluo da causa (Humberto Theodoro Jnior). 7.4-procedimento-a inspeo judicial pode ocorrer em qualquer fase procedimental, sempre antes da sentena. Tanto pode ser requerida j na fase postulatria (quando a parte desde logo intuir que sua prova no ser totalmente esclarecedora) como aps o encerramento da fase instrutria (quando tal insuficincia ficar patente), bem como ser decretada de ofcio (na eventualidade de o prprio juiz perceber que restaram dvidas passveis de serem afastadas mediante a observao pessoal). Em qualquer hiptese, h de ser designada data para sua realizao, com a necessria intimao das partes e seus procuradores, assegurando-se assim o contraditrio (Luiz Rodrigues Wambier). A inspeo da pessoa ou coisa pode ocorrer em juzo, no prprio local de trabalho do juiz, em audincia, com prvia intimao das partes, porm, por vezes, isto se torna impossvel ou difcil, caso em que o juiz ir no local onde se encontra a pessoa ou coisa, fazendo-o quando: I-julgar necessrio para a melhor verificao ou interpretao dos fatos que deva observar; II-a coisa no puder ser apresentada em juzo, sem considerveis despesas ou graves dificuldades; III-determinar a reconstituio dos fatos (artigo 442 do CPC). 7.5-presena das partes-as partes tm sempre direito a assistir inspeo, prestando esclarecimentos e fazendo observaes que reputem de interesse para a causa (artigo 442, pargrafo nico, do CPC). 7.6-documentao-concluda a diligncia, o juiz mandar lavrar auto circunstanciado, mencionando nele tudo quanto for til ao julgamento da causa. O auto poder ser instrudo com desenho, grfico ou fotografia (artigo 443, pargrafo nico, do CPC). 1-AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO: 1.1-conceito- ato solene, revestido de publicidade, substancial ao processo, que se realiza sob a presidncia do juiz e que se presta instruo, discusso e deciso da causa (Eliezer Rosa). 1.2-princpios que informam a audincia no procedimento oral, a audincia o ponto culminante. Nela o juiz entra em contato com as provas, ouve o debate final das partes e profere a sentena que pe fim ao litgio. A audincia em questo informada pelos seguintes princpios: 1.2.1-princpio da concentrao da causa traduz-se no fato de que na audincia se concentram as provas de natureza oral e, oralmente, se completam outras provas, discute-se e profere o julgamento da causa. 1.2.2-princpio da imediatidade consiste em que o juiz, na audincia, entra em contato direto com as partes e seus advogados, com as testemunhas e peritos, aos quais ouve

pessoalmente. Essa interatividade entre os declinados atores (juiz, advogados, partes, testemunhas e peritos), certamente, robustecer o conjunto probatrio e, conseqentemente, contribuir sobremodo para a formao do convencimento do magistrado. 1.2.3-princpio da oralidade traduz-se no fato de que os depoimentos das partes e das testemunhas so orais; orais as informaes e esclarecimentos dos peritos; orais (via de regra) os debates das partes e, bem assim, como de regra, o julgamento da causa. 1.2.4-princpio da identidade fsica do juiz consiste em que o mesmo juiz que houver concludo audincia dever proferir a sentena. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, caso em que passar os autos ao seu sucessor. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas (artigo 132, pargrafo nico, do CPC). Esse princpio foi adotado, pelo ordenamento jurdico brasileiro, com abrandamento, visto que na sua pureza originria significava que o juiz que iniciasse o processo estava a ele vinculado at a sentena. 1.3-caractersticas da audincia as caractersticas da audincia de instruo e julgamento so: publicidade, solenidade, essencialidade, presidncia do juiz, finalidade, complexa e concentrada de instruo, discusso e deciso da causa, e unidade e continuidade. 1.3.1-publicidade a audincia um ato processual, logo, alcanada pelo princpio da publicidade que norteia a prtica dos atos processuais (artigo 155 do CPC). Assim, os trabalhos da audincia podem ser assistidos por qualquer pessoa, visto que a sesso deve ser realizada com as portas abertas. Todavia, realizar-se- a portas fechadas nos casos em que o exigir o interesse pblico, ou disserem respeito a casamento, filiao, separao de corpos, alimentos e guarda de menores, correndo, desse modo, em segredo. 1.3.2-solenidade a solenidade da audincia de instruo e julgamento, como todo formalismo exigido pela atividade judiciria, tem por objetivo assegurar a observncia de princpios indispensveis prpria eficincia e eficcia do ato processual. 1.3.3-essencialidade traduz-se no fato de que ela, havendo necessidade de produo de prova oral ou de esclarecimentos de peritos e assistentes tcnicos, indispensvel. Assim, a sua essencialidade est ligada necessidade de produo de prova oral. 1.3.4-presidncia do juiz consiste no fato de que somente ao juiz compete a direo dos trabalhos e a colheita das provas, durante os depoimentos de partes, peritos e testemunhas, no podem os advogados intervir ou apartear sem licena do magistrado. Compete ao juiz, em especial: I-dirigir os trabalhos da audincia; II-proceder direta e pessoalmente colheita das provas; III-exortar os advogados e o rgo do Ministrio Pblico a que discutam a causa com elevao e urbanidade (artigo 446, pargrafo nico, do CPC). O juiz, durante a audincia, tambm exerce o poder de polcia, conforme preceitua o artigo 445, I, II, III, do CPC. 1.3.5-finalidade, complexa e concentrada de instruo, discusso e deciso da causatraduz-se no fato de que nela o juiz entra em contato direto com as provas, ouve o debate final das partes e profere a sentena que pe termo ao litgio. 1.3.6-unidade e continuidade a audincia sempre considerada una e contnua e, se no for possvel concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento, o juiz marcar o seu prosseguimento para dia prximo (artigo 455 do CPC). Una, na expresso do Cdigo, quer dizer que, embora fracionada em mais de uma sesso, a audincia tratada como uma unidade, um todo. H, assim, uma continuidade entre os atos fracionados, e no uma

multiplicidade de audincias, quando no possvel iniciar e encerrar os trabalhos numa s sesso (Humberto Theodoro Jnior). 1.4-atos que antecedem a audincia (atos preparatrios) consistem na designao de data e horrio para a audincia; na intimao das partes e outras pessoas que devem participar; na apresentao do rol de testemunhas em cartrio; e no prego das partes e advogados na sua abertura. O primeiro ato preparatrio da audincia a sua designao que ocorre na deciso de saneamento. O Juiz, ao designar a data da audincia, ordenar, quando necessrio, que a ela compaream as partes e as testemunhas, cujos depoimentos hajam sido deferidos. O depoimento pessoal da parte dever ser precedido de intimao para prest-lo, sob pena de confesso (artigo 343, 1, CPC). O rol de testemunhas dever ser apresentado de acordo com o preceito contido nos artigos 407/408 do CPC. Se a parte desejar esclarecimentos do perito e dos assistentes tcnicos ter de formular quesitos e promover suas respectivas intimaes, pelo menos cinco dias antes da audincia (artigo 435, pargrafo nico, do CPC). Quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado, o juiz, de ofcio, determinar o comparecimento das partes ao incio da audincia de instruo e julgamento (artigo 447 do CPC). Tambm nas causas relativas famlia, nos casos e para os fins em que a lei consente a transao, as partes sero convocadas para o incio da audincia. O prego consiste no anncio realizado pelo oficial de justia ou pelo porteiro do auditrio forense, de viva voz, convocando aqueles que devam participar da audincia. 1.5-fases da audincia as fases compreendidas na audincia de instruo so: a)-atos de tentativa de conciliao tentar a conciliao tentar a consecuo de um acordo entre as partes, compondo total ou parcialmente a lide. O CPC assevera que antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes. Chegando a acordo, o juiz mandar tom-lo por termo. O termo de conciliao, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, ter valor de sentena (artigos 448/449 do CPC). O juiz, ao abrir a audincia, verbalmente, e sem prejulgar a demanda, provocar os litigantes a procurarem uma composio amigvel para suas divergncias. O acordo, caso entabulado, ser homologado por sentena. O juiz, frustrada a conciliao, passar instruo da causa; b)-atos de instruo aberta a audincia, frustrada que tenha sido a tentativa de conciliao, o juiz, depois de resolvidas as questes processuais porventura surgidas, passar instruo probatria, comeando, por fixar, ouvidas as partes, os pontos controvertidos sobre que incidir a prova (artigo 451 do CPC). As provas sero colhidas obedecendo a seguinte ordem (artigo 452 do CPC): I)-o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimentos, requeridos no prazo e na forma do artigo 435; II)-o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru; III)-finalmente, sero inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru; c)-atos de julgamento concluda a instruo probatria, seguem-se os debates orais, por meio dos quais os advogados sustentaro as razes das partes que representam. O CPC preceitua que finda a instruo, o juiz dar a palavra ao advogado do autor e ao do ru, bem como ao rgo do Ministrio Pblico, sucessivamente, pelo prazo de 20 (vinte) minutos para cada um, prorrogvel por 10 (dez), a critrio do juiz (artigo 454 do CPC). Quanto ao Ministrio Pblico preciso distinguir se funciona como parte ou como fiscal da lei: no primeiro caso, falar como autor, ou ru; no segundo, aps as partes. Havendo litisconsorte ou terceiro, o prazo, que formar com a prorrogao um s todo, dividir-se- entre os do mesmo grupo, se no convencionarem de modo diverso (artigo 454, 1, do CPC). No caso de oposio, o opoente sustentar as suas razes em primeiro lugar, seguindo-lhes os opostos, cada qual pelo prazo de 20 (vinte) minutos (artigo 454, 2, do

CPC). Quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito, o debate oral poder ser substitudo por memoriais, caso em que o juiz designar dia e hora para o seu oferecimento (artigo 454, 3, do CPC). Encerrado o debate ou oferecidos os memoriais, o juiz proferir a sentena desde logo ou no prazo de 10 (dez) dias (artigo 456 do CPC). 1.6-lugar e horrio da audincia as audincias realizar-se-o na sede do juzo, ou, excepcionalmente, no local em que o juiz designar (artigo 176 do CPC). Desse modo, excepcionalmente, o lugar designado poder ser a residncia da parte, ou testemunha, ou o hospital em que se encontrar, quando impossibilitada de locomover-se. A audincia, como ato processual que , realizar-se- nos dias teis das 6 (seis) s 20 (vinte) horas (artigo 172 do CPC). Como regra, no dever prolongar-se alm das vinte horas. Se a essa altura os trabalhos no estiverem concludos, designar o juiz dia prximo para o seu prosseguimento. Entretanto, no se interromper o depoimento da parte ou de testemunha, assim como a exposio e os esclarecimentos de perito. Tambm, iniciado o debate oral, este no poder ser suspenso. 1.7-adiamento da audincia-o artigo 453 do CPC assinala que a audincia poder ser adiada: I)-por conveno das partes, caso em que s ser admissvel uma vez; II)-se no puderem comparecer, por motivo justificado, o perito, as partes, as testemunhas ou os advogados. Incumbe ao advogado provar o impedimento at a abertura da audincia; no o fazendo, o juiz proceder instruo (artigo 453, 1, do CPC). Pode ser dispensada pelo juiz a produo das provas requeridas pela parte cujo advogado no compareceu audincia (artigo 453, 2, do CPC). Quem der causa ao adiamento responder pelas despesas acrescidas (artigo 453, 3, do CPC). 1.8)-documentao da audincia todos atos realizados na audincia sero documentados em livro prprio e nos autos. O escrivo lavrar, sob ditado do juiz, termo que conter, em resumo, o ocorrido na audincia, bem como, por extenso, os despachos e a sentena, se esta for proferida no ato (artigo 457 do CPC). Quando o termo for datilografado, o juiz rubricar as folhas, ordenando que sejam encadernadas em volume prprio (artigo 457, 1, do CPC). Subscrevero o termo o juiz, os advogados, o rgo do Ministrio Pblico e o escrivo. O escrivo trasladar para os autos cpia autntica do termo de audincia (artigo 453, 2 e 3, do CPC). 1-SENTENA: 1.1-introduo-a Lei 11.232/2005, em seu artigo 1, deu nova redao ao artigo 162, 1, do CPC, cuja redao era: Sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. A nova redao : Sentena o ato do juiz que implica algumas das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. A modificao do enunciado do sobredito dispositivo no retira da sentena a qualidade de extinguir o processo com resoluo do mrito ou sem resoluo do mrito, conforme dispem os artigos 267 e 269 do CPC, com a nova redao que lhes conferiu a declinada Lei. O Cdigo, conforme restou evidenciado, considera a fora de extinguir o processo como o trao distintivo da sentena, porm, na verdade, a relao processual nunca se encerra com a simples prolao da sentena. Isto s ocorre quando o pronunciamento judicial se torna irrecorrvel (coisa julgada formal). Com a sentena o que finda a funo do rgo jurisdicional perante o qual tramitava o processo (artigo 463 CPC). 1.2-conceito sentena, luz do CPC, o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa (artigo 162, 1, 267 e 269, do CPC). o provimento judicial que pe termo ao ofcio de julgar do magistrado, resolvendo ou no o objeto do processo (Alexandre Freitas Cmara).

1.3-classificao das sentenas as sentenas, luz do dispositivo legal acima transcrito, pode ser: a)-terminativas so aquelas que pem fim ao processo sem enfrentar o mrito, ou seja, sem resolver a lide (no decide sobre o pedido e sim sobre o processo). So as que correspondem s situaes de extino alinhadas no artigo 267 do CPC; b)-definitivas so aquelas que pem fim ao processo decidindo o mrito da demanda, no todo ou em parte, isto , so aquelas que encerram a relao processual julgando procedente ou improcedente o pedido, total ou parcialmente. So as que correspondem s situaes de extino delineadas no artigo 269 do CPC. A sentena (definitiva ou terminativa) desafia recurso de apelao. 1.4-natureza da sentena definitiva-a sentena definitiva a que d soluo lide deduzida em juzo, decidindo o mrito da causa, ou seja, a que exaure a instncia ou o primeiro grau de jurisdio. Doutrinariamente, discute-se sobre se seria a sentena definitiva um ato apenas de inteligncia do juiz ( ato lgico), ou um ato de inteligncia e de vontade. Predominando o entendimento de que ela um ato de inteligncia e de vontade. ato de inteligncia na medida em que um ato lgico, visto que contm um silogismo: premissa maior a lei; premissa menor os fatos; concluso-a procedncia ou improcedncia do pedido. ato de vontade na medida em que sempre conclui com uma ordem, uma deciso, um comando. A sentena, inexistente o elemento vontade, no teria fora obrigatria. 1.5-funo da sentena definitiva o comando, que qualifica a sentena, tem por finalidade compor a lide. Ele traduz a vontade da lei, o imperativo da lei, na sua aplicao espcie decidida. Por ele se declara a vontade da lei reguladora do caso concreto. O direito, preexistente, se manifesta, se concretiza com a declarao jurisdicional (Moacyr Amaral Santos). Uma corrente doutrinria (BULOW, STAMMELER, GENY) sustenta que, em determinadas situaes, isto , lacuna da lei, omisso da lei, ou quando o juiz est autorizado a decidir por eqidade, a sentena criadora do direito. Todavia, o entendimento predominante que, mesmo nas situaes acima descritas, a funo da sentena continua sendo declaratria. 1.6-funo da sentena terminativa-a funo da sentena terminativa exclusivamente encerrar a relao processual, em razo de sua imprestabilidade para o objetivo regular do processo. A deliberao judicial permanece to-somente na seara formal, e o magistrado no pode manifestar, nem mesmo a ttulo ilustrativo, sobre o mrito da demanda. 1.7-requisitos da sentena os requisitos da sentena, consoante o artigo 458 CPC, so: 1o relatrio; 2-os fundamentos; e 3-o dispositivo. 1.7.1-relatrio- a parte introdutria da sentena na qual se faz o histrico do processo. a exposio, que o juiz faz, de todos os fatos e razes de direito que as partes alegaram, e da histria relevante do processo (Pontes de Miranda). Deve conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo (artigo 458, I, CPC). O relatrio pea de singular importncia, visto que atravs dele que o juiz delimita a seara do pedido e a rea das controvrsias e questes que necessitar resolver. A funo do juiz resolver a lide nos termos em que foi deduzida em juzo, visto que, conforme ensina Humberto Theodoro Jnior, so defesos os julgamentos extra petita (matria estranha litis contestatio); ultra petita (mais do que o pedido) e citra petita (julgamento sem apreciar todo pedido). A propsito o artigo 460 do CPC. Todavia, est proibio no impede o juiz de levar em conta na sentena fato superveniente propositura da ao desde que o fato novo tenha influncia no julgamento da lide (artigo 462 CPC). A falta de relatrio redunda em

nulidade da sentena, posto que, segundo o artigo 458, I, do CPC, ele um requisito essencial. 1.7.2-motivao (fundamentos)- o momento em que o juiz dar as razes do seu convencimento que, embora sendo livre, no pode deixar de ser motivado (artigo 131 do CPC). a oportunidade em que o magistrado expe os fundamentos de fato e de direito que aliceram sua convico. O professor Moacyr Amaral Santos, ao tratar da motivao da sentena assim leciona: com exposio das mais variadas operaes lgicas desenvolvidas no exame dos fatos e do direito, o juiz oferece os motivos da deciso, os quais emergem da discusso dos fatores conducentes formao da convico. na anlise das questes de fato ou de direito que se examinam as questes preliminares, ou prejudiciais, ou seja, aquelas que devem ser resolvidas antes da apreciao do mrito, sejam de ordem processual ou de ordem material. A falta de motivao enseja a nulidade da sentena, posto que, segundo o artigo 458, II, do CPC, ela um requisito essencial. O artigo 93, IX, CF, sobre o tema em questo, assim dispe: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes. 1.7.3-dispositivo- o derradeiro estgio da sentena, isto , a parte final da sentena. Nele se contm a deciso da causa. Sentena sem dispositivo ato inexistente. O juiz poder, no dispositivo, conforme o caso, anular o processo, declarar sua extino, julgar o autor carecedor da ao, ou julgar o pedido procedente ou improcedente. O juiz, na sentena definitiva, acolher ou rejeitar, no todo ou em parte, o pedido do autor (artigo 459 do CPC). sobre esta poro do ato jurisdicional que se formar, nos processos contenciosos, a coisa julgada material (artigos 467/468 CPC). O dispositivo, quanto forma, pode ser: a)direto- aquele que decide diretamente, exprimindo o juiz, com suas palavras, a deciso; exemplo: condeno o ru a pagar a importncia X; b)-indireto- aquele em que o juiz se limita a referir-se ao pedido, declarando-o procedente ou improcedente. 1.7.4-requisitos das sentenas terminativas-sentenas terminativas so aquelas que pe fim ao processo, sem julgamento do mrito. Decidem apenas quanto ao processo, extinguindo. Essas sentenas no exigem a solenidade das definitivas, sero proferidas em forma concisa, conforme dispe o artigo 459, segunda parte, do CPC. Assim, o relatrio ser breve; a fundamentao de fato e de direito, quanto ao mrito, ser dispensada e substituda pela fundamentao, tambm sucinta, da causa que leva a declarar extinto o processo; o dispositivo consistir nessa declarao e na condenao do vencido nas despesas processuais e honorrios advocatcios (Moacyr Amaral Santos). 1.8-condies formais da sentena: a)-clareza-a sentena deve ser clara, visto que ter de ser inteligvel e insuscetvel de interpretaes ambguas ou equvocas, assim, na elaborao da sentena recomenda-se linguagem simples. A sentena, se no inteligvel, por absoluta falta de clareza, ineficaz. Todavia, poder ser esclarecida por meio de embargos de declarao quando obscura, ou mesmo contraditria, permitindo interpretaes ambguas ou equvocas; b)-preciso-a sentena deve ser precisa, ou seja, certa e limitada. Sentena precisa aquela que respeita os limites do pedido (artigos 128 e 460 do CPC). 1.9-princpio da demanda e princpio da congruncia-o primeiro repousa na exigncia de imparcialidade do juiz, que seria comprometida caso pudesse a autoridade judiciria agir por iniciativa prpria na abertura do processo (NE PROCEDAT IUDEX EX OFFICIO), assim, o pedido formulado pelo autor na pea inicial condio sem a qual o exerccio da jurisdio no se legitima (artigo 2 do CPC); o segundo, princpio da congruncia, traduz-

se no fato de que o pedido a condio e o limite da jurisdio (artigos 128 e 460 do CPC). Dessa forma, a sentena, como resposta ao pedido, no pode ficar abaixo das questes por ele suscitadas (deciso citra petita), nem situar fora delas (deciso extra petita), nem ir alm delas (deciso ultra petita). Com efeito, defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado (artigo 460 do CPC). 1.10-fatos supervenientes propositura da ao-a proibio de mudar o pedido ou a causa de pedir (artigo 264) e a que impede o juiz de proferir sentena fora dos limites delineados no pedido (artigos 128 e 460 do CPC), no excluem a possibilidade de levar em conta, o juiz, fato superveniente propositura da ao. Com efeito, o artigo 462 do CPC assim dispe: se depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte no momento de proferir a sentena. Requisitos para que o juiz possa levar em considerao tais fatos: a)-que tenham ocorrido depois da propositura da ao; e b)-que influam no julgamento da lide. 1.11-publicao da sentena-quando proferida em audincia, a publicao consiste na leitura da sentena (artigo 242, 1, do CPC). A publicao, inexistindo audincia, ser feita em cartrio, pelo escrivo, seguindo-se a intimao usual das partes (artigo 242, 2, do CPC). Tambm quando as partes, por seus representantes processuais, no forem intimadas da audincia de publicao da sentena, sua intimao ficar dependendo das providncias normais do escrivo para a realizao da intimao (artigo 242, 2, do CPC). 1.11.1-efeitos da publicao da sentena da publicao (artigo 463 do CPC) decorrem a publicidade da sentena e a fixao de seu teor, tornando-a irretratvel. 1.11.2-correo e integrao da sentena ao princpio da invariabilidade da sentena pelo mesmo rgo jurisdicional que a proferiu, que se traduz no efeito processual da publicao da sentena, a lei abre duas excees, admitindo sua alterao nos seguintes casos: a)-a primeira diz respeito s inexatides materiais e erros de clculo, vcios perceptveis primeira vista e sem necessidade de maior exame, tornando evidente que o texto da deciso no traduziu a vontade do julgador. A correo do erro poder ser feita a requerimento da parte, ou, de ofcio, pelo juiz (artigo 463, I, do CPC); b)-a segunda hiptese a dos embargos declaratrios, que so uma espcie de recurso encaminhado ao prprio prolator da sentena. So cabveis embargos declaratrios (artigo 535 do CPC): 1quando h na sentena obscuridade, ou contradio; b-quando for omitido ponto sobre que devia pronunciar-se a sentena. Acolhidos os embargos, o juiz profere nova sentena, que complementa a primitiva. Todavia, no se destina a modificar o mrito da deciso, mas apenas clare-lo, afastando os vcios da falta de clareza e impreciso. 1.12-classificao das sentenas de mrito as sentenas, quanto ao provimento jurisdicional concedido, classificam-se em: a)-sentenas declaratrias so aquelas que declaram a certeza da existncia ou da inexistncia da relao jurdica, ou da autenticidade ou falsidade de documento (artigo 4 do CPC). O rgo jurisdicional, na sentena declaratria, verificando a vontade concreta da lei, apenas certifica a existncia do direito, e o faz sem o fim de preparar a consecuo de qualquer bem, a no ser a certeza jurdica; b)sentenas condenatrias so aquelas que condena o devedor a uma prestao de dar, fazer ou no fazer, conferindo ao vencedor um ttulo executivo apto a instaurar a fase de execuo, caso o vencido no cumpra a obrigao a que foi condenado; c)-sentenas constitutivas so aquelas que criam, modificam ou extinguem um estado ou relao jurdica. O seu efeito opera instantaneamente, dentro do prprio processo de cognio, de

modo a no comportar ulterior execuo da sentena. A simples existncia da sentena constitutiva gera a modificao do estado jurdico existente (a sentena que decreta a separao dos cnjuges). 1.12.1-sentenas executivas (lato sensu) e mandamentais inclina-se a doutrina no sentido de incluir ao lado das trs espcies de sentenas linhas atrs mencionadas, ou seja, condenatrias, declaratrias e constitutivas, oriundas da tradicional classificao, mais duas espcies de sentenas, isto : a)-sentenas mandamentais so aquelas em que o juiz, ao sentenciar, ordena ainda que se cumpra alguma coisa (exemplos: mandado de segurana que manda cancelar dbito fiscal, determina o cancelamento de dbito fiscal). So aquelas que tm por fim obter, como eficcia preponderante, que o juiz emita uma ordem a ser observada pelo demandado, em vez de limitar-se a conden-lo a fazer ou no fazer alguma coisa (Ovdio Baptista da Silva, citado por Alexandre Freitas Cmara); b)-sentenas executivas lato sensu as sentenas executivas lato sensu, por seu turno, contm, alm da autorizao para executar (tal como ocorre na sentena condenatria), aptido intrnseca para levar efetiva satisfao do credor, independentemente do processo de execuo (Luiz Rodrigues Wambier). Exemplo: sentena que determina o despejo, a imisso na posse. Elas so de natureza condenatria, entretanto, no necessrio, para o cumprimento de seu comando, desencadear um processo autnomo de execuo. 1.13-classificao da sentena quanto sua eficcia-a sentena, quanto eficcia, pode ser: a)-vlida a sentena que no padece de vcio que a torne nula, podendo gerar seus regulares efeitos; b)-nula sentena proferida num processo onde no foram observados os pressupostos de sua constituio ou de seu desenvolvimento vlido, ou ainda aquela que carece de relatrio ou de fundamentao; c)-inexistente- aquela sentena que no existe, porque nenhuma (exemplos: sentena que no contempla a assinatura do juiz, proferida sem processo, ou por quem no era juiz). 1.14-rejeio liminar de aes que afrontem decises proferidas em casos idnticosquando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. Se o autor apelar, facultado ao juiz, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso (artigo 285-A, 1 e 2, do CPC, introduzido pela Lei n 11.277/2006). O dispositivo perfeitamente aplicvel, estando em consonncia com os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, j que se trata de mera antecipao de julgamento, de influncia, na relao processual, de imediato, sobre o autor, mas a ele permitindo-se o prosseguimento do feito atravs de recurso. Para o ru, por outro lado, a improcedncia s lhe traz benefcio e o contraditrio e a amplitude de sua defesa, no caso de recurso, ficam resguardados, sem nenhum prejuzo processual (Ernane Fidlis dos Santos). Sobre a matria em questo oportuno o magistrio de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, vazado nos seguintes termos: De qualquer forma, o novo instituto constitui importante arma para a racionalizao do servio jurisdicional. racional que o processo que objetiva deciso acerca de matria de direito sobre a qual o juiz j firmou posio em processo anterior seja desde logo encerrado, evitando gasto de energia para a obteno de deciso a respeito de caso idntico ao j solucionado. O processo repetitivo constituiria formalismo desnecessrio, pois tramitaria somente para autorizar o juiz a expedir a deciso cujo contedo foi definido no primeiro processo.

1.15-efeitos da sentena-a sentena, luz da lio do professor Luiz Rodrigues Wambier, contempla efeitos principais, anexos e secundrios: a)-efeitos principais da sentena so aqueles que advm da sentena considerada como ato jurdico, ou seja, emergem do comando alinhado no seu dispositivo, dentre eles, no caso de sentena de mrito, est a condenao, a declarao ou a constituio, e, em se tratando de sentena terminativa, a extino do processo sem apreciao do mrito; b)-efeitos anexos da sentena so aqueles atribudos pela prpria lei para determinadas espcies de sentena, atuando em decorrncia da prpria lei e independentemente de estarem contemplados no contedo do provimento. Exemplos: a hipoteca judicial, no caso de sentena condenatria (artigo 466 do CPC); a dissoluo da comunho de bens, no caso de sentena de separao judicial (artigo 1.575 do CC) etc; c)-efeitos secundrios da sentena so aqueles que independem de pedido da parte, entretanto, precisam estar contemplados na sentena para que se produzam (exemplos: condenao em honorrios; condenao por litigncia de m-f). 1.16-tutela especfica-a tutela especfica, no caso de obrigao contratual, aquela que confere ao autor o adimplemento da obrigao no cumprida. O Cdigo de Processo Civil cuida da tutela especfica referente s obrigaes de fazer ou de no fazer (artigo 461) e obrigao de entrega de coisa certa (artigo 461-A). 1.16.1-tutela especfica nas obrigaes de fazer ou de no fazer nas obrigaes de fazer, denominadas positivas, existem as fungveis, ou seja, aquelas que podem ser executadas por outrem, e as infungveis, isto , aquelas que s podem ser cumpridas por determinada pessoa (intuito personae). J a obrigao de no fazer, denominada negativa, so aquelas que exigem uma postura negativa do devedor, um no fazer, e o inadimplemento s ocorre quando se pratica o ato que no devia. No caso de inadimplemento das obrigaes de fazer ou de no fazer, a obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica prevista no artigo 461 do CPC, que assim dispe: Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Assim, se no for requerida pelo autor a converso da obrigao em perdas e danos, busca-se, com base no declinado dispositivo legal, o cumprimento da obrigao inadimplida, podendo, para tanto, o juiz, na deciso de antecipao dos efeitos da tutela ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito, bem como determinar outras medidas, se cabveis, como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva (artigo 461, 4 e 5, do CPC). As medidas necessrias para a efetivao da tutela especfica ou obteno do resultado prtico equivalente, dentre elas a multa (astreinte), so elementos coercitivos para induzir o devedor a cumprir a prestao devida. O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva (artigo 461, 6, do CPC). Todavia, no caso de impossibilidade de efetivao da tutela especfica, a obrigao se converter em perdas e danos. 1.16.2-tutela especfica nas obrigaes de entrega de coisa na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao (artigo 461-A, do CPC). Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo

fixado pelo juiz (artigo 461-A, 1, do CPC). No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandados de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel (artigo 461-A, 2, do CPC). Aplicam-se, na ao para a entrega de coisa, as regras referentes ao de cumprimento de obrigao de fazer ou de no fazer, previstas no artigo 461, 1 a 6, do CPC (item anterior). Porm, no caso de impossibilidade de efetivao da tutela especfica, a obrigao se converter em perdas e danos. 1.17-tutela na obrigao de emisso de declarao de vontade-condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida (artigo 466-A do CPC, introduzido pela Lei n 11.232/2005). Assim, decorre da norma jurdica, o efeito atribudo a sentena de substituir a declarao de vontade no emitida, e no de comando includo no dispositivo da sentena pelo juiz. Como a prpria sentena produz o efeito pretendido pelo autor da ao, no h espao para intimar-se o ru para cumprir a sentena, ou para a fixao de medidas coercitivas, tal como as estabelecidas no art. 461 do CPC (Luiz Rodrigues Wambier, Tereza Arruda Alvim Wambier, Jos Miguel Garcia Medina). 1.18-tutela na obrigao de concluir contrato-se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado (artigo 466-B do CPC, introduzido pela Lei n 11.232/2005). No ser possvel, todavia, se houver no ttulo clusula que a exclua (exemplo: clusula de arrependimento). 1.19-tutela no contrato de transferncia de propriedade ou de outro direito tratandose de contrato que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ao no ser acolhida se a parte que a intentou no cumprir a sua prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda no exigvel (artigo 466-C do CPC, introduzido pela Lei n 11.232/2005). O dispositivo legal ora examinado afirma a regra da exceptio non adimpleti contractus, segundo a qual aquele que deve cumprir a obrigao em primeiro lugar no pode exigir o cumprimento da obrigao do outro, se no provar ter cumprido a sua. O requisito no tem aplicao nos casos em que o autor deve cumprir a prestao que lhe incumbe depois do cumprimento da obrigao pelo ru (Luiz Rodrigues Wambier, Tereza Arruda Alvim Wambier, Jos Miguel Garcia Medina). 2-COISA JULGADA: 2.1-introduo-a qualidade especial do julgado (imutabilidade de seu contedo e de seus efeitos), consubstanciada na coisa julgada material, revela a inegvel necessidade social, reconhecida pelo Estado, de evitar a perpetuao dos litgios, em favor da segurana que os negcios jurdicos reclamam da ordem jurdica. 2.2-conceito denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio (artigo 467 do CPC). 2.3-espcies de coisa julgada-existem duas espcies de coisa julgada, ou seja: a)-coisa julgada formal consiste no fenmeno da imutabilidade da sentena pela precluso dos prazos para recursos. a imutabilidade da sentena dentro do processo em que foi proferida pela impossibilidade da interposio de recurso; b)-coisa julgada material consiste no fenmeno que impede o reexame da sentena no mesmo processo ou em outro processo, em virtude da impossibilidade da interposio de recurso. Do fato da precluso de todos os recursos, verifica-se a coisa julgada formal, que consiste na imutabilidade da

sentena, e, como conseqncia, a coisa julgada material, que consiste na imutabilidade dos efeitos da sentena. Dessa forma, coisa julgada consiste na imutabilidade da sentena como ato (coisa julgada formal) e na imutabilidade dos efeitos que produz (coisa julgada material). So, portanto, degraus do mesmo fenmeno. Coisa julgada: 1)-formalimutabilidade da sentena dentro do mesmo processo; 2)-material-imutabilidade da sentena e de seus efeitos dentro do mesmo processo ou fora dele. Somente as sentenas definitivas so acobertadas pelo manto da coisa julgada material. 2.4-relevncia da coisa julgada material-a coisa julgada material um fenmeno to relevante para o nosso ordenamento jurdico que ganhou enfoque constitucional, visto que o artigo 5, XXXVI, da CF dispe: a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. No mesmo sentido o preceito contido no artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Assim, a lei nova no pode malferir a coisa julgada. 2.5-fundamento da autoridade da coisa julgada-o fundamento da autoridade da coisa julgada repousa na qualidade especial do julgado, que refora sua eficcia atravs da imutabilidade conferida ao contedo da sentena como ato processual (coisa julgada formal) e na imutabilidade de seus efeitos (coisa julgada material). Esta qualidade especial do julgado, consubstanciada na coisa julgada material, revela a inegvel necessidade social, reconhecida pelo Estado, de evitar a perpetuao dos litgios, em favor da segurana que os negcios jurdicos reclamam da ordem jurdica. 2.6-sentenas que produzem coisa julgada material produzem coisa julgada material as sentenas que extinguirem o processo com julgamento do mrito. Deveras, os efeitos declaratrios, condenatrios, ou constitutivos so das sentenas de mrito, chamadas definitivas, ou seja, das sentenas que compem a lide, acolhendo ou rejeitando a pretenso do autor. Desse modo, produzem coisa julgada e, pois, tm autoridade de coisa julgada as sentenas de mrito, as sentenas definitivas. 2.6.1-decises que no produzem coisa julgada material excepcionadas as sentenas definitivas, ou de mrito, os demais atos decisrios, mesmo classificados como sentena, no produzem coisa julgada. Decises que no fazem coisa julgada material: a)-sentenas terminativas, ou seja, aquelas que encerra o processo sem enfrentar o mrito; b)-sentenas proferidas em procedimentos de jurisdio voluntria. Nesses procedimentos no h lide a ser decidida e a autoridade da coisa julgada caracterstica das sentenas que resolvem a lide; c)-sentenas proferidas em processos cautelares-as decises proferidas nesses processos, alm de poderem ser revogadas ou modificadas desde que as condies que a determinaram desapaream ou se modifiquem, esto subordinadas sentena que se proferir no processo principal; d)-decises interlocutrias (artigo 162, 2, do CPC)-essas decises, quando no recorridas ou transitadas em julgado, resulta to-somente precluso, que torna impeditivo o seu reexame no mesmo processo; e)-despachos de mero expediente - esses, a rigor, no so nem recorrveis. 2.7-limites objetivos da coisa julgada-a sentena, que julgar total ou parcialmente a lide, tem fora de lei nos limites da lide e das questes decididas (artigo 468 do CPC). A sentena, decidindo a lide, acolhe ou rejeita o pedido do autor, visto que ela consiste na resposta do juiz ao pedido do autor. Est na concluso da sentena, no seu dispositivo, o pronunciamento do juiz sobre o pedido, acolhendo-o ou rejeitando-o. Esse pronunciamento, que consiste num comando acolhendo ou rejeitando o pedido que se torna firme e imutvel por fora da coisa julgada. A sentena est vinculada ao pedido e ao pedido se liga a coisa julgada que da sentena emerge. Assim, a parte da sentena que faz coisa julgada material o dispositivo.

2.7.1-parte da sentena que no produz coisa julgada-no produz coisa julgada o relatrio, os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena, a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena, e a apreciao de questo prejudicial, decidida incidentemente no processo (artigo 469 do CPC). Todavia, por outro lado, a deciso da questo prejudicial, quando esta objeto de ao declaratria incidental, cuja resoluo levada a efeito na parte dispositiva da sentena, produz coisa julgada material (artigo 470 do CPC). 2.8-limites subjetivos da coisa julgada-a sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros (artigo 472 do CPC). A regra de que s as partes so alcanadas pela autoridade da coisa julgada. 2.9-argio da coisa julgada - deve ser argida em preliminares de contestao, porm, da sua omisso no decorre qualquer precluso, porquanto, em razo de seu aspecto de interesse pblico, pode ser oposta em qualquer fase do processo e grau de jurisdio, devendo ser decretada, at mesmo de ofcio, pelo juiz. Mesmo aps o encerramento do processo por sentena definitiva e depois de esgotadas as possibilidades de recurso, ainda possvel, durante dois anos, a invalidao do decisrio ofensivo coisa julgada, por meio de ao rescisria (artigo 485, IV, CPC). 2.10-precluso- defeso parte discutir, no curso do processo, as questes j decididas, a cujo respeito se operou a precluso (artigo 473 do CPC). As questes incidentemente discutidas e apreciadas ao longo do curso processual no podem, aps a respectiva deciso, voltar a ser tratadas em fases posteriores do processo. A parte, insatisfeita com a deciso interlocutria proferida pelo juiz, pode interpor o recurso de agravo. Todavia, se no interpe o recurso no prazo legal, ou se ele rejeitado pelo tribunal, opera-se a precluso (consumativa), no sendo mais lcito parte reabrir discusso, no mesmo processo, sobre a questo. 2.11-duplo grau de jurisdio (remessa ex offcio ou reexame necessrio)-tem por escopo o resguardo de certos interesses de ordem pblica, assim, a lei, no artigo 475 do CPC, prescreve a exigibilidade do cumprimento do duplo grau de jurisdio, sempre que aqueles interesses no tenham prevalecido na sentena. O artigo 475 do CPC preceitua que: est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena que: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da fazenda pblica (artigo 585, VI). Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o presidente do tribunal avoc-los (artigos 475, 1, do CPC). As excees esto alinhadas no artigo 475, 2 e 3, do CPC. No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor (artigo 475, 2). Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente (artigo 475, 3). A hiptese contida na norma que acaba de ser transcrita nada tem a ver com recurso. Trata-se de condio para a eficcia da sentena. Ou melhor, a norma deixa claro que, em certos casos, a sentena embora vlida no produz efeito seno depois de confirmada pelo tribunal (Luiz

Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart). O reexame necessrio, exatamente pelo fato de que institudo para preservar a esfera jurdica da parte vencida, no pode gerar a piora de sua situao, ou mesmo seu agravamento. nesse sentido a Smula 45 do Superior Tribunal de Justia: No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica (Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart). 2.12-coisa julgada e relaes continuativas nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: I-se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena (artigo 471, I, do CPC). Isto se d naquelas situaes de julgamento rebus sic stantibus, como tpico o caso de alimentos. Como os fatos que motivaram o comando duradouro da sentena podem se alterar ou mesmo desaparecer, claro que a eficcia do julgado no dever perdurar imutvel e intangvel. Desaparecida a situao jurdica abrangida pela sentena, a prpria sentena tem que desaparecer tambm. No se trata, como se v, de alterar a sentena anterior, mas de obter uma nova sentena para uma situao tambm nova. A modificao do decisrio ser objeto de outra ao a ao revisional cuja sentena, se for de procedncia, ter natureza constitutiva, pois alterar a relao jurdica vigente entre as partes (Humberto Theodoro Jnior). 2.13-coisa julgada nas aes coletivas estudamos, linhas atrs, que, via de regra, a coisa julgada alcana as partes do processo, no beneficiando e nem prejudicando terceiros que no participaram da relao processual, todavia, quando se trata de demandas coletivas a questo ganha outro colorido. O tema de que ora tratamos est regulado no art. 103 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor (CDC). Segundo este dispositivo, a sentena far coisa julgada erga omnes, exceto se for de improcedncia por insuficincia de provas, quando a demanda versar sobre interesses difusos; utra partes, limitadamente ao grupo categoria ou classe, salvo se de improcedncia por insuficincia de provas, quando versar a demanda sobre interesses coletivos; e erga omnes, apenas nos casos de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e seus sucessores, nas demandas que versarem sobre interesses individuais homogneos (Alexandre Freitas Cmara). No mesmo sentido o preceito contido no artigo 16 da Lei n 7.347/85 (Ao Civil Pblica): A sentena civil far coisa julgada erga omnes nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de prova, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. A Lei n 4.717/65 tambm contempla semelhante preceito. Dessa forma, imperativo concluir, via de regra, da seguinte forma: a)-a sentena de procedncia faz coisa julgada erga omnes; b)-a sentena de improcedncia por ser infundada a ao (ilegitimidade material da pretenso) faz coisa julgada erga omnes; c)-a sentena de improcedncia por carncia de suporte probatrio no faz coisa julgada erga omnes. 2.14-relativizao da coisa julgada material-ganha corpo, na doutrina moderna, o entendimento no sentido de desapegar dos efeitos da imutabilidade da sentena de mrito (coisa julgada material), permitindo, assim, a impugnao de provimento final mesmo depois de expirado o prazo de manejo da ao rescisria. a denominada flexibilizao ou relativizao da coisa julgada, admitida, excepcionalmente, nas hipteses em que resulta clarividente que o manto da coisa julgada est a acobertar injustias ou ilegalidades. Em favor da relativizao da coisa julgada, argumenta-se a partir de trs princpios: o da proporcionalidade, o da legalidade e o da instrumentalidade. No exame desse ltimo, sublinha-se que o processo, quando visto em sua dimenso instrumental, somente tem

sentido quando o julgamento estiver pautado pelos ideais de Justia e adequado realidade. Em relao ao princpio da legalidade, afirma-se que, como o poder do Estado deve ser exercido nos limites da lei, no possvel pretender conferir a proteo da coisa julgada a uma sentena totalmente alheia ao direito positivo. Por fim, no que diz respeito ao princpio da proporcionalidade, sustenta-se que a coisa julgada, por ser apenas um dos valores protegidos constitucionalmente, no pode prevalecer sobre outros valores que tem o mesmo grau hierrquico. Admitindo-se que a coisa julgada pode se chocar com outros princpios igualmente dignos de proteo, conclui-se que a coisa julgada pode ceder diante de outro valor merecedor de agasalho (Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart).
Bibliografia: Humberto Theodoro Jnior-Curso de Direito Processual Civil; Ovdio A. Baptista da Silva Curso de Processo Civil; Moacyr Amaral Santos-Primeiras Linhas de Direito Processual Civil; Ernane Fidlis Manual de Direito Processual Civil; Vicente Greco Filho Direito Processual Civil Brasileiro; Alexandre Freitas Cmara Lies de Direito Processual Civil; Jos Carlos Barbosa Moreira Novo Processo Civil Brasileiro; Luiz Rodrigues Wambier-Curso Avanado de Processo Civil; Marcus Vinicius Rios Gonalves-Novo Curso de Direito Processual Civil; Misael Montenegro Filho-Curso de Direito Processual Civil; Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart-Manual do Processo de Conhecimento; Luiz Rodrigues Wambier, Teresa Arruda Alvim Wambier e Jos Miguel Garcia Medina-Breves Comentrios Nova Sistemtica Processual Civil; Gediel Claudino de Arajo Jnior-Processo de Conhecimento (Srie Leituras Jurdicas); e Cdigo de Processo Civil (Saraiva); Slvio de Salvo Venosa Direito Civil; e Washington de Barros monteiro Curso de Direito Civil; e Cdigo de Processo Civil (Saraiva).