El Contrato de Arbitraje Naturaleza contractual del arbitraje internacional

Christia n Larroumet

Christian Larroumet en su artculo sobre la naturaleza contractual del acuerdo de abritraje en materia internacional y su autonoma, nos explica lo siguiente: El acuerdo de arbitraje tiene como objeto el de excluir la competencia de los jueces estatales, este acuerdo es un contrato en virtud del cual las partes se comprometen recprocamente, lo que permite que l sea de naturaleza sinalagmtica (contrato por el que se crean obligaciones recprocas para cada una de las partes). El aspecto jurisdiccional de un acuerdo de arbitraje debe ser considerado como la creacin de un acto de justicia privada en contraste con la justicia estatal. El acuerdo de arbitraje es una limitacin al monopolio del Estado respecto de la justicia, pero es una limitacin aceptada y autorizada por el Estado. No solo se puede concebir esa limitacin nicamente con la permisin de la ley estatal, que puede prohibirla en ciertos mbitos de la misma manera que puede dictar condiciones de validez ms o menos estrictas, sino que tambin el Estado ejerce un control jurisdiccional sobre el laudo que necesita el exequatur 1de parte del juez estatal. El Cdigo Francs de procedimiento civil contempla en el acuerdo de arbitraje el compromiso o clusula compromisoria, si bien es cierto, hay reglas diferentes entre ellas, tambin hay reglas que son las mismas para ambos acuerdos: El compromiso Acuerdo en virtud del cual las partes en un litigio lo someten a un arbitro o a un tribunal de arbitraje excluyendo a los jueces estatales. Acuerdo tipo contractual. Acuerdo tipo contractual. Acta de misin Caractersticas Es un acuerdo entre las partes en el litigio y los rbitros que precisa la misin exacta de los arbitros. Obliga con reciprocidad a los litigantes con los rbitros. Los litigantes se comprometen reciprocamente a cumplir con las obligaciones previstas en el acta. Las disposiciones de orden pblico de la legislacin en materia de arbitraje son relativamente amplias, segn los tipos de arbitraje y las legislaciones en el mundo. El orden publico no tiene la misma importancia segn se trate de arbitraje interno o de arbitraje internacional, normalmente el orden publico es ms desarrollado en el arbitraje interno que en el internacional. De lo anterior se entiende que la limitacin al monopolio de estado para administrar la justicia no tiene la misma importancia en materia interna y en material internacional, en materia interna el monopolio del Estado puede aparecer como inherente a la soberana del Estado dentro de sus fronteras. Las partes en el acuerdo de arbitraje no tienen la obligacin de prever las reglas de procedimiento aplicables al pleito ante los rbitros, las partes tienen la posibilidad de preverlas directamente o refirindose al reglamento de un arbitraje institucional. Si las partes no prevn nada los rbitros son los que tienen el poder de determinar las reglas de procedimiento que se aplicaran, aunque, este poder es limitado por los principios del orden pblico internacional o por las reglas de derecho interno que pueden ser consideradas como parte del ordenamiento publico internacional. El derecho francs es uno de los ms liberales en materia de arbitraje internacional. Es verificable respecto a la autonoma del acuerdo de arbitraje internacional a propsito del cual la Clusula Compromisoria Acuerdo en virtud del cual las partes en un litigio eventual lo someten a un rbitro o a un tribunal de arbitraje.

1 Documento en virtud del cual el gobierno de un pas acredita, ante sus propias autoridades, la calidad de cnsul de un pas extranjero que ostenta determinada persona, a efectos de que pueda realizar los actos requeridos para el ejercicio de sus funciones.

jurisprudencia francesa ha adoptado una concepcin muy liberal que no se encuentra en otros sistemas jurdicos. La autonoma del acuerdo de arbitraje en el derecho francs deber ser considerada desde dos puntos de vista: (i) Concierne a la relacin del acuerdo de arbitraje con el contrato en el cual se encuentra este acuerdo. Dichas solucin es consagrada en muchos sistemas jurdicos como el Convenio de Nueva York del 10 de junio de 1958 y en la Ley-modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Comercio Internacional (CNUDCI) del 21 de junio de 1985. (ii) Concierne a la relacin entre el acuerdo de arbitraje y una ley determinada que dicta las condiciones de validez del acuerdo. La presuncin en favor de la autonoma de la clusula de arbitraje corresponde a la voluntad de las partes que hayan otorgado un poder a los rbitros, excluyendo la competencia de los jueces estatales. La autonoma del acuerdo de arbitraje con relacin a una ley estatal elegida por las partes es, en realidad, la aplicacin ms caracterstica de lo que se llama, en derecho internacional privado, el contrato sin ley, es decir un contrato que no esta sometido a ninguna ley sino a la sola voluntad de las partes sin relacin a un orden jurdico estatal o internacional. En otros trminos no se necesita una norma de conflicto para determinar una ley aplicable y la voluntad de las partes es suficiente a ella misma. El orden publico internacional que limite la existencia, la validez, y la eficacia del acuerdo del arbitraje es tambin el del juez del pas de la sede del arbitraje o del lugar en el cual hay una demanda de exequatur. En esa medida los requisitos fundamentales de validez de un contrato, por ejemplo la existencia de un consentimiento sin vicio u la arbitrabilidad de un litigio, la cual concierne el objeto del acuerdo de arbitraje, podran ser considerados como de orden publico internacional. El limite a la validez o a la eficacia del acuerdo de arbitraje, considerado como un contrato sin ley, es concebible sin referirse a una ley estatal aplicable a dicho acuerdo, es normal que los jueces del pas de la sede del arbitraje o del lugar de ejecucin del laudo rechacen un arbitraje que es contrario a su concepcin del orden publico internacional. Finalmente, en lo siguiente se detallan las siguientes figuras jurdicas que deben ser tomadas en cuanta al hablar de un acuerdo de arbitraje: Convenio de Nueva York del 10 de junio de 1958 Convenio de Roma del 19 de junio de 1980 Convenio de Ginebra del 21 de abril de 1961 Enuncia que los acuerdos de arbitraje internacional estn sometidos a la ley elegida por las partes. Cuando una parte demanda al juez el exequtur del laudo, el juez puede rechazarlo si el acuerdo de arbitraje no es valido segn la ley aplicable a dicho acuerdo. Unifico la norma de conflicto para determinar la ley aplicable a los contratos, consagra la teora de la desmembracin del contrato, es decir que las partes en el contrato tienen la posibilidad de someter estipulaciones distintas de dicho contrato a una ley distinta. Contiene reglas que son aplicables al acuerdo de arbitraje no reemplaza una ley estatal a la cual estaran sometidos los acuerdos de arbitraje respecto a sus requisitos de validez y sus efectos. Precisa que cuando los jueces estatales deban verificar la existencia o la validez de un acuerdo de arbitraje, aplican la ley a la cual las partes han decidido someter el acuerdo de arbitraje o si las partes no han elegido una ley, la del pas en el cual el laudo debe ser decidido. Considerada como un conjunto de reglas materiales transnacionales. La ley-modelo enuncia las mismas disposiciones que la del Convenio de Nueva York.

Ley-modelo de la CNUDMI2

Comisin de las Naciones Unidas para el Comercio Internacional

El Contrato de Arbitraje Arbitraje Romano

Emilssen Gonzlez de Cancino

El arbitraje, como forma de resolver controversias jurdicas cumpli en Roma un papel importante que permita una justicia ms cercana a quienes se encontraban vinculados por un desacuerdo o controversia jurdica y por la voluntad de aligerar la solucin encomendndola a una persona o a varias de su confianza. Antonio Fernndez de Bujan, explica sobre el arbitraje que si bien el origen es privado, es en las relaciones de los comerciantes en el mbito que hoy denominaramos internacional donde debemos buscar el comienzo del arbitraje pues en esa rea se practicaba, desde tiempos primitivos, la costumbre de encomendar la solucin de las controversias a unos rbitros que seran a la vez garantes y peritos; la prctica como era lgico que sucediera, se introdujo en los mercados de Roma quiz desde antes del periodo republicano. En el periodo clsico, se destaca con base en el texto de Prculo contenido en D. 17, 2,76, la existencia de un rbitro nombrado para determinar algn elemento del negocio jurdico que las partes han sealado en forma expresa, y la de otro (nico o plural) a quien se le encarga la solucin de una controversia, sin mediar la intervencin del magistrado que seale en la frmula las directrices de su actuacin. Hay quienes consideran al arbitraje como una convencin por medio de la cual dos partes acordaban, extrajudicialmente, confiar a una persona determinada y de confianza comn la decisin de su controversia as como una figura compleja que consiste en un compromissum (compromiso) por el cual las partes acuerdan someterse a dicho enjuiciamiento y designan al rbitro, acuerdo que constituye un pacto informal que se refuerza mediante estipulaciones recprocas cuyo contenido es la prestacin de no obrar en contra de lo acordado, estos es, principalmente, estar a la sentencia del rbitro; normalmente prometen adems el pago de una pena pecuniaria en caso de incumplir la primera promesa. El negocio esencial para hacer viable el arbitraje con sancin basada nicamente en la fides era el acuerdo pacto o convencin -, las estipulaciones tendan a asegurar que aqul se respetara o que la sentencia tuviera eficacia y el receptum del rbitro a garantizar que ste cumpliera su encargo as fuera por la va indirecta de la coaccin pretoria. En el tribunal arbitral vemos que no existen reglas estrictas sobre el nmero de rbitros que deben integrar el tribunal; de acuerdo con las fuentes podra ser nico o plural, aunque lgicamente en caso de pluralidad se prefera el numero impar, como dice Ulpiano No porque es fcil que todos lleguen a un acuerdo, sino porque, aunque disientan, se encuentra una parte mayor, a cuyo arbitraje se estar. Quien se desempea como Juez en un asunto determinado no puede aceptar la facultad arbitral en esa controversia de la misma manera que le est prohibido mandar que a su favor se celebre el compromiso. Tampoco puede alguien desempearse como rbitro en negocio propio, porque en caso de dictar sentencia lo que sera razn de su designacin-, el mismo se mandara hacer, o se prohibira pedir; y nadie puede ni mandarse, ni prohibirse a si propio. Dentro de una forma de resolver controversias tan flexible y carente de formalidades como el arbitraje romano clsico, podra ser difcil distinguir la sentencia de otras medidas arbitrales; segn el parecer de Paulo inserto en el Digesto, se estima que profiere sentencia el que pronuncia algn fallo con la intencin de querer apartar por l a las partes de toda controversia, sin embargo, siempre ser necesario tomar en cuenta si la facultad del arbitro se refiere a una sola, a varias o a todas las controversias que enfrenten las partes. La decisin del rbitro no tiene fuerza de cosa juzgada; si alguna de las partes inicia luego el procedimiento ordinario ante el magistrado, el demandado no puede pretender la concesin de la excepcin pertinente.

El rbitro no puede imponer cosa alguna que pueda considerarse deshonesta; si as se hiciera, las partes estn autorizadas para desobedecerla. Ventajas del Arbitraje Compromisario El arbitraje significaba la posiblidad de una actuacin mucho ms rapida; la dilacin se presentaba cuando los rbitros no dictaban la sentencia oportunamente y, en ese caso actuaba la coercitio del pretor. El procedimiento que est en manos de una persona de confianza de los litigantes implicaba costas y el rbitro no reciba compensacin alguna, ni siquiera como honorarios exigibles mediante cognitio extraordinaria. El pretor simplific de manera importante el formalismo de las acciones de la ley con la introduccin de la formula. Se maneja la etapa In ius vocatio, que corresponda al actor la editio actionis, la redaccin de la formula con todas las variables que podan presentarse en la prctica, la litis contestatio, la presentacin de las pruebas mediante las orationes Al proceso arbitral se llega mediante un compromiso entre iguales, contrado en ocasiones antes de la existencia del desacuerdo; la relacin con el tribunal arbitral tiene mayores posibilidades de desarrollarse en condiciones de igualidad real. En el procedimiento formulario el juez era elegido por las partes, para el caso concreto, en presencia del pretor; si no se ponan de acuerdo en la eleccin se proceda a sortearlo entre los integrantes de la lista oficial que estaba integrada por senadores o caballeros segn los avatares de la poltica romana. El anlisis de las pruebas y en caso necesario, la estimacin de la condena; tal inconveniente poda superarse plenamente en el proceso arbitral mediante la designacin de rbitros cualificados. Si la parte vencida no obedeca su decisin, el recurso a disposicin de la contraparte era, en la generalidad de los casos, solicitar el pago de la poena compromissi y por tanto, tampoco en este caso obtena la satisfaccin esperada. Toda controversia deba ventilarse de acuerdo con la accin predeterminada y concedida por el magistrado y a cada negocio corresponda una accin tpica cuya estructura moldeaba tambin la figura negocial. La reserva de los debates, las pruebas y la misma sentencia son consideradas como ventajas en un proceso privado entre quienes han logrado un acuerdo para apartar de los caminos oficiales la solucin de las controversias.

Rapidez

Economa

Sencillez en la tramitacin

Simetra de las posiciones Nombramiento de los jueces

Posibilidad de elegir rbitros mejor cualificados No obligatoriedad de la condena pecuniaria Mayor atencin a la tipicidad social Confidencialida d

El rbitro poda excusarse de cumplir su misin en el caso para el cual haba sido designado cuando los litigantes lo infamaron. El Pretor decida sobre la excusa con conocimiento de causa; cuando el motivo era temporal, estaba obligado a prorrogar el trmino del compromiso, para que una vez cesara, el rbitro procediera a dictar sentencia. Durante el Renacimiento el arbitraje se difunde en forma notable y se transforma progresivamente en institucin de carcter procesal. Finalmente el arbitraje pblico se suele dividir en internacional, federal y administrativo. El arbitraje internacional se refiere a la mayora de los supuestos a casos de mediacin para evitar el inicio o la continuacin de determinados conflictos blicos, en lo que se firman los correspondientes tratados de paz en los que se someten los posibles futuros conflictos al arbitraje de Roma o de otro Estado. Con respecto al arbitraje federal quienes se someten al arbitrio son aquellos pueblos que han celebrado con Roma un tratado de alianza (foedus). El administrativo es el arbitraje aplicado a conflictos entre ciudades o municipios que estn en situacin de dependencia respecto de Roma en virtud de un tratado o de una situacin de guerra.

El Contrato de Arbitraje Mtodos de definicin del contrato de arbitraje Internacional.

Eduardo Silva Romero

El mtodo jurdico de definicin del carcter internacional de un arbitraje consiste en la determinacin de una serie de hiptesis en las que la controversia, por mandato de la ley, debe ser calificada de internacional. El arbitraje debe ser calificado de internacional cuando el lugar de cumplimiento de aquella parte sustancial de las obligaciones directamente vinculada con el objeto del litigio se encuentre situado fuera del Estado en el cual las partes tienen su domicilio principal. Dado que el lenguaje del arbitraje comercial internacional ha sido creado principalmente en Europa y en los Estados Unidos, la expresin sede del arbitraje es sin lugar a dudas uno de los componentes del lenguaje del arbitraje comercial internacional menos entendidos en America Latina. En nuestro continente en especial, y en razn de la influencia del proceso judicial y del arbitraje interno, los profesionales del derecho (juristas, jueces, rbitros, abogados, etc.) le atribuiran erradamente un significado de orden espacial o territorial. Dado que la sede del arbitraje en materia interna coincide, por lo general, con una oficina, en Amrica Latina se cree que la sede de arbitrajes comerciales internacionales es o debe ser tambin una oficina. La ley inglesa en materia de arbitraje define la sede del arbitraje como un vnculo de naturaleza jurdica entre el arbitraje y un derecho estatal. En definitiva, la sede del arbitraje comercial internacional no sera ni un espacio ni un territorio sino un vnculo jurdico entre un arbitraje comercial internacional y el derecho de un Estado determinado. La fijacin de la sede del arbitraje determina (i) el lugar en el que el laudo arbitral deber considerarse dictado y, por ende, (ii) el juez competente para conocer del recurso de nulidad que pueda intentarse contra dicho laudo. En los arbitrajes comerciales internacionales administrados por la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI de conformidad con su Reglamento, la sede del arbitraje determinara en parte las normas jurdicas aplicables al procedimiento arbitral. La doctrina del arbitraje comercial internacional explica que al procedimiento arbitral internacional se le aplican las normas imperativas o de orden pblico del derecho arbitral de la sede del arbitraje. En este sentido, la Ley Modelo (Comisin de las Naciones Unidas para el Comercio Internacional), establece que una de las razones por las cuales se puede pedir la nulidad de un laudo arbitral es la violacin del orden pblico del Estado- sede del arbitraje. El arbitraje solamente podr ser considerado como internacional cuando, adems de que las partes hayan fijado la sede del arbitraje en un Estado diferente al de su domicilio, una de las partes sea nacional de un Estado extranjero. La ley Modelo dispone que el arbitraje debe ser calificado de internacional cuando el objeto del pacto arbitral vincule claramente los intereses de ms de un Estado y las partes as lo hayan convenido expresamente. Asimismo, la Ley Modelo y el Cdigo de Procedimiento Civil Francs establecen que se dice internacional el arbitraje cuando afecta los intereses del comercio internacional. La jurisprudencia de la Corte de Casacin francesa, por su parte, ha precisado que una controversia afecta (la norma francesa no utiliza los trminos directa e inequvocamente) intereses del comercio internacional cuando, luego de efectuar una evaluacin puramente econmica de la misma, es factible concluir que sta supone una transferencia de bienes, servicios o fondos a travs de las fronteras de dos o ms pases/Estados. La distincin entre arbitraje nacional y arbitraje internacional no es simplemente acadmica. De ella, en especial, depende directamente la determinacin de la nacionalidad de los rbitros y del rgimen jurdico aplicable al arbitraje.