AO COMINATRIA, COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, PARA FINS DE O SUS SISTEMA NICO DE SADE, ENTREGAR A PACIENTE MULHER, VTIMA

A DE DOENA DEGENERATIVA, MEDICAMENTO VIAGRA PARA TRATAMENTO DE HIPERTENSO PULMONAR. Pea do advogado MARIO SERGIO SPERETTA - OAB/SP 82 490, de Araraquara, estado de So Paulo

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO UMA DAS VARAS CIVEIS FRUM DE ARARAQUARA - SP

AO COMINITRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA URGENTE ASSISTNCIA JUDICIRIA

REQUERENTE

AAAAAAA, brasileira, casada, funcionria pblica aposentada, RG 1111111X, e CPF 11111111, residente na rua Comendador Pedro Morganti, n 111111111, Bairro de So Jos. . MRIO SRGIO SPERETTA, brasileiro, advogado inscrito na OAB/SP, sob n 82.490, e JULIANA NOGUEIRA, brasileira, advogada inscrita na OAB/SP sob o n 220.657, ambos com escritrio na cidade de Araraquara, Estado de So Paulo, na rua So Bento, 700, 6 andar, conjuntos 63/64, e, Caixa Postal 597, CEP 14801-300, PABX/FAX (016) 222.21.70, 232.01.27 e 222.53.00, E-mail: speretta@speretta.adv.br e www.speretta.adv.br - requerendo-se a intimao de ambos dos despachos e sentenas.

PROCURADOR:

REQUERIDO SUS SISTEMA NICO DE SADE entidade municipal de sade pblica, com sede nesta cidade de Araraquara-SP Avenida xxxxx, xxxx, Centro, xxxxxxxxxxxxxxx, a ser citada e intimada na pessoa da Diretoria da Secretaria de Sade do Municpio de Araraquara. TIPO DE AO: ao cominatria Pedido de tutela antecipada nos artigos 287, 644 e 645, todos do Cdigo de Processo

RITO PROCEDIMENTAL: Civil, VALOR DA CAUSA

R$ 3.000,00

AAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA,

por seu advogado que a esta subscreve, mui respeitosamente vem presena de Vossa Excelncia, requerer a presente AO COMINITRIA, com pedido de tutela antecipada, passando a expor e, ao final requerer. DA ASSISTENCIA JUDICIARIA GRATUITA &nb,sp;A requerente professora aposentada e, atualmente, suporta o pagamento de vrios medicamentos prescrio mdica anexa sendo hipossuficiente para o custeio de custas e despesas processuais, recebendo a quantia mensal de R$ 1.195,55 (um mil, cento e noventa e cinco reais e cincoenta e cinco centavos) como beneficio, pelo que inicialmente requer os benefcios da assistncia judiciria gratuita, consoante declarao firmada no instrumento de procurao anexo. DA COMPETENCIA A requerente residente e domiciliada nesta cidade de Araraquara, Estado de So Paulo, onde assistida pelo SUS Sistema nico de Sade, atravs de convnio mantido pelo Municpio de Araraquara com a Unio., sendo portanto a competncia desse Egrgio Juzo para o conhecimento e prestao jurisdicional do presente pleito. OS FATOS A requerente professora aposentada e h algum tempo, apurou que portadora de doena degenerativa conhecida como SINDROME CREST (variante de esclerodema) e com hipertenso arterial grave e que vem lhe causando srios constrangimentos, inclusive afetando suas finanas, em decorrncia da medicao que lhe tem sido prescrita. Recentemente, com a piora do seu quadro clnico, diante do uso de medicao especfica, vem apresentando piora no seu quadro clnico e de hipertenso pulmonar, submetendo-se s consultas mdicas com o especialista em reumatologia e imunologia clnica, doutor Flavio XXXXXX, CRM 22.222 (atestado e relatrio anexos). Apurou-se, assim, que a requerente, em decorrncia do uso dos medicamentos que lhe vinham sendo administrados e necessrios para a SINDROME DE CREST, adveio a hipertenso pulmonar e com sria crise e que lhe pode ser fatal. Foi-lhe receitado, ento, como nica probabilidade de amenizar e conseguir suprir essa doena, o medicamento conhecido como VIAGRA SINDENAFRIL, de 50g, quatro cpsulas ao dia, para a hipertenso pulmonar. Obteve do mdico, o relatrio e a prescrio mdica consoante os documentos inclusos, todavia, ao procurar pelo SUS Sistema nico de Sade, foi informada de que no h autorizao para a liberao desse medicamento de forma gratuita, porquanto o mesmo no consta na relao de medicamentos liberados. Assim, com o relatrio e a prescrio mdica justificando a necessidade do medicamento, ora incluso, a requerente, necessita urgentemente iniciar seu novo tratamento, recomendado por um mdico especialista. Acontece que a requerente no tem recursos financeiros para adquirir esse produto, que varia de R$ 100,00 a R$ 130,00 nas farmcias e cada caixa contm apenas quatro (4) comprimidos, devendo ser ingerido um a cada seis horas, ou seja, quatro comprimidos por dia, totalizando ao ms, mais de R$ 3.000,00 (trs mil reais), no tendo ela as mnimas condies financeiras para a sua aquisio, pois recebe beneficio como aposentada no valor de R$ 1.195,55 (um mil, cento e noventa e cinco reais e cincoenta e cinco centavos). E para total surpresa e agonia da requerente e seus familiares, o requerido se negou a custear o referido medicamento e a fornecer-lhe documento que comprovasse essa sua negativa ou seja, o reportado fornecimento do medicamento, sob a alegao de que tal tipo de remdio no fornecido pelo SUS, sabidamente porque, segundo veiculao na mdia, seria ele apenas eficaz para problemas de impotncia sexual masculina. Todavia, a requerente atualmente no se encontra com a mnima condio financeira de arcar com os custos do medicamento em apreo, a seu sentir, o requerido est obrigado a patrocinar o seu custo at final recuperao do mal que lhe aflige (hipertenso pulmonar). Resta-lhe, pois, vir em busca do Poder Judicirio para o seu socorro e a obteno desse medicamento pelo SUS. O DIREITO

O ordenamento jurdico vigente contempla a ao cominatria disposta nos artigos 287, 644 e 645 do Cdigo de Processo Civil, com procedimento ordinrio, caracterizando-se, pelo fato de obter a requerente, da parte do juiz, a emisso de um preceito para que o demandado faa alguma coisa, sob a cominao de certa pena, exigindo tutela antecipada. "Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena." "Art. 644. Se a obrigao consistir em fazer ou no fazer, o credor poder pedir que o devedor seja condenado a pagar uma pena pecuniria por dia de atraso, no cumprimento, contado o prazo da data estabelecida pelo juiz". "Art. 645. A condenao na pena pecuniria dever constar da sentena, que julgar a lide." No caso em tela, a Requerente procura o amparo da lei para que o requerido venha a entregar-lhe diariamente ou no perodo que Vossa Excelncia determinar, o montante de comprimidos necessrios para que possa ingeri-los a cada seis horas, totalizando 360 (trezentos e sessenta) comprimidos mensais, sob pena do pagamento de multa diria de R$ 130,00 (cento e trinta reais). O Cdigo de defesa do Consumidor, assim como a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, esto a respaldar o entendimento do Autor, conforme se pode aferir pelo voto abaixo transcrito, exarado pela Exma. Juza Maria Elza, na Apel.Cvel n 264.003-9, publicado no Dirio do Judicirio deste Estado em 12-05-1999, a saber: A sade como um bem extraordinariamente relevante a vida e a dignidade humana, foi elevado pela Constituio Federal condio de direito fundamental do homem. A Carta Magna, preocupada em garantir a todos uma existncia digna, conforme os ditames da justia social, tratou de incluir a sude como um dos direitos previstos na Ordem Social (art.193). Assim, como norma de se garantir efetivamente o bem-estar social, a Constituio federal tomou trs importantes medidas ao cuidar da sade: a) assegura em seu artigo 196, que " a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao"; b) garante, em seu artigo 199, que " a assistncia sade livre iniciativa privada"; c) e considera, em seu artigo 197, que " so de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da Lei, sobre sua regulamentao e fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e tambm por pessoa fsica ou jurdica de Direito preivado." Interpretando, harmoniosamente, os referidos preceitos constitucionais, inferese que o intuito maior do texto constitucional foi o de assegurar, efetivamente, a todo cidado, independentemente de sua condio econmica e social, o direito sade. O constituinte, no entanto, ciente de que o Estado no conseguiria sozinho desempenhar tal mister constitucional, permitiu que a assistncia sade fosse prestado tambm pela livre iniciativa, ressaltando, contudo, como forma de evitar abusos do setor privado, que os servios de sade so de relevncia pblica, de modo que o Poder pblico possa regulamentar, fiscalizar e controlar esses servios. Assim, face ao texto constitucional, conclue-se que a sade, embora dever do Estado, no monoplio deste, mas constitue atividade aberta iniciativa privada. Entretanto, como a sade no se caracteriza como uma mercadoria qualquer nem pode ser confundida com outras atividades econmicas, visto ser um meio importantssimo de se garantir o direito fundamental vida e

dignidade humana, tem-se que o particular, que presta uma atividade econmica correlacionada com os servios mdicos e de sade, possui os mesmos deveres do Estado, ou seja, os de prestar uma assistncia mdica integral para os consumidores dos seus servios." Diante, portanto, da ilibada lio retro e acima transcrita, fruto de caso praticamente idntico ao que se traz noticiado nesta pea inaugural, combinado com as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, certo que a paciente e ora requerente beneficiria e deve ser amparada pelo SUS. A jurisprudncia reiteradamente tem decidido que a ao cominatria remdio jurdico quando se quer exigir que lhe seja fornecido pelo SUS os medicamentos necessrios para a manuteno de vidas e a recuperao da sade de vtimas de doenas graves como a ora narrada. Necessria, assim, em face da documentao juntada e da premente necessidade do medicamento, que Vossa Excelncia defira a antecipao da tutela ora requerida sob o fundamento de que a vida o bem maior a ser tutelado pelo nosso Estado, sendo a sade e a integridade fsica, corolrios naturais deste bem maior, indo ao encontro do texto constitucional, nos seus arts. 5, 196 e 203. Acrescente-se, por fim, que a Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990, que criou o SUS - Sistema nico de Sade, em seu art. 2 estabeleceu a necessidade de promoo, pelo Estado, de condies indispensveis ao pleno exerccio do direito sade.

A bem ver, trata-se de tutela antecipada a ser deferida nos autos de ao ordinria ajuizada no intuito de impor a um rgo pblico de sade, a obrigao de fornecer autora medicamentos de que deve fazer uso contnuo em virtude de ser ela portadora de doena grave e que, sem o medicamento poder leva-la bito.
A autora, sem esse medicamento, poder ter o agravamento da sua doena, eis que esta provm da anterior e vem sofrendo os efeitos da falta de remdios imprescindveis para o seu tratamento, os quais esto sendo negados pelo SUS sob alegao de falta decorrente de questes de ordem burocrtica. Uma vez que se trata de remdios imprescindveis sade, qui prpria vida da autora, ajuza-se a presente ao ordinria com pedido de antecipao de tutela, para obrigar o SUS a fornecer-lhe tais medicamentos e arcar com o tratamento mdico de que necessita, aduzindo a sua carncia financeira.
P r e se n t e s s e f a z e m o s p r e s su p o s t o s d o a r t . 2 7 3, d o CP C, d e f o r m a a au t o r i z a r e m o d e fe r i m e n t o t u t e l a r .

Patenteada est a verossimilhana do direito alegado, assim como a possibilidade de dano irreparvel ou de difcil reparao, considerando-se o estado de sade da autora e os riscos que a falta do medicamento pode acarretar sua sade e at mesmo sua vida, tudo isso agravado pela sua precria condio financeira. Indubitavelmente a vida o bem maior a ser tutelado pelo Estado, sendo a sade e a integridade fsica corolrios naturais deste bem maior, consoante destaca do texto constitucional. Da, tambm, a justificativa para a concesso tutelar antes da audincia da parte contrria. A legitimidade do requerido para figurar no plo passivo resulta da responsabilidade do Ministrio da Sade de prover o SUS dos medicamentos necessrios ao uso das camadas mais carentes da populao. E sabidamente h repasse de verbas da Unio para o SUS, que deve assim cumprir sua obrigao, constitucionalmente determinada. Se a Secretria de Sade Municipal entidade pblica, atrelada ao SUS, resta claro que o atendimento nesse caso dever ser gratuito. Todavia, na eventualidade de haver cobrana por algum tratamento especial, ou

medicamento, a requerente tem a garantia judicial de que poder dele se beneficiar, sendo os respectivos nus de responsabilidade da Unio. Finalmente, a sade e a vida do indivduo integram o conceito de interesse pblico e no retratam apenas satisfao de mero interesse privado, particular, pois o alijamento ou desfalque da fora de trabalho de um membro da sociedade afeta a coletividade como um todo. No se pode confundir interesse pblico, coletivo, com interesse do Estado, do governo ou de ente estatal para afirmar que prevalece contra o direito vida e sade, mero interesse individual. A Constituio Federal define a seguridade como um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, sendo certo que no tocante aos servios de assistncia sade, eles so prestados por meio do Sistema nico de Sade, organizado em rede regionalizada, cujo atendimento deve fundar-se nos princpios da universalidade, uniformidade e seletividade (CF, art. 194). Sade dever do Estado e assim, se algum necessita de cobertura para seu restabelecimento ou, para alvio de suas dores, cumpre ao Estado o dever de amparo - no importa de que forma seja feito. Uma vida uma vida. No se constri um pas sem cuidar do bem-estar de seus contribuintes - diretos ou indiretos. De outra banda, o direito sade uma das manifestaes do direito vida e, portanto, compromisso de todos os Estados Constitucionais, ou seja, aqueles que adotaram uma Constituio como fundamento sociojurdico e poltico, a qual tem como reserva mnima o catlogo de direitos fundamentais manifestados pelo dever de preservao da vida, da liberdade e da integridade biopsquica e moral dos indivduos. Na circunstncia real de que trata esta ao, com enorme dificuldade procura o Poder Pblico justificar a no entrega da medicao sustentando que suas exigncias, no nec, essariamente as mais adequadas a preservar a dignidade da pessoa, so as que devem ser observadas para que as pessoas possam gozar de seu direito sade. Disso decorre, ento, a necessidade de cadastramento ao SUS, de ser atendido por mdico que a autoridade pblica determine, de usar medicao alternativa etc. (fls. 360/361). Fundamenta-se o pedido, no sentido do provimento do deste pedido, citando precedentes desta Corte e do Egrgio STF dos quais reproduzo os seguintes: CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA OBJETIVANDO O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS (RILUZOL/RILUTEK) POR ENTE PBLICO PESSOA PORTADORA DE DOENA GRAVE. ESCLEROSE LATERAL AMIOTRFICO ELA. PROTEO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO VIDA (ART. 5, CAPUT, CF/88). DIREITO SADE (ARTS. 6 E 196, CF/88). ILEGALIDADE DA AUTORIDADE COATORA NA EXIGNCIA DE CUMPRIMENTO DE FORMALIDADE BUROCRTICA. I - A existncia, a validade, a eficcia e a efetividade da Democracia est na prtica dos atos administrativos do Estado voltados para o homem. A eventual ausncia de cumprimento de uma formalidade burocrtica exigida no pode ser bice suficiente para impedir a concesso da medida porque no retira, de forma alguma, a gravidade e a urgncia da situao da recorrente: a busca para garantia do maior de todos os bens, que a prpria vida. II - dever do Estado assegurar a todos os cidados, indistintamente, o direito sade, que fundamental e est consagrado na Constituio da Repblica nos arts. 6 e 196. III - Diante da negativa/omisso do Estado em prestar atendimento populao carente, que no possui meios para a compra de medicamentos necessrios sua sobrevivncia, a jurisprudncia vem se fortalecendo no sentido de emitir preceitos pelos quais os necessitados podem alcanar o benefcio almejado (STF, AG n. 238.328-PR, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ 11.05.1999; STJ, REsp n. 249.026/PR, Rel. Min. JOS DELGADO, DJ 26.06.2000). IV - Despicienda de quaisquer comentrios a discusso a respeito de ser ou no a regra dos arts. 6 e 196, da CF/88, normas programticas ou de eficcia imediata. Nenhuma regra hermenutica pode sobrepor-se ao princpio maior

estabelecido, em 1988, na Constituio Brasileira, de que a sade direito de todos e dever do Estado (art. 196). V - Tendo em vista as particularidades do caso concreto, faz-se imprescindvel interpretar a lei de forma mais humana, teleolgica, em que princpios de ordem tico-jurdica conduzam ao nico desfecho justo: decidir pela preservao da vida. VI - No se pode apegar, de forma rgida, letra fria da lei, e sim, consider-la com temperamentos, tendo-se em vista a inteno do legislador, mormente perante preceitos maiores insculpidos na Carta Magna garantidores do direito sade, vida e dignidade humana, devendo-se ressaltar o atendimento das necessidades bsicas dos cidados. VII - Recurso ordinrio provido para o fim de compelir o ente pblico (Estado do Paran) a fornecer o medicamento Riluzol (Rilutek) indicado para o tratamento da enfermidade da recorrente (ROMS n. 11.183/PR, DJ 04.09.2000, Rel. Min. JOS DELGADO, 1 Turma, STJ) (fls. 374/375). PACIENTE COM HIV-AIDS. PESSOA DESTITUDA DE RECURSOS FINANCEIROS. DIREITO VIDA E SADE. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS. DEVER CONSTITUCIONAL DO PODER PBLICO (CF, ARTS. 5, CAPUT E 196). PRECEDENTES (STF). RECURSO DE AGRAVO IMPROVIDO. O DIREITO SADE REPRESENTA CONSEQNCIA CONSTITUCIONAL INDISSOCIVEL DO DIREITO VIDA. O direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular - e implementar - polticas sociais e econmicas idneas que visem a garantir, aos cidados, inclusive queles portadores do vrus HIV, o acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica mdico-hospitalar. O direito sade - alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas - representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema de sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. A INTERPRETAO DA NORMA PROGRAMTICA NO PODE TRANSFORM-LA EM PROMESSA CONSTITUCIONAL INCONSEQENTE. O carter programtco da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de gesto irresponsvel de infedilidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado. O reconhecimento judicial da validade jurdica de programas de distribuio gratuita de medicamentos a pessoas carentes, inclusive quelas portadoras do vrus HIV-AIDS, d efetividade a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica (arts. 5, caput e 196) e representa, na concreo do seu alcance, um gesto reverente e solidrio de apreo vida e sade das pessoas, especialmente daquelas que nada tm e nada possuem, a no ser a conscincia de sua prpria humanidade e de sua essencial dignidade. Precedentes do STF (AGRRE n. 271.286/RS, DJ 24.11.2000, pargrafo nico, 00101, Rel. Min. CELSO DE MELLO, 2 Turma, STF) (fls. 375/376). D i a nt e de t ai s ar g u m e nt os , i nc l us i v e d os pr ec e d e nt es j ur i s pr ud e n ci ai s ci t a d os , e do f at o de qu e a

r e qu er e nt e pr o va por d oc u m e nt os a n e ces s i d a d e d e t o m a r o r ef er i d o m edi c a m e nt os , t en d o b e nef i ci o me ns al que no

s u por t a

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p a ga m e n t o,

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a cu di r

ne c es s i d ad e

de

f or ne ci m e nt o d o s m ed i c a m e nt os i mpr es ci n d v ei s , es per a - s e a c on c es s o d a t ut el a a nt e ci pa d a, det er mi n a nd o - s e qu e, d e i me di at o, o S U S pr ovi d e n ci e a e nt r e ga d a m e di c a o di r i a or a r eq u er e nt e, i n cl us i ve co m a c o n ces s o de t ut el a

a nt e ci p a da, m e di a nt e e x pe di o d e m a nd a d o ao S U S p ar a o s e u i m edi at o c u m pr i m e nt o . EX - JSTJ e TRF - Volume 153 - Pgina 171) RECURSO ESPECIAL N. 212.346 - RJ (1999.0039005-9) Segunda Turma (DJ, 04.02.2002) Relator: Ministro Franciulli Netto Recorrente: Rairis Soares do Nascimento (menor) Representado por: Ccero Antnio do Nascimento Advogada: Maria da Glria P. Ponte Gomes Recorrida: Fundao Municipal de Sade de Petrpolis Advogados: Mrcio Rodrigues do Nascimento e outros EMENTA: - RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS. SUS. LEI N. 8.080/90. I - O v. acrdo proferido pelo egrgio Tribunal a quo decidiu a questo no mbito infraconstitucional, notadamente luz da Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990. II - O Sistema nico de Sade pressupe a integralidade da assistncia, de forma individual ou coletiva, para atender cada caso em todos os nveis de complexidade, razo pela qual comprovada a necessidade do medicamento para a garantia da vida da paciente, dever ser ele fornecido. III - Recurso especial provido. Deciso unnime. Comprovada nos autos a ausncia de recursos financeiros da famlia da impetrante e o al, to valor do medicamento, concedeu o MM. Juiz de primeiro grau a ordem, ao fundamento de que luz do ordenamento jurdico nacional, ainda, com amparo no art. 196 da Constituio Federal, infere-se que dever do Estado, em seu sentido amplo, garantir a sade e os meios de acesso a esta a todos os cidados, acrescentando, em outro passo, que resta a toda evidncia que cabe ao Municpio, por fora da Lei n. 8.080/90 a organizao e direo do sistema de sade, tanto o preventivo quanto o curativo, incluindo-se a assistncia teraputica integral e farmacutica, devendo-se entender, portanto, que o Municpio deve suportar o nus quanto ao fornecimento de medicamentos vitais sobrevivncia do cidado-muncipe (fl. 38). O douto Colegiado a quo, todavia, concluiu que as normas em que se funda a pretenso e as invocadas pela sentena apresentadas como rgidas em sua imposio, realmente, no o so. Na verdade, so normas programticas, que traam, o tocante distribuio de medicamentos, poltica global, voltada para debelar epidemias ou doenas endmicas (...). No h norma legal que imponha administrao pblica o dever de fornecer populao os remdios que lhe so administrados por seus mdicos particulares, como tambm, porque a simples receita mdica, fornecida ao paciente, no pode vincular a administrao, criando-lhe tal obrigao (fls. 92/93). Com efeito, assim dispe o inc. II do art. 7 da Lei n. 8.080/90: Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade - SUS, so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes princpios: ............................. II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os nveis de complexidade do sistema.

Observa-se, pois, que o Sistema nico de Sade pressupe a integralidade da assistncia, de forma individual ou coletiva, para atender cada caso em todos os nveis de complexidade, razo pela qual, comprovada a necessidade do medicamento para a garantia da vida da paciente, dever ser ele fornecido. Tem, portanto, a recorrente, visivelmente, direito lquido e certo ao recebimento do remdio. As normas que promovem a garantia de direitos fundamentais no podem ser consideradas como programticas, porque possuem um contedo que pode ser definido na prpria tradio da civilizao ocidental-crist e a sua regulamentao legislativa, quando houver, nada acrescentar de essencial: apenas pode ser til (ou porventura, necessria) pela certeza e segurana que criar quanto s condies de exerccio dos direitos ou quanto delimitao frente a outros direitos (cf. Jos Luiz Bolzan, Constituio ou Barbrie: perspectivas constitucionais, in A Constituio Concretizada - construindo pontes com o pblico e o privado, Ingo Wolfgang Sarlet (org.), Livraria do Advogado Editora, Porto Alegre, 2000, p. 34). Dessarte, defronte de um direito fundamental, cai por terra qualquer outra justificativa de natureza tcnica ou burocrtica do Poder Pblico, uma vez que, segundo os ensinamentos de Ives Gandra da Silva Martins, o ser humano a nica razo do Estado. O Estado est conformado para servi-lo, como instrumento por ele criado com tal finalidade. Nenhuma construo artificial, todavia, pode prevalecer sobre os seus inalienveis direitos e liberdades, posto que o Estado um meio de realizao do ser humano e no um fim em si mesmo (in Caderno de Direito Natural - Lei Positiva e Lei Natural, n. 1, 1 ed., Centro de Estudos Jurdicos do Par, 1985, p. 27). Deveras, como j foi ressaltado pelo ilustre Ministro JOS DELGADO, ao julgar caso semelhante ao dos autos, em que se discutia o fornecimento de medicamentos a portadores do vrus HIV, o REsp n. 325.337/RJ, DJU de 03.09.2001, a busca pela entrega da prestao jurisdicional deve ser prestigiada pelo magistrado, de modo que o cidado tenha, cada vez mais facilitada, com a contribuio do Poder Judicirio, a sua atuao em sociedade, quer nas relaes jurdicas de direito privado, quer nas de direito pblico. Nesse sentido, tambm j se posicionou o Supremo Tribunal Federal, verbis: Entre proteger a inviolabilidade do direito vida, que se qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput), ou fazer prevalecer, contra essa prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e secundrio do Estado, entendo - uma vez configurado esse dilema, que razes de ordem tico-jurdica impe ao julgador uma s e possvel opo: o respeito indeclinvel vida (PetMC n. 1.246/SC, Rel. Min. CELSO DE MELLO, em 31.01.1997). RMS 17425 / MG ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 2003/0202733-4 Relator(a) Ministra ELIANA CALMON (1114) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 14/09/2004 Data da Publicao/Fonte DJ 22.11.2004 p. 293 Ementa ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE - FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO - DIREITO VIDA E SADE DEVER DO ESTADO DIREITO LQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE. 1. Esta Corte tem reconhecido que os portadores de molstias graves, que no tenham disponibilidade financeira para custear o seu tratamento, tm o direito de receber gratuitamente do Estado os medicamentos de comprovada necessidade. Precedentes. 2. O direito percepo de tais medicamentos decorre de garantias previstas na Constituio Federal, que vela pelo direito vida (art. 5, caput) e sade (art. 6), competindo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios o seu cuidado (art. 23, II), bem como a organizao da seguridade social, garantindo a "universalidade da cobertura e do atendimento" (art. 194, pargrafo nico, I). 3. A Carta Magna tambm dispe que "A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo

do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao" (art. 196), sendo que o "atendimento integral" uma diretriz constitucional das aes e servios pblicos de sade (art. 198). 4. In casu, no havendo prova documental de que o remdio fornecido gratuitamente pela administrao pblica tenha a mesma aplicao mdica que o prescrito ao impetrante - declarado hipossuficiente -, fica evidenciado o seu direito lquido e certo de receber do Estado o remdio pretendido. 5. Recurso provido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso ordinrio, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros Franciulli Netto, Joo Otvio de Noronha e Castro Meira votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Peanha Martins. Referncia Legislativa LEG:FED CFD: ANO:1988 ***** CF-88 CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ART:00006 ART:00023 INC:00002 ART:00194 PAR:UNICO INC:00001 ART:00196 ART:00198 ART:00005 Veja STJ - RMS 11129-PR (RSTJ 152/198, LEXSTJ 151/57), RESP 212346-RJ (LEXSTJ 153/171, RJADCOAS 34/71), RESP 93658-RS (RSTJ 124/214, JSTJ 9/154), RESP 57869-RS, RESP 430526-SP (RT 808/219, RSTJ 164/126), RESP 507202-PR, RMS 13452-MG,, RESP 325337-RJ (RSTJ 152/149, LEXSTJ 148/133), RMS 11183-PR (RSTJ 138/52) RMS 11129 / PR ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 1999/0078121-0 Relator(a) Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS (1094) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 02/10/2001 Data da Publicao/Fonte DJ 18.02.2002 p. 279 LEXSTJ vol. 151 p. 57 RSTJ vol. 152 p. 198 Ementa CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. FORNECIMENTO DE MEDICAO (INTERFERON BETA). PORTADORES DE ESCLEROSE MLTIPLA. DEVER DO ESTADO. DIREITO FUNDAMENTAL VIDA E SADE (CF, ARTS. 6 E 189). PRECEDENTES DO STJ E STF. 1. dever do Estado assegurar a todos os cidados o direito fundamental sade constitucionalmente previsto. 2. Eventual ausncia do cumprimento de formalidade burocrtica no pode obstaculizar o fornecimento de medicao indispensvel cura e/ou a minorar o sofrimento de portadores de molstia grave que, alm disso, no dispem dos meios necessrios ao custeio do tratamento. 3. Entendimento consagrado nesta Corte na esteira de orientao do Egrgio STF. 4. Recurso ordinrio conhecido e provido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, dar provimento ao recurso ordinrio.

Votaram com o Relator os Ministros Eliana Calmon, Franciulli Netto, Laurita Vaz e Paulo Medina. Referncia Legislativa LEG:FED CFD: ANO:1988 ***** CF-88 CONSTITUIO FEDERAL ART:00006 ART:00189LEG:FED PRT:000102 ANO:1997 (MINISTRIO DA SADE) Veja STJ - RESP 249026-PR, RMS 11183-PR (RSTJ 138/52) STF - AGRRE 271286-RS RMS 17425 / MG ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 2003/0202733-4 Relator(a) Ministra ELIANA CALMON (1114) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 14/09/2004 Data da Publicao/Fonte DJ 22.11.2004 p. 293 Ementa ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE - FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO - DIREITO VIDA E SADE DEVER DO ESTADO DIREITO LQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE. 1. Esta Corte tem reconhecido que os portadores de molstias graves, que no tenham disponibilidade financeira para custear o seu tratamento, tm o direito de receber gratuitamente do Estado os medicamentos de comprovada necessidade. Precedentes. 2. O direito percepo de tais medicamentos decorre de garantias previstas na Constituio Federal, que vela pelo direito vida (art. 5, caput) e sade (art. 6), competindo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios o seu cuidado (art. 23, II), bem como a organizao da seguridade social, garantindo a "universalidade da cobertura e do atendimento" (art. 194, pargrafo nico, I). 3. A Carta Magna tambm dispe que "A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao" (art. 196), sendo que o "atendimento integral" uma diretriz constitucional das aes e servios pblicos de sade (art. 198). 4. In casu, no havendo prova documental de que o remdio fornecido gratuitamente pela administrao pblica tenha a mesma aplicao mdica que o prescrito ao impetrante - declarado hipossuficiente -, fica evidenciado o seu direito lquido e certo de receber do Estado o remdio pretendido. 5. Recurso provido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso ordinrio, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros Franciulli Netto, Joo Otvio de Noronha e Castro Meira votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Peanha Martins. Referncia Legislativa LEG:FED CFD: ANO:1988 ***** CF-88 CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ART:00006 ART:00023 INC:00002 ART:00194 PAR:UNICO INC:00001 ART:00196 ART:00198 ART:00005 Veja STJ - RMS 11129-PR (RSTJ 152/198, LEXSTJ 151/57), RESP 212346-RJ (LEXSTJ 153/171, RJADCOAS 34/71), RESP 93658-RS (RSTJ 124/214, JSTJ 9/154), &nbs, p; RESP 57869-RS, RESP 430526-SP (RT 808/219, RSTJ 164/126), RESP 507202-PR, RMS 13452-MG, RESP 325337-RJ (RSTJ 152/149, LEXSTJ 148/133),

RMS 11183-PR (RSTJ 138/52) Pelos meios suasrios possveis tentou-se obter do requerido o medicamento, todavia, a informao recebida foi a de que no h autorizao dos rgos governamentais para o fornecimento desse tipo de medicamento, sendo que somente com ordem judicial poder o requerido cumprir a determinao, atravs dos caminhos legais que ter de seguir, sendo iminente e urgente que, de imediato, entregue tal medicamento para pronto uso, diante da situao grave em que a requerente se encontra e sem condies financeiras de adquirir o produto em farmcias e drogarias. O PEDIDO Pelo exposto, requer: concesso de medida LIMINAR, isto TUTELA ANTECIPADA, com vistas expedio de mandado judicial, em carter de urgncia, determinando que o SUS SISTEMA NICO DE SADE e ora o requerido, na pessoa do seu representante legal, assuma e patrocine o fornecimento do medicamento denominado SILDENAFIL (VIAGRA), de 50g, na proporo de 4 (quatro) comprimidos ao dia consoante relatrio em anexo sendo desta feita quatro comprimidos dirios e trezentos e sessenta ao ms, fazendo-o semanalmente ou no perodo que Vossa Excelncia determinar, at que a requerente seja liberada da sua prescrio, sob cominao de, no o fazendo aps devidamente intimado e citado, submeter-se ao pagamento da pena de multa diria de R$ 130,00 (cento e trinta) reais ao dia, - em cumprimento do artigo 644, do CPC, sem prejuzo da responsabilizao por outros danos a serem causados pela recusa injustificada no fornecimento do medicamento, atenta circunstncia da constatao inquestionvel do PERICULUM IN MORA, consubstanciado no iminente risco de vida, caso o medicamento necessrio no seja fornecido de imediato, assim como o FUMUS BONI JURIS, que se revela atravs do precedente judicial retro transcrito. b) citao do requerido, na pessoa do seu representante legal, em carter de urgncia para, querendo, acompanhar a presente at final julgamento, sob pena de revelia; c) ao final seja julgado integralmente procedente com vistas determinar que o requerido fornea o referido medicamento pelo tempo necessrio e em que ocorrer a prescrio mdica, mediante relatrio circunstanciado da sua necessidade, condenando o requerido em todos os nus da sucumbncia, honorrios advocatcios, percias e demais cominaes legais. d) deferimento da assistncia judiciria requerida. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos, pelo depoimento pessoal do Requerido, por seu representante legal, que desde j se requer, provas testemunhais que sero arroladas no momento processual oportuno, e, em sendo necessria, a prova pericial. Termos em que, P. Deferimento. Araraquara-SP, aos 18 de dezembro de 2004

a)

MARIO SERGIO SPERETTA OAB/SP 82 490