Academia Diplomtica del Per

La OMC y el caso CE Sardinas

Promocin y Negociacin Econmica, Comercial y Financiera

Alumnos

Cecilia de las Casas Cadillo Patricia Daz Cano Bellido Vanessa Favre Fajardo Lucas Otero Peterka

Docente

: Juan Carlos Mathews

Lima, 2011

INTRODUCCIN La Organizacin Mundial del Comercio es un organismo internacional que permite a sus miembros negociar y consensuar acuerdos que facilitan el movimiento comercial global, fue creado como un ente administrador del GATT (General Agreement on Tariffs and Trade) y es un foro que permite adems la aplicacin del resultado de las negociaciones y acuerdos adoptados. La presente investigacin analiza una de las funciones ms importantes de la organizacin, aquella referida a la solucin de diferencias entre los pases miembros a travs del rgano de Solucin de Diferencias y las normas que permiten un arreglo satisfactorio para las partes del proceso. En ese sentido, este trabajo presenta en la primera parte los antecedentes de creacin de la OMC, sus funciones, establecidas mediante el artculo III del Acuerdo de Marrakech, y finalmente los principios fundamentales sobre los cuales estn basadas las tareas que desarrolla la organizacin. Seguidamente, se presenta el caso CE Sardinas, iniciado contra el Reglamento 2136/89 de las entonces Comunidades Europeas por parte de la representacin permanente del Per, quien consideraba que dicho texto legal perjudicaba las exportaciones de las conservas peruanas manufacturadas en base a la especie sardinops sagax sagax. Para una mayor comprensin de este proceso, se realizar una exposicin de las normas de la OMC referidas a los obstculos tcnicos al comercio, los cuales representan las trabas ms comunes al flujo de mercancas. Asimismo, se presentar una introduccin del procedimiento seguido por el rgano de Solucin de Diferencias OSD de la OMC. Finalmente, se presentar una apreciacin crtica referida al rol de la OMC en la proteccin de los derechos comerciales en base a su normatividad y solidez como organismo internacional que permite un trato equitativo a sus Miembros; as como un breve anlisis del rol del OSD como ente de resolucin de divergencias, en base al objetivo rector de la primaca de la voluntad de las partes en un acuerdo mutuamente satisfactorio, por encima de la necesidad de sentencia firme. 1. LA ORGANIZACIN MUNDIAL DEL COMERCIO 1.1. Historia Al final de la segunda guerra mundial se iniciaron negociaciones para regular el futuro de la economa mundial, en ese contexto se idea el sistema de Bretn Woods, el cual pasara a regular de forma consensuada a travs de organizaciones internacionales los principales aspectos econmicos mundiales dentro de tres pilares: el monetario (Fondo Monetario Internacional), financiero (Banco Mundial) y comercial. Sin embargo este ltimo pilar no logr tener una organizacin multilateral rectora, puesto que los pases no ratificaron la Carta de la Habana de 1948 que contena el proyecto de Organizacin Internacional de Comercio (OIC). En ese mismo ao, sin embargo, surge el GATT que contena los principales principios de dicha carta y se crea como un conjunto de normas que regularan el comercio. A travs de la prctica sta se convirti en una organizacin provisional para prestar apoyo al cumplimiento del acuerdo. En 1994 el GATT como organismo deja de existir, siendo sustituido por la OMC. Sin

embargo este an cobra vigencia en la organizacin como una norma. (NEGRIN, 2001) La Organizacin Mundial de Comercio (OMC) establece normas comerciales a nivel mundial con efectos vinculantes para sus miembros. No es slo una institucin sino tambin un conjunto de acuerdos. Su historia se remonta a 1947, cuando se estableci el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT) para reducir los aranceles, suprimir los obstculos comerciales y facilitar el comercio de mercancas. Con los aos el GATT evolucion a travs de la Ronda Uruguay (1986-1994) y la OMC se estableci en Marrakech el 1 de enero de 1995. (Trade - Human Rights - Equitable Economy, 2006) 1.2. Funciones El artculo III del Acuerdo de Marrakech establece las principales funciones de la OMC, as su funcin general es la de facilitar la aplicacin, administracin y funcionamiento del Acuerdo que la crea y de los Acuerdos Comerciales Multilaterales as como de favorecer la consecucin de sus objetivos.1 Asimismo, constituye un foro para las negociaciones entre sus Miembros acerca de sus relaciones comerciales multilaterales y sirve tambin como un marco para la aplicacin de los resultados de esas negociaciones.2 Los Acuerdos de la OMC abarcan las mercancas, los servicios y la propiedad intelectual. En ellos se establecen los principios de la liberalizacin, as como las excepciones permitidas. Incluyen los compromisos contrados por los distintos pases de reducir los aranceles aduaneros y otros obstculos al comercio y de abrir y mantener abiertos los mercados de servicios. Establecen procedimientos para la solucin de diferencias. Esos Acuerdos no son estticos; son de vez en cuando objeto de nuevas negociaciones, y pueden aadirse al conjunto nuevos acuerdos. Muchos de ellos se estn negociando actualmente en el marco del Programa de Doha para el Desarrollo, iniciado por los Ministros de Comercio de los Miembros de la OMC en Doha (Qatar) en noviembre de 2001. (OMC, 2011) La organizacin tambin administra el entendimiento relativo a las normas y procedimientos por los que se rige la solucin de diferencias3 y el Mecanismo de Examen de las Polticas Comerciales4. Las reglas del Entendimiento sobre solucin de diferencias aplican para virtualmente todos los acuerdos de la OMC y permite consultas entre las partes en disputa, paneles y apelaciones, as como posibles castigos en caso una parte defensora no cumple con una decisin adversa en una fecha establecida. Por otro lado el procedimiento de examen de las polticas comerciales permite una verificacin permanente del cumplimiento de las condiciones del comercio por parte de los pases, mediante notificaciones por parte de cada uno de los pases de sus medidas comerciales y mediante exmenes peridicos que la OMC realiza.

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Acuerdo por el que se establece la Organizacin Mundial del Comercio Artculo III, inciso 1. Acuerdo por el que se establece la Organizacin Mundial del Comercio Artculo III, inciso 2. 3 Acuerdo por el que se establece la Organizacin Mundial del Comercio Artculo III, inciso 3 4 Acuerdo por el que se establece la Organizacin Mundial del Comercio Artculo III, inciso 4

Tambin existe una funcin de creacin de capacidad comercial, en el marco del establecimiento de disposiciones especiales para los pases en desarrollo de la OMC, con la finalidad de que puedan aplicar los acuerdos a un ritmo ms comprensible para ellos, asimismo otorga cooperacin tcnica para ellos. La OMC tiene personalidad y capacidad legal como una organizacin internacional y tiene dos rganos de gobierno, la conferencia ministerial y el consejo general. El primero es la mxima autoridad de la OMC, est compuesto por representantes de todos los pases miembros y se rene a cada dos aos. El segundo es el principal tomador de decisiones del da a da y tambin maneja las responsabilidades del cuerpo de solucin de diferencias y el de examen de polticas comerciales. (Matsushita, 2006). El consejo general se rene 12 veces al ao. En ese sentido es una organizacin que surge para ordenar el comercio mundial a travs de acuerdos concertados por todos los pases miembros que permitan la manutencin de reglas comunes para todos, a fin de aumentar la fluidez de los intercambios. La manutencin y la vigencia de dichas reglas requiere un constante monitoreo y las disputas que pueden surgir entre los pases necesitan de un procedimiento comn para ser resueltas, esta es la labor de este organismo internacional, proveer de reglas claras, consensuadas y hacerlas oponibles a todos sus miembros. 1.3. Principios Los cuatro principios fundamentales de la organizacin constituyen la base del sistema multilateral de comercio y su incumplimiento es pasible de procesos ante el Organismo de Solucin de Diferencias de la Organizacin. Asimismo, a nivel interno estas normas pueden limitar las polticas de gobierno para atender necesidades sociales y de desarrollo. Adems de cumplir estos principios el sistema de comercio debe ser ventajoso para los pases menos en desarrollo, otorgndoles tiempo adicional para su adaptacin al sistema internacional, con mayor flexibilidad y privilegios especiales, todo lo cual confluye la equidad, distinta a la igualdad a la que se refiere el primer principio de la Organizacin. En ese sentido, el sistema de la OMC busca el desarrollo mediante Acuerdos que prevn la asistencia y concesiones comerciales especiales para los miembros en desarrollo. El primero es el Principio de Comercio Sin Discriminacin, que implica el trato igualitario entre todos los pases miembros de la organizacin, en base a dos clusulas: Por un lado, la Clusula de la Nacin Ms Favorecida, que se refiere al trato no menos favorable, inmediato e incondicional, de un pas en relacin a los dems, sin tomar en cuenta las desigualdades entre todos ellos en tanto la clusula implica tambin reciprocidad, aunque cada Acuerdo de la Organizacin aborda este principio de manera ligeramente diferente. Sin embargo, existen excepciones como en los casos de uniones aduaneras o acuerdos bilaterales y regionales de libre comercio que fomenten la integracin econmica, siempre que no impongan obstculos a pases externos al pacto celebrado.

Por otro lado, la Clusula de Trato Nacional, establece que la no discriminacin conlleva brindar el mismo trato de productos, obras de propiedad intelectual y servicios nacionales a los del exterior a partir que los bienes provenientes del extranjero ingresen al mercado. El segundo principio, Acceso Creciente y Previsible a los Mercados, y se configura por la necesidad de brindar estabilidad y previsibilidad al comercio. El principio se refiere a la reduccin o eliminacin de obstculos al comercio arancelarios o no arancelarios y por tanto la apertura de los mercados progresivamente y mediante negociaciones. Asimismo, se refiere a la consolidacin, definida como el compromiso de no aumentar los obstculos al comercio. Este principio otorga mayor seguridad y estabilidad a los comerciantes e inversionistas y alienta de esta forma el comercio. El principio de Transparencia est referido al claro reconocimiento de las normas que rigen el comercio mediante las reglas establecidas por los acuerdos de la organizacin gracias a la divulgacin de las leyes, reglamentos, polticas y prcticas a nivel nacional de los pases miembros por medio de sus publicaciones oficiales y servicios de informacin. La transparencia se divide en el mbito interno obligacin de los miembros de notificar a la OMC de las medidas adoptadas en relacin al comercio y el exterior posibilidad de acceso y supervisin de los procesos de toma de decisiones de la organizacin por los no miembros. Asimismo, el principio implica la supervisin peridica de las polticas y prcticas nacionales de los pases miembros mediante un mecanismo de examen de las polticas comerciales para la evaluacin multilateral de las polticas comerciales a nivel mundial. Sin embargo, de acuerdo con Ovett (2006, pg. 34) la dificultad respecto a la transparencia reside en la toma de decisiones sin la plena participacin de los pases miembros en desarrollo, en el control de las reuniones por pequeos grupos de especialistas que no representan los intereses de la ciudadana, y en la realizacin de audiencias privadas que impiden la supervisin de los acuerdos adoptados. Finalmente, el principio de Competencia Leal no Distorsionada implica el establecimiento de normas en el marco de la OMC que permitan, por su precisin, defenderse frente a las dos variantes de competencia desleal: el dumping y las subvenciones mediante derechos antidumping y compensatorios, para lo cual es necesario demostrar que existe existen actos que causan dao a una rama de produccin nacional. Cabe resaltar que este principio incluye medidas de urgencia que permitan salvaguardar las industrias nacionales 2. EL CASO CE SARDINAS (DIFERENCIA DS231) 2.1. OTC y el rol de la OMC en su combate

Ya en 1947 un Grupo de Trabajo del GATT concluy que las principales medidas no arancelarias que perjudicaban a los exportadores eran los obstculos tcnicos. La Ronda de Tokio de 1979 incluy la celebracin por 23 miembros del Acuerdo sobre Obstculos Tcnicos al Comercio que rigi la elaboracin, adopcin y aplicacin de reglamentos tcnicos, normas y procedimientos de evaluacin. Durante la Ronda de Uruguay se negoci el nuevo Acuerdo sobre Obstculos Tcnicos al Comercio. Este documento est diseado para proteger el comercio de reglamentos tcnicos, normas y procedimientos de evaluacin que impidan un trfico fluido. Los reglamentos tcnicos y las normas establecen caractersticas especficas para un producto, como el tamao, forma, etiquetado, embalaje o procesos y mtodos de produccin. La diferencia entre ambos es su carcter vinculante pues el cumplimiento de las normas es voluntario, mientras los reglamentos tcnicos son obligatorios. Por tanto, para el Derecho Internacional las consecuencias del incumplimiento de un reglamento tcnico derivarn en la imposibilidad de la venta de un producto, a diferencia del incumplimiento de una norma, que derivar en la puesta en mercado con penalizacin. Por otro lado, los procedimientos de evaluacin de la conformidad verifican el cumplimiento de los productos de prescripciones establecidas en los reglamentos y normas, pero si no son transparentes y se aplican discriminatoriamente, son considerados instrumentos proteccionistas. Asimismo, el acuerdo reconoce que normas, reglamentos y procedimientos de evaluacin son adoptados para el cumplimiento de ciertos objetivos legtimos. Por este motivo, se consideran como obstculos tcnicos al comercio nicamente aquellos que son formulados de una manera excesiva y que por tanto causan un perjuicio directo e infundado contra las importaciones. Los objetivos legtimos observados por el Acuerdo OTC se clasifican en: Imperativos de la seguridad nacional Proteccin de la seguridad o la salud de las personas Proteccin de la salud y la vida de los animales y los vegetales: Se busca la proteccin contra la extincin de especies amenazadas. Proteccin del medio ambiente Prevencin de prcticas que induzcan a error: El fundamento de este punto es la proteccin de los consumidores mediante el otorgamiento de informacin clara respecto al producto, principalmente a travs de prescripciones sobre el etiquetado del mismo. Otros objetivos, como la calidad, la armonizacin tcnica o, la facilitacin del comercio. Sin embargo, cuando se realiza un abuso de las disposiciones, los exportadores son perjudicados por los mayores costos a los que se encuentran obligados por requisitos adicionales que los reglamentos divergentes les imponen. Finalmente, el propio consumidor es vctima de las medidas proteccionistas por el alza de precios debida a estas barreras. En tal sentido, el Acuerdo OTC busca controlar los reglamentos divergentes, y se basa en ciertos principios que ordenan su actividad: El principio de evitacin de obstculos innecesarios al comercio est referido a aquellas disposiciones que restringen el comercio ms all del logro del objetivo legtimo. Un reglamento puede constituir un obstculo tcnico innecesario cuando

es ms restrictivo de lo necesario para lograr lo que se propone (que podra alcanzarse con medidas menos estrictas), o cuando no se encuentra fundamentado en un objetivo aceptado por las normas. Asimismo, El principio de no discriminacin y trato nacional se encuentra ligado a las clusulas de nacin ms favorecida y de trato nacional. En cuanto al principio de armonizacin, ste postula que los miembros deben utilizar las normas internacionales existentes como base de sus reglamentos nacionales, salvo que sean medios ineficaces o inapropiados para el logro de un objetivo legtimo. Las normas internacionales deben ser construidas mediante la participacin de los Estados miembros de la OMC, dentro de los lmites de sus recursos. Asimismo, se protegen los intereses de los pases miembros en desarrollo, pues es flexible en la adecuacin de sus reglamentos tcnicos a las normas internacionales, mientras que se promueve que estos pases adopten reglamentos, normas y mtodos de prueba que preserven sus conocimientos autctonos. El concepto de equivalencia es complementario al de armonizacin, los obstculos tcnicos podran eliminarse en tanto existan diferentes reglamentos tcnicos cumplen los mismos objetivos de poltica aunque a travs de distintos medios. De tal manera los pases pueden convenir que sus reglamentos tcnicos son equivalentes de forma que los exportadores no deban asumir mayores costos. De la misma forma, el reconocimiento mutuo implica que las pruebas y certificaciones de un producto solo deban realizarse una vez y que sus resultados sean aceptados por todos los mercados. En cuanto a la Transparencia, la OMC hace hincapi en la obligacin de los Miembros de notificar, en el supuesto dado, la inexistencia de normas, orientaciones o recomendaciones internacionales adecuadas sobre las cuales basar sus reglamentos nacionales, y que su reglamento tcnico o procedimiento de evaluacin pueda incidir significativamente en el comercio de otro Miembro. Cuando un pas se hace miembro del Acuerdo OTC debe asimismo notificar respecto a medidas que existan, se adopten o se modifiquen para aplicar el Acuerdo. De la misma forma, los tratados bilaterales o multilaterales que afecten significativamente el comercio de otros Miembros debe notificar qu producto sern abarcados por el tratado Dentro de otras instituciones en el marco del Acuerdo OTC se ha implantado, por un lado, un Cdigo de Buena Conducta para la Elaboracin, Adopcin y Aplicacin de Normas, mediante el cual se establecen reglas para las normas voluntarias elaboradas en base al Acuerdo. Este Cdigo est abierto a la aceptacin de cualquier institucin con actividades de normalizacin, pblicas o privadas, Asimismo, existe un servicio nacional de informacin que los Miembros de la OMC, en especial aquellos pases en desarrollo, pueden solicitar. Estos servicios son por lo general para organismos pblicos. Por otro lado, se garantiza la transparencia del sistema gracias al Comit de Obstculos Tcnicos al Comercio, que permite a los Miembros de la OMC realizar consultas sobre cualquier aspecto referido al Acuerdo y sus objetivos.

Finalmente, se protege el derecho a la asistencia tcnica de todo miembro, en particular los pases en desarrollo, quienes pueden solicitar asistencia a otros Miembros o a la Secretara de la OMC, segn las modalidades y condiciones que acuerden. La asistencia tcnica consiste en la elaboracin de reglamentos tcnicos, instituciones nacionales de normalizacin, participacin en rganos internacionales y desarrollo de medidas necesarias para acceder a los sistemas de evaluacin de otros Miembros. En cuanto a la Secretara de la OMC, la asistencia tcnica se basa particularmente en seminarios regionales o subregionales, individualmente o con otras organizaciones internacionales y regionales. 2.2. Procedimiento ante el Organismo de Solucin de Diferencias El procedimiento de solucin de diferencias es el cimiento del sistema multilateral de comercio. Resalta el imperio de la ley y brinda seguridad y previsibilidad al sistema. El objetivo principal del sistema no la sentencia sino la resolucin de las diferencias mediante la celebracin de consultas en cuanto sea posible. El sistema de solucin de diferencias permite mantener la confianza en la integridad y la credibilidad del sistema y le brinda mayor seguridad y previsibilidad. Los pases miembros acuden a este mecanismo cuando se considera la existencia de una infraccin de las normas comerciales establecidas en vez de realizar medidas unilaterales y se comprometen a respetar las normas y conclusiones del organismo. El Acuerdo de la Ronda Uruguay estableci el procedimiento actual, ms estructurado que el previo, practicado por el GATT. El Acuerdo resalta la rpida solucin de diferencias como base del funcionamiento eficaz de la OMC. La solucin de diferencias es realizada por el rgano de Solucin de Diferencias, OSD, integrado por todos los Miembros de la OMC y tiene potestad para autorizar la adopcin de medidas de retorsin cuando un pas no respete una resolucin. Su rol mejora y consolida reglas, procedimientos y convenios dispersos, adems de corregir procedimientos del sistema que se utiliz durante el GATT, convirtindose en un mecanismo ms eficaz y fiable, con plazos definidos que permiten al proceso una duracin mxima de un ao aproximadamente, y 15 meses si hay apelacin, mientras que el bloqueo de las decisiones es imposible para las partes del proceso. Las resoluciones se adoptan automticamente por el OSD, salvo si existiera consenso para rechazarlo. El OSD puede establecer grupos especiales para estudiar el caso durante la primera parte del proceso, despus de una etapa preliminar que pretende la resolucin del litigio antes de acudir al OSD. Para resaltar la credibilidad del sistema, el OSD vigila el cumplimiento de sus resoluciones o recomendaciones, que no podrn aumentar o reducir los derechos y obligaciones establecidos en los Acuerdos abarcados. El incumplimiento de las resoluciones y recomendaciones pueden dar origen a una compensacin satisfactoria o la aplicacin de penalidades. Por otro lado, se protege el derecho a la doble instancia a travs del rgano Permanente de Apelacin, que revisa las decisiones de los grupos especiales, basndose en cuestiones de derecho. Cabe resaltar que muchos procesos fueron

resueltos mediante soluciones mutuamente convenidas que son la va preferencial en la solucin de diferencias, evitando conflictos al promoverse un acuerdo satisfactorio para ambos. Los principios rectores del sistema son la equidad, la rapidez, la eficacia y la aceptabilidad mutua, en respeto de los procedimientos convenidos y los dictmenes emitidos. Los procesos cuentan con varios actores. Por un lado se encuentran el pas demandante y el demandado, mientras por otro lado se encuentran los pases con inters en la cuestin y que por tanto cuentan con algunos derechos. Asimismo, los grupos especiales son sujetos relevantes del proceso, pues sus informes constituyen las conclusiones y recomendaciones que debern de adoptarse por los litigantes. Su designacin es realizada por las partes, quienes tambin participan en la decisin cuando se formulan consultas. En el caso que no se llegue a la eleccin de los integrantes del grupo especial, Director General de la OMC designa al grupo. ste se encuentra integrado por tres expertos que realizan un informe, que se somete al rgano de Solucin de Diferencias, el cual slo puede rechazarlo por consenso. Durante la primera etapa se realizan las consultas hasta por sesenta das, durante las cuales las partes del proceso mantienen reuniones para intentar una solucin acordada. De fracasar las negociaciones, pueden solicitar la mediacin u otra participacin del Director General de la OMC. Si estos esfuerzos no dieran resultado, la etapa finaliza y se da inicio a la segunda parte del proceso cuando una de las partes reclama ante el OSD y solicita el establecimiento de un grupo especial, que debe ser constituido en cuarenta y cinco das a partir de la solicitud. El grupo especial debe concluir su informe en seis meses, y debe estar basado en los Acuerdos invocados y dar cumplimiento al mandato especfico que se le ha ordenado resolver. En casos de urgencia los plazos suelen reducirse. Esta etapa se inicia con la exposicin de las partes en conflicto de sus argumentos al grupo especial por escrito. A continuacin, se realiza una primera audiencia donde los argumentos son expuestos de manera oral. Durante la segunda audiencia las partes del proceso presentar rplicas por escrito y presentan verbalmente sus argumentos. Por otro lado, si una de las partes plantea cuestiones de naturaleza cientfica o tcnica, el grupo especial puede realizar consultas a expertos o designar un grupo consultivo. Posteriormente, el grupo especial emite un proyecto inicial de su informe y lo remite a ambas partes quienes deben formular sus observaciones en un plazo de dos semanas. Seguidamente, el grupo especial corre traslado a las partes de un informe provisional, que incluye constataciones y conclusiones, y las partes cuentan con una semana para solicitar un reexamen. ste ltimo no puede durar ms de dos semanas, durante las cuales se realizan reuniones adicionales con las partes.

Luego de esto, el grupo especial emite un informe definitivo, que se enva a las partes, y tres semanas despus se distribuye a los miembros de la OMC. Luego de sesenta das, el informe del grupo especial se convierte en una resolucin o recomendacin, aunque cualquiera de las partes, o ambas, puede apelar. La apelacin se basa en cuestiones de derecho, y no puede buscar el reexamen de las pruebas, ni presentar nuevas cuestiones. El rgano de Apelacin, establecido por el OSD es integrado por siete miembros de la composicin de la OMC y su funcin tiene una duracin de cuatro aos. La resolucin de la apelacin puede confirmar, modificar o revocar el informe del grupo especial, mientras que el OSD tiene treinta das para aceptar o rechazar este ltimo por consenso el informe. Tras la resolucin de apelacin, el perdedor debe rectificar sus actos o de lo contrario ofrecer una compensacin o sufrir una sancin. La prioridad se encuentra en lograr que el perdedor se adece a la resolucin para asegurar el beneficio de todos los miembros. La intencin de seguir las recomendaciones debe presentarse ante el OSD en treinta das 2.3. El caso CE Sardinas En 1989, las Comunidades Europeas CEE, emitieron el Reglamento 2136/89 de establecimiento de normas comunes para la comercializacin para las conservas de sardinas y los productos tipo sardina. Mediante este cuerpo legal se estableca, entre otras condiciones, que nicamente las productos realizados a base de la especie sardina pilchardus walbaum poda considerarse como conserva de sardina, mientras aquellos realizados con otras variedades de la familia clupeinae de la cual provienen otras especies de sardina, no podan comercializarse con este nombre. Las conservas peruanas son producidas en base a la especie sardinops sagax sagax. Sin embargo, las exportaciones peruanas hacia las Comunidades Europeas fueron recibidas bajo la denominacin de sardinas hasta la denegatoria por parte de su principal comprador, Alemania, a fines de la dcada de 1990, fecha en la cual el ingreso de productos a base de sardinops sagax fue impedido. En ese sentido, la representacin del Per ante la OMC inici un proceso en marzo de 2001 contra las CEE, una vez que las negociaciones para un acuerdo entre las partes se probaron infructferas. Como terceros interesados se presentaron Venezuela, Chile, Estados Unidos y Ecuador. El Per solicit que se conformara un Grupo Especial que constatara que el Reglamento 2136/89 era incompatible con el prrafo 4 del artculo 2 del Acuerdo OTC5, pues era de opinin del Per que dicha norma no haba utilizado como base al Codex Stan 94 a pesar de ser un medio eficaz y apropiado para el logro de los objetivos legtimos perseguidos por el Reglamento. Cabe resaltar que
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Acuerdo OTC, artculo2.4. Cuando sean necesarios reglamentos tcnicos y existan normas internacionales pertinentes o sea inminente su formulacin definitiva, los Miembros utilizarn esas normas internacionales, o sus elementos pertinentes, como base de sus reglamentos tcnicos, salvo en el caso de que esas normas internacionales o esos elementos pertinentes sean un medio ineficaz o inapropiado para el logro de los objetivos legtimos perseguidos, por ejemplo a causa de factores climticos o geogrficos fundamentales o problemas tecnolgicos fundamentales.

el Codex Stan es una norma internacional que reconoce como sardinas a 21 especies de peces, incluyendo a la sardinops sagax. Asimismo, solicit que el Grupo Especial constatara que dicho Reglamento era incompatible con el prrafo 2 del artculo 2 del Acuerdo OTC6, porque restringa el comercio ms de lo necesario para alcanzar el objetivo legtimo de transparencia del mercado. Por otro lado, se solicit que alternativamente se constatara que el Reglamento era incompatible con el prrafo 1 del artculo 2 del Acuerdo OTC7, porque es un reglamento tcnico que da a los productos peruanos preparados con Sardinops sagax un trato menos favorable que el otorgado a smiles europeos de Sardina pilchardus. Finalmente, se solicit constatar que el Reglamento 2136 era incompatible con el prrafo 4 del artculo III del GATT de 19948 por afectar con un trato menos favorable la oferta de de importaciones de Sardinops sagax que el otorgado a productos de la especie Sardina pilchardus, originaria de Europa. El objetivo del proceso era recomendar a las CEE adecuar su Reglamento a las normas establecidas en el Acuerdo OTC, y permitir la comercializacin de la conserva peruana. Las CEE argumentaron, en primer lugar, que el Per llevaba la carga de la prueba en tanto contaba con elementos suficientes, mientras que la posicin peruana era de invertir la carga de la prueba y que las CEE acreditaran que su objetivo era legtimo y las medidas suficientes. Por otro lado, las CEE subrayaron que el proceso iniciado por el Per se enfocaba exclusivamente en el artculo 2 del Reglamento 2136 mientras que, de acuerdo a Resoluciones anteriores del Organismo de Solucin de Diferencias OSD , no se puede determinar la naturaleza jurdica exacta de la medida en litigio a menos que se le examine en su conjunto (CE Amianto) y que el Reglamento 2136 no constitua norma tcnica pues aunque establece caractersticas de obligatorio cumplimiento a las conservas de sardinas se referan a la denominacin, mientras que una norma tcnica se enfoca en el etiquetado. Para las CEE el Reglamento no era impedimento a la exportacin de productos elaborados con sardinops sagax, sino nicamente requisitos para conservas de sardina pilchardus.

Acuerdo OTC, artculo 2.2. Los Miembros se asegurarn de que no se elaboren, adopten o apliquen reglamentos tcnicos que tengan por objeto o efecto crear obstculos innecesarios al comercio internacional. A tal fin, los reglamentos tcnicos no restringirn el comercio ms de lo necesario para alcanzar un objetivo legtimo, teniendo en cuenta los riesgos que creara no alcanzarlo. Tales objetivos legtimos son, entre otros: los imperativos de la seguridad nacional; la prevencin de prcticas que puedan inducir a error; la proteccin de la salud o seguridad humanas, de la vida o la salud animal o vegetal, o del medio ambiente. Al evaluar esos riesgos, los elementos que es pertinente tomar en consideracin son, entre otros: la informacin disponible cientfica y tcnica, la tecnologa de elaboracin conexa o los usos finales a que se destinen los productos 7 Acuerdo OTC, artculo 2.1. Los Miembros se asegurarn de que, con respecto a los reglamentos tcnicos, se d a los productos importados del territorio de cualquiera de los Miembros un trato no menos favorable que el otorgado a productos similares de origen nacional y a productos similares originarios de cualquier otro pas. 8 GATT 1994, artculo III.4 Los productos del territorio de toda parte contratante importados en el territorio de cualquier otra parte contratante no debern recibir un trato menos favorable que el concedido a los productos similares de origen nacional, en lo concerniente a cualquier ley, reglamento o prescripcin que afecte a la venta, la oferta para la venta, la compra, el transporte, la distribucin y el uso de estos productos en el mercado interior. Las disposiciones de este prrafo no impedirn la aplicacin de tarifas diferentes en los transportes interiores, basadas exclusivamente en la utilizacin econmica de los medios de transporte y no en el origen del producto.

De la misma forma, las CEE negaron todos los argumentos peruanos en torno a la incompatibilidad con las normas del Acuerdo OTC y del GATT de 1994. Ms aun, consideraron que, en tanto el Reglamento 2136 de 1989 fue diseado en base a lo dispuesto en la Ronda de Tokio de 1979, el Codex Stan 94 que Per sealaba como norma pertinente porque no exista ni era inminente cuando el Reglamento fue adoptado. Asimismo, sealaban que el Codex Stan 94 no fue adoptado por consenso y que est referido a distintas variedades de peces mientras que el Reglamento se refera nicamente a la sardina pilchardus y por tanto el Codex Stan 94 no era una norma pertinente. Finalmente, en torno a este Codex, las CEE sealan que el mismo obligaba a realizar la denominacin de la conserva en conformidad con la legislacin y la costumbre del pas importador, de modo que no induzca a engao al consumidor. En tal sentido, argumentaron que el Reglamento efectivamente sostena que nicamente la sardina pilchardus poda denominarse sardina, y que el uso de este trmino por otras especies como a sardinops sagax induca al consumidor en error. Por su parte, Per seala que el Codex Stan estableca que todas las especies distintas a la pilchardus deban llevar el nombre de sardinas seguidas de la denominacin geogrfica. Dentro de los objetivos que las CEE sealaban como legtimos y protegidos por su Reglamento se encontraba el de eliminar del mercado los productos de calidad no satisfactoria, por lo que era de su opinin que la sardinops sagax no cumpla el estndar requerido. Adems, las CEE consideraban que deba presumirse que todos los objetivos de los Miembros de la OMC deban considerarse como legtimos y por tanto, los Miembros tenan derecho a elegir el nivel de proteccin que consideraran adecuado. Per acept la legitimidad del objetivo de las CEE, pero consider que las medidas adoptadas eran excesivas. Adems, present informes de los institutos Nehring y de Bioqumica y Tecnologa de Alemania segn los cuales los productos realizados con sardinops sagax eran muy similares a los de sardina pilchardus y que la Consumer's Association hizo saber mediante una carta abierta al Centro de Asesora Legal en Asuntos de la OMC que el Reglamento de las CEE "no hace nada por promover los intereses de los consumidores europeos". Por otro lado, Per seal que el monopolio de la denominacin sardina por la sardina pilchardus restaba transparencia pues impide a los importadores de sardinas peruanas informar en trminos de uso corriente a los consumidores europeos del contenido de recipientes cerrados hermticamente. Respecto a la eficacia del Codex Stan 94, las CEE indicaron que su utilizacin sera inapropiada para alcanzar los objetivos legtimos del Reglamento porque el uso de la expresin sardinas x por especies distintas a la pilchardus puede inducir a error puesto que sugerira al consumidor que los productos son los mismos pero originarios de pases o zonas geogrficas diferentes. Para Per, el Cdex Stan indica que la denominacin sardinas se refiere nicamente a la pilchardus mientras que la denominacin sardinas x se refiere a las dems especies, y por tanto no induce a error al consumidor. Luego de un anlisis y de las opiniones presentadas por ambas partes, el Grupo Especial fue de la opinin que, en primer lugar, la carga de la prueba corresponda

a ambas partes. En segundo lugar, el Reglamento 2136 constitua un reglamento tcnico. Por otro lado, el Reglamento prescriba caractersticas de un producto tanto en forma positiva como negativa, es decir, por inclusin o exclusin, y por tanto la restriccin del trmino sardinas a la especie pilchardus supone una exclusin del resto de las especies. Adems, en tanto se interpreta que el examen del Reglamento 2136 se determina por su aplicacin y no por su adopcin, se tiene que dicho texto no haba dejado de existir y por tanto las normas posteriores como el Acuerdo OTC y el Codex Stan 94 deban de serle aplicable. El grupo Especial concluy que el OSD deba pedir a las Comunidades Europeas que ponga su medida en conformidad con sus obligaciones derivadas del Acuerdo OTC. Posteriormente, las CEE decidieron apelar este informe en junio de 2002, para lo cual se conform un rgano de Apelacin. Las CEE sealaban que el Grupo Especial incurra en errores de derecho en tanto consideraron que este Grupo interpretaba equvocamente el texto del Acuerdo OTC, indicando que el Codex Stan era l norma internacional apropiada como base del Reglamento de las CEE El rgano de Apelacin confirm el informe del Grupo Especial, excepto en cuanto consider que la carga de la prueba estaba a cargo exclusivamente del Per. El rgano de Apelacin recomend que el OSD pidiera a las CEE concordar el Reglamento 2136 al prrafo 4 del artculo 2 del Acuerdo OTC. En tal sentido, ambas partes llegaron a un acuerdo mutuamente satisfactorio con la modificacin del Reglamento 2136 mediante el nuevo Reglamento 1181/2003, entendindose a las 21 especies listadas en el Codex Stan como conservas de producto tipo sardina 3. Apreciacin crtica y conclusiones La Organizacin Mundial de Comercio surge con la finalidad del ordenamiento del sistema de comercio internacional. Su finalidad es el establecimiento de reglas iguales para todos en base al consenso y la negociacin entre sus Miembros. Asimismo, constituye un organismo que supervisa el cumplimiento de esas normas por parte de los Estados parte y para este efecto, una de sus entidades ms importantes es el rgano de Solucin de Diferencias. Dentro de sus principios se encuentra el de Comercio sin Discriminacin, que funciona como una base para lograr un trato igualitario para todos los Miembros en base a un ordenamiento jurdico que no diferencia entre el tamao de las economas o la influencia del sistema internacional una vez que las normas se encuentran vigentes en su mbito. El principio se basa en las clusulas de Nacin ms Favorecida y la de Trato Nacional, la ltima de las cuales es relevante para el presente caso puesto que busca brindar el mismo trato de producto nacional a los extranjeros. En este caso, el Per aleg el uso de una norma nacional que acarreaba un trato ms favorable a productos nacionales que a las importaciones, generando as un obstculo tcnico al comercio. Por otro lado, asegura la previsibilidad y el acceso a mercados, vigilando la desaparicin de mecanismos arancelarios y no arancelarios que impidan un trfico fluido de bienes. En el caso CE Sardinas, la medida adoptada por las CEE

implicaban un obstculo a las exportaciones peruanas y el incumplimiento de obligaciones internacionales de las CEE en tanto son Miembros del Acuerdo OTC. Los obstculos tcnicos al comercio son las barreras comerciales ms comunes que afectan el trnsito de mercancas. En tal sentido, la OMC ha creado un mecanismo de supervisin de este fenmeno a travs del Acuerdo de Obstculos Tcnicos al Comercio, el mismo que impone medidas de restriccin a dichas trabas, y reconoce circunstancias en las cuales tales obstculos son necesarios. Sin embargo estas circunstancias pueden estn basadas en apreciaciones subjetivas como la seguridad nacional, la salud y, en el presente caso, la proteccin al consumidor de circunstancias que lo induzcan a error. Un pas puede utilizar estos justificantes de forma amplia para generar un ambiente proteccionista no amparado por las normas internacionales. En cuanto al proceso, cabe sealar que el rgano de Solucin de Diferencias torga preeminencia a los acuerdos mutuamente satisfactorios, evitando en lo posible conflictos entre las partes. El perdedor en el proceso est en la obligacin de rectificar sus actos, ofrecer una compensacin o sufrir una sancin. La base de la solucin de diferencias en el marco de la OMC es lograr que aquellas disposiciones nacionales contrarias a las normas internacionales que obligan a sus Miembros se adecen a la resolucin del OSD para asegurar el beneficio de todos los miembros, como sucedi en el caso CE Sardinas, donde no solamente se benefici al Per con la celebracin de un nuevo Reglamento, pues los terceros interesados como Canad, Estados Unidos o Venezuela tambin se privilegiaron de esta medida. En conclusin, podemos apreciar que el cumplimiento de estas resoluciones por parte de los pases desarrollados se debe principalmente a su necesidad de legitimar las normas comerciales en el escenario internacional, mxime cuando son los principales interesados en la estabilidad del mbito del trfico comercial por ser los mayores exportadores e importadores. Por parte de los pases en desarrollo, las instituciones de la OMC constituyen una garanta para la proteccin de sus derechos, en tanto pueden aprovechar los mecanismos que la Organizacin les brinda, as como derechos que permiten su adecuacin a las normas de comercio internacional vigentes. Es en ese sentido que podemos apreciar casos en que pases pequeos pueden salir victoriosos de una controversia mientras los pases desarrollados de significativa influencia en el mbito internacional acatan las recomendaciones del OSD en la medida que les es conveniente legitimar el sistema, aun a costa de intereses propios no tan significantes.

BIBLIOGRAFA Matsushita, M. (2006). The World Trade Organization law practice and Policy. Nueva York: Oxford University Press.

Negrn, A. (2001). El sistema multilateral de comercio. En A. Negrn, N. Madrigal, M. Malagn, R. Hidalgo, J. Laguardia, E. Morales, y otros, La Organizacin Mundial del Comercio y los pases subdesarrollados (pgs. 5-23). La Habana: Universidad de La Habana. OMC. (2011). Entender la OMC. Recuperado el 19 de Octubre de 2011, de Que hacemos?: http://www.wto.org/spanish/thewto_s/whatis_s/what_we_do_s.htm Organizacin Mundial del Comercio. (2005 ). Entender la OMC. Ginebra: OMC, tercera edicin.

ANEXO 1 CUADRO DE PROCEDIMIENTO ANTE EL RGANO DE SOLUCIN DE CONTROVERSIAS