TURMA DE RESOLUO DE CASOS CONCRETOS E INFORMATIVOS Direito Processual Penal Marcos Paulo 26/02/2011

Dia 26/03 PROCESSO PENAL PROF. MARCOS PAULO

Questo01 Henrique pronunciado como incurso nas penas do art. 121, 2, do CPP, mas no Plenrio do Jri condenado por homicdio simples sano de 06 (seis) anos de recluso, regime inicial semi-aberto. Inconformado com o veredicto, porquanto almejava absolvio por negativa de autoria, a Defesa apela, e o Tribunal de Justia d provimento ao recurso, determinando a realizao de novo Plenrio. Ser possvel um veredicto mais gravoso do que o primeiro? E a reprimenda? RESPOSTA: pacifico nos tribunais superiores que em apreo a soberania dos veredictos, art. 5, XXXVIII, c, CRFB, o novo conselho de sentena no fica adstrito ao veredicto do conselho anterior, podendo perfeitamente agrav-lo. Porm, a soberania do conselho de sentena, e no do Juiz presidente, logo, se a primeira reprimenda estiver dentro da escala penal da nova condenao o juiz presidente no poder ir alm. A controvrsia reside quando a primeira sano fica aqum da nova escala penal, pois a doutrina majoritria e precedentes do STF e do STJ, entendem que nesta hiptese ser possvel a elevao da reprimenda pelo juiz presidente a fim de adequar a sentena ao veredicto dos jurados. Todavia, o tema tornou-se controvertido nos tribunais superiores, pois a 2 turma do STF e a 6 turma do STJ proferiram decises entendendo que mesmo nessa hiptese a pena no poder ser exasperada pelo juiz presidente, ainda que fique completamente abaixo do mnimo legal, e desconectada do veredicto ao argumento de que do contrrio haveria um desestmulo ao recurso cerceando o direito de defesa, que no jri pleno (art. 5, XXXVIII, CRFB e art. 8, 2, h, decreto legislativo 678/92). Comentrios: Em relao ao juiz presidente vedada a reformatio in pejus indireta (art. 617, CPP). O art. 593, II, b, CPP permite apelao quando a sentena do juiz presidente for contrria a do conselho de sentena.

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Diante da nova escala penal, o juiz dever ento proferir sentena com a pena mnima do crime considerado como praticado pelo jri, ainda que a escala penal seja maior. Porm, o STF e o STJ decidiram a partir de 2009 que os veredictos so soberanos, mas no possvel que recurso exclusivo da defesa (art. 617, CPP) se voltasse contra o acusado. E fosse a acusao no teria problema, mas se a anulao se deu por recurso da defesa ou de ofcio pelo tribunal dever ser aplicado o art. 617, CPP, sob pena de desestimular o recurso pelo ru, cerceando o duplo grau de jurisdio. O entendimento de possibilitar a reformatio in pejus feriria a celeridade tambm, pois o ru deixaria de recorrer para propor reviso criminal, que mitiga a soberania dos veredictos e s pode ser pr-ru, iniciando uma nova demanda que poderia ser evitada se o recurso tivesse sido interposto na ao principal. Assim, a soluo que o STF e STJ deram foi que o juiz ficar adstrito a escla penal anterior, mesmo que fique abaixo do mnimo legal. Na prova da magistratura devem ser citadas as duas posies: soberania dos veredictos x art. 617, CPP (reformatio in pejus indireta) Polastri no enfrenta o tema. DPGE: prestigiar o entendimento da 2 turma do STF e 6 turma do STJ.
Questo02 Jorge foi condenado no Tribunal do Jri a 18 (dezoito) anos por homicdio qualificado e 08 (oito) anos por homicdio qualificado tentado, em cmulo material. poca do Plenrio ainda no estava em vigor a Lei n 11689/08. Interposta apelao pela Defesa, o Tribunal d parcial provimento para reconhecer a continuidade delitiva e, em vista disso, unificar as reprimendas em 21 (vinte e um) anos. Cabe protesto por novo jri?

RESPOSTA: ainda que se entenda que a extino do protesto foi uma inovao processual, de aplicabilidade imediata (art. 2, do CPP), por sinal, posio majoritria, certo que a pena de 21 anos reajustada pelo tribunal vincula-se a um veredicto que a poca da prolao desafiava protesto por novo jri, que assim h de ser admitido sob pena de um erro ou injustia do juiz presidente na aplicao da pena repercutir na pessoa do ru, no sendo outra a orientao do STJ.

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O protesto do novo jri caber quando, como e para quem ser endereado? O protesto por novo jri era endereado ao juiz presidente do tribunal do jri, segundo a doutrina, por isso o momento ideal para interpor seria quando da remessa dos autos do tribunal para o jri de origem com a determinao pelo juiz presidente do cumprimento do acrdo, intimando-se a defesa. Dessa intimao comearia prazo para protesto por novo jri. Questo03 Sentena penal condenatria impositiva de 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso, regime inicial semi-aberto, por roubo duplamente circunstanciado, anulada pelo Tribunal em sede de apelo exclusivo da Defesa por incompetncia absoluta do Juzo Estadual, porquanto o roubo foi perpetrado contra agncia da Caixa Econmica Federal. Poder o juiz federal exasperar a pena? Essa questo envolve reformatio in pejus atrelada a incompetncia absoluta do juzo. RESPOSTA: os tribunais superiores entendem que a vedao a reformatio in pejus indireta alcana tambm as hipteses de incompetncia absoluta do juzo, inclusive, o STF a ela j estendeu a sua smula 160. Com efeito, admitir a reformatio in pejus indireta permitiria que o recurso da defesa se voltasse contra os interesses do prprio acusado, desconstituindo o trnsito em julgado j operado para a acusao. Caso prevalecesse esta orientao, seria prefervel a defesa aguardar a sentena transitar em julgado para depois ajuizar reviso criminal, haja vista o art. 626, pu, CPP, o que atentaria contra a economia processual. Finalmente, excepcionar o art. 617, CPP s na hiptese de incompetncia absoluta do juzo seria dar a garantia do juiz natural uma prevalncia sobre todas as demais. Comentrios: quando houver um tema controvertido na doutrina, mas pacificados nos tribunais superiores, necessrio desde o incio da questo que o tema pacfico na jurisprudncia. O pleno do STF estendeu a smula 160 as hipteses de incompetncia do juzo. EX: juiz incompetente todos os atos praticados foram nulificados, inclusive o recebimento da denncia, logo a prescrio no foi interrompida e ser concretizada na pena concreta da sentena e no do acrdo, por ser vedada a reformatio in pejus no caso da incompetncia, logo, poder ter

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havido a prescrio. No seria o caso de se invocar a lei 12.234/10 que proibiu verificar a prescrio entre o fato e o recebimento da denncia, j que ste foi nulificado, logo no produziu efeitos. Cuidado: Paceli afirma que o recebimento da denncia dispensa fundamentao, logo, no seria uma deciso mas sim mero despacho e o art. 567, CPP nos diz que a incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, mantendo-se conservados os demais atos, logo teria havido interrupo da prescrio pois o recebimento da denncia no teria sido nulificado no exemplo acima. Porm, o que o Paceli no esclarece que quando os tribunais superiores defendem que o recebimento da denncia dispensa fundamentao eles decidem politicamente, a fim de impedir aplicao do art. 573, par 1, CPP, mas no porque querem dizer que essa deciso um despacho. Questo04 Pode-se afirmar que a Lei n 12015/09, ao reformular o art. 225 do CP, traduziu novatio legis in pejus? A Smula 608 do STF subsiste? (delegado civil ES caiu questo similar) RESPOSTA: Em princpio, a lei 12.015/10 traduziu-se em novatio legis in pejus, logo, irretroativa, pois a ao penal nos crimes contra a liberdade sexual deixou de ser de iniciativa privada tornando-se de iniciativa pblica, logo, o que antes era oportuno e disponvel passou a ser obrigatrio e indisponvel. A partir do momento em que a ao penal tornou-se genuinamente pblica, prejudicado restou o art. 101 do CP, j que no h mais a necessidade de se sustentar ser o estupro mediante violncia real um crime complexo, at porque, o atual art. 225, pu, CP no lista a violncia real como critrio para tornar a ao penal pblica incondicionada, a sim a vulnerabilidade ou a menoridade de 18 anos da vtima. Destarte, neste aspecto, no subsiste mas a sumula 608, STF, de maneira que a violncia real por is s, do estupro, no o torna mais crime de ao penal pblica incondicionada e sim condicionada a representao, encerrando, neste aspecto, novatio legis in melius, logo, retroativa nos termos do art. 5, XL, CRFB. Por conseguinte, no tocante as aes penais em curso a maioria da doutrina sustenta que caso a vtima j tivesse manifestado no processo o

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desejo de ver o acusado processado e condenado, desejo este que no exige forma sacramental (art. 39 do CPP), tal manifestao de vontade j poderia ser recebida como representao; do contrrio, e na esteira da jurisprudncia do STJ, o juiz deve aplicar, por analogia, o art. 91 da lei 9099/95, suspendendo o processo e notificando o ofendido para representar no prazo de 30 dias sob pena de decadncia, hiptese que a representao funciona como condio especial de prosseguibilidade. Aplicando literalmente o art. 225, CP, o estupro qualificado pela morte seria em regra de ao penal pblica condicionada representao, ensejando a incidncia do art. 24, par 1, do CPP. Contudo, se a vtima falecida no tivesse qualquer desses parentes a punibilidade automaticamente se extinguiria com a sua morte. Assim, para evitar esta perplexidade a maioria da doutrina afirma que como o homicdio isoladamente considerado de ao penal pblica incondicionada, o mesmo se daria quando qualificasse o estupro, orientao esta que se estenderia mutatis mutandis ao estupro qualificado pela leso corporal grave, eis que esta ltima, por si s, tambm crime de ao penal pblica incondicionada. Aplica-se pura e simplesmente o art. 101 do CP, nestas hipteses, invocando-se a razoabilidade. Comentrios: OBS: STJ e STF determinam aplicao do art. 91 da lei 9099 por analogia. Quando o estupro gerava leses leves, haveria crime complexo = constrangimento ilegal + leso leve, passando o crime a ser de ao penal pblica incondicionada ao invs de ao penal privada e hoje com a lei 12.105 passou a ser ao penal pblica condicionada. Prova da DPGE fase especfica (apenas para defensoria) crtica: esse artigo 91 uma disposio transitria, logo, encerrada a transio a sua eficcia fica exaurida, logo, os tribunais estariam aplicando disposio transitria como se fosse definitiva. Alm disso, esse artigo tratou da transio para o caso das leses leves, sendo dispositivo especial por isso, aplic-lo a qualquer hiptese de transio de crimes de ao penal pblica incondicionada para condicionada a representao tronaramos disposio geral algo que era especial. Alm disso, o termo inicial o dia em que a vtima tomou cincia da prtica delitiva, mas aplicando-se ao art. 91 da lei

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9099, o termo inicial seria postergado para a intimao da vtima, sendo esta interpretao in mallan partem ao ru, por isso, estaria sendo violado o princpio da legalidade. Por isso a DPGE afirma que deve ser aplicado o art. 38, CPP, havendo decad6encia se j extinto o prazo. Prova MP e magistratura: seguir o entendimento dos tribunais superiores. Em se tratando do estupro de vulnervel, a ao penal ser sempre pblica incondicionada, - art. 217, par 1, CP. No estupro de vtima maior e no vulnervel que reside o problema, pois no pargrafo 2, do art. 213 (estupro qualificado pela morte) o crime de ao penal pblica condicionada a representao (art. 24, par 1, CPP cnjuge, ascendente, descendente ou irmo), logo se a vtima no tiver quem represente por ela, o ru no poder ser punido! Isso permitiu que um dos crimes mais graves ficasse sem punio. A doutrina, a fim de neutralizar o problema narrado acima afirma que o homicdio isoladamente considerado de ao penal pblica incondicionada, logo, no faria sentido de que quando ele qualificasse o estupro exigisse representao. A doutrina estende ainda esse mesmo raciocnio para o estupro qualificado pela leso corporal grave. Crtica: isso seria legislar. Questo05 O desaforamento pode ser deferido para Tribunal do Jri atinente unidade federativa diversa do local do crime doloso contra a vida? Quando determinada infrao penal possui repercusso nacional ser possvel postular o desaforamento? RESPOSTA ITEM 1) No, em apreo ao princpio federativo, pois se um crime da competncia da justia comum estadual, h de ser apreciado por rgo jurisdicional daquele estado. No caso de crime da competncia da justia federal ser possvel desaforamento dentro da mesma regio. ITEM 2) No, pois se o crime alcanou uma repercusso nacional o desaforamento com fundamento no art. 427, CPP se mostrar incuo, relativizando desnecessariamente a garantia do juiz natural.
Questo06

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Gustavo, pronunciado por homicdio, protocola petio no Cartrio do Tribunal do Jri juntando novas provas na segunda-feira, sendo certo que o plenrio est designado para quinta-feira. O juiz-presidente indefere a juntada ao argumento de que no disporia de tempo hbil para intimar o Ministrio Pblico. O que voc, Defensor(a) Pblico(a) de Gustavo, faria? RESPOSTA:

A antecedncia para juntar provas segundo art. 479, CPP de 3 dias teis. A exigncia, portanto, foi cumprida pela parte. Por isso a parte dever impetrar habeas corpus, postulando liminarmente (carter cautelar) a suspenso do plenrio e, no mrito, a concesso da ordem para determinar o recebimento da prova pelo juiz presidente, pois, a partir do momento em que a parte protocola a petio de juntada da referida prova transfere-se para o juiz presidente o nus de intimar a parte contrria. Questo07 Imputado roubo contra Srgio, a vtima, quando inquirida em Juzo, no aludiu a qualquer ato de violncia ou grave ameaa lanada pelo ru, sendo certo que no foi produzida qualquer outra prova neste sentido. Voc o juiz. Conclusos os autos para provimento, depois de depositadas as alegaes finais pelas partes, decida.
RESPOSTA:

Na esteira do art. 383, par 1, CPP c/c smula 337 STJ proferiria deciso interlocutria mista no terminativa, desclassificando a imputao em tese de roubo para furto, em vista da ausncia de prova da violncia ou grave ameaa e remeteria os autos para o Ministrio Pblico para se pronunciar a respeito da suspenso condicional do processo (pois furto tem pena mnima de um ano, logo dever ser oportunizada a suspenso condicional do processo). No se trata de sentena embora o art. 383, par 1, CPP esteja topograficamente localizado no captulo a ela reservado, pois no se extingue o processo nem se compe em definitivo o mrito. *Numa prova para a magistratura importante ressaltar a natureza jurdica do provimento. cabvel recurso de apelao supletiva art. 593, II, CPP. OBS: questo controvertida no caso do art. 383, CPP h claramente um julgamento escalonado, pois primeiro ser acertada questes de mrito (a desclassificao) e se no houver suspenso, o juiz retornar para examinar as demais questes de mrito. SE o juiz, porm analisar todas as questes

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de mrito e abrir vista ao MP, ter ocorrido pr-julgamento. Por isso, caso o ru seja preso novamente por delito anlogo havendo a revogao d a suspenso condicional do processo, os autos viro conclusos para o juiz sentenciar, mas ele j fez pr-julgamento! Problema: se o juiz foi removido e h outro juiz que entenda pela insignific6ancia, diante do pr-julgamento existente, o novo juiz poder julgar de forma distinta? Em tese sim, mas isso geraria uma contradio no processo!!! Por isso deve-se atentar para a necessidade desse julgamento ser escalonado (1 examina a desclassificao manda para o MP se for caso de suspenso - e depois examina as demais questes de mrito na sentena). Geraldo Prado chama de provimento jurisdicional escalonado. OBS2: o art. 383, I, CPP no apreciou uma hiptese que encontraremos na smula 337 STJ. Essa smula fala em desclassificao e em procedncia parcial do pedido. bvio que um provimento desclassificatrio envolve julgado de procedncia parcial, logo, evidente que se a smula 337 fala nesses dois temas, trata-se de situaes distintas de proced6encia parcial que no a desclassificao. Por isso quando a smula fala em procedncia parcial, na realidade ela est focando em concurso de crimes (s. 243 STJ e 723 STF), pois deve ser observado para concesso de suspenso se h ou no concurso. Assim, imaginemos que no seja produzida prova quanto ao roubo (sentena de improcedncia), o que far o juiz com a imputao remanescente de furto? Ele ir remeter ao MP para se manifestar quanto a suspenso no processo no teor da smula 337, STJ. Questo08 Ministrio Pblico teria legitimidade e/ou interesse de impetrar habeas corpus a fim de argir a incompetncia do Juzo processante? RESPOSTA: A legitimidade decorre do art. 654, caput, CPP. Por outro lado, como o art. 127, caput CRFB confiou ao MP a defesa da ordem jurdica e o interesse repousa na preservao da garantia do juiz natural, sanando o constrangimento ilegal imposto ao acusado de ser processado e julgado por um juzo incompetente, no sendo outra a orientao dos tribunais superiores.

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DPGE: deve ser criticada essa orientao pelas seguintes razes ningum pode argir a nulidade para a qual deu causa, e foi o MP quem ajuizou a ao penal no juzo incompetente. Alm disso, o art. 396-A, caput, CPP afirma que o momento para alegar incompetncia na defesa prvia (art. 108 e 110, CPP). Por fim, o ru est sendo processado e julgado por juzo incompetente, logo, at o momento a prescrio no foi interrompida pois o recebimento da denncia foi nulo, por ter sido praticado por juzo absolutamente incompetente, logo, situao favorvel ao ru, por isso, esse HC que ao constitucional pr-ru estaria sendo utilizado para prejudic-lo. Ou seja, essa impetrao do HC pelo MP ser pro societatis e no pr ru, desnaturando o vis do HC que a proteo pr ru. Questo09 Autoridade policial representa pela priso temporria do indiciado. O Ministrio Pblico opina desfavoravelmente. Voc o juiz. Decida. RESPOSTA: No obstante autores como Polastri sustentarem que a autoridade policial no teria legitimidade ad causam para postular ao juiz diretamente medidas cautelares, carecendo a representao de parecer favorvel do MP, sob pena de no conhecimento pelo juiz, que do contrrio agiria de ofcio ao longo do inqurito policial em desconformidade com o sistema acusatrio os tribunais superiores admitem tal iniciativa ao delegado, haja vista que desfrutaria de legitimacio propter oficio, logo, como juiz apreciaria a representao, podendo acolhe-la mal grado o parecer desfavorvel do MP. OBS: no citar o nome do examinador se ele tiver livro muito mal visto! Na prova para o MP ou DPGE deveria ser adotada a posio do Polastri que afirma que autoridade policial agente pblico e no parte, por isso no teria legitimidade, devendo a representao ser encaminhadas pelo MP para que ele referendasse e somente diante desse referendo que o juiz poderia analisar a representao. Assim, por esse corrente o juiz no poderia nem conhece da representao cujo parecer do MP foi desfavorvel. OBS: essa questo vale para qualquer medida cautelar passvel de representao pela autoridade policial.
Questo10

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cabvel a adoo do procedimento sumrio para processar e julgar os crimes previstos no Estatuto do Idoso? E o uso de entorpecentes? RESPOSTA: Comentrios

O art. 94, lei 10741 afirma que os crimes com pena de at 4 anos sero processados pela lei 9099 (procedimento sumarssimo). Os crimes no estatuto do idoso podem ter pena mxima de 2 anos (menor potencial ofensivo) cuja competncia ser do juizado especial criminal. Ou pena entre 2 e 4 quando entoa iro para vara criminal, mas tero procedimento sumarssimo. Porm, se ocorrer o previsto no art. 66, pu e 77, par 2 e 3, lei 9099, haver declnio de competncia para a vara criminal. Nesse caso embora o art. 538, CPP afirme ser necessrio observar o rito sumrio nesse caso, ele no ser aplicado, pois o art. 94 da lei 10741 especial e determina observncia do procedimento sumarssimo mesmo nos crimes entre 2 e 4 anos, por exemplo. J no uso de entorpecentes, o art. 48, par 1, da lei 11.343 afirma que o usurio ser processado e julgado no juizado especial criminal, e no apenas pelo rito sumarssimo. Logo, se houver caso de declnio de competncia para a vara criminal (art. 66, pu e 77, par 2 e 3) haver aplicao do art. 538, CPP, ou seja, o procedimento sumrio. Questo11 Defina o princpio da suficincia da ao penal, bem como se possui previso no ordenamento processual penal ptrio.

Questo12 O recebimento do aditamento interrompe a prescrio?

Questo13 Defina, exemplificando, ao penal adesiva e ao penal secundria.

Questo14

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A ausncia das alegaes finais do Ministrio Pblico gera nulidade da sentena vindoura?