Direito Internacional Pblico Francisco Rezek * Ordem jurdica numa sociedade internacional descentralizada.

Uma advertncia deve ser feita a todo aquele que se inicia no estudo do direito internacional pblico. A sociedade internacional, ao contrrio do que sucede com as comunidades nacionais organizadas sob a forma de Estados, ainda hoje descentralizada, e o ser provavelmente por muito tempo adiante de nossa poca. Da resulta que o estudo desta disciplina no oferea a comodidade prpria daquelas outras que compem o direito interno, onde se encontra lugar fcil para a objetividade e para os valores absolutos. No plano interno, a autoridade superior e o brao forte do Estado garantem a vigncia da ordem jurdica, subordinando compulsoriamente as proposies minoritrias vontade da maioria, e fazendo valer, para todos, tanto o acervo legislativo quanto as situaes e atos jurdicos que, mesmo no mbito privado, se produzem na sua conformidade. No plano internacional no existe autoridade superior nem milcia permanente. Os Estados se organizam horizontalmente, e dispem-se a proceder de acordo com normas jurdicas na exata medida em que estas tenham constitudo objeto de seu consentimento. A criao das normas , assim, obra direta de seus destinatrios. No h representao, como no caso dos parlamentos nacionais que se propem exprimir a voz dos povos, nem prevalece o princpio majoritrio. A vontade singular de um Estado soberano somente sucumbe para dar lugar ao primado de outras vontades reunidas quando aquele mesmo Estado tenha, antes, abonado a adoo de semelhante regra, qual sucede no quadro das organizaes internacionais, a propsito de questes de importncia secundria. Em direito interno as normas so hierarquizadas como se se inscrevessem, graficamente, numa pirmide encabeada pela lei fundamental. No h hierarquia entre as normas de direito internacional pblico, de sorte que s a anlise poltica - de todo independente da lgica jurdica faz ver um princpio geral, qual o da no-interveno nos assuntos domsticos de certo Estado, como merecedor de maior zelo que um mero dispositivo contbil inscrito em tratado bilateral de comrcio ou tarifas. As relaes entre o Estado e os indivduos ou empresas fazem com que toda ordem jurdica interna seja marcada pela idia da subordinao. Esse quadro no encontra paralelo na ordem internacional, onde a coordenao o princpio que preside a convivncia organizada de tantas soberanias. Dentro da ordem jurdica estatal, somos todos jurisdicionveis, dessa contingncia no escapando nem mesmo as pessoas jurdicas de direito pblico interno. Quando algum se dirige ao foro para demandar contra ns, em matria civil ou criminal, no se nos pergunta vestibularmente se aceitamos ou recusamos a jurisdio local: imperioso aceit-la, e a opo pelo silncio s nos poder trazer maior transtorno. J o Estado soberano, no plano internacional, no originalmente jurisdicionvel perante corte alguma. Sua aquiescncia, e s ela, convalida a autoridade de um foro judicirio ou arbitral, de modo que a sentena resulte obrigatria e que seu eventual descumprimento configure um ato ilcito. Frente aos atos ilcitos em que o Estado acaso incorra, no exato supor que inexista no direito internacional um sistema de sanes, em razo da falta de autoridade central provida de fora fsica. Tudo quanto certo que, neste domnio, o sistema de sanes ainda mais precrio e deficiente que no interior da maioria dos pases. A igualdade soberana entre todos os Estados um postulado jurdico que ombreia, segundo notria reflexo de Paul Reuter, com sua desigualdade de fato: dificilmente se poderiam aplicar, hoje, sanes a qualquer daqueles cinco Estados que detm o poder de veto no Conselho de Segurana da ONU.

2. Fundamento do direito internacional pblico. Sistema jurdico autnomo, onde se ordenam as relaes entre Estados soberanos, o direito internacional pblico - ou direito das gentes, no sentido de direito das naes - repousa sobre o consentimento. Os povos - assim compreendidas as comunidades nacionais, e acaso, ao sabor da histria, conjuntos ou fraes de tais comunidades propendem, naturalmente, autodeterminao. Organizam-se, to cedo quanto podem, sob a forma de Estados, e ingressam numa comunidade internacional carente de estrutura centralizada. Tais as circunstncias, compreensvel que os Estados no se subordinem seno ao direito que livremente reconheceram ou construram. O consentimento, com efeito, no necessariamente criativo (como quando se trata de estabelecer uma norma sobre a exata extenso do mar territorial, ou de especificar o aspecto fiscal dos privilgios diplomticos). Ele pode ser apenas perceptivo, qual se d quando os Estados consentem em torno de normas que fluem inevitavelmente da pura razo humana, ou que se apiam, em maior ou menor medida, num imperativo tico, parecendo imunes prerrogativa estatal de manipulao.
Pacta sunt servanda - o princpio segundo o qual o que foi pactuado deve ser cumprido - um modelo de norma fundada no consentimento perceptivo. Regras resultantes do consentimento criativo so aquelas das quais a comunidade internacional poderia prescindir. So aquelas que evoluram em determinado sentido, quando perfeitamente poderiam ter assumido sentido diverso, ou mesmo contrrio. E impossvel, em absoluto, conceber que a mais rudimentar das comunidades sobreviva sem que seus integrantes reconheam, quando menos, o dever de honrar as obrigaes livremente assumidas. Modelo de construo costumeira original e discricionria foi aquele pertinente ao objeto da extradio. Esta, com efeito, era compreendida, ao tempo das cidades soberanas da antiguidade grega, como o mecanismo prprio para a recuperao do dissidente poltico exilado, garantindo-se, desse modo, a tranqilidade do sono do prncipe. Com o tempo, o costume sofre modificao ampliativa: ao Estado se toma lcito querer, tambm, a rendio do criminoso comum refugiado no estrangeiro. Consuma-se, enfim, a total reviravolta em relao ao objeto primitivo: a extradio serve to-s ao regresso forado, e submisso justia ordinria, dos autores de crimes de direito comum, excluda toda perspectiva de turbao do asilo poltico. Caso digno de destaque o de certas regras consolidadas com vigor no sculo XX, tais a proscrio do uso da fora e os princpios da no-interveno e da autodeterminao, ou ainda um pouco antes, qual a condenao da escravatura. Nenhuma dessas normas aparece vestida daquela imperatividade, congnita at mesmo nas sociedades primitivas, do pacta sunt servanda, e melhor prova disso no h que seu advento tardio da consagrao geral. Porm, no mbito desses temas, a mobilidade do direito no sinuosa: tem ela um sentido to certo e irreversvel quanto o da evoluo da sociedade internacional. Assim, o trfico de escravos e a guerra de conquista, lcitos outrora, esto hoje condenados, sendo seguro que no voltaro, amanh, condio de licitude. Sem dvida nos encontramos, aqui, em presena de normas internacionais no gravadas, desde o princpio, na conscincia dos povos, mas tampouco mutveis de modo pendular - como as que se referem imunidade jurisdicional do Estado estrangeiro ou extenso do mar territorial.

3. Direito internacional e direito interno: teorias em confronto. Para os autores dualistas - dentre os quais se destacaram no sculo passado Carl Heinrich Triepel, na Alemanha, e Dionisio Anzilotti, na Itlia o direito internacional e o direito interno de cada Estado so sistemas rigorosamente independentes e distintos, de tal modo que a validade jurdica de uma norma interna no se condiciona sua sintonia com a ordem internacional. Os autores monistas dividiram-se em duas correntes. Uma sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o primado do direito internacional, a que se ajustariam todas as ordens internas. Outra apregoa o primado do direito nacional de cada Estado soberano, sob cuja tica a adoo dos preceitos do direito internacional aparece como uma faculdade discricionria. O monismo internacionalista teve em Hans Kelsen seu expoente maior, enquanto a vertente nacionalista encontrou adeptos avulsos na Frana e na Alemanha, alm de haver transparecido com bastante nitidez, entre os anos vinte e os anos oitenta, na obra dos autores soviticos. Nenhuma dessas trs linhas de pensamento invulnervel crtica, e muito j escreveram os partidrios de cada uma delas no sentido de desautorizar as demais. Perceberamos, contudo, que cada uma das trs proposies pode ser valorizada em seu mrito, se admitssemos que procuram descrever o mesmo fenmeno visto de diferentes ngulos. Os dualistas, com efeito, enfatizam a diversidade das fontes de produo das normas jurdicas, lembrando sempre os limites de validade de todo direito nacional, e observando que a norma do direito das gentes no opera no interior de qualquer Estado seno quando este, havendo-a aceito, promove-lhe a introduo no plano

domstico. Os monistas kelsenianos voltam-se para a perspectiva ideal de que se instaure um dia a ordem nica, e denunciam, desde logo, luz da realidade, o erro da idia de que o Estado soberano tenha podido outrora, ou possa hoje, sobreviver numa situao de hostilidade ou indiferena frente ao conjunto de princpios e normas que compem a generalidade do direito das gentes. Os monistas da linha nacionalista do relevo especial soberania de cada Estado e descentralizao da sociedade internacional. Propendem, desse modo, ao culto da constituio, afirmando que no seu texto, ao qual nenhum outro pode sobrepor-se na hora presente, h de encontrar-se notcia do exato grau de prestgio a ser atribudo s normas internacionais escritas e costumeiras. Se certo que pouqussimos autores, fora do contexto sovitico, comprometeram-se doutrinariamente com o monismo nacionalista, no menos certo que essa idia norteia as convices judicirias em inmeros pases do ocidente - includos o Brasil e os Estados Unidos da Amrica - quando os tribunais enfrentam o problema do conflito entre normas de direito internacional e de direito interno.
In Direito Internacional Pblico: Curso elementar, 10 ed., atual, So Paulo: Saraiva, 2006, P. 1-5.