Aida Susmare da Silva

DIREITOS DA PERSONALIDADE DIREITO IDENTIDADE: A AUTONOMIA JURDICA SOBRE O DIREITO AO NOME, SOB O VIS CONSTITUCIONAL CIVILISTA

Monografia apresentada ao Curso de Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul - UNISC, para a obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

Orientadora: Prof. Ms. Rosane Terra

Santa Cruz do Sul, junho de 2008

Com o objetivo de atender ao disposto no Artigo 12, Inciso VII do Regulamento do Trabalho de Concluso do Curso de Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC, considero a Monografia elaborada pela acadmica Aida Susmare da Silva adequada para ser inscrita na pauta semestral de defesas de monografia do Curso de Direito.

Santa Cruz do Sul, junho de 2008.

Prof. Ms. Rosane Terra Orientadora

Cada um fugir, suportar ou amar a solido na proporo exata do valor da sua personalidade. Pois, na solido, o indivduo mesquinho sente toda a sua mesquinhez, o grande esprito, toda a sua grandeza; numa palavra: cada um sente o que . (Aforismos sobre a Sabedoria da Vida - Arthur Schopenhauer)

AGRADECIMENTOS

Agradeo Deus.

Agradeo minha me, Celina Julio da Silva, por toda sua dedicao canceriana.

Agradeo s minhas amigas e irms de corao, Daiane Fengler, Fernanda Giovanaz e Fernanda Wnsch, pelos laos de amizade, por todas as palavras, choros e sorrisos.

Agradeo ao meu irmo, Sandro Marcelo da Silva; e ao meu sobrinho, Giovane Facchi da Silva, pela compreenso e pacincia.

Agradeo minha orientadora, Ms. Rosane B. Mariano da Rocha Barcellos Terra, pela dedicao, fora e persistncia.

Agradeo s palavras e ensinamentos de Iracema Marilda de Almeida, psicloga e amiga querida.

RESUMO Atravs do mtodo dedutivo, a presente monografia aborda uma das principais expresses dos direitos da personalidade: o direito ao nome. Para tanto, pontua-se de forma objetiva questes referentes aos direitos da personalidade e ao direito identidade sob a luz do direito civil e constitucional. Num primeiro instante traa-se um breve estudo acerca da pessoa natural, apresentando os aspectos histricos e contemporneos de sua conceituao e de sua personalidade. Aps, busca-se delimitar as bases conceituais dos direitos da personalidade procurando relacion-lo com o princpio da dignidade humana verificando a co-relao que se desprende entre personalidade e dignidade. O questionamento central da pesquisa est norteado no direito identidade, enquanto direito personalssimo e a autonomia jurdica sobre o direito ao nome. Desta forma, apresenta-se o nome como expresso maior da personalidade, ressaltando a possibilidade de sua alterao frente a situaes de excepcionalidade, como busca de uma maior humanizao, na tentativa de desvincul-los do carter patrimonial que lhes foram atribudos ao longo dos sculos. Visualiza-se, ainda a possibilidade de disposio do direito ao nome para fins patrimoniais. Toda esta investigao objetiva demonstrar que os direitos da personalidade, em especial o direito ao nome, so fundamentais realizao da dignidade da pessoa no contexto social. Palavras-chave: personalidade, nome, retificao, Cdigo Civil, Constituio Federal. dignidade da pessoa humana,

RESUMEN A travs de mtodo deductivo, esta monografa aborda una de las principales expresiones de los derechos de la personalidad: el derecho al nombre. Con ese fin, las puntuaciones de manera objetiva las cuestiones relativas a los derechos de la personalidad y el derecho a la identidad bajo la luz del derecho civil y constitucional. En el primer caso remonta a un breve estudio de la persona natural, dando la histrica y contempornea aspectos de su concepto y su personalidad. Despus, trata de definir la base conceptual de los derechos de la persona que solicita que se relacionan con el principio de la dignidad humana control de la co-relacin que sigue entre la personalidad y la dignidad. La cuestin central de la bsqueda se orienta en el derecho a la identidad, mientras que personalssimo derecho y autonoma jurdica sobre el derecho al nombre. As es el mayor nombre, como expresin de la personalidad, destacando la posibilidad de su enmienda frente a situaciones excepcionales, tales como la bsqueda de un mundo ms humano, tratando de desvincul ellos de carcter activo que han sido asignados a travs de los siglos. Usted ve, aunque la posibilidad de disposicin del derecho nombre de la propiedad. Toda esta investigacin tiene como objetivo demostrar que los derechos de la personalidad, especialmente el derecho al nombre, son fundamentales para el logro de la dignidad de la persona en el contexto social.

Palabras-llave: personalidad, nombre, dignidad de la persona humana, rectificacin, Cdigo Civil, Constitucin Federal.

SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................8

1 A PESSOA HUMANA.............................................................................................10 1. 1 Breve retomada de aspectos histricos da pessoa natural ................................10 1. 2 Conceituao contempornea da pessoa natural ..............................................15 1.3 Comeo da personalidade natural.......................................................................17 1. 4 Extino da personalidade natural e suas formas..............................................20

2 ENFIM OS DIREITOS DA PERSONALIDADE.......................................................25 2. 1 A constitucionalizao do direito civil .................................................................25 2. 2 Breve histrico e conceituao dos direitos da personalidade ...........................27 2. 3 Caractersticas dos direitos da personalidade....................................................33 2. 4 Tutela geral dos direitos da personalidade.........................................................43

3 DIREITO IDENTIDADE PESSOAL .....................................................................47 3. 1 O direito ao nome...............................................................................................47 3. 2 Natureza jurdica do nome .................................................................................52 3. 3 A composio do nome ......................................................................................53 3. 4 Consideraes acerca do registro do nome pessoal luz da lei dos registros pblicos .....................................................................................................................58 3. 5 Algumas possibilidades de alterao do nome frente a situaes de excepcionalidade.......................................................................................................64 3. 6 Uso comercial do nome e suas especificidades.................................................72 3. 7 A constitucionalizao do direito de personalidade e de identidade pessoal, enquanto direitos e garantias fundamentais sedimentadas ......................................73

CONCLUSO............................................................................................................76

REFERNCIAS.........................................................................................................79

INTRODUO

A sociedade contempornea vive constantes transformaes que sempre acabam por refletir nas suas mais diversas esferas. Tal afirmao observada nas mudanas de valores sofridas na rbita social que resultaram na reformulao da conduta humana. Atento a isso, o mundo jurdico evoluiu em busca da consolidao dos direitos humanos, visto que ela o cerne do interesse do atual direito, ou seja, a dignificao e valorizao da pessoa enquanto ser desencadeador de novas propostas e projetos. Para tanto, no caso do Brasil, fez-se necessrio uma reavaliao objetiva dos valores que vieram a ser protegidos a partir do implemento da atual Carta Magna aqui, caracterizados pelo processo de constitucionalizao dos interesses privados. Este movimento de constitucionalizao de direitos, contudo, no novidade, mas s pde ser notado a partir da instituio de um regime poltico inerente proteo dos Direitos Humanos. Por esta razo, foi apenas com a Constituio Federal de 1988, que delineou-se uma redemocratizao poltica no pas, e que, efetivamente, pde-se reconhecer a sedimentao dos direitos fundamentais. De forma complementar, o Cdigo Civil de 2002, surgiu como marco de auxlio na concretizao desta longa e contnua construo da proteo do indivduo, destacando especialmente, no captulo que trata dos direitos da personalidade, os essenciais vida do ser humano e ao alcance de sua efetiva dignidade. Assim o norte desta pesquisa justifica-se pela extrema pertinncia deste tema to pontual, destacando, mais precisamente, o direito ao nome e a autonomia jurdica conferida ao seu titular, no olvidando a importncia do nome enquanto direito personalssimo positivado. Com efeito, o presente trabalho tem por objetivo estudar a referida autonomia jurdica sobre o nome, a partir de uma viso constitucional, fazendo uma retomada histrica em relao aos direitos civis, especificamente acerca dos direitos da personalidade, sendo estruturado, pois, em trs captulos. Num primeiro momento, busca-se retomar os aspectos histricos e conceituais da pessoa natural, evidenciando a afirmao do termo pessoa ao longo da evoluo

histrica da sociedade. Apresenta um conceito de sociedade, a qual dispensa um respeito pelos direitos relativos ao ser humano, vida pelo patrimnio e pela tutela da propriedade. Procura estabelecer a conceituao do indivduo a partir de um breve estudo das Filosofia Grega, Romana, das influncias do Cristianismo at o pensamento filosfico e iluminista Kantiano, os quais representaram uma distinta etapa na construo do termo pessoa, trazendo idias valorativas e fundamentos ticos, propulsores do princpio da dignidade humana. Utilizando-se do mtodo dedutivo, parte-se, ento, para uma conceituao de pessoa num panorama contemporneo, onde todos so ou deveriam ser considerados sujeitos de direitos e obrigaes protegidos pela lei. Ou seja, pessoas dotadas de personalidade. Personalidade, esta, que se inicia com o nascimento e extingue-se com a morte. Porm, a extino da personalidade no implica em extino de direitos personalssimos, transcendendo morte, sendo protegidos mesmo aps o falecimento. Em seguida, procura-se apresentar os direitos da personalidade. Desta forma, sero feitas algumas consideraes sobre o fenmeno da constitucionalizao do direito civil, para que, na seqncia, seja estabelecido um breve histrico e conceituao dos direitos personalssimos. Aps isso, sero abordadas as caractersticas e tutela geral desses direitos, com vistas a demonstrar a conexo do princpio da dignidade humana com os direitos da personalidade. Por fim, ser estudado o direito identidade, o direito ao nome, sua natureza jurdica, composio e possibilidades de alterao/modificao. Questes de excepcionalidade em relao alterao do nome sero expostas de forma clara e esclarecedoras. Efetuar-se-, ainda, um breve estudo sobre a autonomia privada, com destaque para as possibilidades de disposio comercial do nome. Por derradeiro, apresentam-se os direitos da personalidade e o direito ao nome sedimentado como garantias constitucionais.

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1 A PESSOA HUMANA O estudo da pessoa humana inicialmente adentra em aspectos histricos da pessoa natural, apontando algumas transformaes ideolgicas da sociedade que contriburam para a evoluo do sujeito e impulsionaram o anseio de dignidade e igualdade. Neste momento inicial, busca-se uma conceituao do termo pessoa ao longo do processo evolutivo das civilizaes, para assim, delimitar o incio e o fim da personalidade natural, no se olvidando de suas formas de extino.

1. 1 Breve retomada de aspectos histricos da pessoa natural Evidencia-se, neste primeiro momento, a necessidade de localizar

historicamente a evoluo da sociedade, para facilitar o estudo da pessoa humana. Desde os mais remotos tempos, o ser humano busca seu direito prprio, para poder viver de forma digna e em igualdade com os seus semelhantes, porm a sociedade que o acolhe nem sempre fora consciente da necessidade de proteo e valorizao da pessoa humana; visto que nas civilizaes antigas no havia conceito de direitos de personalidade e, se quer conceituava-se pessoa como conhecemos na atualidade. Inicialmente, a sociedade se organizava de forma primitiva, sem hierarquia poltica e sem opresso social, todos usufruam os mesmos bens, no existindo apropriao privada. Contudo, a partir do momento em que se criou e se desenvolveu a apropriao privada, surgiu tambm uma forma social de subordinao e opresso, pois o titular da propriedade passa a impor seu domnio e subordinar todos que se relacionam com a coisa apropriada. 1 Dessa forma, os antigos cdigos civis cuidavam apenas de regular as relaes com repercusso patrimonial. Como conseqncia natural dos fundamentos

SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 17 ed., rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 150.

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ideolgicos do direito privado liberal, tudo que escapava da rbita patrimonial desinteressava ao direito privado. Para a filosofia grega, o indivduo no passava de um mero animal poltico ou social, que por pertencer ao Estado, possua ntima ligao com o Cosmos e com a natureza. Na Roma Antiga, o indivduo no era considerado sujeito de direitos, o sujeito por excelncia era o pai de famlia, capaz de deter a propriedade, realizar negcios, e proteger a unidade produtiva familiar. 2 Das mscaras utilizadas pelos atores nas tragdias surge a palavra persona que passou a designar o sujeito de direito nas relaes jurdicas; tal acessrio era comumente usado pelos atores em suas apresentaes teatrais dar eco voz e propagar o som claramente platia. Esta mscara evocava sempre o papel desempenhado pelo ator; e curiosamente teve seu sentido transformado, passando a exprimir a atuao de cada indivduo no contexto jurdico. 3 Na Idade Mdia, com a influncia do Cristianismo, houve uma grande discusso conceitual a respeito da identidade de Jesus Cristo. Os doutores da Igreja Catlica recorreram aos conceitos esticos de hypstasis e prsopon para apresentar a natureza humana e divina de Cristo. A filosofia estica apontava a noo de unidade moral do ser humano e afirmava a dignidade eminente do homem, pois sendo o homem filho do Criador do Universo, era detentor de direitos inatos. Estes estudos foram o pontap para a elaborao do conceito de pessoa de Bocio, no incio do sculo IV. 4 Assim, sobre o conceito apresentado por Bocio, Comparato expe:
Ao rediscutir o dogma proclamado em Nicia, Bocio identificou de certa forma prsopon com hypstasis, e acabou dando noo de pessoa um sentido diverso daquele empregado pelo Conclio. Em definio que se tornou clssica, entendeu Bocio que persona proprie dicitur nature rationalis individua substantia (diz-se propriamente pessoa a substncia individual da natureza racional). Aqui, como se v, a pessoa j no uma LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O Direito na Histria Lies Introdutrias, Max Limonad. 2000, p. 60. 3 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil Parte Geral. 40 ed.. Saraiva, 2005, p. 61. 4 COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 2 ed.. Saraiva, 2001, p. 18.
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exterioridade, como a mscara de teatro, mas a prpria substncia do homem, no sentido aristotlico; ou seja, a forma (ou frma) que molda a matria e que d ao ser de determinado ente individual as caractersticas de permanncia e invariabilidade. 5

Com a influncia do pensamento de Bocio ao pensamento medieval, surge a clssica definio de que a pessoa um ser composto de substncia espiritual e corporal, ou seja, passa a ser considerada substncia do indivduo, impulsionando a elaborao do princpio de igualdade essencial de todo ser humano, formando assim, o ncleo do conceito universal de direitos humanos. 6

Com base na filosofia de Kant, a terceira fase na elaborao do conceito de pessoa pontuava que cada ser humano em sua individualidade insubstituvel e no pode ser cambiado por coisa alguma. Logo, todo homem possui dignidade e no um preo. A dignidade, ento, era resultado de que, pela vontade racional, a pessoa ao mesmo tempo em que se submete s leis tambm seria a fonte dessas mesmas leis. 7

Kant sustentava uma oposio tica entre coisas e pessoas, tendo como pressuposto a no-coisificao do ser humano, que conseqentemente levou a condenao de vrias prticas que atentaram contra a dignidade humana. A escravido um dos maiores exemplos de atentado dignidade humana, perdurou por sculos, sendo abolida somente no sculo XX.

O pensamento kantiano prenunciou, igualmente, uma quarta etapa de conceituao da pessoa a qual trouxe idias valorativas e fundamentos ticos. O ser humano passa a ser visto como o nico ser capaz de dirigir sua vida em funo de preferncias valorativas, ao passo que racional e possui vontade prpria. nesta fase que os direitos humanos tornaram-se os valores mais importantes da convivncia humana em sociedade. 8

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COMPARATO, 2001, p. 19. Ibidem, p. 19. 7 Ibidem, p. 19. 8 Ibidem, p. 26.

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Com o pensamento existencialista do sculo XX, dava-se incio a ltima etapa na elaborao do conceito de pessoa. Afirmava que cada indivduo possua uma identidade inconfundvel e singular, ou seja, a unicidade da pessoa humana. 9

Conforme os ensinamentos de Comparato:

Reagindo contra a crescente despersonalizao do homem no mundo contemporneo, como reflexo da mecanizao e burocratizao da vida em sociedade, a reflexo filosfica da primeira metade do sculo XX acentuou o carter nico e, por isso mesmo, inigualvel e irreprodutvel da personalidade individual. Confirmando a viso da filosofia estica, reconheceu-se que a essncia da personalidade humana no se confunde com a funo ou papel que cada qual exerce na vida. A pessoa no personagem. A chamada qualificao pessoal (estado civil, nacionalidade, profisso, domiclio) mera exterioridade, que nada diz da essncia prpria do indivduo. Cada qual possui uma identidade singular, inconfundvel com a de outro qualquer. Por isso, ningum pode experimentar, existencialmente, a vida ou morte de outrem: so realidades nicas e 10 insubstituveis.

Alm de afirmar a unicidade da pessoa humana, o pensamento filosfico presente nesta etapa contempornea de conceituao evidenciou o pessoa como sendo um ser em contnuas transformaes, ao passo que a personalidade algo que se emoldura pelos valores, crenas e preconceitos que a sociedade carrega ao longo de sua evoluo, sendo assim, o ser humano inacabado, incompleto e evolutivo. 11

A Declarao Universal dos Direitos Humanos condensou toda a riqueza dessa longa elaborao, mas anterior a ela, precisamente em 1789, com a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, houve a proclamao de igualdade dos homens; mas foi com o fim da segunda guerra mundial que as pessoas passaram a ter conscincia da importncia da dignidade humana perante as agresses sofridas pelos governos autoritrios da poca.

De toda sorte, com o fim deste conflito mundial, surge na Alemanha a Lei Fundamental de Bonn, que fundada na idia de livre desenvolvimento do ser

COMPARATO, 2001, p. 26. Ibidem, p. 26-27. 11 Ibidem, p. 29.

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humano fazia o reconhecimento da dignidade da pessoa. 12 Surgiam os primeiros focos de um direito humanitrio, contra a escravido e a favor da regulamentao dos direitos do trabalhador. 13

No Brasil, no perodo do Imperial, as normas aplicadas eram as mesmas do direito reincola (Portugal), sendo que tratava distintamente escravos e livres e, as sanes criminais eram demasiadamente severas e sem qualquer respeito pessoa humana. Os silvcolas gozavam de tutela especial e no podiam ser tratados como coisas.

Aps a independncia, ao apresentar a Consolidao das Leis Civis, Teixeira de Freitas nega-se a incluir os escravos em seu esboo de codificao, manifestando-se, vergonhosamente, da seguinte forma:
Cumpre advertir que no h um s lugar do nosso texto onde se trate de escravos. Temos, verdade, a escravido entre ns; mas, se esse mal uma exceo, que lamentamos, condenado a extinguir-se em poca mais ou menos remota, faamos tambm uma exceo, um captulo avulso na reforma de nossas leis civis; no as maculemos com disposies vergonhosas, que no podem servir para a posteridade; fique o estado de liberdade sem seu correlativo odioso. As leis concernentes escravido (que no so muitas) sero pois classificadas parte e formaro nosso Cdigo Negro. 14

Observa-se que as palavras de Teixeira Freitas exprimem o pensamento vergonhoso que maculou a histria do Brasil. Pessoas tratadas como animais, coisas passveis de troca ou venda, desprovidos de qualquer direito e dignidade. Todo este descaso e discriminao sofrida ainda persistem de forma mascarada e enrustida, o que motiva a contnua busca por igualdade de um povo.

O Cdigo Civil de 1916, ao contrrio da codificao atual, no apresentava captulo especial sobre os direitos intrnsecos da pessoa, apenas continha algumas disposies que englobavam os direitos personalssimos, como o direito imagem, o direito moral do autor e sobre o segredo de correspondncia.

HAMMERSCHMIDT, Denise, Intimidade Gentica & Direito da Personalidade. Curitiba: Juru, 2007, p. 114 e 115. 13 COMPARATO, 2001, p. 29-30. 14 Disponvel em: http://www.puc-rio.br/sobrepuc/depto/direito/pet_jur/cafpatdp.html.

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No entanto, foi no Direito Constitucional que houve a compreenso da urgncia de proteo dos direitos da pessoa humana. As constituies de grande parte dos pases contemporneos (como na Constituio Italiana)
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tutelam os direitos da

personalidade e trazem em seus dispositivos mecanismos que impedem que tais direitos sejam desrespeitados.

Assim, as transformaes ideolgicas e os avanos da sociedade contribuem para a evoluo do sujeito e impulsionam a busca de igualdade e dignidade da pessoa humana. Em relao aos direitos da personalidade so por demais extensos, visto que as ideologias humanas so superadas a cada dia, e a constante quebra de paradigmas renovam e inovam os valores sociais. O que outrora vigorava como tabu, hoje cada vez torna-se mais presente e petrificado no contexto social. Um exemplo o transexualismo, matria esta que ser pontuada posteriormente, hoje um direito da personalidade, que embora no previsto como tal pela lei, tido como uma forma comportamental da pessoa humana e cada vez mais reconhecida pela jurisprudncia nacional e internacional.

Assim, partindo desta breve retomada histrica da evoluo do conceito de pessoa natural na sociedade, passaremos para uma pontuao nos moldes dos paradigmas contemporneos.

1. 2 Conceituao contempornea da pessoa natural Conforme o que fora discorrido anteriormente, a evoluo social carrega consigo um constante aprimoramento e uma quebra de paradigmas, que contribuem com a afirmao de direitos que valoram e dignificam a pessoa. Curiosamente, de um acessrio romano-arcaico surgiu o termo que hoje sinnimo de ser humano; assim, no campo da filosofia jurdica o termo pessoa consagra-se como sendo o ser humano dotado de racionalidade, que realiza um fim moral que transcende a esfera

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CUPIS, Adriano. Os Direitos da Personalidade. Traduzido por Afonso Celso Furtado Rezende. 1 ed.. Campinas: Romana Jurdica, 2004, p. 28.

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material; no campo jurdico, pessoa o sujeito de direito ou sujeito de uma relao jurdica.

Neste sentido, corroborando com o supracitado, na viso de Diniz, o termo pessoa, designa o ente fsico ou coletivo suscetvel de direitos e obrigaes, ou seja, pessoa sinnimo de sujeito de direito ou sujeito da relao jurdica. 16

A expresso pessoa natural nos remete, portanto, ao ser humano enquanto pessoa, individualizada e dotada de personalidade, sujeito de relaes jurdicas e tutelada pelo ordenamento jurdico. Para que um ser possa ser reconhecido como pessoa dever adquirir uma srie de direitos e contrair obrigaes, para assim constituir a sua personalidade.

Logo, podemos dizer que a pessoa o elo de uma relao jurdica, o elemento principal sem o qual no pode existir o direito 17 . Em nosso ordenamento, duas so as espcies reconhecidas: Pessoa Jurdica (artigos 40 ao 69 do Atual Cdigo Civil) e Pessoa Natural (artigos 1 ao 39 do Atual Cdigo Civil). Nesta presente monografia, nos deteremos apenas pessoa natural.

Em anlise ao artigo 1 do Cdigo Civil, e corroborando o pensamento de Diniz, conclui-se que pessoa natural o ser dotado de direitos e obrigaes eis que: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. 18 Sendo que a expresso toda pessoa compreende os seres da espcie humana, sem distino de raa, sexo, idade, cor, estado de sade e nacionalidade. 19 Assim, segundo Rizzardo o sentido de pessoa amplo:
A extenso do campo de abrangncia vasto. Diz respeito aos direitos e obrigaes dos seres humanos e inteligentes em relao s coisas, aos bens, propriedade, de tal sorte que o direito de um sujeito decorre a obrigao de outro, formando um entrelaamento dessa mtua correspondncia, a ponto de tornar possvel a vida em sociedade. 20
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DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Teoria Geral do Direito Civil. Saraiva. v. 1, 2001, p. 97. 17 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil Parte Geral. 40 ed.. revista e atualizada por Ana Cristina de barros Monteiro Frana Pinto. Saraiva, 2005, p. 61. 18 Art. 1 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002. 19 MONTEIRO, 2005, p. 62. 20 RIZZARDO, Arnaldo, Parte Geral do Cdigo Civil. 4 ed.. Editora Forense, 2006, p. 138.

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Com o reconhecimento dos direitos humanos, ningum mais se subtrai a qualidade de sujeito de direitos, o que representou um plus na prpria natureza. Ao contrrio das pocas remotas, onde o direito era restrito e diferenciado de acordo com a posio que o indivduo ocupasse na sociedade, hoje, todos so considerados como pessoa e enquadram-se como sujeitos de direitos e obrigaes protegidos pela lei.

Assim, a pessoa representa o contedo fundamental e finalstico da norma jurdica, pois para ela que o direito foi feito e, logo, configura como um valor a ser tutelado em todas as suas formas de expresso, em seu interesse moral e material no desenvolvimento de sua personalidade. 21

Dessa forma, como elemento imprescindvel ao desenvolvimento da pessoa e com ela intrinsecamente relacionada, temos o direito vida, como direito superior a todos os outros. E, por isso, que abordaremos na seqncia, os ditames referentes ao incio da personalidade.

1.3 Comeo da personalidade natural Podendo ser descrita como a qualidade da pessoa titular de direitos e obrigaes, a personalidade natural tem sua medida na a capacidade, eis que de acordo com nossa lei civil, toda pessoa capaz de direitos e deves. 22

Assim, a capacidade elemento da personalidade e, expressa pela idia de pessoa como ente capaz de direitos e obrigaes. 23 Logo, toda pessoa dotada de personalidade est capacitada a figurar nos plos de uma relao jurdica.

BELTRO, Slvio Romero Beltro. Direitos da Personalidade De Acordo com o Novo Cdigo Civil. So Paulo: Atlas, 2005, p. 19-21. 22 Art. 1 da L. n. 10.406/2002: Toda Pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. 23 MONTEIRO, 2005, p. 64.

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Como dito, a personalidade das pessoas naturais tem incio no nascimento com vida. Assim, de acordo com o atual Cdigo Civil: a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. 24 Reconhece-se a existncia do ser humano a partir da concepo, sendo a personalidade condicional, eis que depende do nascimento com vida, ou seja, antes do nascimento o feto no possui personalidade. 25

Conforme Venosa:
Verificamos o nascimento com vida por meio da respirao. Se comprovarmos que acriana respirou, ento houve nascimento com vida. Nesse campo, o Direito vale-se dos ensinamentos da Medicina. Se a criana nascer com vida e logo depois vier a falecer ser considerada sujeito de direitos. Tal prova importante para o direito sucessrio, pois a partir desse fato pode receber herana e transmiti-la a seus sucessores. 26

Vale frisar que para o direito, relevante o fato de o nascituro ter sinais vitais e evidncia de respirao. 27 Assim, embora a doutrina e jurisprudncia, por vezes, ainda se digladiem com relao esta questo, fala-se, pontualmente, na necessidade de sinais de vida. Logo, quanto a este fato, entende-se, que a mesma pacificada. Nesta linha de raciocnio, apropria-se do entendimento de Monteiro:
No basta, contudo, o simples fato do nascimento. necessrio ainda que o recm nascido haja dado sinais inequvocos de vida, como vagidos e movimentos prprios. Tambm a respirao, evidenciada pela docimasia hidrosttica de Galeno, constitui sinal concludente de que a criana nasceu com vida. A Docimasia de Galeno baseia-se no princpio de que o feto, depois de haver respirado, tem os pulmes cheios de ar. Assim, imersos em gua, eles sobrenadam, o que no sucede com os pulmes que no respiram. 28

Apesar de todo o desenvolvimento da cincia e os avanos da medicina, e todas as possibilidades de concepes, nosso ordenamento confere personalidade ao ser nascido com vida, afastando, assim qualquer questo relativa forma que se deu concepo do feto.
BRASIL. Cdigo civil: Cdigo civil e Constituio Federal. 57 ed. So Paulo: Saraiva, 2006 - L. n. 10.406/2002, art. 2. 25 RIZZARDO, 2006, p. 142. 26 VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil Parte Geral. 4 ed.. Atlas, 2004, p. 161. 27 Ibidem, p. 160 e 161. 28 MONTEIRO, 2005, p. 65.
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Nesta perspectiva, Pinho:

Os direitos da personalidade so resguardados a partir do momento em que surge o ser humano, pois nesse instante o mundo jurdico j lhe garante proteo mesmo no tendo este adquirido ainda o status de pessoa, o que s ocorrer quando de seu nascimento. So coisas que pertencem aos correspondentes sujeitos, que delas tm de se valer necessariamente para lograr normal desenvolvimento de vivncia social. 29

Neste sentido, podemos constatar que os direitos da personalidade so considerados bens de personalidade, objetos de direito, por terem a pessoa como titular; devendo ser protegidos mesmo antes do nascimento. No pensar de Venosa:
O fato de o nascituro ter proteo legal no deve levar a imaginar que tenha ele personalidade tal como concebe o ordenamento. O fato de ter ele capacidade para alguns atos no significa que o ordenamento lhe atribuiu personalidade. Trata-se de uma situao que somente se aproxima da personalidade. Esta s advm do nascimento com vida. Trata-se de uma expectativa de direito. 30

O nascimento confere ao infante a capacidade de direito, mas no lhe d a capacidade de fato. A capacidade de fato a faculdade de fazer valer e exercer seus direitos legitimados.

Assim, o Cdigo Civil brasileiro que vem nos aclarar a diferenciao, que nos to relevante e imperiosa nesta seara, ao definir a questo da capacidade das pessoas, por meio de seus elucidativos dispositivos apresentados em nota de rodap. 31

LEDA, de Oliveira Pinho, apud, HAMMERSCHMIDT, 2007, p. 75. VENOSA, 2004, p. 162. 31 Art. 3 Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I- os menores de 16 9dezesseis) anos; II- os que por, enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4 Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer; I- os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 18 (dezoito) anos; II- os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III- os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV- os prdigos. Art. 5 Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: A menoridade cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
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Assim, a capacidade de gozo ou de direito

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surge no incio da personalidade

natural (nascimento com vida), mas o exerccio de fato somente se d com a maioridade, quando o sujeito se torna capaz de exercer todos os atos da vida civil.

Nesta acepo de idias, faz sentido diferenciar-se a capacidade de fato e de direito.

A capacidade de direito confunde-se com a personalidade, pois de acordo com nosso ordenamento jurdico, toda pessoa capaz de direitos e obrigaes. Logo, ao adquirir personalidade jurdica, toda pessoa passa ser capaz de direitos e obrigaes 33 . Assim, a capacidade de direito inerente ao ser humano e a este no pode ser negada, sob pena de estar negando sua qualidade de pessoa e desprovendo-se dos atributos da personalidade.
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J a capacidade de fato a aptido da pessoa para exercer por si mesma os atos da vida civil 35 . Esta depende do discernimento, prudncia, juzo, tino e inteligncia, e da aptido da pessoa para distinguir atos lcitos e ilcitos, convenientes e inconvenientes. 36

Assim, aps esta anlise do comeo da personalidade faz-se imprescindvel abordarmos suas formas de extino. Destarte, o que se buscar no tpico seqencial.

1. 4 Extino da personalidade natural e suas formas

Vimos que o direito de personalidade inicia-se com a consagrao do direito vida e, ao revs temos sua extino, que cessa com a morte, ou seja, com o fim das funes vitais e cerebrais do organismo termina a existncia humana, no podendo

32 33

RIZZARDO, 2006, p. 194. GAGLIANO, P. S.; FILHO, R. P., Novo Curso de Direito Civil Parte Geral. Saraiva, 2002, p. 94. 34 DINIZ, 2001, p.105. 35 VENOSA, 2004, p. 163. 36 DINIZ, op., cit., p.106.

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o de cujus, ser considerado sujeito portador de direitos e obrigaes. 37 Logo, o momento da morte se d com o diagnstico da paralisao das atividades vitais do corpo.

Sobre o problema cientfico do diagnstico do momento exato da morte indaga Venosa:

J no ter ocorrido a morte quando toda atividade cerebral esteja paralisada, mantendo-se um simulacro de vida, invivel, merc de um semnmero de aparelhos altamente sofisticados? A resposta h de ser afirmativa. Quando a atividade cerebral se mostra irremediavelmente perdida, no se pode negar que exista morte. Pode o jurista consider-la como tal? Ao que parece a pergunta ainda levar algum tempo para ser respondida, mas nos inclinamos pela afirmativa. 38

Nas palavras de Washington de Barros Monteiro, at a morte o ente humano conserva sua personalidade adquirida com o nascimento. Mortos no so mais pessoas e no so mais sujeitos de direitos e obrigaes. Mors omnia solvit: a morte tudo resolve, pois a partir deste evento inexorvel o ser no mais ningum. 39

Ressalte-se que o nosso ordenamento jurdico confere proteo pos-mortem ao corpo e todos os restos mortais, a memria do falecido, imagem e bens deixados, eis que a morte no impede que bens da personalidade fsica e moral do de cujus possam influir no curso social e que perdurem no mundo das relaes jurdicas e sejam como tais autonomamente protegidos. 40 Esta proteo pos-mortem diz respeito aos interesses do ser enquanto em vida. A honra dos mortos protegida em prol dos vivos, em homenagem a sentimentos com relao aos entes queridos.

De acordo com o artigo 6 do Cdigo Civil de 2002: A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.

Neste caso, estabelecer o momento exato da morte ou fazer sua prova de extrema importncia ao ordenamento jurdico para que sejam efetivados os efeitos decorrentes do desaparecimento jurdico da pessoa humana. Com o registro do
37 38

RIZZARDO, 2006, p. 143. VENOSA, 2004, p. 197. 39 MONTEIRO, 2005, p. 78. 40 BELTRO, 2005, p. 86.

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bito se comprova a extino da pessoa natural, porm no caso de morte presumida, quanto aos ausentes, faz-se necessrio uma declarao de ausente, para tal desiderato.

A declarao de morte presumida deve ser feita por via judicial, na qual o parente em linha reta ou colateral, em grau prximo, ou um terceiro com interesse justificado, ingressa com uma ao judicial para declarar os fatos que justificam a presuno da morte. 41

Desta forma, a Lei dos Registros Pblicos estabelece:

Podero os juzes togados admitir justificao para assento do bito de pessoas desaparecidas em nufrago, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para exame. 42

Toda pessoa interessada e o Ministrio Pblico esto legitimados, segundo nossa lei civil, a requererem em juzo a declarao de ausncia do desaparecido.
43

Nesse sentido:
Arrecadam-se os bens nomeia-se curador, avisando-se, atravs de edital, republicado de dois em dois meses durante um ano, da arrecadao e chamando o ausente para comparecer e entrar na posse de seu patrimnio. No vindo ao processo, aos interessados cabe requerer a sucesso provisria, com o incio da partilha dos bens. Os herdeiros que receberem o patrimnio devem administr-lo, prestando cauo real como garantia da restituio na eventualidade de aparecer o ausente. Dez anos depois da abertura da sucesso provisria, ou cinco anos depois das ltimas notcias se contar a pessoa mais de oitenta anos, declara-se a morte presumida, e converte-se a sucesso provisria em definitiva. Comparecendo o
41 42

RIZZARDO, 2006, p. 145. Art. 88 da L. n. 6. 015/73 Dos Registros Pblicos. 43 L. n. 10.406/2002: Art. 1.159 Desaparecendo algum de seu domiclio sem deixar representante a quem caiba administrar-lhe os bens ou deixando mandatrio que no queira ou no possa continuar a exercer o mandato, declarar-se- a sua ausncia. Art. 1.163 Passado 1 (um) ano da publicao do primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou representante, podero os interessados requerer que se abra provisoriamente a sucesso. 1 - consideram-se para este efeito interessado: I. o cnjuge no separado judicialmente; II. os herdeiros presumidos legtimos e os testamentrios; III. os que tiveram sobre os bens do ausente direito subordinado condio de morte; IV. os credores de obrigaes vencidas e no pagas. 2 - Findo o prazo deste artigo e no havendo absolutamente interessados na sucesso provisria, cumpre ao rgo do Ministrio Pblico requer-la.

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desaparecido nos dez anos seguintes, receber os bens no estado em que se encontram. Regressando aps este prazo de dez anos, direito nenhum mais lhe assistir. 44

Vale lembrar que a morte presumida decorrente da ausncia da pessoa, quando a pessoa desaparecida presumida como morta. Segundo Venosa, no se pode confundir com a ausncia, pois nesta apenas h uma certeza do desaparecimento sem que ocorra presuno de morte 45 . A ausncia por tanto, um estado de fato, em que a pessoa desaparece de seu domiclio sem deixar qualquer informao a respeito de seu paradeiro. Mas nosso ordenamento jurdico permite presumir a morte independente da declarao de ausncia.
46

Assim, em casos como a queda do avio que transportava o Senador Ullysses Guimares, a morte presumida declarada aps todas as buscas serem esgotadas, sem que ocorra a declarao de ausncia.

Destarte, com a presuno da morte a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva. Ao desaparecido, se retornar no prazo de dez anos, a lei lhe confere o direito de reaver seus bens no estado em que se encontram ou, no caso de venda dos bens pelos herdeiros, poder requerer o valor do bem vendido.

Outra situao referente extino da personalidade natural presente em nosso ordenamento jurdico a comorincia. O instituto da comorincia , pois, a morte de duas ou mais pessoas na mesma ocasio e por fora do mesmo evento sendo elas reciprocamente herdeiras umas das outras. 47 Um exemplo seria a morte de cnjuges na mesma hora e em idntico lugar. Assim, dependendo de quem primeiro se finou, podero herdar determinadas pessoas, ou outras.

RIZZARDO, 2006, p. 145. VENOSA, 2004, p. 191. 46 Art. 7 Cdigo Civil - L. n. 10.406/2002: Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I. se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II. se algum desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento. 47 MONTEIRO, 2005, p. 80.
45

44

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Conforme o artigo 8 do Cdigo Civil de 2002 a morte presumida ocorre quando dois ou mais indivduos falecem na mesma ocasio, no sendo, por este fato, possvel averiguar se algum dos comorientes pereceu aos outros.

Sobre a morte simultnea de cnjuges discorre Rizzardo:

Conforme quem precedeu no desenlace final, podero herdar determinadas pessoas, ou outras. Assim, sabendo-se que a sucesso abre-se com a morte da pessoa, obrigatoriamente herdaro os filhos. Mas se no tiverem herdeiros necessrios os que faleceram, isto , descendentes e ascendentes, ou se estes tambm faleceram, em se provando que primeiro faleceu o marido, mesmo que seja por frao de instantes, a mulher herda, e da seus herdeiros (irmos e sobrinhos) recebero todo o patrimnio isto , o seu e o do marido. O inverso ocorre se a primeira morte da mulher, quando os colaterais do marido que sero contemplados. Isto porque se tem em conta a ordem de vocao hereditria: descendentes, ascendentes, cnjuge sobrevivente e colaterais. Na escala, o cnjuge aparece em terceiro lugar. Os colaterais recebero aquilo que pertencia ao irmo, tio, e aquilo 48 que este recebeu de seu cnjuge.

Dessa maneira, a morte simultnea ou comorincia totalmente relevante ao direito sucessrio, repercutindo na transmisso de herana.

Assim, com a extino da personalidade natural, atravs da morte presumida ou no presumida, extinguem-se os direitos e obrigaes, mas sobrevivem alguns direitos, como seu nome, sua honra e imagem, estes direitos so confiados aos herdeiros, que tero o dever de proteo atravs do recebimento do direito de legitimao processual. 49

Uma vez delineados alguns esboos da questo da pessoa natural, ainda nos inquieta, especificamente, o direito de personalidade. Assim, buscar-se- aprofundar esta questo, que o mote principal deste, junto questo constitucional que o contorna.

48 49

RIZZARDO, 2006, p. 146. BELTRO, 2005, p. 92.

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2 ENFIM OS DIREITOS DA PERSONALIDADE

Este captulo dedica-se a delimitar os direitos de personalidade, o qual inicialmente ser abordado os aspectos que nortearam a insero de tais direitos no contexto civil constitucional; assim, apresenta-se o processo de constitucionalizao que provocou um quebra de paradigmas sociais e trouxe uma reformulao no direito civil. Esbarrando nestas transformaes, surgem os direitos da personalidade valorados como princpios fundamentais, portanto, seu conceito demanda um estudo pontuado, com observncia s caractersticas e tutela especfica. A relao da dignidade da pessoa humana com os direitos da personalidade encerra este captulo.

2. 1 A constitucionalizao do direito civil

O direito civil o ramo do direito privado que se destina a reger as relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais que se formam entre os indivduos, enquanto membros de uma sociedade. Procuramos asseverar que o prprio conceito de direito civil passou por uma evoluo histrica, uma vez que no perodo arcaico era o direito das cidades que regia a vida dos cidados independentes. No decorrer do sculo passado, surgem grandes transformaes que provocaram o

enfraquecimento de paradigmas sociais que exigiram modificaes contnuas no direito.

Desta forma, o direito fora todo repaginado e modificaes relevantes se agregaram a estrutura do nosso atual cdigo civil. Assim, no que tange a estrutura do nosso cdigo civil, temos duas partes: uma geral, que apresenta normas concernentes s pessoas, aos bens, aos fatos jurdicos, aos atos e negcios jurdicos e outra especial, que trata do direito das obrigaes, direito da empresa, direito das coisas, direito de famlia e direito das sucesses. Ao final, apresenta, ademais, um livro complementar que encerra as disposies finais e transitrias.

Hoje, conforme j acentuado anteriormente, o Direito Civil empregado entre ns, continua a sofrer adaptaes, uma vez que o individualismo exacerbado no

26

mais

se

sustenta

em

face

do

que

comumente

tem-se

chamado

de

constitucionalizao do Direito Privado, ou at mesmo publicizao do mesmo.

Dessa forma, antes da promulgao da Constituio Federal de 1988, o Cdigo Civil era tido como uma constituio privada que regulava a vida dos cidados desde o nascimento e at depois de sua morte. Nesse contexto, a diviso entre direito pblico e direito privado era praticamente absoluta, sendo o primeiro, destinado a regular os interesses gerais e, o segundo, as relaes entre as pessoas privadas.

Assim, aps a Constituio Federal de 1988, houve uma reformulao de valores pela sociedade, ou seja, os valores que outrora estavam no Direito Civil esto agora inseridos nas Constituies. ela quem positiva os direitos concernentes justia, segurana, liberdade, igualdade, propriedade, herana, etc. que antes estavam apenas no Cdigo Civil.

O Direito Civil anterior tinha por norte a regulamentao da vida privada unicamente sob o ponto de vista do patrimnio do indivduo. A partir do ento, passa a ser visto como uma regulamentao de interesses do homem que convive em sociedade. Fala-se, portanto, em uma despatrimonializao do direito civil, como conseqncia da sua constitucionalizao
50

, ou seja, recoloca-se no centro do

direito civil o ser humano e suas emanaes. Significa dizer, ainda, que a noo de patrimnio abandonada e substituda, sobretudo, pelo princpio da dignidade humana e suas irradiaes.

Acrescente-se que embora j suplantado e sedimentado que no h mais o que se falar em cdigo antigo e cdigo novo, mister reserva-se uma observao cotejando os dois instrumentos, at para que possamos clarificar a compreenso das propostas desse trabalho.

A fonte primordial do Direito Civil como sabemos, a Lei. At o ano de 2002, sua fonte primordial fora o Cdigo Civil de 1916, Lei 3.071/ 1916, que entrou em

FINGER, Jlio Csar. Constituio e direito privado: algumas notas sobre a chamada constitucionalizao do direito civil. In: SARLET, Ingo Wolfang (Org.) A Constituio Concretizada: Construindo pontes com o pblico e o privado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000, p. 94.

50

27

vigor no mesmo dia do ano seguinte e que, recentemente, foi substitudo, pelo atual Cdigo Civil de 2002, Lei 10.406/2002, que, igualmente, teve sua vigncia iniciada um ano depois de sua promulgao, passando a vigorar desde 11 de janeiro de 2003.

O Cdigo Civil de 1916 foi alterado em vrias disposies, ttulos inteiros foram derrogados, tambm pudera, desde a sua promulgao houve grandes acontecimentos histricos que por sua fora e importncia acabaram por deix-lo ultrapassado. Mas ao seu tempo, representava o que era de melhor no campo do Direito. Acontece que a ele, seguiram-se duas grandes guerras, um grande avano e reconhecimento do papel da mulher e da famlia, dentre tantos outros fatores que colaboraram sua decadncia.

O Cdigo Civil de 2002, por sua vez, manteve a estrutura do Cdigo Civil de 1916, seguindo o modelo germnico preconizado por Savigny. Colocou as matrias em ordem metdica, divididas em uma Parte Geral e outra Especial, num total de 2046 artigos. Possui como princpios bsicos a sociabilidade, a eticidade e a operabilidade.

No entanto, apesar desse fenmeno, resta ainda e sempre restaro os temas especficos de direito civil/privado, como a tutela dos direitos inerentes s pessoas, seus direitos personalssimos, dos quais, passamos a nos ocupar na seqncia, ressaltando, desde j, sua grandeza e fundamentalidade.

2. 2 Breve histrico e conceituao dos direitos da personalidade

Inicialmente, cumpre asseverar que o estudo dos Direitos da Personalidade tem por base a evoluo da pessoa que considerado o valor-fonte de todos os demais valores, sendo o principal fundamento do ordenamento jurdico dizer, inclusive, que a pessoa natural representa um valor a ser tutelado.
51

; pode-se

51

REALE, Miguel, Os Direitos da Personalidade. http://www.miguelreale.com.br/artigos/dirpers.htm. Acesso em: 23 mar. 2007.

Disponvel

em:

28

Como j mencionado no captulo anterior, a palavra pessoa provm de persona (prsopon no grego) que entre os romanos designava uma mscara usada nas apresentaes teatrais da poca. 52 Com o passar do tempo o termo persona assume o papel que cada ator representava na pea teatral e, mais tarde, passou a significar o prprio sujeito de direito nas relaes jurdicas.

Na Roma Antiga, o incio da personalidade se dava pela conjuno de vrios fatores e da reunio de trs status: libertatis (livres ou escravos), familiae (condio familiar) e civitatis (cidados romanos). 53 Nas palavras de Venosa:
Status Libertatis entendia-se como homem livre aquele que no pertencia a outrem. Entre os homens livres, havia os ingenui, que eram os nascidos de livre estirpe e que jamais foram escravos; e os liberti, que eram aqueles que nasceram ou caram em estado de servido e que conseguiram a liberdade atravs da alforria. Status Civitatis somente homens livres podiam ser cidados (cives) ou estrangeiros (peregrini), sendo que estes ltimos somente podiam praticar atos do ius gentium, eis que as normas do ius civile eram reservadas apenas aos cidados romanos. Os libertos possuam capacidade limitada. Status Familiae o estado familiar possua grande importncia na determinao da capacidade jurdica e seu campo de atuao dentro do direito privado. Em sentido amplo, abrangia o conjunto de pessoas que descendiam de um parente comum e sob cujo poder estavam caso ele estivesse vivo. Em sentido restrito, para caracterizar o prprio status familiae: de um lado, existia o pater famlias, que no estava subordinado a nenhum ascendente vivo masculino e, de outro, as filii famlias, que abrangiam todas as demais pessoas que estavam sob a potetas do pater. A pessoa que no possua ascendentes masculinos e que estava livre do ptrio poder entendia-se como pater famlias. Todas as pessoas sujeitas ao poder do pater no tinham direitos nem podiam adquiri-los para si. Se o pater viesse a falecer, sua famlia era dividida em tantas quantas fossem as pessoas do sexo masculino, j que as mulheres eram consideradas alieni iuris (pertenciam a famlia do marido ou do pai, enquanto no casassem) ou 54 sui iuris (quando vivas).

Mas a viso do ser humano como pessoa desenvolveu-se, mesmo, a partir do Cristianismo, que abriu o caminho para reconhecimento da pessoa humana atravs da idia de amor fraterno e igualdade e atribuiu pessoalidade ao indivduo. 55 Desde os primeiros momentos, o Cristianismo afirma o indivduo como um valor absoluto, exaltando o sentimento de dignidade da pessoa humana e proclamando uma
52

STANCIOLLI, Brunello, Sobre os Direitos da Personalidade no Novo Cdigo Brasileiro, Disponvel em: http://www.hottopos.com/videtur27/brunello.htm. Acesso em: 20 dez. 2006. 53 SOUZA, C. A. P.; CALIXTO, M.; SAMPAIO, P. R. P.; Os Direitos da Personalidade Breve Anlise http://www.pucde sua Origem Histrica. Disponvel em: rio.br/sobrepuc/depto/direito/pet_jur/cafpatdp.html Acesso em: 23 mar. 2007. 54 VENOSA, 2004, p. 140-145. 55 SOUZA, C. A. P.; CALIXTO, M.; SAMPAIO, P. R. P.

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organizao da sociedade que viesse permitir o total desenvolvimento de sua personalidade, sem prejuzo para o bem comum captulo I e agora retomado.
56

, como bem explanado em nosso

Desta forma, com base no ideal crist, o indivduo humano possui autonomia e em decorrncia disto, a pessoa humana dotada de liberdade e responsabilidade pelos seus atos. Alm disso, a pessoa no pode assumir condio de objeto eis que dotada de personalidade e possui dignidade, devendo, por tanto, ser vista com fim em si mesma. 57

Ainda de acordo com a ideologia crist, o indivduo humano no pode viver isoladamente, pois sua personalidade deve ser exercida na interao com outros indivduos; desta forma a personalidade garante ao indivduo o exerccio da autonomia, da liberdade e da autofinalidade, que se realizam na socializao com outros indivduos. 58

Tal leitura do ser humano foi de suma importncia para o direito ocidental, pois a partir dela que o indivduo fora classificado como pessoa e adquiriu personalidade, e neste contexto que pode ser desenvolvida a tutela desses direitos.

Assim, segundo Hammerschmidt:

Predomina a doutrina da concepo dos direitos da personalidade como poderes que o indivduo exerce sobre sua prpria pessoa ius in se ipsum. A subsistncia da identidade biolgica e psquica de determinada pessoa est condicionada posse de determinados bens ou valores de maneira que na ausncia deles, embora se pudesse falar em existir um ente com vida biolgica, no h que se falar em pessoa. Esses bens, denominados bens de personalidade, so essenciais, intrnsecos pessoa, estando ligados a ela de modo ntimo e necessrio, e de uma forma tal que se pode afirmar que to fundamentais so eles, que a pessoa no tem condies de sem eles se desenvolver e exercer seu potencial, vindo a definhar. Por esse raciocnio, esses bens so coisas que pertencem aos correspondentes

56

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, Rio de Janeiro, Forense, 1995, p. 141160. 57 STANCIOLLI, Brunello, Sobre os Direitos da Personalidade no Novo Cdigo Brasileiro, Disponvel em: http://www.hottopos.com/videtur27/brunello.htm. Acesso em: 20 dez. 2006. 58 Ibidem.

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sujeitos, que delas tm de se valer necessariamente para lograr normal desenvolvimento de vivncia social. 59

Nesse sentido, a partir da classificao do ser humano como pessoa que ele se torna sujeito de direitos e obrigaes e torna-se titular de personalidade. Os direitos de personalidade esto ligados intrinsecamente a essa figura pessoa, sendo fundamentais e necessrios ao desenvolvimento da mesma, como j reiteradamente observado. A ordem jurdica confere pessoa a faculdade subjetiva de defender, proteger e exercer tais direitos.

Assim:
Os direitos da personalidade so resguardados a partir do momento em que surge o ser humano, pois nesse instante o mundo jurdico j lhe garante proteo mesmo no tendo este adquirido ainda o status de pessoa, o que s ocorrer quando de seu nascimento. 60

Portanto, em sntese, com o surgimento do ser humano inicia-se a personalidade natural, o sujeito passa ter direitos inerentes sua personalidade e estes so tutelados e garantidos por lei.

Discorre Diniz:
A fim de satisfazer suas necessidades nas relaes sociais, o homem adquire direitos e assume obrigaes, sendo, portanto, sujeito ativo e passivo de relaes jurdico-econmicas. O conjunto dessas situaes jurdicas individuais, suscetveis de apreciao econmica, designa-se patrimnio, que , sem dvida, a projeo econmica da personalidade. Porm, a par dos direitos patrimoniais a pessoa tem direitos da personalidade. 61

Nesse sentido, possvel perceber as diferentes nuances que envolvem o entendimento sobre a personalidade e assim sendo, vejamos o que nos apresenta Dutra
62

, nessa mesma seara de idias :

Deve ser entendida como valor ilimitado a ser tutelado, o que no impede que o ordenamento jurdico expressamente regulamente suas vertentes

59 60

HAMMERSCHMIDT, 2007, p. 74 -75. Ibidem, p. 74. 61 DINIZ, 2001, p. 99. 62 DUTRA, L. L. S.; LOPES, G.F. Evoluo histrico-conceitual dos Direitos da Personalidade. http://www.estacio.br/graduacao/direito/publicacoes/ev_pers.asp. Acesso em: jun. 2007.

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mais relevantes, visando a facilitar a aplicao do direito. Proteger a dignidade do ser humano possivelmente a mais nobre funo do direito.

Igualmente, podemos vislumbrar alguns conceitos de direitos da personalidade, conforme descreveremos na seqncia.

Os direitos da personalidade so considerados imprescindveis e essenciais por funcionarem como contedo mnimo da personalidade humana pode ser definido como uma categoria especial de direitos subjetivos que, fundados na dignidade humana, garantem o gozo e o respeito ao seu prprio ser, em todas as suas manifestaes espirituais e fsicas. 63

Desta forma, os direitos da personalidade so reconhecidos pessoa humana tomada em si mesma e em suas projees na sociedade, j que esto previstos no ordenamento jurdico para defesa de valores inatos do homem, como a vida, a intimidade, a honra e tantos outros. 64

Destarte, com base nos apontamentos de Rizzardo:

Trata-se dos direitos decorrentes da personalidade, que vm do nascimento, sendo intransmissveis, irrenunciveis, imprescritveis e inegociveis. So essenciais plena existncia da pessoa humana, sua dignidade, ao respeito, posio nas relaes com o Estado e com os bens, finalidade ltima que move todas as instituies, eis que tudo deve ter como meta maior o ser humano. 65

Assim, os direitos da personalidade resguardam a dignidade humana, de modo que ningum pode renunci-los, transmiti-los ou dispor a outrem. So necessrios, universais, absolutos, imprescritveis, intransmissveis, impenhorveis e vitalcios. 66

Dessa forma, tais direitos so direitos cujos objetos so bens jurdicos que se convertem em projees fsicas ou psquicas da pessoa humana. Reputam-se

BELTRO, 2005, p. 25. BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da Personalidade. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1995, p. 01. 65 RIZZARDO, 2006, p. 151. 66 SOUZA, C. A. P. Os Direitos da Personalidade Breve Anlise de Sua Origem Histrica. Disponvel em: http://www.puc-rio.br/sobrepuc/depto/direito/pet_jur/cafpatdp.html Acesso em 23 mar. 2007.
64

63

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direitos subjetivos privados no patrimoniais que visam proteger a pessoa em face de todos os demais particulares, sendo oponveis erga omnes.

Em estudos mais recentes, Borges pontua:

Os direitos da personalidade so prprios do ser humano, direitos que so prprios da pessoa. No se trata de direito personalidade, mas de direitos que decorrem da personalidade humana, da codificao de ser humano. Com os direitos da personalidade, protege-se o que prprio da pessoa, como o direito vida, o direito integridade fsica e psquica, o direito integridade intelectual, o direito ao prprio corpo, o direito ao nome, dentre outros. Todos esses direitos so expresses da pessoa humana considerada em si mesma. Os bens jurdicos mais fundamentais, primeiros, esto contidos nos direitos da personalidade. 67

Tais direitos so aqueles atinentes utilizao e disponibilidade de atributos inatos ao indivduo

68

; entendveis como o complexo de direitos e garantias

subjetivas e constitucionais, que visam segurana da preservao da inteireza da personalidade humana. So direitos que existem para garantir a manifestao da personalidade do indivduo; o direito subjetivo ao respeito do conjunto de caractersticas personalssimas denominado de personalidade. 69

Configuram-se, portanto, como direitos essenciais que visam garantir condies fundamentais da vida da pessoa e o desenvolvimento fsico e moral de sua existncia, os quais funcionam como o contedo mnimo necessrio e imprescindvel da personalidade e da dignidade humana.

Importante, tambm, destacar que vrios preceitos relativos aos direitos personalssimos so tratados como direitos e garantias fundamentais, no entanto existem algumas distines entre eles:
[...] os direitos de personalidade exprimem aspectos que no podem deixar de ser conhecidos sem afetar a prpria personalidade humana, enquanto que os direitos fundamentais demarcam em particular a situao do cidado perante o Estado, com a preocupao bsica da estruturao constitucional. [...] Os direitos da personalidade so posies jurdicas do homem que ele tem pelo simples fato de nascer e viver; so aspectos imediatos da BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direitos da Personalidade e Autonomia Privada. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 21. 68 CALIXTO, M.; SAMPAIO, P. R. P.; SOUZA. 69 MELO JR, Rengoberto Marques de. Do direito subjetivo opo do nome nupcial. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6180. Acesso em: 03 mar. 2007.
67

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exigncia de integrao do homem, e ainda condies essenciais ao ser e dever ser. Revelam o contedo necessrio da personalidade, so direitos de exigir de outrem o respeito da prpria personalidade e tm por objeto os bens da personalidade fsica, moral e jurdica. 70

Em sntese, apesar de haver uma larga coincidncia na acepo de direitos da personalidade e direitos fundamentais, observa-se que o primeiro encontra-se no mbito privado, enquanto que o segundo se afirma como Direito Pblico. Diz-se, portanto, que os direitos da personalidade tm um mbito pessoal, ao passo que os direitos fundamentais configuram no mbito poltico e socioeconmico. 71

Aps estes apontamentos histricos e conceituais dos direitos personalssimos, passaremos a estudo de suas caractersticas peculiares.

2. 3 Caractersticas dos direitos da personalidade

Conforme os apontamentos do tpico anterior, vimos que os direitos da personalidade conceituam-se como direitos essenciais e intrnsecos pessoa, possuindo caractersticas muito prprias, dotadas de certas particularidades que lhes conferem uma posio singular no cenrio dos direitos privados. 72 Neste sentido, passaremos a pontuar as caractersticas de tais direitos.
73

Os direitos da personalidade podem ser distinguidos como sendo: absolutos; gerais; extrapatrimoniais; intransmissveis; indisponveis; irrenunciveis;

BELTRO, 2005, p. 47- 48. Ibidem, p. 48. 72 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo, Novo Curso de Direito Civil: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2002, p.151. 73 GAGLIANO, P. S.; PAMPLONA FILHO, 2002, p.151.
71

70

34

imprescritveis; impenhorveis e vitalcios.

O carter absoluto surge em decorrncia da atuao dos direitos da personalidade se realizar em todas as direes, produzindo efeitos em todos os campos e atingindo todas as pessoas de forma igual. Indiretamente impe o dever de um respeitar a personalidade do outro.

Assevera Gonalves que os direitos da personalidade so to necessrios e relevantes que por isso impem a todos o dever de absteno e respeito. 74 Desta forma, no h a necessidade de uma relao jurdica direta para se respeitar este direito. 75

Para Gagliano e Pamplona Filho, o carter absoluto dos direitos da personalidade tambm est relacionado com a indisponibilidade (caracterstica que ser discorrida abaixo), pois no permite ao titular do direito renunci-lo ou ced-lo em benefcio de terceiro ou da coletividade. 76

Assim, os direitos da personalidade so absolutos devido ao seu carter erga omnes, pois gera a toda a coletividade um dever geral de absteno, de nointromisso nos direitos de personalidade de outra pessoa.

Porm, mesmo sendo absolutos, tambm sofrem limitaes intrnsecas ou extrnsecas. Desta forma, passamos a expor o pensamento de Beltro:
Ser intrnseco, quando demarcado pela prpria lei que estabelece o seu contedo, como uma pr-delimitao do domnio de aplicao do respectivo direito. Ser extrnseco, quando resultar da conjugao com outras situaes protegidas, tendo em vista que os interesses protegidos pelo direito da personalidade podem conflitar com outros direitos protegidos na ordem jurdica. 77

74

GONALVES, Carlos Roberto, Direito Civil Brasileiro: Parte Geral, v. 1, 4 ed.. Saraiva, 2007, p. 157. 75 BELTRO, 2005, p. 28. 76 GAGLIANO; FILHO, 2002, p. 152. 77 BELTRO, 2005, p. 30.

35

Esta imposio de limites aos direitos da personalidade, ainda na viso de Beltro

78

, se d em face da dinmica do prprio direito, que demonstra que o seu

exerccio deve corresponder aos interesses e fins sociais. Assim, o carter absoluto no pode significar uma liberdade arbitrria atribuda ao seu titular, devendo, portanto, sofrer limitaes valoradas da prpria lei que institui os direitos da personalidade.

Destarte, o artigo 5 de nossa Constituio Federal, alm de enumerar nossos direitos e garantias fundamentais, tambm trs em seu corpo estas limitaes aos direitos inerentes pessoa. O maior exemplo o direito a vida que sofre limitao pela nossa lei maior quando nos expressa a possibilidade da pena de morte em casos de guerra declarada.
79

Nesse sentido, temos como segunda caracterstica o fato de tal direito ser geral e essencial. Esse carter, correlato aos direitos da personalidade, se d em face de atingirem todas as pessoas e, por serem direitos originrios que nascem com a prpria pessoa e tomam lugar prprio no sistema jurdico.

Desta forma mister afirmar que os direitos que do contedo personalidade so imprescindveis na medida em que sem eles a pessoa no existiria como tal. Ou seja, so essencialmente fundamentais, pois sem os quais a personalidade estaria privada de todo o seu valor concreto e no restaria completamente realizada.

Neste sentido, discorre Cupis:

Existem certos direitos sem os quais a personalidade restaria uma susceptibilidade completamente irrealizada, privada de todo o valor concreto: direitos sem os quais todos os outros direitos subjetivos perderiam todo o interesse para o indivduo o que equivale a dizer que, se eles no existissem a pessoa no existiria como tal. So esses os chamados direitos essenciais, com os quais se identificam precisamente os direitos da personalidade. Que a denominao de direitos da personalidade seja reservada aos direitos essenciais justifica-se plenamente pela razo de que eles constituem a medula da personalidade. 80

78 79

BELTRO, 2005, p. 30. ART 5, inciso XLVII, alnea a Constituio Federal/1988 No haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX. 80 CUPIS, 2004, p. 24.

36

Assim, os direitos da personalidade so imprescindveis existncia do ser, de tal sorte, que ao nascerem com a pessoa, indissociveis dela se tornam e a acompanham por toda a sua existncia.

Como terceira caracterstica, temos a extrapatrimonialidade. Segundo esta caracterstica, por configurarem como direitos pessoais, os direitos da personalidade so considerados no patrimoniais
81

. Mas a ausncia de contedo patrimonial no

afasta a possibilidade de seu titular mover ao pleiteando indenizao por ter seu direito personalssimo violado.

Assim, se malgrado o dano moral consista na leso a um interesse visa satisfao de um bem jurdico extrapatrimonial embutido nos direitos da personalidade (como a vida, por exemplo) a pretenso de defender o direito violado e seus efeitos econmicos do titular, sendo que deve observar os prazos previstos em lei. 82

Sobre o mesmo tema assevera Gagliano e Pamplona Filho:

Isso no impede que as manifestaes pecunirias de algumas espcies de direitos possam ingressar no comrcio jurdico. O exemplo mais evidente dessa possibilidade em relao aos direitos autorais, que se dividem em direitos morais (estes sim direitos prprios da personalidade) e patrimoniais (direito de utilizar, fruir, e dispor da obra literria, artstica ou cientfica, perfeitamente avalivel em dinheiro) do autor. Assim, correto dizer que em princpio, os direitos da personalidade so considerados extrapatrimoniais, no obstante, sob alguns aspectos, principalmente em caso de violao, possam ser economicamente mensurados. 83

J Beltro aponta uma correlao com o interesse econmico que refletiria um contedo patrimonial aos direitos da personalidade. Assim expressa que os bens inerentes a pessoa possuem um elo instrumental, tendo correlao imediata com o interesse econmico, o que viria a refletir no interesse econmico. Fala, portanto, das medidas prprias que visam a cessao da ofensa e a reintegrao especfica do bem violado, acrescido do ressarcimento patrimonial via Ao Indenizatria. 84

81 82

BELTRO, 2005, p. 28. GONALVES, 2007, p. 157-158. 83 GAGLIANO; FILHO, 2007, p. 153-154. 84 BELTRO, op. cit., p. 28.

37

De fato que num primeiro momento, os direitos da personalidade esto desprovidos de contedo patrimonial, porm, a violao ao direito gera efeitos pecunirios que denotam uma correlao com o direito patrimonial, mas sem eximilos do carter pessoal. Vale frisar que nossa Carta Magna aufere o direito indenizao por dano material; moral; imagem; a intimidade; a vida moral e a honra
85

, sendo que o valor da indenizao deve ser proporcional ao tamanho da

86

ofensa e posio social e poltica do ofendido ilcito.

87 88

, sem gerar seu enriquecimento

Em caso de evidente locupletao, aquele que recebeu o que no lhe era

devido ficar obrigado a restituir.

De posse de todas essas informaes conclui-se que os direitos da personalidade so extrapatrimoniais, ao passo que no admitem qualquer avaliao pecuniria e, mesmo que sua violao importe em indenizao de ndole moral, estas no podem ser equiparadas remunerao, j que pertencem a um patrimnio moral e no material da pessoa. O carter intransmissvel dos direitos da personalidade deve ser compreendido como a impossibilidade de alterao de sujeito. Ao contrrio dos direitos patrimoniais
Art. 5 Constituio Federal de 1988: Inciso V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. Inciso X So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. 86 L. n. 5250/67 Lei de Imprensa: Art. 53 - No arbitramento da indenizao em reparao do dano moral, o juiz ter em conta, notadamente: I - a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e repercusso da ofensa e a posio social e poltica do ofendido; II - A intensidade do dolo ou o grau da culpa do responsvel, sua situao econmica e sua condenao anterior em ao criminal ou cvel fundada em abuso no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao; III - a retratao espontnea e cabal, antes da propositura da ao penal ou cvel, a publicao ou transmisso da resposta ou pedido de retificao, nos prazos previstos na lei e independentemente de interveno judicial, e a extenso da reparao por esse meio obtida pelo ofendido. 87 O enriquecimento sem causa ou locupletao ilcita, o acrscimo de bens que se verifica no patrimnio de um sujeito, em detrimento de outrem, sem que para isso tenha um fundamento jurdico. Para que se configure o enriquecimento sem causa necessrio saber se a vantagem patrimonial foi conseguida atravs de um ato ilcito, de uma causa ou razo injusta. Quando ocorre uma doao, por exemplo, entende-se que aquele que recebeu a doao enriquece na medida em que o doador empobrece, porm esse enriquecimento justo, uma vez que possui uma causa legtima. Entretanto, quando se fala de causa injusta, o enriquecimento vedado pela Justia. Existindo casos neste sentido, a Justia se manifesta de forma a fazer com que seja restitudo o que foi recebido por injusta causa. Porm, essa manifestao da ordem jurdica ocorre somente a partir do momento em que o prejudicado reage, promovendo os meios de obter a restituio. 88 Art. 876 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio.
85

38

que possuem funo especfica para gerar a intrasmissibilidade apenas em alguns de seus direitos, como os de gozo e habitao; observa-se, nos direitos da personalidade a intransmissibilidade presente em todos os direitos. A respeito desta afirmao, discorre Cupis:
Se a funo especfica de alguns direitos patrimoniais apta para produzir a intransmissibilidade, a funo de todos os direitos de famlia, incluindo os chamados direitos familiares patrimoniais, de molde a impedir a mudana do sujeito. (..) A respeito dos direitos da personalidade, a intransmissibilidade verifica-se, como no direito de famlia, de uma forma constante; mas este o nico trao comum entre uns e outros sob esse aspecto; pois que o fundamento neles completamente diverso. 89

Acompanhando a leitura apresentada pelos diversos autores, at aqui citados, percebe-se que, para alguns deles, as caractersticas acima referidas, acrescidas a de no transmissibilidade esto interligadas, eis que a intrasmissibilidade pode reconduzir-se parcialmente indisponibilidade e esta, por sua vez est compreendida na irrenunciabilidade.
90

Assim, conforme Gonalves, a intransmissibilidade e a irrenunciabilidade acarretam a indisponibilidade dos direitos da personalidade pelo fato de que seus titulares no podem deles dispor, nem transmitir a terceiros e, se quer renuncilos. 91

J para Gagliano e Pamplona Filho, a indisponibilidade seria apenas uma expresso genrica dos direitos da personalidade,
92

pois

abarca

tanto

intransmissibilidade quanto a irrenunciabilidade.

No entanto, no podemos deixar de apontar outra concepo que, embora parea contrariar o que at aqui fora exposto, no o . Desta forma, Gagliano e Pamplona Filho expem os ensinamentos de Josaphat Marinhos, chamando a ateno para a explorao quase que comercial a tais direitos:
Verifica-se que certos direitos, como os autorais e o relativo imagem, por interesse negocial e da expanso tecnolgica, entram na circulao
89 90

CUPIS, 2004, p. 54. Ibidem, p. 56 e 59. 91 GONALVES, 2007, p. 156. 92 GAGLIANO, 2002, p. 154.

39

jurdica e experimentam temperamentos, sem perder seus caracteres intrnsecos. o que se apura na adaptao de obra para novela ou no uso da imagem para promoo de empresas. Tambm semelhante o fenmeno, sem interesse pecunirio, na cesso de rgos do corpo para fins cientficos ou humanitrios. 93

Assim,

de

acordo

com

supracitado,

os

direitos

personalssimos

excepcionalmente admitiriam a transmissibilidade em casos relacionados aos direitos autorais e imagem. Polemicamente, estes direitos seriam transmitidos pela sucesso, j que a jurisprudncia vem concedendo amplamente tutela judicial a direitos como imagem, honra e privacidade sobre fatos relacionados a pessoas falecidas. 94 Portanto, o que aqui se encerra, o fato de que muitas so as nuances, as quais as legislaes devem estar atentas, porque muitas vezes com contedo diverso, bem como o cuidado que os doutrinadores devem ter ao fazerem aferies de muita preciso e absolutismos, desmerecendo excees intrnsecas e indissociveis a tal mote.

Uma vez delimitado o fundamento da intrasmissibilidade, passamos a pontuar o carter de indisponibilidade dos direitos da personalidade.

O instituto da indisponibilidade, como mencionado anteriormente, o resultado da unio da intransmissibilidade e da irrenunciabilidade, uma vez que os direitos da personalidade no esto disposio de seu titular para que ele possa abandonlos, renunci-los ou transmiti-los a terceiros.

Assim, os direitos da personalidade so classificados como indisponveis devido ao carter intransmissvel, pois no podem mudar de sujeito nem pela vontade de seu titular. De fato, no h possibilidade de alterao do sujeito, mas pode o titular autorizar atravs de contrato, e mediante retribuio pecuniria, o uso comercial de seu nome ou imagem. Hoje em dia tambm se permite a cesso gratuita de rgos do corpo humano, para fins altrusticos e teraputicos.
95

93 94

GAGLIANO, 2002, p. 155. BORGES, 2007, p. 33. 95 GONALVES, 2007, p. 156.

40

Assim, conforme o pensamento de Borges passamos a apresentar:

96

h trs correntes doutrinrias que

Temos como primeira corrente, a personalista, que considera o corpo e a pessoa como sendo uma unidade, no admitindo que ocorra qualquer relao jurdica que tenha por objeto o corpo humano ou suas partes.

J sob o entendimento da corrente liberal, temos a representao da mesma diante da possibilidade de a pessoa dispor de seu prprio corpo, pois sendo a pessoa proprietria de seu corpo, poder dispor e alien-lo parcialmente. Esta sempre foi uma questo controversa que parte do princpio de que se uma pessoa pode doar seu sangue, alienar seus cabelos, por que no poderia dispor de seu cadver para estudos? Para esta questo, o artigo 14 do atual Cdigo Civil trs a permisso de disposio do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte, de forma gratuita e para fins de estudos. 97 A lei tambm permite a disposio de rgos para fins de transplantes.
98

Por fim, uma corrente inominada que no admite a possibilidade da prpria pessoa dispor de seu corpo, porm admite a interveno pblica na esfera fsica da pessoa. Ou seja, a disposio permitida se o agente da interveno for o Estado. 99

Assim, podemos concluir que a indisponibilidade dos direitos da personalidade, ao contrrio do que se pensava tradicionalmente, relativa e no absoluta, uma vez que reside na possibilidade de cesso de uso de alguns desses direitos, ou de licena ou de permisso, desde que eles no findem por a; e dependendo do negcio, poder ser onerosa.

BORGES, 2007, p. 114-115. Art 14 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte. Pargrafo nico: O ato de disposio pode ser livremente revogado a qualquer tempo. 98 Art 13 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. Pargrafo nico: O ato Previsto neste artigo ser admitido para fins de transplantes na forma estabelecida em lei especial. 99 BORGES, 2007, p. 115.
97

96

41

Aps discorremos sobre a indisponibilidade, passaremos a pontuar o carter da irrenunciabilidade dos direitos da personalidade.

Os direitos da personalidade so irrenunciveis devido impossibilidade de serem eliminados pela vontade de seu titular. Desta forma, no pode o ser humano dispor a sua vida, sua imagem e sua intimidade.

A irrenunciabilidade est compreendida da indisponibilidade, por isso que quando falamos que um direito indisponvel, significa que ele tambm irrenuncivel. Nesta mesma linha de pensamento discorre Cupis:
A faculdade de renncia est compreendida na faculdade de disposio, entendida no seu mais largo sentido; por isso quando se diz, sem mais, que um direito indisponvel, quer significar que ele tambm irrenuncivel. A faculdade de disposio, porm, pode ter uma amplitude maior ou menor, consoante os vrios direitos subjetivos. De fato, pode suceder que o titular de um direito no possa transmitir o prprio direito a outro sujeito, mas que possa provocar a sua extino. 100

Conforme o supracitado, o titular de direitos da personalidade no pode transmitir seus direitos, mas pode provocar sua extino; pois o direito no pode existir seno a favor de determinado sujeito, mas a este no vedado fazer cessar a sua existncia. 101

Outra caracterstica peculiar a imprescritibilidade. Esta nos informa que os direitos da personalidade independem de prazo para efetivao de seu exerccio pelo titular e jamais perecem ou extinguem-se pelo uso ao longo do tempo ou pela inrcia de defend-los.

Ademais, segundo Gagliano e Pamplona Filho, no se deve condicionar a aquisio ao decurso do tempo, pois os direitos da personalidade so inatos, ou seja, nasce com o prprio ser humano.
102

100 101

CUPIS, 2004, p. 59. Ibidem, p. 58-59. 102 GAGLIANO, 2002, p. 156.

42

Em relao prescrio da pretenso de reparo ao dano moral, Gonalves expe:

Malgrado o dano moral consista na leso a um interesse que visa satisfao de um bem jurdico extrapatrimonial contido da personalidade, como a vida, a honra, a intimidade, a imagem etc., a pretenso sua reparao est sujeita aos prazos prescricionais estabelecidos em lei, por ter carter patrimonial. 103

Embora sujeita aos prazos prescricionais, a pretenso de reparao aos danos morais transmitida aos sucessores da vtima, logo no se pode afirmar que esta pretenso prescreva.
104

O carter da impenhorabilidade nos diz que, por se tratarem de direitos inerentes pessoa, no podendo dela se separar, os direitos da personalidade so indisponveis e, logo, so impenhorveis. Porm, existem direitos personalssimos que se manifestam patrimonialmente e, por isso podem ser penhorados, o caso dos direitos morais do autor. Assim, o direito moral do autor jamais ser penhorado, mas ser permitida a penhora do crdito dos direitos patrimoniais correspondentes.

O carter vitalcio dos direitos da personalidade se d pelo fato de estes direitos serem inatos, adquiridos no momento da concepo e durarem por toda a existncia da pessoa. Porm, mesmo aps a morte, alguns desses direitos so resguardados, como o respeito ao morto, sua honra ou memria e ao seu direito moral de autor. 105
106

De acordo com nossa lei civil

, aps a morte do titular do direito

personalssimo, se ocorrer uma leso sua honra, por exemplo, o cnjuge ou qualquer parente em linha reta ou colateral at o quarto grau ter legitimidade para requerer que cesse a leso, e reclamar perdas e danos.

103 104

GONALVES, 2007, p. 158. Ibidem, p. 158. 105 Ibidem, p. 158. 106 Artigo 12 do Cdigo Civil L. n. 10.406: Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico: Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.

43

Assim, apresentadas as principais caractersticas desses direitos, pode-se dizer que muitas delas so redundantes j que por vezes so colocadas apenas algumas diferenas ortogrficas entre uma e outra, mas justamente por este fato que os direitos de personalidade ocupam uma singular posio no cenrio dos direitos privados, merecendo especial proteo jurdica do Estado.

2. 4 Tutela geral dos direitos da personalidade

Como bens jurdicos a serem tutelados, os direitos da personalidade necessitam de proteo jurdica como garantia da prpria existncia da pessoa humana em seu desenvolvimento no contexto social. Desta forma, o ordenamento jurdico apresenta algumas modalidades de garantias dos direitos personalssimos, sobre as quais iniciaremos a exposio na seqncia.

Em relao Tutela Privada, sabemos que o dever do Estado zelar pela paz social e pela justia, e garantir pessoa a inviolabilidade e o exerccio dos seus direitos sociais e individuais. Em relao aos direitos de personalidade, se houver urgncia na defesa destes direitos e, diante da impossibilidade do Estado, possvel que o titular faa uso da tutela privada contra o ofensor de seu direito personalssimo.

Em nosso ordenamento jurdico esto presentes a legtima defesa e o estado de necessidade que tambm podem ser empregadas na excluso de ilicitude de ofensa a certos bens de personalidade.
107

Embora a lei penal no seja objeto de nossos estudos, nos valeremos desta para conceituar os casos de excluso de ilicitude
108

, mais precisamente a legtima

defesa e o estado de necessidade que so de suma importncia para dar prosseguimento ao que fora anteriormente exposto. Assim, de acordo com o artigo

BELTRO, 2005, p. 58. Artigo 23 do Cdigo Penal L. n. 2.848/1940: No h crime quando o agente pratica o fato: I em estado de necessidade; II em legtima defesa; III em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de direito.
108

107

44

25 do Cdigo Penal

109

, age em legtima defesa quem, usando de meios necessrios

com moderao, reage injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de terceiro.

Nossa lei civil no define a legtima defesa, mas empresta da lei penal o mesmo conceito e, expe em seu artigo 188 e inciso primeiro, que os atos praticados em legtima defesa no podem ser considerados ilcitos. conforme Beltro:
Na legtima defesa da pessoa, o agente que causa dano a outrem no tem o dever de ressarci-lo, isto porque o artigo 188 do Novo Cdigo Civil determinou que o comportamento defensivo no constitui ato ilcito; dentro do conceito amplo de legtima defesa, compreende-se no somente os bens patrimoniais, justificando-se ainda a defesa de valores morais da personalidade. 111
110

Assim,

Desta forma, a legtima defesa no mbito dos direitos da personalidade empregada quando o direito reconhece situaes em que a pessoa ao ter seu direito personalssimo lesado pode repelir pela fora, por suas prprias mos, a ameaa ou agresso sofrida.

No que tange ao estado de necessidade, a lei penal define como sendo a situao de perigo atual, no provocado voluntariamente pelo agente, em este lesa bem de outrem, para no sacrificar seu direito ou de terceiro, cujo sacrifcio no podia ser razoavelmente exigido.
112

Artigo 25 do Cdigo Civil L. n. 2.848/1940: Entende-se por legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente a direito seu ou de outrem. 110 Artigo 188 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: No constituem atos ilcitos: I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido. 111 BELTRO, 2005, p. 59. 112 Artigo 24 do Cdigo Penal L. n. 2.848/1940: Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, quem no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1. No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 2. Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.

109

45

J nossa lei civil expressa que em circunstncias absolutamente necessrias, a destruio ou deteriorao de coisa alheia, ou leso a pessoa para remover perigo iminente, no configuram ato ilcito.
113

Porm, no caso de deteriorao da coisa, o Cdigo Civil expe em seus artigos 929 114 e 930 115 , que o autor da destruio ou do dano obrigado a indenizar o lesado pelo prejuzo sofrido, mesmo diante da licitude de suas aes. 116

Com a Tutela Indenizatria percebe-se que, de acordo com nosso ordenamento jurdico, o titular ou seus sucessores esto legitimados para pleitear indenizao no caso de ameaa ou leso aos seus direitos personalssimos.
117

No

tocante, para que seja possvel a reparao civil dos danos faz-se necessrio a existncia de dano, nexo de causalidade e a imputabilidade do ato ao agente.

De acordo com nosso ordenamento, a responsabilidade de indenizar de quem causa dano ou viola o direito de outro, seja por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia.
118

Nesse contexto, Beltro nos informa:

A imputabilidade do ato ao agente carter subjetivo da responsabilidade civil por ato ilcito, significando dizer que o agente responde por seu comportamento voluntrio, seja por ao omisso. No campo extracontratual, certo que o ordenamento jurdico brasileiro continua a Artigo 188 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: No constituem atos ilcitos: II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico: No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo. 114 L. n. 10.406/2002 Cdigo Civil Artigo 929. Se a pessoa lesada, ou dono da coisa, no caso do inciso II do artigo188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do prejuzo que sofreram. 115 L. n. 10.406/2002 Cdigo Civil Artigo 930. No caso do inciso II do artigo 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido ao lesado. Pargrafo nico. A mesma ao competir contra aquele em defesa de quem se causou o dano (art. 188, inciso I). 116 BELTRO, 2005, p. 59. 117 Artigo 12 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimidade para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. 118 Artigo 186 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
113

46

contemplar a responsabilidade subjetiva, vinculando a responsabilidade extracontratual culpa, com exceo dos casos especificados em lei, ou quando a atividade desenvolvida implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem, casos em que se aplica a teoria da responsabilidade objetiva. Assim, a responsabilidade por ato ilcito, disposta no Novo Cdigo Civil, tanto pode ser determinada pela culpa, como pelo exerccio de atividade de risco. 119

Alm da culpa ou exerccio de atividade de risco causadoras da responsabilidade civil de indenizar, o dano tambm configura como pressuposto obrigatrio, pois sem a existncia do prejuzo ao titular de direito personalssimo no existir a obrigao de ressarcimento. Porm, quando existe apenas a ameaa, o Cdigo Civil tambm oferece medidas protetivas.
120

Como nexo de causalidade temos o elencado no artigo 927 do Cdigo Civil: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187) causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Assim, para que a violao, ou ameaa e/ou o dano aos direitos da personalidade seja indenizada faz-se necessrio a conjuno destes pressupostos.

A Tutela Preventiva e Atenuante pode ser requerida ao juiz com o objetivo de evitar a consumao da ameaa de ofensa ou minorar a que j fora cometida aos bens de personalidade. A atenuao dos efeitos importa na defesa da pessoa em relao s ofensas j cometidas, enquanto que a preveno importa em evitar o dano a direito da personalidade, fazendo cessar a ameaa.

Nesse sentido, em uma sociedade fraterna, harmnica e pluralista, dever do Estado garantir a proteo dos direitos da pessoa humana. Porm, na ausncia do Estado, dever do indivduo de defender o que lhe prprio, ou seja, a vida, a integridade fsica moral e intelectual, sua imagem e sua identidade, para que possa viver com dignidade.

119 120

BELTRO, op. cit., p. 60 - 61. Artigo 12 do Cdigo Civil L. n. 10.406/2002.

47

3 DIREITO IDENTIDADE PESSOAL Com este ltimo captulo busca-se apresentar o direito ao nome, como a maior forma de expresso da personalidade da pessoa. Uma vez delimitados os aspectos norteadores da evoluo do emprego do nome pelas civilizaes ao longo dos tempos, parte-se para o apontamento das diversas teorias sobre a natureza jurdica do nome, sua composio e consideraes sobre os atos registrais. Correlato a isso, constata-se de algumas possibilidades de alterao do nome que acabam por influenciar no princpio da imutabilidade. Visualiza-se, tambm, a possibilidade de disponibilidade do nome para uso comercial. Por fim, apresentam-se o direito de identidade e os direitos de personalidade como garantias constitucionais.

3. 1 O direito ao nome O ser humano no vive isoladamente, um ser gregrio por natureza, sabe-se que a evoluo de sua espcie somente foi possvel pela interao e cooperao do grupo. Mas esta necessidade natural de convivncia impe a individualizao do ser, distinguindo-o dos outros indivduos do grupo. O bem que satisfaz esta individualizao o da identidade.

Assim, a identidade surge no contexto social como forma de individualizao da pessoa humana e como forma de segurana dos negcios e da convivncia familiar e social; interessando no s pessoa como tambm ao Estado e a terceiros.

48

Conforme Gonalves

121

, temos como principais elementos de individualizao

da pessoa humana natural: o nome (elemento de identificao na sociedade), o estado (indica a posio da pessoa na famlia e na sociedade poltica) e o domiclio (sua sede jurdica). Nesta presente monografia, discorreremos a cerca do elemento que distingue a pessoa na sociedade - nome.

Noscere ou gnoscere (conhecer ou ser conhecido), a palavra nome deriva do latim e em sentido amplo, significa designao ou denominao que dada a uma pessoa, coisas, animais e plantas, para que sejam reconhecidas. Desta forma, o nome de uma pessoa o sinal principal e visvel da sua individualizao por isso considerado um dos principais direitos da personalidade, pois individualiza a pessoa durante sua vida e tambm aps a morte.
122

No que tange ao estudo do direito ao nome, Gonalves nos apresenta dois aspectos, um pblico que revela o interesse de identificao das pessoas por parte do Estado e, um privado que abrange o direito do titular do nome em defend-lo de qualquer abuso cometido por parte de terceiros. Assim temos:
O aspecto pblico decorre do fato de o Estado ter interesse em que as pessoas sejam perfeita e corretamente identificadas na sociedade pelo nome e, por essa razo, disciplina o seu uso na Lei dos Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73), proibindo a alterao do prenome, salvo excees expressamente admitidas (art. 58) e o registro de prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores (art. 55), pargrafo nico). O aspecto individual consiste no direito ao nome, no poder reconhecido ao seu possuidor de por ele designar-se de reprimir abusos cometidos por terceiros. Preceitua, com efeito, o art. 16 do Cdigo Civil que toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o sobrenome. Esse direito abrange o de us-lo e de defend-lo contra usurpao, como no caso de direito autoral, e contra exposio ao ridculo. O uso desses direitos protegido mediante aes, que podem ser propostas independentemente da 123 ocorrncia de dano material, bastando haja interesse moral.

Estes aspectos de estudo do direito ao nome, enquanto direito personalssimo, corroboram com a necessidade de individualizao do ser perante o grupo e com a necessidade do Estado individualizar a pessoa humana, seja por razes fiscais, militares ou simplesmente pelo desenvolvimento populacional.

121 122

GONALVES, 2007, p. 120. GONALVES, 2007, p. 120. 123 Ibidem, p. 121.

49

O direito ao nome tambm est voltado para as transaes, o crdito, a polcia, a administrao da justia, a ordem pblica, e assim como todos os direitos personalssimos, irrenuncivel. inalienvel, imutvel, intransmissvel, imprescritvel e

Para Pontes de Miranda, os nomes foram criaes da vida, elementos fticos de grande importncia nas relaes inter-humanas.
124

A partir desta afirmao,

pode-se dizer que o nome elemento notrio de identificao e individualizao da pessoa humana, de modo que materialmente nos remete uma imagem fsica do individuo e, moralmente o associa a um conceito de dignidade pessoal que o titular do nome tem de si mesmo, conjuntamente com a reputao de que goza perante a sociedade.

Sem elemento de identificao do ser no haveriam escritos histricos das civilizaes, pois como poderamos identificar os pensadores, os lderes polticos, cientistas e mrtires histricos? A histria e o carter comportamental da pessoa humana sempre se refletiram nos nomes das pessoas. Neste sentido, Pontes de Miranda discorre:
A histria e o carter do povo refletem-se, de certo modo, nos nomes que inventou. As invases e as guerras inscrevem-se neles, as suas classes sociais refletem-se, bem como as suas qualidades de espiritualidade, de materialidade, de prosasmo, de preocupao religiosa, de valentia, de heroicidade e insolncia. 125

Assim, o direito de ter um nome efeito da entrada da pessoa humana no mundo jurdico, pois todo ser que nasce dever receber um nome para que possa ser identificado no grupo e ser designado na lngua que comum aos outros. sem dvida o sinal maior da identificao humana.

Historicamente, o nome empregado desde o perodo mais rudimentar da sociedade, sendo que no princpio bastava um nico nome para distinguir a pessoa, ou seja, no havia necessidade de complementos para o nome individual. Com o aumento das civilizaes a sociedade tornara-se mais complexa e o emprego de
MIRANDA, Pontes. Tratado de Direito Privado Parte Geral, Introduo. Pessoas Fsicas e Jurdicas. Tomo 1. 4 ed.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1983, p. 237. 125 Ibidem, p. 238.
124

50

complementos ao nome passa a ser de suma importncia para evitar o inconveniente da homonmia, e assim individualizar e distinguir as pessoas.

Entre o povo hebreu era comum auferir um nico nome ao indivduo, e, por vezes, a homonmia e a ausncia de sobrenome garantiam a salvao dos indivduos perseguidos pelo fanatismo religioso existentes na poca. 126

Contudo, aps a introduo dos registros do estado civil, tornou-se obrigatrio o uso de complemento (sobrenome) ao nome prprio, logo, surge o costume entre os hebreus de agregar um segundo nome que remetesse profisso, ao local de nascimento ou que ligasse ao nome do genitor. exemplo lembremos-nos que Jesus Cristo era conhecido entre os hebreus como Iesus Nazarenu.
127

Observa-se que entre os rabes o costume de complementar o nome com o de seu genitor perdura at hoje (Exemplo: Ali Mustaf Kaledh Hamid Ali, filho de Mustaf, neto de Kaledh pertencente famlia Hamid). 128

Curiosamente, entre os russos, romenos e ingleses, o emprego de partculas tambm determinava a filiao. Assim, os russos complementavam seus nomes com a partcula vicz para os homens e ovna para mulheres (Alexandre Markovicz Alexandre filho de Marcos); os romenos adotavam escu (Lepescu, Popescu) e os ingleses utilizavam a partcula son (Stevenson). 129

Aos germnicos tambm bastava um nico nome para serem distinguidos na sociedade, aps passaram a agregar o nome gentlico ao nome individual.

Na Grcia, inicialmente era empregado um nico nome para a distino dos indivduos na sociedade. Cada pessoa possua seu prprio nome e no transmitia a seus descendentes. medida que a sociedade fora se desenvolvendo, os gregos passaram a usar trs nomes: um nome particular, o nome do pai e o da gens. Como

126

CUPIS, 2004, p. 187. VENOSA, 2004, p. 221. 128 MONTEIRO, 2005, p. 108. 129 Ibidem, p. 108.
127

51

lembra Venosa: O primeiro nome equivalia a nosso prenome, o segundo era o nome de famlia e o terceiro era o gentlico. 130

Diferente dos gregos, os romanos desde cedo utilizavam nomes complexos, sendo compostos pelo praenomen, o nomen gentilicium e o cognomen.
131

Tambm em Roma, segundo os apontamentos de Cupis

, havia o princpio

da mutabilidade do nome, eis que a lei no fazia distino entre tomar o nome no pertencente ou pertencente a outrem, desta forma era lcita a usurpao do nome de uma pessoa. Mas quando um nome era usurpado, crescia a suspeita de fraude, pois a mudana poderia ser com inteno de leso reputao de outrem, assim, o Direito Romano passou a admitir a action injuriarum, proibindo a mudana fraudulenta do nome.
No terreno ftico, as pessoas, em Roma, podiam mudar o nome, no prenome, ou no sobrenome, ou todo ele, se o fazia sem fraude (sine aliqua fraude). J o ser exigida a ausncia de fraude era novo. O mesmo dizerse que se tinham a aposio, o uso e a mudana dos nomes como acontecimentos do mundo ftico, s interessando, como tais, ao mundo do direito, e no como fatos jurdicos; porque, ainda no caso de mudana com fraude (L.nica, C., de mutatone nominis, 9, 25), era a fraude que entrava como fato (jurdico) ilcito. No nos parece que se possa ler a Constituio de Diocleciano e Maximiliano como enunciadora de princpio de no entrada da mudana no mundo jurdico. No se disse que a mudana no entrava, e sim que a mudana com fraus era ilcita (no sentido de contrria ao direito). Certamente, quando Baldo disse: "Mutatio nominis non fraudulosa libero homini est permisso" e os outros o repetiram, deram azo a que se pensasse em limitao ao dogma romano da livre mutabilidade do nome. 132

Pontue-se que esta regra de modificao do nome em Roma, somente era possvel se no houvesse inteno de fraude.

Na Frana, a partir da Edicto Ambroise, que fora promulgada pelo rei Henrique II, houve a proibio da mudana arbitrria do nome, a qual punia os infratores a uma multa de 1.000 libras e a serem castigados como falsrios, privando-os ainda do uso de ttulos de nobreza.
130 131

133

VENOSA, op. cit., p. 221. CUPIS, 2004, p. 181. 132 MIRANDA, 1983, p. 245.
133

CALDEIRA, Ftima Cristina Ranaldo. Imutabilidade do nome civil. Cartrio do Registro Civil, Americana. Disponvel em: <http://www.cartorioamericana.com.br/Imutabilidade%20do%20nome%20civil.html> Acesso em: 17 maio 2008.

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Tambm na Frana, o decreto da Conveno Nacional Francesa, de 23 de agosto de 1794, surgia para proibir o uso de nomes diversos dos que resultassem do ato de nascimento (este decreto anulava outro precedente, que tinha sancionado o princpio segundo o qual todo o cidado podia chamar-se como quisesse)
134

Pode-se dizer, ento que relativamente recente a entrada do uso do nome alheio como ato ilcito.

Realizada esta imperiosa abordagem acerca do direito ao nome, nos reportaremos, na seqncia, a anlise de sua natureza jurdica.

3. 2 Natureza jurdica do nome A natureza jurdica do direito ao nome questo que gera divergncia entre os doutrinadores. Alguns identificam como um direito de propriedade, tendo a famlia como titular ou portadora do nome. Mas esta teoria falha eis que a propriedade alienvel, prescritvel e de carter patrimonial, ao contrrio do nome que inalienvel e de carter extrapatrimonial.

Nesta linha de idias Gonalves critica:

Essa corrente, contudo, inaceitvel, porque a propriedade inalienvel e tem caractersticas que no se compatibilizam com o nome: prescritvel e de carter patrimonial. O nome, ao contrrio, inalienvel, pois ningum pode dele dispor, e de natureza extrapatrimonial. Somente poderia prosperar a tese em relao ao nome comercial, que tem valor pecunirio e suscetvel de alienao com o fundo do comrcio. 135

Assim, esta tese somente corroboraria ao nome comercial que possui valor pecunirio e por isso torna patrimonial o direito do titular.

134 135

CUPIS, 2004, p. 183. GONALVES, 2007, p. 122-123.

53

Tambm se fala em teoria sui generis, a qual Venosa

137

136

nos descreve como

uma instituio de polcia civil necessria identificao dos indivduos. J para Gonalves esta teoria no acrescentaria nenhuma explicao relevante.

Outra teoria que tambm merece crticas a teoria do estado, que apresenta o nome como um mero sinal exterior e distintivo do estado da pessoa. A explicao desta teoria no satisfaz porque, em sntese, a possibilidade de mudana do nome a infirma, atestando sua artificiosidade.
138

Prestigiada por Savigny, Ihering e Clvis Bevilqua, a teoria negativista apresenta o nome despido de caracteres de um direito, no merecendo proteo jurdica. Mas se o nome serve como designao de personalidade, capaz de diferenciar as pessoas no h como negar que esteja submetido a regras especiais, compreendido no complexo de proteo da personalidade.
139

Porm, a teoria que melhor define a natureza jurdica do nome a que o considera como um direito da personalidade. Esta teoria passou a ser empregada pelo nosso ordenamento jurdico com o advento da Lei 10.406/2002, que instituiu o Cdigo Civil.

Portanto, o nome direito personalssimo submetido a regras especiais, sendo tambm um atributo obrigatrio da pessoa humana, que visa proteger a prpria identidade da pessoa, sendo indisponvel, imprescritvel, intransmissvel,

irrenuncivel e imutvel (ressalvadas as excees).

3. 3 A composio do nome

136 137

VENOSA, 2004, p. 212. GONALVES, op. cit., p. 123. 138 GAGLIANO, 2002, p. 118. 139 GONALVES, 2007, p. 123.

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Conforme com o que j fora apresentado, a composio do nome tem sofrido modificaes atravs das pocas e segundo os diversos povos. 140 Por sculos o nome foi s o prenome, que com o passar dos tempos tornou-se insuficiente distino da pessoa humana em razo do crescimento populacional. 141

Hoje, ao contrrio do passado, o nome no mais composto por um nico vocbulo, j que em regra constitudo por dois elementos: nome e prenome.

Assim, segundo a Lei dos Registros Pblicos, o nome composto de duas partes: o prenome, popularmente chamado de primeiro nome; e o nome, que o patronmico ou apelido de famlia, comumente chamado de sobrenome. Nossa lei civil, alm de enunciar o direito ao nome tambm determina sua composio ao expor que: toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendido o prenome e o sobrenome.
142

Com base no que se discorre, passamos a pontuar de forma mais detalhada os elementos que compem o nome.

Em relao ao prenome observa-se que este convenientemente chamado de nome de batismo, o prenome evidencia-se como um vocbulo ou vocbulos que tem por caracterstica individualizar a pessoa no seio de sua famlia e na sociedade. o que popularmente chamamos de nome prprio ou primeiro nome de cada pessoa, mas que a lei preferiu chamar de prenome, ou seja, o que vem antes do nome. 143

O prenome pode ser simples (Maria, Roberto) ou composto, sendo que este ltimo pode ser duplo (Ana Paula, Jos Carlos), triplo ou qudruplo (Maria Jos Paulina, Maria Jos do Prado).
144

O uso de prenomes compostos, segundo Cupis,

teria tido influncia da Igreja, pelo fato de a Igreja ver com bons olhos que a pessoa

CUPIS, 2004, p. 186. MIRANDA, 1983, p. 243. 142 Art. 16 da L . n. 10.406/2002: Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o sobrenome. 143 BRUM, Jander Maurcio. Troca, Modificao e Retificao de Nome das Pessoas Naturais: doutrina e jurisprudncia.Rio de Janeiro: Aide, 2001, p. 29. 144 GONALVES, 2007, p. 124 -125.
141

140

55

se colocasse sob proteo de vrios Santos. 145 Embora o uso de pluralidade corrobore como forma marcante de individualizao da pessoa, ainda de hbito o emprego de nomes simplificados, com prenome e nome.

A escolha do prenome (nome prprio) pode ser feita ad libitum pelos pais, desde que no exponha o filho ao ridculo. Assim, de acordo com o pargrafo nico do artigo 55 da Lei dos Registros Pblicos sero rejeitados pelo oficial registrador.
146

, os nomes suscetveis ao escrnio

A recusa do oficial em dar prosseguimento ao registro tambm vale para toda a combinao do nome, e no apenas ao prenome. Como exemplo de escolha indiscriminada passvel de escracho, podemos citar um nome que fora divulgado por um recenseamento em nosso pas: Himineu Casamentcio das Dores Conjugais.
147

No entanto, diante da recusa, os pais podero levar o caso apreciao do juiz da vara da direo do foro, independente da cobrana de quaisquer emolumentos.
No obstante a excelncia da disposio legal continua, a pulular nomes exticos e arrevesados, fruto, no da fantasia, talvez perdovel, porm, da mais indesculpvel extravagncia, como Oderfla (Alfredo s avessas), Valdevinos e Rodo Metlico. 148

Se por ventura, ao registrar o filho recm nascido os pais desejarem adotar um prenome e nome j existentes entre os parentes, devero valer-se do agnome. O agnome o termo que significa a palavra que distingue do nome de outra pessoa, sendo que jnior, filho, sobrinho e neto so as mais conhecidas no Brasil (Exemplo: Maurcio Ferreira Filho).
149

Muito usado no mbito das letras, do jornalismo e no meio artstico, o pseudnimo tambm goza de proteo pela nossa lei civil. Desta forma, contempla o

145 146

CUPIS, 2004, p. 188. Art. 55, Pargrafo nico da L. n. 6.015/73: Os oficiais do registro civil no registraro prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores. Quando os pais no se conformarem com a recusa do oficial, este submeter por escrito o caso, independente da cobrana de quaisquer emolumentos, deciso do juiz competente. 147 MONTEIRO, 2005, p. 109. 148 Ibidem, p. 110. 149 RIZZARDO, 2006, p. 184.

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artigo 19 do Cdigo Civil:

150

O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da

proteo que se d ao nome.

A alcunha ou o apelido hipocorstico pelo qual uma pessoa conhecida notoriamente, mesmo que no registrados originalmente quando do nascimento, podem ser acrescentados ao nome da pessoa Lei dos Registros Pblicos.
152 151

, conforme previsto no artigo 58 da

O sobrenome, tambm chamado de patronmico ou nome de famlia, caracteriza-se por sinalizar a procedncia da pessoa, indicando sua estirpe ou filiao. Tecnicamente, indica o nome que se sobrepe a outro, como um cognome aposto ao nome como designao qualificativa.

Enquanto o prenome a designao do indivduo, o sobrenome o caracterstico de sua famlia, transmissvel por sucesso.
153

Assim:

A pessoa distingue-se por meio do nome prprio (prenome) dos outros componentes do seu grupo familiar que tm o mesmo sobrenome; e por meio deste, distingue-se das pessoas que pertencem a outros grupos familiares, mesmo que tenham o mesmo nome prprio (prenome). 154

Tambm pode o sobrenome ser constitudo por vrios vocbulos (exemplo: Pereira Barreto, Alves de Moraes), mas ao contrrio do prenome, no pode ser escolhido, j que com o nascimento herdamos o nome de nossa famlia. Desta forma, basta o ato declaratrio do nascimento, por parte dos pais no Registro Civil.

Para Cupis:
O sobrenome adquire-se, ipso jure, no momento do nascimento. No se trata de uma sucesso, pela qual o filho adquire o sobrenome do pai, ainda por este usado; e menos ainda de sucesso hereditria; a aquisio tem por base a relao de filiao (jure sanguinis por direito de sangue, por direito

Ibidem, p. 185. BORGES, 2007, p. 222. 152 Art. 58 da L. n. 6.015/73: O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituio por apelidos pblicos notrios. 153 GONALVES, 2007, p. 125. 154 CUPIS, 2004, p. 188.
151

150

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de parentesco). O sobrenome no se transmite do pai para o filho, estendese daquele para este. 155

Esta aquisio ipsu jure se d por vontade da lei, no necessitando de manifestaes, no podendo ser eliminada pela simples vontade privada, , portanto adquirida automaticamente pelo filho. Nossa lei registral, em seu artigo 55
156

, expressa que se o declarante no

indicar o nome completo no ato do registro de nascimento, o oficial lanar adiante do prenome escolhido o nome do pai, e, na falta o da me. Em relao ao uso do sobrenome da me, Cupis discorre:
Sendo o marido o chefe da famlia e tomando a prpria mulher o seu sobrenome, lgico que a unidade da famlia, desejada pelo direito, se manifeste tambm relativamente aos filhos, aos quais refere-se somente ao sobrenome paterno. Alm disto, tambm uma razo de ndole prtica deve ser anotada: os sobrenomes tornar-se-iam muito complexos em algumas geraes, se os filhos fossem designados ao mesmo tempo com os sobrenomes paterno e materno. 157

Contudo, ante o princpio da isonomia constitucional, no mais se justifica que o oficial registrador lance apenas o sobrenome do pai, ele deve lanar no livro de registro o sobrenome de ambos os genitores do registrando.
158

Quando a filiao no for admitida no ato do registro de nascimento, poder esta ser reconhecida a partir da Declarao Oficiosa de Paternidade ou requerida o seu reconhecimento por Ao de Investigao da Paternidade; neste ltimo caso, investiga-se a suposta paternidade a partir do material gentico das partes (exame de DNA - cido Desoxirribonuclico), o reconhecimento se dar por sentena judicial.

Em relao ao casamento, de costume a mulher adotar o sobrenome do marido, mas de vanguarda o direito de qualquer dos cnjuges usarem o patronmico do outro. Assim expresso no artigo 1.565, 1 do Cdigo Civil: Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescentar ao seu o sobrenome do
Ibidem, p. 201. Art. 55 da L. n. 6.015/73: Quando o declarante no indicar o nome completo, o oficial lanar adiante do prenome escolhido o nome do pai, e, na falta o da me, se forem conhecidos e no o impedir a condio de ilegitimidade, salvo reconhecimento no ato. 157 CUPIS, 2004, p. 202. 158 GONALVES, 2007, p. 126.
156 155

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outro. Quando da separao, podero abdicar ao sobrenome adotado com o casamento e voltarem ao nome de solteiro.

O filho que for adotado receber o sobrenome da famlia que o adota e desvincula-se do patronmico da famlia anterior. Nossa lei civil expe que:
A adoo atribui a situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e parentes consangneos, salvo quanto aos impedimentos para o casamento. A deciso confere ao adotado o sobrenome do adotante, podendo determinar a modificao de seu prenome, se menor, a pedido do adotante ou adotado. 159

Desta forma, a adoo advm o desvinculamento do adotado em relao a sua famlia anterior e autoriza aos adotantes inclusive a modificao do nome prprio da criana. A alterao do nome assunto que ser pontuado em tpico posterior.

3. 4 Consideraes acerca do registro do nome pessoal luz da lei dos registros pblicos Quando falamos em nome civil, a primeira idia que temos em mente de denominao completa da pessoa, ou seja, o nome lanado no Registro Civil. O registro pblico competente para o registro de atos e fatos da vida civil, dos quais resultam em importantes modificaes na vida da pessoa humana. 160 Ao passo que se destina a provar um estado de pessoa, a existncia de pessoas jurdicas, propriedade de imveis, tambm leva ao conhecimento do pblico todos os atos de sua competncia, de modo que ningum possa alegar a falta de cincia. 161 Desta forma, o ato registral confere segurana ao cidado.

No que tange ao Registro Civil das Pessoas Naturais, podemos dizer ainda que, tem por atribuio dar publicidade constitutiva, desconstitutiva e declaratria por meio da lavratura de atos de registro, averbaes e anotaes, a partir de

Art. 1.626 e 1.627 da L. n. 10.406/2002. SERPA LOPES, Miguel Maria de. Tratado dos Registros Pblicos, v. 1, 6 ed., revisada e atualizada por Jos Serpa de Santa Maria, Braslia: Braslia Jurdica, 1996, p. 22. 161 RIZZARDO, 2006, p. 186.
160

159

59

declaraes verbais e/ou documentos relativos a fatos e atos da vida civil, para efeitos de autenticidade, segurana e eficcia jurdica. De acordo com o artigo 50 da Lei dos Registros Pblicos 162 , todo nascimento que ocorre no territrio nacional dever ser levado a registro, sendo que dever dos pais registrarem seus filhos.
163

Desse modo, nascido um filho, a pessoa vai ao cartrio de registro civil para declarar o nascimento, o que popularmente chamam de fazer o registro. No cartrio, informa-se o nome completo do registrando. [...] Se o Declarante no informar o nome completo, ter que dizer, no mnimo, o prenome escolhido. O oficial, ento, ao perguntar pelos nomes completos dos pais, formar o nome completo do registrando. 164

A declarao do nascimento obrigao dos pais ou responsveis

165

, sendo

que no ato registral dever ser informado o nome completo do registrando. Se o nome completo do registrando no for declarado pelos pais, dever no mnimo informar o prenome escolhido, cabendo ao oficial registrador acrescentar a este o nome dos pais. Conforme j exposto, nome completo a unio do prenome com o nome.
166

O artigo 55 da Lei dos Registros Pblicos

expe que o oficial acrescentar

ao nome escolhido o nome do pai, e na falta o da me. Em relao a este dispositivo, Brum faz algumas consideraes:
Art. 50 da L. n. 6.015/73: Todo nascimento que ocorrer no territrio nacional dever ser dado a registro, no lugar em que tiver ocorrido o parto ou no lugar da residncia dos pais, dentro do prazo de quinze dias, que ser ampliado em at trs meses para os lugares distantes mais de trinta quilmetros da sede do cartrio. 163 Art. 226, 5 da Constituio Federal de 1988: Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. 164 BRUM, 2001, p. 21. 165 Art. 52 da L. n. 6.015/73: So obrigados a fazer a declarao de nascimento: 1) o pai; 2) em falta ou impedimento do pai, a me, sendo neste caso o prazo para a declarao prorrogado por quarenta e cinco (45) dias; 3) no impedimento de ambos, o parente mais prximo, sendo maior achando-se presente; 4) em falta ou impedimento do parente referido no nmero anterior os administradores de hospitais ou mdicos e parteiras, que tiverem assistido ao parto; 5) pessoa idnea da casa em que ocorrer, sendo fora da residncia da me; 6) finalmente, as pessoas (VETADO) encarregadas da guarda de menor. 1 Quando oficial tiver motivo para duvidar da declarao, poder ir casa do recm-nascido verificar a sua existncia, ou exigir a atestao do mdico ou parteira que tiver assistido o parto, ou testemunho de duas pessoas que no forem os pais e tiverem visto o recmnascido. 2 Tratando-se de registro fora do prazo legal o oficial, em caso de dvida, poder requerer ao Juiz as providncias que forem cabveis para esclarecimento do fato. 166 Art. 55 da L. n. 6.015/73: Quando o declarante no indicar o nome completo, o oficial lanar adiante do prenome escolhido o nome do pai, e, na falta, o da me, se forem conhecidos e no o impedir a condio de ilegitimidade, salvo reconhecimento no ato.
162

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[...] de um lado, parece-me inconstitucional a previso de supremacia paterna, pois, pela atual Constituio Federal, inexiste essa desigualdade; noutro ponto, mais comum, aps o prenome, o sobrenome da me e, no final, o do pai, embora inexiste regra para que um anteceda o outro; em terceiro plano, se inexiste desigualdade entre homem e mulher e se o dispositivo mencionado diz que pode constar o nome do pai ou da me, nada impede o registro s com o sobrenome de um ou de outro. 167

No se trata de supremacia paterna, mas sim de um ato costumeiro. Assim, pela cultura atual, a maioria dos registros trs o nome da pessoa seguido pelo patronmico da me e, aps, o do pai. Vale lembrar que com a Constituio Federal de 1988, a figura do pai como chefe de famlia foi abolida, pois o 5 do seu art. 226 168 , diz que homens e mulheres tm os mesmos direitos e deveres na sociedade conjugal. Em interpretao ao artigo 59 da Lei dos Registros Pblicos 169 , se os pais no forem casados e desejarem reconhecer o filho no ato do registro, devero comparecer juntos, ou um deles munido de documento que comprove o reconhecimento ou ainda com procurao especfica. Nesta mesma linha de idias, Rizzardo expem:
No sendo os pais casados entre si, a interpretao do art. 59 da Lei dos Registros Pblicos impe que no se declarar o nome do progenitor sem que este expressamente o autorize e comparea, por si ou por procurador especial, para, reconhecendo o filho, assinar, ou, no sabendo ou no podendo, mandar assinar a seu rogo o respectivo assento com duas testemunhas. 170

Em se tratando de prazo para o ato registral, se o nascimento se deu no territrio nacional, o prazo para registro de 15 dias, no lugar em que tiver ocorrido o parto ou no local da residncia dos pais, porm, nos casos em que o servio

BRUM, 2001, p. 21. Art. 226, 5 da Constituio Federal de 1988: Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. 169 Art. 59 da L. n. 6.015/73: Quando se tratar de filho ilegtimo, no declarado o nome do pai sem que este expressamente o autorize e comparea, por si ou por procurador especial, para, reconhecendoo, assinar, ou no sabendo ou no podendo, mandar assinar a seu rogo o respectivo assento com duas testemunhas. 170 RIZZARDO, 2006, p. 189.
168

167

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registral estiver distante mais de 30 quilmetros, amplia-se o prazo por at 3 meses. 171

No caso de nascimento ocorrido em territrio estrangeiro, os prazos reger-seo pela lei que nele vigorar, desta forma, a prova, os nus e os meios de produo sero de acordo com a legislao estrangeira 172 , porm, a lei brasileira os reconhece para que produzam efeitos aqui. 173

So tidos como brasileiros natos os nascidos em territrio brasileiros, mesmo que de pais estrangeiros (que no estejam a servio de seu pas de origem); os filhos de pais brasileiros (ambos o apenas um deles) que estejam a servio do Brasil no exterior e os nascidos no estrangeiro (no registrados; registrados no registro civil local ou no consulado) filhos de pai ou me brasileira, que venham residir no Brasil e optem pela nacionalidade brasileira. 174

No podemos deixar de frisar que, em caso de estrangeiro que se naturaliza brasileiro, ter este a autonomia para traduo de seu nome.
Em hiptese de naturalizao, tem o estrangeiro que est a se naturalizar a faculdade de alterar seu nome, forjando uma traduo deste para a lngua portuguesa, com a finalidade de facilitar sua identificao. No se trata de escolha de nome, mas na verdade, de uma traduo para o portugus do seu prenome. 175

Ibidem, p. 187. Art. 13 da L. n. de Introduo ao Cdigo Civil: A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar, quanto ao nus e aos meios de produzir-se, no admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira desconhea. 173 Art. 148 da L. n. 6.015/73: Os ttulos, documentos e papis escritos em lngua estrangeira, uma vez adotados os caracteres comuns, podero ser registrados no original, para o efeito da sua conservao ou perpetuidade. Para produzirem efeitos legais no Pas e para valerem contra terceiros, devero, entretanto, ser vertidos em vernculo e registrada a traduo, o que, tambm, se observar em relao s procuraes lavradas em lngua estrangeira. 174 Art. 12, inciso I e alneas da Constituio Federal de 1988: So Brasileiros: I natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. 175 BORGES, 2007, p. 227.
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171

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Assim, de acordo com o supracitado, trata-se de um aportuguesamento facultado do nome do estrangeiro para que seja facilitado a este o exerccio prprio do direito de personalidade.

Em relao ao assento de nascimento, existem vrias exigncias necessrias publicidade do ato, indicadas no artigo 54 da Lei dos Registros Pblicos. 176 No devendo constar nenhuma designao discriminatria, em ateno ao 6, do artigo 227 da Constituio, artigo 1.596 do Cdigo Civil, artigo 59 da Lei dos Registros Pblicos, artigo 20 do Estatuto da Criana e do Adolescente e artigo 5 da Lei de Investigao de Paternidade. 177

Desse modo, se a criana morrer logo aps o parto ou j ter nascido morta o registro tambm dera ser feito, sendo que no primeiro caso dever ser realizado o assento de nascimento e de bito com todos os elementos cabveis e remisses recprocas.
178

Art. 54 da L. n. 6.015/73: O assento de nascimento dever conter: 1) o dia, ms, ano e lugar do nascimento e a hora certa, sendo possvel determin-la, ou aproximada; 2) o sexo do registrando; 3) o fato de ser gmeo, quando assim tiver acontecido; 4) o nome e o prenome, que forem postos criana; 5) a declarao de que nasceu morta, ou morreu no ato ou logo depois do parto; 6) a ordem de filiao de outros irmos do mesmo prenome que existirem ou tiverem existido; 7) os nomes e prenomes, a naturalidade, a profisso dos pais, o lugar e cartrio onde se casaram, a idade da genitora, do registrando em anos completos, na ocasio do parto, e o domiclio ou a residncia do casal; 8) os nomes e prenomes dos avs paternos e maternos; 9) os nomes e prenomes, a profisso e a residncia das duas testemunhas do assento, quando se tratar de parto ocorrido sem assistncia mdica em residncia ou fora de unidade hospitalar ou casa de sade. 177 Art. 227, 6 da Constituio Federal de 1988: Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Art. 1.596 da L. n. 10.406/2002: Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Art. 59 da L. n. 6.015/73: Quando se tratar de filho ilegtimo, no declarado o nome do pai sem que este expressamente o autorize e comparea, por si ou por procurador especial, para, reconhecendoo, assinar, ou no sabendo ou no podendo, mandar assinar a seu rogo o respectivo assento com duas testemunhas. Art. 20 da L. n. 8.069/90: Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Art. 5 da L. n. Federal 8.560/92: No registro de nascimento no se far qualquer referncia natureza da filiao, sua ordem em relao a outros irmos do mesmo prenome, exceto gmeos, ao lugar e cartrio do casamento dos pais e ao estado civil destes. 178 Art. 53 da L. n. 6.015/73: No caso de ter a criana nascido morta ou no de ter morrido na ocasio do parto, ser, no obstante, feito o assento com os elementos que couberem e com remisso ao bito. 1 No caso de ter a criana nascido morta, ser o registro feito no livro C Auxiliar, com os elementos que couberem. 2 No caso de a criana morrer na ocasio do parto, tendo, entretanto, respirado, sero feitos dois assentos, o de nascimento e o de bito, com os elementos cabveis e com remisses recprocas.

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Em caso de registro tardio, a exemplo os de filhos posteriormente reconhecidos pelo pai, somente sero levadas ao assento mediante despacho de juiz competente do lugar da residncia do interessado. No caso de registro de menor de 12 anos de idade, ser dispensado o despacho do juiz. 179 Os relativamente capazes, com idade entre 16 e 18 anos, podem pessoalmente requerer ao juzo competente, o registro de nascimento, no local da residncia. Nestes casos o registro do nome ser alterado, acrescentando o patronmico do pai.

Por fim, nossa lei registral tambm regulamenta o registro das crianas expostas ou abandonadas, sendo que nestes casos, o registro de nascimento dever ser feito de acordo com as declaraes que os estabelecimentos de caridade, as autoridades ou particulares comunicarem ao oficial registrador, no prazo legal. Ser declarado o dia, ms e ano, lugar em que foi exposto, hora que foi encontrado e sua idade aparente. Sendo que pertences que estavam com o exposto no momento em que fora encontrado, sero guardados em caixa identificados, lacrados e selados, para que possam a todo o tempo faz-lo reconhecer. 180
181

Importante destacar que este registro no conter dados de filiao, podendo ser atribudo unicamente o prenome.

Art. 46 da L. n. 6.015/73: As declaraes de nascimento feitas aps o decurso do prazo legal somente sero registradas mediante despacho do juiz competente do lugar da residncia do interessado. 1 Ser dispensado o despacho do juiz, se o registrando tiver menos de doze anos de idade. 2 (Revogado pela .L. n.. 10.215 de 6-4-2001.) 3 O juiz somente dever exigir justificao ou outra prova suficiente se suspeitar da falsidade de declarao. 4 Os assentos de que trata este artigo sero lavrados no cartrio do lugar da residncia do interessado. No mesmo cartrio sero arquivadas as peties com os despachos que mandarem lavr-los. 5 Se o juiz no fixar prazo menor, o oficial dever lavrar o assento dentro em 5 (cinco) dias, sob pena de pagar multa correspondente a 1 (um) salrio mnimo da regio. 180 Art. 61 da L. n. 6.015/73: Tratando-se de exposto, o registro ser feito de acordo com as declaraes que os estabelecimentos de caridade, as autoridades ou particulares comunicarem ao oficial competente, nos prazos mencionados no artigo 51, a partir do achado ou entrega, sob a pena do artigo 46, apresentando ao oficial, salvo motivo de fora maior comprovada, o exposto e os objetos a que se refere o pargrafo nico deste artigo. Pargrafo nico. Declarar-se- o dia, ms e ano, lugar em que foi exposto, a hora em que foi encontrado e a sua idade aparente. Nesse caso, o envoltrio, roupas e quaisquer outros objetos e sinais que trouxer a criana e que possam a todo tempo faz-la reconhecer, sero numerados, alistados e fechados em caixa lacrada e selada, com o seguinte rtulo: Pertence ao exposto tal, assento de fls. do livro... e remetidos imediatamente, com uma guia em duplicata, ao Juiz, para serem recolhidos a lugar seguro. Recebida e arquivada a duplicata com o competente recibo do depsito, far-se- margem do assento a correspondente anotao. Art. 62 da L. n. 6.015/73: O registro do nascimento do menor abandonado, sob jurisdio do Juiz de Menores, poder fazer-se por iniciativa deste, vista dos elementos de que dispuser e com observncia, no que for aplicvel, do que preceitua o artigo anterior. 181 RIZZARDO, 2006, p. 191.

179

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Assim, nome integra os direitos da personalidade por ser o sinal maior de identificao e individualizao da pessoa humana, , pois, um direito imprescritvel e inalienvel que permite o reconhecimento do ser na sociedade e no seio da famlia. No obstante, o direito ao nome envolve, simultaneamente, um carter pblico, manifestado no dever de se adotar um nome e na sua imutabilidade, e um carter privativo, manifestado no direito de toda pessoa ser individualizada e identificada por seu nome. 182

3. 5 Algumas possibilidades de alterao do nome frente a situaes de excepcionalidade Muitas so as causas que permitem a alterao ipsu jure do nome, porm no podemos olvidar a existncia de dois princpios regem os registros pblicos: o da f pblica e o da continuidade ou irrevogabilidade ou inalterabilidade.

O primeiro nos diz que ao ser efetuado o registro civil emerge a presuno juris et de jure quanto veracidade e realidade do assento registral. Sendo que somente por ao de natureza pblica poder ser feita a alterao dos dados registrados, ou a sua nulidade. Porm, se existir algum vcio, erro ou irregularidade a restaurao, o suprimento e a retificao dependero de procedimento judicial.
183

J o princpio da continuidade preconiza um encadeamento entre os assentamentos registrais pertinentes a uma pessoa, iniciando-se com o registro de nascimento e terminando com o registro de bito. 184 Desta forma, todos os atos relacionados a um mesmo individuo devem constar do registro para que seja criado um panorama geral e completo no que concerne identidade da pessoa. 185

182 183

BUM, 2001, p. 25. RIZZARDO, 2006, p. 188. 184 Art. 106 da L. n. 6.015/73: Sempre que o oficial fizer algum registro ou averbao, dever, no prazo de cinco (5) dias, anot-lo nos atos anteriores, com remisses recprocas, se lanados em seu cartrio, ou far comunicao, com resumo do assento, ao oficial em cujo cartrio estiverem os registros primitivos, obedecendo-se sempre forma prescrita no artigo 99. 185 RIZZARDO, op. cit., p. 188.

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Assim, feita as primeiras consideraes, passamos a pontuar os casos passveis da retificao e alterao do nome, para num segundo momento expor algumas situaes de excepcionalidade.

Sabemos que a escolha do prenome se d de forma livre pelos pais do registrando, sendo conferida ao oficial registrador a possibilidade de abster-se do registro de nome que exponha seu portador ao ridculo e, em caso de gmeos, registr-los com prenomes diferentes ou compostos ou com patronmicos distintos. 186 Porm, casos de erro de grafia no observados pelo registrador, omisses e excessos grficos continuam a ser corriqueiros. Por este fato, a Lei dos Registros Pblicos confere ao interessado a possibilidade de retificao de seu registro. 187
Retificar, portanto, segundo a inteno legislativa, corrigir. Existindo algum erro no registro, dar-se- sua retificao. Pode ser para acrescentar o que faltou; para suprimir excessos; para corrigir erro de grafia. 188

Logo, no se deve confundir retificao com a alterao, nem com a mudana do nome, pois na retificao cogita-se corrigir erros e reparar omisses cometidas no ato do registro de nascimento.

No que tange alterao do nome, podemos citar a que feita no ato do registro de casamento ou a do reconhecimento de paternidade. Conforme o que j fora exposto, com o reconhecimento da paternidade ser agregado ao nome do filho reconhecido o patronmico do pai. Em relao alterao de nome advinda do ato de contrair npcias, pelo Cdigo Civil de 1916, somente a mulher tinha essa faculdade de escolher manter seu nome ou adotar o do marido. Com o advento da Constituio Federal de 1988 e, posteriormente com a lei 10.406/2002 que instituiu o
186

Art. 63 da L. n. 6.015/73: No caso de gmeos, ser declarada no assento especial de cada um a ordem de nascimento. Os gmeos que tiverem prenome igual devero ser inscritos com duplo prenome ou nome completo diverso, de modo que possam distinguir-se. 187 Art. 109 da L. n. 6.015/73: Quem pretender que se restaure, supra ou retifique assentamento no registro Civil, requerer, em petio fundamentada e instituda com documentos ou com indicao de testemunhas, que o juiz o ordene, ouvindo o rgo do Ministrio Pblico e os interessados, no prazo de 5 (cinco) dias, que correr em cartrio. Art. 110 da L. n. 6.015/73: A correo de erros de grafia poder ser processada no prprio cartrio onde se encontrar o assentamento, mediante petio assinada pelo interessado, ou procurador, independentemente de pagamento de selos e taxas. 188 BRUM, 2001, p. 40.

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atual Cdigo Civil, surge a igualdade entre cnjuges, quanto aos deveres e direitos relativos sociedade conjugal e a legislao passa a admitir e permitir que qualquer dos nubentes possa adotar o sobrenome do outro nubente, independente de gnero.
189

Tambm, com o divrcio h uma nova possibilidade de autonomia jurdica em relao a este direito personalssimo, de forma que homem e mulher podem optar em voltar a usar o nome de solteiro ou continuar usando o nome adquirido com o casamento. 190

Atualmente, casos como a insero de apelido e pseudnimo tambm amparada pela lei. Assim, o apelido notrio pode ser incorporado ao nome da pessoa, conferindo mais autonomia ao exerccio dos direitos da personalidade. Sobre esta possibilidade Borges expe:
Permite-se que, caso a pessoa seja conhecida por algum apelido, pelo qual frequentemente chamada, possa inseri-lo em seu nome, alterando seu registro, [...]. o que faculta o art. Da Lei de registros Pblicos: O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituio por apelidos pblicos notrios. No se pode negar que, a, no que tange ao direito ao nome, existe certa esfera de exerccio da autonomia da pessoa, ainda que a alterao esteja vinculada ao requisito da notoriedade do apelido. 191

Entre tanto, nossa lei civil

192

expe que somente os pseudnimos utilizados em

atividades lcitas so amparados pela legislao, desta forma no poder a alcunha ou nome de guerra utilizada para a prtica de atos ilcitos serem agregadas ao nome, mesmo que conhecidas notoriamente.

Borges nos lembra que:

preciso no confundir pseudnimo com apelido nem com alcunha ou nome de guerra. O uso de pseudnimo lcito, pois voltado para a identificao da pessoa em seu meio profissional, principalmente no meio artstico, ou, conforme definio de Raymond Lindon, em funo de uma atividade especfica. como um nome de fantasia, que serve de identificao da pessoa em certa esfera profissional de sua vida e que
189 190

BORGES, 2007, p. 226. Ibidem, p. 227. 191 Ibidem, p. 225. 192 Art. 19 da L. n. 10.406/2002: O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza de proteo que se d ao nome.

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acaba por integrar, por isso, sua personalidade. O nome falso utilizado para a prtica de atividades ilcitas no pseudnimo e no tem proteo legal. O apelido, que, conforme visto acima, no se confunde com pseudnimo, pode ser inserido no registro da pessoa para compor seu nome. 193

Muitas pessoas so conhecidas na sociedade e no seio da famlia por nomes usuais diversos daqueles que foram registrados em cartrio. No se trata de pseudnimo ou apelidos, neste caso, a pessoa possui um nome registral sem defeito algum (sem erro de grafia ou passvel de situao vexatria), que desconhecido pelas pessoas de seu convvio, sendo conhecida por outro nome. como se Joo fosse chamado de Marcelo.

Sobre esta possibilidade, Borges cita Renan Lotufo:

A jurisprudncia observa certos pressupostos para a alterao. Renan Lotufo anota essa tendncia jurisprudencial de, nas hipteses de conflito entre o nome identificador da pessoa na sociedade e o registral, fazer constar no registro aquele pelo qual a pessoa conhecida e no aquele que consta do registro. 194

Portanto, se a famlia e a sociedade no conhecem a pessoa pelo nome registral, poder a pessoa alterar seu registro fazendo constar o nome que realmente a identifica.

Ainda, interessante frisar que a autorizao para alterao do nome por seu titular livre desde que seja feita no primeiro ano de sua maioridade e no prejudique os apelidos de famlia.
195

Esta hiptese de mudana de nome aps ter atingido a maioridade civil possui prazo fatal 196 , j que, se passar mais de um ano aps a maioridade, o oficial registrador no poder mais conhecer o pedido, devendo este ser levado apreciao de juiz competente. 197

BORGES, 2007, p. 225. Ibidem, p. 229. 195 BELTRO, 2005., p. 118. 196 Art. 56 da L. n. 6.015/73: O interessado, no primeiro ano aps ter atingido a maioridade civil, poder, pessoalmente ou por procurador bastante, alterar o nome, desde no prejudique os apelidos de famlia, averbando-se a alterao que ser publicada pela imprensa. 197 BORGES, op. cit., p. 228.
194

193

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Mas o que nos permitido: mudana de prenome ou nome? Para esta questo, Brum nos socorre ao citar Walter Cenevita e Edgar Carlos de Amorim:
Walter Cenevita diz que a previso s para mudana do nome, isto , do apelido de famlia, tambm chamado popularmente de sobrenome. Assegura, por outro lado, que nem se pode pensar na mudana do prenome nessa hiptese. A uma, porque a prpria lei faz a distino entre nome e prenome no seu art. 54; portanto, nome, a, significa os apelidos de famlia. As duas, pelo princpio da imutabilidade do prenome. Em sentido frontalmente contrrio, Edgar Carlos de Amorim assegura que extrai-se da prpria Lei dos Registros Pblicos a possibilidade de mudana do prenome ou primeiro nome. que, segundo ele, o art. 56 admite a alterao, desde que no prejudique os apelidos de famlia, isto , preservando-se o sobrenome; assegurando, ainda, que a lei quis dar ao interessado o direito 198 de, ao atingir a maioridade, escolher seu prprio nome.

No Direito Cannico existe a possibilidade de aquisio de novo nome quando o sujeito ingressa na ordem monstica ou no momento de elevao ao trono de pontfice. 199 Em nosso direito, rege o princpio da imutabilidade ou inalterabilidade do nome, o qual considera imutvel o prenome, sendo possvel apenas a sua correo.

Percebe-se, no entanto, uma sobreposio de interesse de natureza econmica, por parte de terceiros, em relao ao interesse da pessoa que necessita ou deseja alterar seu nome. Se focada neste mbito, a alterao do nome seria vedada em proteo boa-f de terceiros e no por questo de conservao e exerccio dos atributos de personalidade, o que no coaduna com os fundamentos e finalidades dos direitos personalssimos.
200

Assim, cada vez mais, admite-se que a pessoa tem a faculdade para alterao de seu nome, em casos especficos, podendo inclusive negociar seu uso comercial. Afinal de contas, o nome no um simples vocbulo de identificao da pessoa, , pois, considerado direito da personalidade voltado ao interesse prprio da pessoa. Por tanto, a pessoa possui certa autonomia sobre o direito ao nome. 201

Em relao autonomia para mudar o nome que exponha a pessoa ao ridculo, nossa lei clara ao vedar ao oficial do registro que proceda no ato registral de nome
198 199

BRUM, 2001, p. 73. CUPIS, 2004, p. 222. 200 BORGES, 2007, p. 223 -224. 201 Ibidem, p. 224.

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suscetvel ao escracho.

202

Porm, se isso acontecer, justo que a pessoa altere

seu prenome para outro designativo, ou substitua por um diverso. 203

A jurisprudncia tem entendido que mesmo se o prenome no for ridculo, quando os demais nomes ou a pronunciado nome em conjunto forem passiveis de escracho, tambm ser possvel a sua alterao. Sendo que nesse caso, a alterao do patronmico tambm recomendada. 204

Mas em se tratando de mudana excepcional do nome, a que causa maior polmica a relativa mudana de sexo por parte dos indivduos transexuais.

Entende-se por transexualidade:

Transexualidade a condio sexual da pessoa que rejeita a sua identidade gentica e a prpria anatomia de seu gnero, identificando-se psicologicamente com o gnero oposto. Trata-se de um drama jurdicoexistencial, por haver uma ciso entre a identidade sexual fsica e psquica. a inverso da identidade psicossocial que leva a uma neurose reacional obsessivo-compulsiva, manifestada pelo desejo de reverso sexual integral. 205

A autonomia conferida ao transexual para adequar seu nome sua nova condio sexual ainda esbarra em discriminaes e preconceitos, sendo que no possui dispositivo legal que expresse claramente esta possibilidade. Percebe-se, em muitas doutrinas o repdio a esta possibilidade de adequao por parte de doutrinadores. exemplo citamos o pensar de Brum, que utiliza-se da deciso do Tribunal de Justia de So Paulo para ilustrar sua posio contrria esta possibilidade de alterao de prenome do transexual:
Desse modo, quando a lei admite a substituio de prenome por apelido notrio, estendo a possibilidade ao pseudnimo, desde que, evidentemente, obedecidas as demais exigncias legais neste trabalho apontadas. Porm, se for o caso de transexual, inadmito a mudana [...] inexiste previso legal. Cirurgia de ablao de genitlia masculina, considerada mutiladora, no tem condo de transformao de sexo. Problema de engenharia gentica inafastvel. Prevalncia do sexo natural sobre o psicolgico. Sexo no opo, mas determinismo biolgico, estabelecido na fase de gestao. 206
202 203

BORGES, 2007, p. 227. RIZZARDO, 2006, p. 189. 204 Ibidem, p. 227. 205 BELTRO, 2005, p.110. 206 BRUM, 2001, p. 101.

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Para alguns doutrinadores, esta busca de equilbrio corpo-mente do transexual estaria ancorada no direito ao prprio corpo, cuja previso encontra-se no artigo 13 do atual Cdigo Civil.
207

Porm, este dispositivo parece surgir como um obstculo

que deve ser revisto e atualizado a esta realidade social. Questiona Borges:
Diante do artigo 13 do Cdigo Civil de 2002, diante dos nossos tribunais e de nossa sociedade, inevitvel interrogar: de que bons costumes se fala: Como ficam, diante de tal norma, os transexuais? As intervenes cirrgicas s quais eles se submetem importam diminuio permanente da integridade fsica? Em que consiste sua integridade fsica? No ser esta diferente da integridade fsica de algum que no tem necessidade de adequar sua aparncia sexual sua identidade psquica? (...) preciso dar uma interpretao ao art. 13 de forma que os transexuais no sejam ainda mais marginalizados do que j so. preciso admitir que a interveno mdica a que o transexual se submete no importa diminuio permanente da sua integridade fsica como o Cdigo Civil anuncia, mas ao contrario , 208 ela necessria para a adequao fsico-psquica daquela pessoa.

De fato que as cirurgias a que se submetem os indivduos com disforia de gnero no implicam em mudana deliberada de sexo ou diminuio permanente da integridade fsica do transexual. Apenas visam preservao da sade psquica do ser.

Em concordncia com o supracitado, Borges cita:

Dessa forma, tais cirurgias no so simples atos deliberados de disposio do prprio corpo. So intervenes mdicas similares s demais que visam preservao da sade da pessoa, ainda que se trate da sua sade psquica, tema ainda objeto de muitos preconceitos sociais e jurdicos. Essa cirurgia necessria para a preservao do direito sade e do direito integridade fsica e psquica do transexual. 209

Assim, cirurgia de adequao um procedimento mdico que visa ajustar o estado fsico ao estado psquico do paciente, sendo que esta autorizada pelo Conselho Federal de Medicina, atravs da resoluo n. 1.652/2002. 210 Atravs desta resoluo, a medicina reconhece e autoriza experimentalmente a cirurgia de mudana de sexo, em benefcio da sade psquica da pessoa.

Art. 13 da L. n. 10.406/2002: Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. 208 BORGES, 2007., p. 190. 209 Ibidem, p. 192. 210 Resoluo do Conselho Federal de Medicina que dispe sobre a cirurgia de transgenitalismo.

207

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Se a cirurgia necessria adequao do sexo biolgico ao sexo psquico do transexual, nada mais justo do que tambm adequar seu nome nova condio, para que possa viver de uma forma mais digna, assim exercendo plenamente seus direitos de personalidade. No esquecendo que a promoo do bem estar de todos, sem qualquer forma de preconceito e discriminao, constitui objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil. 211 Mas como ficaria o registro do nome do transexual?Deve-se realizar uma nova averbao no registro j existente ou deve-se produzir um novo? Em resposta a esta passamos a expor o pensamento de Vieira:
Os Registros Pblicos relatam fatos histricos da vida do indivduo. Assim, acreditamos que a adequao de prenome e de sexo deve constar para demonstrar que determinado indivduo passa oficialmente, a partir daquele momento, e no do seu nascimento, a chamar-se fulano de tal, pertencente ao sexo X (no retroativo). Entendemos que os direitos dos transexuais e de terceiros estariam muito mais explicitamente assegurados, se no Registro Civil constar a alterao ocorrida. 212

O transexual deseja ver respeitado o seu direito sade, cidadania e sua dignidade. Se o Estado considera-o um cidado incompleto ignora seu direito dignidade e de personalidade, o tornado ainda mais marginalizado na sociedade. Ademais, a dignidade postula o valor da pessoa humana e exige o respeito incondicional de todos, devendo ser entendida de acordo com os valores pessoais do indivduo, independente de valores ultrapassados e dos contextos que integram a sociedade a qual esteja inserida. 213

Prembulo da Constituio Federal de 1988: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir em Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacifica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Art. 3, IV da Constituio Federal de 1988: Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: IV promover o bem de todos, sem preconceito de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. 212 VEIRA, Tereza Rodrigues./UNOPAR Cient, Cinc. Jurd. Empres. Artigo: Direito Adequao do Sexo do Transexual. v. 3, n. 1. Londrina, p. 47-51, mar. 2002. Em: http://www2.unopar.br/pesq_arq/revista/JURIDICA/00000408.pdf, acesso em 04 de junho de 2008. 213 NEVES, Castanheira apud FARIAS, Edmilson Ferreira de. Coliso de direitos honra, intimidade, vida privada, e a imagem versus a liberdade de expresso e informao. Porto Alegre, Sergio Antnio Fabris, 2000, p. 60-61.

211

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Logo o nome configura como direito garantido a todos, sendo considerado um dos mais importantes direitos da personalidade, no podendo ser objeto de desprezo ou constrangimento. Portando, deve o direito adequar-se s realidades da sociedade, no se atrelando a preconceitos e discriminaes mesquinhas, para reforar valores democrticos e fazer valer seus fundamentos e objetivos constitucionais.

3. 6 Uso comercial do nome e suas especificidades Embora presente o carter de indisponibilidade e intransmissibilidade, existem situaes em que o nome pode ser objeto de atividades comerciais. portanto, de outra espcie de atuao da autonomia privada sobre o nome. Trata-se,

Neste caso, a pessoa no dispe do direito ao prprio nome, mas momentaneamente dispe do direito de usar seu nome. 214 Atravs de negcio jurdico oneroso ou gratuito, a pessoa autoriza temporariamente em campanhas publicitrias,
215

seu nome para vincular novelas, ou outras

filmes,

publicaes. Quanto a essa possibilidade, Borges cita Renan Lotufo:

O carter dos direitos da personalidade no inibe o seu titular de poder fazer uso com fins econmicos de projees desses direitos, como os de ceder o uso temporrio da imagem, ou do nome. 216

Este tipo de negcio jurdico comumente empregado no meio artstico, onde as celebridades utilizam-se de sua fama e notoriedade para estimular aqueles que as admiram ou respeitam a comprar o produto de determinadas empresas, vinculando seus nomes em comerciais e afins.
217

BELTRO, 2005, p. 120. Art. 18 da L. n. 10.406/2002: Sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda comercial. 216 LOTUFO apud BORGES, 2007, p. 230. 217 BELTRO, op. cit., p. 120.
215

214

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Se a utilizao no for autorizada, e o nome vier a ser vinculado na mdia, caber indenizao ao titular do nome, j que o uso no autorizado implica em violao do direito ao nome. Ademais, ilcito o enriquecimento ilcito.

Sobre esta hiptese de violao, Borges cita Renan Lotufo:

Na hiptese no h para o titular do nome a necessidade de comprovao da existncia efetiva do dano; trata-se da violao de um direito personalssimo, cuja ocorrncia j violao punvel. direito do indivduo o uso de seu nome. 218

Viola-se, portanto, a possibilidade de utilizao comercial do nome, e no o direito ao nome propriamente dito. O que deixaria de representar proveito econmico para o titular do nome. Esta mesma regra vale para o pseudnimo, haja vista que tambm pode ser notrio e identifica a pessoa na sociedade.

3. 7 A constitucionalizao do direito de personalidade e de identidade pessoal, enquanto direitos e garantias fundamentais sedimentadas Aps um longo caminho percorrido na busca e no respeito de direitos que garantissem a igualdade e a dignidade do ser humano, v-se a pessoa como centro e fim do ordenamento. O Direito Civil que outrora se preocupava apenas em tutelar o patrimnio assistiu a queda de valores sedimentados ao longo dos tempos. Hoje, em razo do fenmeno da constitucionalizao e publicizao do Direito Privado no mais se fala em regulamentao da vida privada sob tica do patrimnio do indivduo, assiste-se a retomada da pessoa ao centro do Direito.

Mas esta volta da pessoa como sendo o centro do ordenamento jurdico no produto das recentes transformaes ocorridas em nossa lei civil, , sim, resultado da adoo da dignidade da pessoa humana como princpio fundamental de nossa Carta Magna; que desde a sua promulgao adota a dignidade da pessoa humana como norma que deve reger todas as relaes humanas na sociedade.
218 219

219

Desta

BELTRO, 2005, p. 120. GOMES, Daniela Vasconcellos. Algumas Consideraes sobre os Direitos da Personalidade. Revista do Direito, Santa Cruz do Sul, n.24, p.82, jul./dez. 2005.

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forma, atribuda dignidade a condio de princpio e valor fundamental e fundante da sociedade, sendo tambm um limitador do Estado.

Conforme o que j fora exposto em captulo anterior, a Constituio Federal de 1988 proporcionou uma reformulao de valores da sociedade ao inserir em seu corpo os valores que antes estavam apenas no Direito Civil, passando a regulamentar os interesses da pessoa, positivando os direitos concernentes justia, segurana, liberdade, igualdade, propriedade, herana, etc., que antes estavam apenas no Cdigo Civil.

Com a elevao das normas civis ao texto constitucional, o Direito Civil sai dos cdigos para se realizar em outros campos disciplinares; surgem novas leis para regulamentarem novos direitos ou atriburem novo formato e novo sentido a direitos j existentes.
220

A partir de todas estas transformaes sofridas pelo direito civil-constitucional, os juristas e operadores do direito buscaram reestudar o direito civil, inserido ou no no Cdigo, retomando as razes ideolgicas que estavam praticamente

abandonadas. Assim, surge a tutela publicstica dos direitos da personalidade, no sendo limitada apenas ao Cdigo Civil ou outras normas classificadas como civis privadas. Desta forma, devido o modo pelo qual as vrias expresses de direitos personalssimos so protegidas e tratadas, encontramos a personalidade como um valor fundamental do ordenamento jurdico cuja base encontra-se no princpio da dignidade da pessoa humana. 221

Assim, os direitos da personalidade so considerados valores essenciais da pessoa humana, por estar enraizado neste princpio basilar da sociedade que o princpio de dignidade da pessoa humana. Por este fato, a personalidade tambm deveria ser considerada um princpio, um bem em que se inspira o sistema jurdico.

220 221

BORGES, 2007, p. 85 e 87. Ibidem, p.13.

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Nesse sentido o direito ao nome, considerado um dos mais importantes direitos da personalidade encontra-se inserido de forma implcita em nossa Carta Magna, mais precisamente nos direitos fundamentais.

Os direitos da personalidade constituem uma srie aberta de vrios direitos intrnsecos a pessoa humana, por este fato so direitos em contnua expanso. Recentemente inseridos na rbita civilista, j que seu surgimento se deu a partir da Declarao Universal dos Direitos Humanos que impulsionou a incluso dos direitos fundamentais nas Constituies, assim os direitos da personalidade projetam-se na rbita constitucional elevando-se como princpios. 222

222

BITTAR, C. A.; FILHO, C. A. B. Direito Civil Constitucional. 3 ed. revista e atualizada da 2 ed. da obra O direito civil na Constituio de 1988. Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 48-49 e 53.

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CONCLUSO Buscou-se com a presente monografia pontuar a autonomia jurdica sobre o direito ao nome, enquanto direito personalssimo sedimentado em nossa lei civil/constitucional. Percebe-se que a personalidade cada vez mais se firma como valor, pelo fato de estar prxima ao conceito de dignidade humana. Assim, os direitos da personalidade no esto apenas positivados no atual Cdigo Civil.

Esta manifestao, contudo, um reflexo das diversas declaraes de Direitos Humanos, que, entre vrios outros, elenca os personalssimos no rol dos internacionalmente protegidos. Atravs da exposio das caractersticas dos direitos da personalidade, reconhece-se que estes so irrenunciveis, intransmissveis, indisponveis, inalienveis imprescritveis, vitalcios e extra-patrimoniais, alm de afirmarem-se como direitos absolutos, inatos e necessrios.

A pesquisa tambm demonstrou a evoluo histrica do conceito de pessoa natural, passando pelo incio e extino de sua personalidade jurdica. Procurou-se demonstrar que, inicialmente, o direito era voltado apenas para questes patrimoniais e no valorava a pessoa como ser humano, no lhe garantindo seus direitos mnimos.

Muito tempo se passou at a afirmao dos Direitos Humanos, desde a Declarao Universal dos Direitos Humanos, que sedimentou a igualdade entre pessoas e consagrou a dignidade humana como um valor a ser respeitado. De qualquer forma, um momento importante na histria do direito, de modo que foi onde, efetivamente, comeou a se desenvolver um fio condutor em relao proteo internacional dos Direitos Humanos, a ser internalizado pela legislao domstica.

A partir do estudo da identidade da pessoa, entende-se que a natureza jurdica do nome advm da teoria que o considera como sendo um direito de personalidade, sendo que esta teoria passou a ser aprofundada a partir das inovaes do atual Cdigo Civil. O trabalho procurou discorrer acerca da composio do nome e dos atos registrais do mesmo. Desta forma, pode-se reconhecer que a declarao de

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nascimento obrigao dos pais ou responsveis, sendo que no momento do registro devero informar o nome completo do registrado (nome e prenome). Ou, no mnimo, devero informar o prenome escolhido, para que o registrador acrescente a este o nome dos pais (sobrenome).

possvel que existam situaes que permitam a alterao do nome pejorativo, passvel de constrangimento ou exposio vexatria da pessoa. A maioridade e a possibilidade de alterao do nome e a alterao do nome pelos transexuais, em funo da adequao do sexo fsico ao psicolgico do ser, tambm. Sem dvida que esta ltima possibilidade de alterao do nome a que gera maior polmica no mundo jurdico, pois mesmo com todas as transformaes da sociedade e do Direito, percebe-se ainda uma nuvem de preconceito a certas questes contemporneas como esta.

Assim, o direito ao nome historicamente considerado como um elemento retirado da disponibilidade de seu titular, pelo carter da imutabilidade. Porm, isto vem sendo relativizado, pois se tem admitido a autonomia jurdica do titular em relao ao nome. No tocante, a alterao de nome decorrente da adequao do sexo, a faculdade de mudana daquele que atingiu a maioridade, a adoo de apelidos notrios, a liberdade de escolha do pseudnimo e o uso comercial do nome (remunerado ou no-remunerado) foram pontuados neste trabalho como exemplos de autonomia sobre o direito ao nome.

Finalmente, procurou-se mostrar este direito e os direitos da personalidade, como garantias fundamentais constitucionais. Mesmo no explcitos tais direitos encontram-se enraizados no corpo constitucional, mais precisamente no princpio da dignidade da pessoa humana. Desta forma, o direito ao nome, deve ser reconhecido e respeitado pelo ordenamento jurdico por configurar como um dos maiores direitos da personalidade. A personalidade , portanto, um direito fundamental valorado como principio, pois a lista de valores a ela ligados constitui bens jurdicos necessrios ao desenvolvimento da dignidade.

Por derradeiro, espera-se, que este contribua para que haja uma maior humanizao em relao aos direitos personalssimos e, sendo assim, importante

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que os mesmos dispam-se da perspectiva exclusiva e/ou essencialmente patrimonialista, em definitivo, constitucionalizando-se tais direitos, inerentes e fundamentais dignidade humana.

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