Arbitraje y Mediacin

7mo C Derecho

Abg. Manass Gaspar Santos

EL CONVENIO ARBITRAL EN LA NUEVA LEY DE ARBITRAJE Y MEDIACIN

INTRODUCCIN La Ley de Arbitraje y Mediacin fue expedida por el Congreso Nacional el 29 de agosto de 1997 y publicada en el Registro Oficial Nro.- 145 del 4 de septiembre del mismo ao. La supresin que hace la nueva Ley de la antigua es la que filia al contrato preliminar de arbitraje y el compromiso, creando una nueva figura de carcter unitario, el convenio arbitral.

CONSIDERACIONES PRELIMINARES Se considera al arbitraje como la alternativa ms adecuada para eludir los graves inconvenientes de que adolece la administracin de justicia ordinaria, que residen en su lentitud, excesiva onerosidad y la publicidad del proceso. Frente a ella, el arbitraje es un mtodo alternativo de solucin ms aconsejable pues es rpido, su onerosa equilibrada y discrecin, una justica privada. En arbitraje internacional garantiza la ejecucin del laudo en el pas donde debiera hacerse efectivo. Actualmente los textos convencionales tienen principios esenciales: la sustanciacin de los litigios a la jurisdiccin de los jueces comunes; la autonoma de las partes; la asistencia, la no intervencin; la autonoma de las convenciones arbitrales; la reduccin de consideraciones de orden pblico a un umbral mnimo y, el control muy limitado de las sentencias arbitrales por la jurisdiccin de derecho comn.

EL CONCEPTO DE CONVENIO ARBITRAL.- LOS ARTICULOS 1 Y 5 DE LA LEY Art. 1.- El sistema arbitral es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos al cual las partes pueden someter de mutuo acuerdo, las controversias susceptibles de transaccin, existentes o futuras para que sean resueltas por los tribunales de arbitraje administrado o por rbitros independientes que se conformaren para conocer dichas controversias. Art. 5.- El convenio arbitral es el acuerdo escrito en virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no contractual. Se confunde el arbitraje como institucin con el contrato que le da vida y por el cual las partes acuerdan cometer sus controversias ante una jurisdiccin privada. Posee elementos esenciales: el convenio arbitral de naturaleza claramente contractual; el contrato de dacin y recepcin de arbitraje; y el procedimiento arbitral de naturaleza mixta, esto es, contractual y procesal. Si se define el arbitraje como la institucin de justicia privada en virtud de la cual los litigios se sustraen a la jurisdiccin del Derecho Condoy Verdesoto Edgar Javier Pg. 1

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comn, para ser resueltos por rbitros investidos para la circunstancia de la misin de juzgar. De arbitraje solo se puede hablar cuando concurren la totalidad de sus elementos, esto es, el convenio arbitral, el receptum arbitrii y el procedimiento arbitral. Mediante el convenio arbitral las personas someten sus controversias susceptibles de transaccin a la decisin de uno o ms rbitros a travs de los Centros de Arbitraje o rbitros independientes.

EL NUEVO CONVENIO ARBITRAL La Ley de Arbitraje y Mediacin ha suprimido el contrato de compromiso que abarcaba la clusula compromisoria y dispone una nueva figura: el convenio arbitral; esto pretende dar los mismos efectos jurdicos al contrato de compromiso y a la clusula compromisoria, a travs de dicha figura. Al distinguir compromiso y clausula compromisoria en beneficio de construir la unin del convenio de arbitraje surten los mismos efectos en orden a la realizacin del arbitraje. El Convenio Arbitral se constituye no solo cuando el acuerdo figure en un nico documento firmado por las partes, sino tambin cuando resulte de intercambio de cartas o de cualquier otro medio de comunicacin escrito que deje constancia documental de la voluntad de las partes de someterse al arbitraje. Al pacto de compromiso se lo conoce como contrato preliminar de arbitraje que sera el contrato por virtud del cual las partes se obligan a instituir un arbitraje o a someter determinadas diferencias de posible surgimiento a juicio de rbitros. Contrariamente el contrato de compromiso presupone ya un conflicto nacido. La vieja legislacin posea la clusula compromisoria en el convenio que poda ser anterior a la controversia o en cualquier estado del pendiente. Una caracterstica esencial era la formalizacin judicial de compromiso en el cual las partes designaban al Juez de lo Civil, tambin obligaban a los testigos rebeldes y a actuar como comisionados en la prctica de diligencias probatorias. En la nueva Ley se impide a los jueces de la jurisdiccin ordinaria comn conocer litigios sometidos a arbitraje.

EL CONTENIDO NECESARIO DEL CONVENIO ARBITRAL El convenio arbitral contendr: 1. Debe manifestar por escrito la voluntad de las partes de someter al arbitraje. Si no media esa voluntad inequvoca el convenio arbitral ser nulo. La nueva ley prev causales especficas de nulidad del laudo, determina un procedimiento puntual sobre la forma en que debe tramitarse el recurso de nulidad del laudo. Condoy Verdesoto Edgar Javier Pg. 2

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2. Debe determinar la relacin jurdica de donde pueda surgir o haya surgido la controversia. La Ley pretende evitar que puedan someterse a arbitraje cuestiones que surjan de relaciones jurdicas que por su naturaleza estn excluidas del mbito de la Ley, y evitar la total y absoluta indeterminacin. Una relacin jurdica futura puede ser objeto de un convenio arbitral.

LA OPCIN POR EL ARBITRAJE DE DERECHO O POR EL DE EQUIDAD En la nueva Ley las partes pueden optar por el arbitraje de derecho o por el de equidad; en ambas establece en caso de omisin de las partes la decisin por equidad. Si el laudo se decide fundado en la equidad, los rbitros darn su fallo conforme a la sana crtica, y los rbitros no tienen que ser necesariamente abogados. Si el laudo se da fundado en derecho, los rbitros se atienden a la Ley, a la jurisdiccin y a la doctrina, y los rbitros deben ser abogados.

EL ARBITRAJE ADMINISTRADO O INSTITUCIONAL Se lo conoce as por oposicin al arbitraje personal o ad hoc y se desarrolla a travs de procedimientos expedidos por Centros de Arbitraje, instituciones especialmente facultadas por la Ley para practicarlo. Los Centros de Arbitraje median a travs de sus integrantes, personas naturales, y la responsabilidad del proceso y la autoridad de su resultado recaen sobre ellas. El arbitraje administrado ofrece ventajas imparciales que garantizan su eficaz gestin, respaldando el laudo final con la autoridad y prestigio, no solo del rbitro sino de ella misma. Los inconvenientes son: ms lento que da ms contacto del rbitro con las partes.

DESIGNACION DE ARBITROS Es el acto jurdico por el que las partes se pronuncian acerca de cuantos y quienes han de ser los rbitros que van a decidir la controversia, as como la ndole del fallo. El arbitraje se practica acorde la Ley, normas y procedimientos establecidos por los Centros de Arbitraje cuando sea administrado; y conforme las partes pacten cuando es independiente. La demanda arbitral se presentara ante el director del Centro de Arbitraje o ante el rbitro o rbitros independientes establecidos en el convenio, los rbitros previa posesin calificaran la demanda, de all se mandara citar a la otra parte. Contestada o no la demanda se notificara a las partes, sealando da y hora para la audiencia de mediacin a fin de procurar un avenimiento de las partes.

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Cuando no hay acuerdo las partes de una lista de rbitros designaran en tres das a los rbitros principales y un alterno para integrar el tribunal; as mismo podrn designar a un solo arbitro para que conozca de la controversia y ste tendr su alterno. La designacin de estos rbitros constituye el ncleo arbitral. Si no hay designacin de rbitros o no hay acuerdo para ello, esta designacin se har mediante sorteo por el Director del Centro de Arbitraje. Cuando el arbitraje fuera independiente las partes designan en el convenio a rbitros que integrarn el tribunal; pero si no hay acuerdo para esto, puede intervenir en centro de arbitraje ms cercano al domicilio del actor. De todo lo anterior se concluye que: a) El nmero de rbitros de rbitros necesariamente es uno o tres. b) Las partes deben nombrar a los rbitros por su avenencia acorde al Fuero Juzgo. c) Cuando no hay acuerdo en designar rbitros, el nombramiento de estos lo harn los centros de arbitraje, lo cual garantiza la imparcialidad.

LA CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL CONVENIO ARBITRAL La Ley expresa que las personas naturales o jurdicas con capacidad de transigir pueden someterse al arbitraje; aunque sera ms exacto hablar de disposicin, es decir, la facultad de desprenderse de un derecho, gravarlo, limitar o modificar su contenido. Ya que toda transaccin involucra la renuncia de un derecho y la enajenacin del mismo, lo que son formas de disposicin. La persona natural o jurdica que tiene la capacidad de desprenderse de un objeto o derecho es la que puede celebrar vlidamente el convenio de arbitraje; dicha capacidad requiere de: 1. La capacidad general de actuar; y. 2. El poder de disposicin del derecho que es objeto del convenio. Son incapaces para convenir arbitralmente: los incapaces segn el Art. 1490 de Cdigo Civil; en cuanto a los incapaces no absolutos, son los representantes legales quienes celebran el convenio arbitral sobre los bienes de sus representados; tambin son incapaces aquellos que aun teniendo capacidad general de actuar, estn desprovistos de la libre disposicin del derecho del objeto del arbitraje. Las entidades pblicas pueden someterse al arbitraje previos requisitos sealados en la Ley como son la capacidad de transigir y otros ms; este pacto arbitral debe ser estipulado con anterioridad al surgimiento de la controversia. Si quiere firmar con posterioridad a la controversia deben consultar al Procurador General del Estado. La relacin jurdica debe ser de carcter contractual, que incluir la seleccin de rbitros y ser firmado por la persona autorizada para contratar por la entidad pblica.

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Arbitraje y Mediacin OBJETO DEL ARBITRAJE

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Una disputa puede someterse a la decisin de un tribunal de arbitraje cuando: a) La controversia surja entre personas naturales o jurdicas capaces de transigir. b) El objeto del litigio sea susceptible de transaccin, o sea, que no est amparado o regulado por disposiciones de orden pblico. No cabe arbitraje sobre derechos de uso y habitacin, ya que son de carcter personalsimos, intransmisibles y no se ceden a ningn ttulo, prestar ni arrendarse; as tampoco los derechos establecidos por el Cdigo de Trabajo, puesto que son irrenunciables. Y en si no pueden ser objeto de arbitraje los bienes o derechos que la Ley taxativamente considere no hbiles.

LOS EFECTOS DEL CONVENIO ARBITRAL El convenio arbitral tiene dos efectos fundamentales: 1. El efecto positivo que consiste en la obligacin de las partes a someterse al arbitraje sus controversias surgidas de una determinada relacin jurdica. 2. El efecto negativo que es la inhibicin de la Funcin Judicial de conocer tales controversias. Los jueces ordinarios no pueden apreciar ni de oficio los casos sometidos por las partes a arbitraje, lo que es una consecuencia lgica del verdadero alcance que debe darse al convenio arbitral que trata de bregar dichas controversias y afanar soluciones.

COMENTARIOS FINALES El arbitraje impone siempre una manifestacin de confianza de las partes ya que se lleva la controversia en forma particular y concreta. Este aspecto induce a buscar la capacidad, pericia y especialidad del rbitro para resolver el conflicto que se le pide decidir, adems su absoluta imparcialidad y probidad. La nueva Ley de Arbitraje y Mediacin impulsa los procesos arbitrales haciendo del arbitramiento administrativo una herramienta eficaz del aparato jurisdiccional en la defensa de los derechos que se desconocen maliciosamente, por el eterno problema de la lentitud de la justicia y produce una descongestin de buena parte de los asuntos tramitados por la justicia ordinaria.

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