Aulas de Tributrio Prof.

Heleno Torres LANAMENTO TRIBUTRIO

Nossa preocupao nesse momento olhar para o lanamento a partir de dois aspectos importantes: 1 - a partir de seu contedo que aquele trazer uma norma individual e concreta e todos os elementos da hiptese, identificar o antecedente e aqueles elementos descritos abstratamente na norma geral e abstrata como sendo elementos do conseqente; 2 - o lanamento por forma, ou seja, o lanamento como expresso de arma administrativa, levando em considerao todos os elementos normais para a colocao dessa norma no ordenamento jurdico. Ento norma administrativa no mais do que um veculo de introduo daquela norma. Quando ns estamos na atividade prtica do Direito Tributrio, olhamos para o lanamento a ttulo de controle da correo das atividades da Administrao pblica por esses dois prismas. Pelo lado do contedo - para verificar a aplicao correta da norma tributria, portanto no plano exclusivamente tributrio, ou seja, de regras de Direito Tributrio, olhando aplicao da lei do ICMS, da lei do imposto sobre a renda, da lei da contribuio, da taxa. Depois como forma - se a autoridade administrativa era realmente competente, se ela atendeu a todos os procedimentos previstos para a produo deste ato administrativo, se a forma usada foi aquela correta, prevista em lei. Existe o controle tanto sobre o contedo quanto sobre a forma, no processo administrativo ou no processo judicial. E como cobrana de tributo sempre ato vinculado, no existe revogao da Administrao Pblica de atos vinculados. S h que se falar exclusivamente em nulidade. Ou o ato nulo ou legtimo. Perfeitamente compatvel com o ordenamento. Ele pode ser nulo por descumprimento de aspectos formais ou pode ser nulo por descumprimento do contedo das regras tpicas do Direito Tributrio, por no haver uma subsuno adequada, uma subsuno correta promovida pela autoridade administrativa. A autoridade administrativa pode viciar o ato, porque estamos falando de um ato de vontade da Administrao Pblica, que exercido por um agente da Administrao e que por sua vez parte de um rgo da Administrao Pblica. assim que a Administrao expede a sua vontade, fala com os administrados. Sempre que estivermos estudando lanamento tributrio, temos que nos preocupar com esta dade: contedo e forma. E tambm a dade: processo e produto. Todo o processo de introduo vinculado. Porque os atos desse processo, ou procedimento administrativo so atos vinculados para alcanar um produto, que aquele ato/norma do lanamento tributrio. Segundo Pontes de Miranda: o ato de vontade tem forma de norma jurdica e a esse ato/norma pode ter diferentes procedimentos. E a ns teremos o lanamento direto, ou de ofcio, que no tem o mesmo procedimento do lanamento por declarao e tampouco tem o mesmo procedimento do lanamento por homologao. E o procedimento do imposto de renda, do lanamento da Administrao Federal no igual ao da Administrao Municipal, que no igual da Administrao Estadual. O lanamento em auto de infrao no igual ao lanamento promovido num despacho especfico da autoridade aduaneira. De tal sorte que cada local, cada tributo, muitas vezes tem o seu especfico procedimento. Agora, o ato final sempre o mesmo, um ato de lanamento tributrio. Ele vinculado? No. Vinculado so os atos que as autoridades cumprem que

devem ser feitos com aqueles procedimentos estabelecidos - os atos especficos das autoridades. Quando estamos estudando lanamento, a todo instante temos que nos preocupar com isto: contedo, forma, processo ou procedimento. Ora estaremos mais densamente preocupados com contedo, quando pensarmos em lanamento como ato de aplicao de normas gerais abstratas em matria tributria. Ora estaremos mais preocupados com procedimento. Ora estaremos mais preocupados com relao forma do lanamento. Por mesmos efeitos, ns damos para a extino do crdito tributrio, ns estamos preocupados com os efeitos. Efeitos do qu? Certeza de crdito, de liquidez, de exigibilidade. E isso que visa a conferir o lanamento tributrio. Norma geral e abstrata contempla a descrio na hiptese do fato jurdico e, no conseqente, os elementos que vo compor a relao jurdica. Esses elementos devero constar de uma norma individual e concreta. E aqui ela ter, no antecedente, a descrio de um fato denotativo e, no conseqente, de uma relao jurdica que tenha elementos que possam ser identificados previamente na lei. Tudo isso deve comparecer como contedo do ato de lanamento. Mas vocs estudaram na introduo ao estudo do Direito que norma no surge de norma. Entre uma e outra norma h um ato de aplicao. Este ato de aplicao um ato de vontade da Administrao, um ato administrativo que vir como resultado disso. E esse agente deve operar de forma vinculada, porque assim est dito no 1 do art. 142, identificando o fato jurdico tributrio, identificando o sujeito passivo, qualificando a matria tributria, calculando o montante do tributo devido, ou seja, realizando essas operaes de acordo com a previso da lei da norma geral e abstrata. Mas tem um fato, isso tambm um fato, s que esse um fato administrativo, que no tem nada que ver. Isso pode ocorrer no dia seguinte, pode ocorrer ao mesmo tempo, pode ocorrer um ano depois, dois anos depois. Esse o ato de produzir o lanamento. O fato que d ensejo a esta atividade, hoje nas orientaes tericas, chamam de evento. Isso um evento social. Vamos usar fato. Ns falamos fato porque relatamos em linguagem: A vendeu mercadoria a B, estou relatado em linguagem, transformo o que evento social em fato. O ato em si um evento, quando eu descrevo, se torna fato. Um fato na hiptese vira fato no antecedente e o fato que estava contido na relao no conseqente vira elemento concreto, individualizado: fatos concretos e elementos da relao jurdica individualizados. Isso fundamental porque sem o evento eu no saberia qual a lei aplicvel. A lei aplicvel aquela do momento da ocorrncia do fato jurdico do evento ou a lei do momento da produo do lanamento? Da produo do evento! A contagem do prazo de decadncia, fao a partir de que momento? O tempo que a Administrao tem para lanar contado a partir do evento ou do momento histrico que a lei determina - primeiro dia do exerccio financeiro seguinte. Lei aplicvel, prazo de decadncia, so efeitos que decorrem disso. jurdico? jurdico! O direito a reclamar a decadncia vai considerar o evento. Isto serve tambm como motivo para o lanamento. Motivo do ato administrativo situao de fato. Essa situao evento - motivo para que a autoridade administrativa exera sua competncia dentro de um prazo de decadncia pr-determinado por lei e aplique a lei que toma esse fato em considerao para cobrana do tributo. Ento percebam quais so os efeitos que surgem do evento: motivo para que a autoridade administrativa promova o ato do lanamento dentro de um prazo determinado a contar a partir deste instante que corresponder a aplicao da lei tributria tambm. Ora se h motivo, esse sujeito age dotado de competncia. motivo para exerccio da competncia. A carncia de competncia vir com a decadncia. A decadncia inibe os poderes da competncia administrativa para exercer o lanamento. Mas, agora ele exerce a competncia mediante um procedimento, uma sucesso de atos, ou mesmo nico, isolado, mas que realiza sob uma srie de aspectos psicolgicos,

tcnicos que pe uma norma especfica. E cria essa norma sob uma forma e visando a uma finalidade. Qual a finalidade? Aplicar a lei tributria e conferir os efeitos de exigibilidade da dvida tributria. Quais so os elementos do ato administrativo? Motivo, competncia, forma, finalidade e contedo. Qual o contedo do ato administrativo aqui? A norma individual e concreta de aplicao do tributo. Isso teoria geral do Direito Administrativo aplicado em matria tributria. Administrao Pblica aplicando tributo e tem que faz-lo em coerncia sistemtica com a doutrina e o ambiente prprio do Direito Administrativo. Temos a partir da certos pressupostos, que so contestados por alguns. Celso Antnio Bandeira de Melo usa alguns pressupostos, a professora Odete Medauar usa outros, de tal forma que eu prefiro quedar-me com esses elementos do ato administrativo. J so suficientes para falar ao que realmente se prope o ato administrativo de lanamento. Na aula passada ns falamos da distino se lanamento ato ou procedimento, que uma dicotomia doutrinria, que alguns viam lanamento como ato, outros viam lanamento como procedimento. Sempre ns teremos um ato de lanamento que pode ter diferentes procedimentos para chegar a este ato, a concluso do ato. Vamos ver: comparece uma autoridade administrativa numa empresa e comea um procedimento de fiscalizao. Termina o procedimento e tem elementos suficientes para promover o ato de lanamento da exigncia dos tributos que no foram pagos pela empresa. E ele inicia uma srie de atos especficos para chegar a cominar neste ato ltimo. Voc pode dizer que a autoridade administrativa est realizando o lanamento tributrio. Agora, nisso voc usa o gerndio, um ato contnuo, uma sucesso de atos, portanto. Mas isso chegar a um fim. A autoridade chegar a um ato e apresenta ao contribuinte o ato de lanamento. E a voc tem a referncia semntica ao ato de lanamento, tambm como lanamento. incorreto dizer que o procedimento lanamento? No nosso universo aqui ser. Mas na prtica, na vida cotidiana das pessoas no . Eles vo dizer: a autoridade administrativa est lanando o tributo. Mas eu posso dizer que o lanamento unicamente um procedimento? No, a tecnicamente eu tenho que separar, em termos tericos, o que procedimento e o que ato. Todo lanamento um ato que pressupe um procedimento, porque um ato de criao de norma e se norma, temos que testar os elementos da validade e a validade corresponde a identificao - rgo mais a competncia, agindo segundo um procedimento. O produto do procedimento, que a norma jurdica, vem na forma de um ato especfico, mas pressupe procedimento realizado por uma autoridade competente de um rgo da Administrao Pblica. esse elemento da validade, para testar os elementos de validade da norma jurdica. O lanamento constitui ou declara o crdito? constitutivo esse ato ou ele declara a existncia do crdito desde o evento social? Ele constitui, porque se ele no constitusse a que fins teramos prazos de decadncia? Qual a finalidade da decadncia? A decadncia inibe exatamente o direito de a Administrao constituir o crdito tributrio pelo lanamento. Impede o exerccio da competncia administrativa. Ento ns temos que o lanamento constitui o crdito tributrio, mas claro, declarando que ele existe desde outrora. Qual instante? Aquele da ocorrncia do evento social. constitutivo e declaratrio ao mesmo tempo. Constitui, declarando a existncia do crdito. No Processo Civil h uma discusso densa sobre conceito de sentena declaratria e a maioria entende que qualquer sentena declaratria exige a constituio do direito. Pelo menos o mnimo da certeza jurdica sobre aquilo que no estava afirmado juridicamente. Art. 144 o lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. Isso diz respeito queles efeitos que eu mencionei: 1 - o agente da Administrao

tem de se reportar ao evento, porque o evento o motivo para o efetivo cumprimento do ato administrativo; 2 - rege-se pela lei vigente da poca. Se a lei depois foi modificada, qual que se aplica? Aplica-se a da poca. A qu? Ao contedo. E a forma? O como lanar no tem que ver com o contedo normativo, tem que ver com a construo da norma em termos formais. Que isso mude no tempo, no vai afetar o direito do contribuinte. O dever de entregar, a partir de uma base de clculo determinada, uma proporo pela alquota que se deve aplicar a essa base de clculo, aquela do momento da ocorrncia do fato gerador. Quem era o contribuinte? Aquele que estava no momento da ocorrncia do evento social, definido em lei como fato gerador. Qual a hiptese material? Aquela que estava descrita na poca. E se a lei depois estender o fato e agora alcanar uma situao que no estava contemplada? No importa. O passado no importa. Da toda a teoria sobre a irretroatividade. Os artigos seguintes - 145 e 146 falam da modificao do lanamento. Ns vamos saltar essa questo e voltaremos a isso, quando formos tratar da suspenso de exigibilidade do crdito no art. 151. Pergunta: Crdito tributrio no pode ser desvinculado da obrigao. (Professor: No h direito de crdito sem obrigao a obrigao pressupe crdito e dbito). O cdigo desvincula, ele diz que o lanamento constitui o crdito est errado isso? Eu no diria que est errado. Eu diria que querer preciso demais do legislador. Num fenmeno to complexo, verter em textos jurdicos todos esses elementos em forma perfeita. Claro que algum momento voc vai ter que dizer que a obrigao surge com o fato gerador. Depois voc vai ter que dizer que o lanamento tributrio formaliza aquele direito de crdito. Qualquer pessoa s pode alegar vnculo do sujeito ativo perante o sujeito passivo em face de dado objeto se possuir um ttulo executivo, judicial ou extrajudicial. Para alegar o vnculo, o Estado tem que ter um ttulo que justifique a cobrana, que d um prazo de vencimento de uma dvida formalizada, constituda. Para que ele tenha esse direito formalizado, ele tem que constituir o ttulo, atravs do procedimento, que conhea desse evento, que diga qual a lei aplicvel, que tudo isso coincida em um ato jurdico especfico. Agora voc tem termos formais o crdito. Isso que estava em abstrato, agora contedo de um ttulo que a Administrao cobrar na data prevista. Se o contribuinte no pagar, ele inscreve no livro da dvida ativa, extrai a certido de dvida ativa, que ttulo executivo extrajudicial para promover a exigibilidade, a cobrana daquele crdito em juzo. Para que ele faa isso, ele precisa inscrever o dbito na dvida. Qual dbito? Dbito lanado, pois sem lanamento no h crdito a ser exigido. Esse procedimento universal. Todos os tributos tm isso. Agora, como constituir esses lanamentos? A so as modalidades de lanamento tributrio. Pode ser que no tenha interferncia nenhuma da Administrao, tudo seja feito pelo contribuinte. Pode ser que ele faa isso luz de uma declarao. Pode ser que ele faa isso diretamente. Ele constituiu o crdito formalmente para os fins de exigibilidade, reconhecendo a existncia do crdito desde o evento. Esse um modo de atuao da Administrao Pblica. Ento, quando pensamos em tudo isso voltamos exatamente ao ponto de origem: lanamento como processo e como produto. Como processo temos trs modalidades especficas.

Modalidades de lanamento: declarao e por homologao.

lanamento

de

ofcio,

por

A partir da doutrina de Giannini, a doutrina brasileira seguiu isso de forma muito acrtica e separaram essas figuras pela intensidade da atuao do sujeito passivo na formao do lanamento tributrio. Se o sujeito passivo no atua de maneira alguma, tudo se passa no rgo da Administrao Pblica lanamento de ofcio. Se o sujeito passivo promove a declarao da situao de fato e a Administrao tem os deveres de aplicar a lei, constituindo o crdito pelo lanamento lanamento por declarao. E se a atividade do sujeito passivo mais intensa ainda, promovendo todos os atos suficientes

para sua identificao, qualificao da matria tributria, quantificar o dbito, etc. lanamento por homologao. Ento a separao dessas figuras vinha segundo a intensidade da atividade do sujeito passivo. Se o contribuinte fosse mais ativo no cumprimento de atos, ento lanamento por homologao. Se no houvesse qualquer manifestao do sujeito passivo ou pouqussima manifestao do sujeito passivo lanamento de ofcio. Esta a distino mais tola, mais esdrxula que j encontrei em matria jurdica para distinguir figuras to importantes e com repercusses to graves nas esferas jurdicas dos sujeitos passivos nas obrigaes, coisa mais esdrxula possvel. Quem conhece alguma coisa de atos da Administrao Pblica, sabe que lanamento de ofcio no feito assim, por acaso. Muitas vezes exige uma atividade do contribuinte enorme. Basta pensar no lanamento de ofcio promovido em hbitos de fiscalizao tributria. Todos os atos da Administrao Pblica de lanamento de ofcio, necessariamente esto em um e outro. Neste lanamento por declarao: ns temos apenas declarao mais lanamento de ofcio. Aqui no lanamento de ofcio: um lanamento de ofcio direto pelo conhecimento ordenado diretamente pela Administrao. E no lanamento por homologao ns temos: atos do contribuinte, declarao mais o lanamento e ainda um ato de controle administrativo, ou lanamento de ofcio na ausncia desses elementos. E porque isso? Porque o art. 142 deixa claro: lanamento ato privativo da autoridade administrativa, obrigao da autoridade sob pena de responsabilidade funcional. Por isso que no se pode afastar nunca o lanamento da autoridade administrativa que o faz aqui de ofcio tambm, caso o contribuinte no tenha concretizado todos aqueles atos exigidos por lei de declarao e lanamento, sujeito a um controle da Administrao e que eventualmente pode operar um lanamento de ofcio, caso o contribuinte no tenha promovido esses atos especficos anteriormente. Uma ou outra dessas hipteses coincidir sempre com um ato jurdico nico. Um ato fim que o lanamento tributrio. Vamos leitura do cdigo que mais esclarecedor. Art. 147 lanamento por declarao Art. 149 lanamento de ofcio Art. 150 lanamento por homologao

Lanamento de Ofcio
Lanamento de ofcio direto aquele que a lei prev como hiptese para cobrar o tributo. A autoridade administrativa age diretamente na constituio do crdito. Exemplo de lanamento de ofcio: IPVA vocs compram um carro, declaram a propriedade e a partir dali anualmente a Administrao promove todos os atos necessrios para apresentar um ato de notificao do dbito, com prazo de vencimento para a exigibilidade do crdito; IPTU a autoridade administrativa promove todos os clculos necessrios, os valores, e lana contra o sujeito passivo.

Lanamento por Declarao

Art. 147 O lanamento efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de terceiro, quando um ou outro, na forma da legislao tributria, presta autoridade administrativa informaes sobre matria de fato, indispensveis sua efetivao. Qual o contedo efetivo de um lanamento por declarao? que no seu procedimento existe um espao para conhecer da declarao apresentada pelo sujeito passivo. Sujeito passivo tem o dever de apresentar uma declarao sobre a situao de fato. E se o contribuinte no fizer. A a autoridade administrativa tem algumas liberdades. Primeiro promover lanamento tributrio de ofcio. Em que termos? Nos termos do inciso II do art. 149, do inciso III do art. 149 e do inciso IV do art. 149. Na ausncia de declarao do

sujeito passivo. II quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria. (E se ele prestou, mas prestou com dados omitidos?) III quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado nos termos do inciso anterior, desde que atendendo os prazos e a forma da legislao tributria a pedido de esclarecimento da autoridade administrativa, recusa-se a prestar ou no presta satisfatoriamente a juzo daquela autoridade. (Vejam aqui, lanamento de ofcio suplementar daquela atividade de declarao do sujeito passivo). IV quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria. (Tambm caso de lanamento de ofcio suplementar em relao atividade do sujeito passivo. Se era falsa, se ela continha erros, como que a Administrao vai saber qual era a base de clculo correta? Nas hipteses em que no for possvel identificar a base de clculo, h um procedimento a ser cumprido pela Administrao. E a a Administrao pode, no bojo desse lanamento tributrio, usar do procedimento que est no art. 148, que o recurso ao arbitramento de valores). Art. 148 quando o clculo do tributo tenha por base, ou tome em considerao, o valor ou o preo de bens, direito, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial. Ento vejam, agrega autoridade administrativa procedimento de arbitramento. Faz parte do ato? No. Faz do procedimento para identificar corretamente qual a base de clculo. E isso tudo o lanamento de ofcio suplementar em relao ausncia, carncia do sujeito passivo na declarao. Percebam que o lanamento de ofcio no afastado de maneira nenhuma. Ele est aqui na declarao. Com ou sem declarao, o lanamento vir sob a forma tpica que se compe. Art. 147, 1 a retificao da declarao por iniciativa do prprio declarante, quando vise a reduzir ou a excluir tributo, s admissvel mediante comprovao do erro em que se funde, e antes de notificado o lanamento; 2 - os erros contidos na declarao e apurveis pelo seu exame sero retificados de ofcio pela autoridade administrativa a que competir a reviso daquela. Isso tem que ver com o lanamento? No. Tem que ver com situaes, inclusive, posteriores ao lanamento tributrio. Aquilo que mencionvamos que procedimento de lanamento. Na aula de ontem ns comeamos a tratar das modalidades de lanamento tributrio e mostramos a diferena de tratamento a partir dos procedimentos adotados e assim xxxx as normas gerais tributrias a partir de um dado evento que tomado como motivo para o exercicio da competencia administrativa visando promover a edio do ato de lanamento que essse sujeito tem que praticar alguns atos especfcios para inserir a norma individual e concreta que o contedo do ato de lanamento tributrio. E este lanamento produto de um procedimento e este preocedimento, ns encontramos 3 espcies que o lanamento direto ou ofcio, por adequao e por homologao. Ou seja, no o ato em i que o lanamento de ofcio, por adequao e por homologao, no. o processo, o procedimento. O ato provm do cumprimento de uma srie de ato, de uma sucesso de atos que define o procedimento praticado por esta autoridade administrativa para colocar este ato no sistema, um ato de aplicaao. E ele ento realiza

uma srie de procedimento para atingir a forma de lanamento tributrio cujo contedo aquele que estava previsto em abstrato na hiptese ao consequente. Isto tudo a gente j tinha visto na aula passada. Agora ns vamos tratar das modalidades de procedimento. No o ato que se chama lanamento de ofcio, declarao e homologao, so os procedimentos vinculados, praticados pela autoridade administrativa que podem ter um procedimento tpico de lanamento de ofcio, por declarao e por homologao.

Lanamento de ofcio
Como saber como deve ser efetuado o lanamento? Ns temos que ir na lei, no imposto para saber o procedimento adotado. Alguns impostos voce j conhece muito bem. A administrao promove todos os atos necessarios para sua expedio. o caso do IPVA, do IPTU. Muitas vezes o contribuinte no exerce nenhuma atividade. Muitas vezes lhe compete atos especficos como apresentar uma nica declarao de propriedade de um bem e a partir da apresetao daqueles elementos, a administrao passa a considerar os fututros lanamentos tributrios, todos sob a forma de lanamento de ofcio. Art 149 do CTN Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I - quando a lei assim o determine; Ento, quando a lei determina que o lanamento seja feito sob ofcio, no se discute.

Lanamento por declarao

Mas ns temos os lanamentos por declarao. O que lanamento por declarao? igual ao lanamento de ofcio mas uma declarao apresentada pelo sujeito passivo antes da constituio do ato especfico praticado pela autoridade. O lanamento da autoridade administrativa fica dependente de uma declarao do sujeito sob sua situao de fato. Da que o sujeito passivo, a nica atividade que ele tem esta, o de apresentar uma declaraao dos seus bens, da sua atividade econmica. Com base na sua declaraa a autoridade administrativa produz este ato. Tal sorte, que no deixa de ser um lanamento de ofcio, precedido por uma declarao de um sujeito passivo. O lanamento tributrio o mesmo, porm aqui o sujeito passivo est obrigado a uma declarao prvia. o que acontecia no IR onde a pessoa apresentava uma declarao de renda e a administrao, a posteriori calculava o tributo. Esse mecanismo est no Art 147 do CTN: Art. 147. O lanamento efetuado com base na declarao do sujeito passivo ou de terceiro, quando um ou outro, na forma da legislao tributria, presta autoridade administrativa informaes sobre matria de fato, indispensveis sua efetivao. O lanamento por declarao aquele cujo procedimento pressupe a declarao do sujeito passivo. E se o sujeito passivo no apresenta declarao? Se ele no apresenta declarao, entra os inc. II, II e IV do Art 149: II - quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria; III - quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade;

IV - quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria; A autoridade administrativa pode expedir o lanamento tributrio de forma direta sob a modalidade lanamento de ofcio, a partir dos dados que possua, ou ento mediante arbitramento, nos termos do Art 148 do CTN. Estes 3 inc. do 149 autorizam a autoridade administrativa a proceder no lanamento de ofcio, na ausncia da declarao do sujeito passivo. Mas como a adm pblica saber aplicar adequadamente a lei ao caso concreto. Ele pode ento, se no obtiver por meios adequados estas informaes, faz-lo mediante o procedimento do art 148: Art. 148. Quando o clculo do tributo tenha por base, ou tem em considerao, o valor ou o preo de bens, direitos, servios ou atos jurdicos, a autoridade lanadora, mediante processo regular, arbitrar aquele valor ou preo, sempre que sejam omissos ou no meream f as declaraes ou os esclarecimentos prestados, ou os documentos expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro legalmente obrigado, ressalvada, em caso de contestao, avaliao contraditria, administrativa ou judicial. O arbitramento no arbitrrio.ele s devido nos casos em que o contribuinte no apresenta declraao ou o faz de forma incorreta. Para a determinao da base de clculo pode ser arbitrado pela autoridade , segundo os critrios do Art 148, admitindo claro a prova em contrrio, porque estamos trabalahndo aqui com presuncoes relativas. Volto a repetir o lanamento de ofcio e o por declarao no diferente porque h uma atividade mais intensa do sujeito passivo em uma e menos na outra. Essa diferena baseada porque num procedimento abre-se a oportunidade para que as situaes de fato possam ser apresentadas pelo sujeito passivo mediante declarao. Por outro lado, no o fazendo, isto abre a oportunidade para que o fisco promova diretamente o lanamento de ofcio.

Lanamento por homologao

Ao lado desses dois procediementos est o lanamento por homologao. O lanamento por homologao aquele promovido diretamente pelo sujeito passivo. Na homologao ns temos o lanamento como ato do sujeito passivo e mais declarao como ato do sujeito passivo tambm. O sujeito passivo lana e promove tambm perante a administrao pblica a declarao sob a sua situao especifica, correspondente quele tributo para que a autoridade administrativa possa ento conhecer os elementos sob os quais se baseou o contribuinte para realizar o ato de lanamento. Ele precisa desses lanamentos declarados, o que no impede que o contribuinte j promova a expedio de um ato especfico a ttulo de lanamento e realize a arrecadao em seu nome em favor da administrao tributria. Tal forma que o lanamento por homologao um lanamento promovido diretamente pelo sujeito passivo. O contribuinte lana, faz a declatrao. E a autoridade administrativa aonde fica nisso? Ento ns temos o controle praticado pela autoridade administrativa. E qual o nome desse ato de controle? Ato de homologao. A autoridade administrativa ento poder homologar o lanamento fundado naqueles termos da declarao apresentada pelo sujeito passivo. E se esses atos foram inexatos? Cabe administrao, ao tempo que ele faz o controle, proceder a uma aplicao do tributo mediante um lanamento de ofcio, agora suplementar da ausncia de lanamento por homologao. Quando houver omisso ou inexatido por parte do contribuinte, ao tempo que houver este ato de controle, dar-se- tambm e eventualmente para as diferenas ou para o total devido, no a homologao, e sim o lanamento de ofcio, suplementar ao lanamento por homologao. Vamos conhecer ento o que este lanamento por homologao de forma

objetiva. O importante que aqui vocs j tenham bem claro dois aspectos: o lanamento de ofcio tanto aquele direto que a lei assim prev como tal, como ele tambm pode vir na condio suplementar. Ao no encontrar os elementos declarados pelo sujeito passivo, proceder mediante lanamento de ofcio a aplicao da lei tributria expressamente ou, na ausncia do cumprimento dos atos do lanamento por homologao do contribuinte, realizar no seu lugar os atos de lanamento tributrios pertinentes, de tal sorte que o lanamento de ofcio nunca afastado da administrao pblica. Entao vejam o lanamento de ofcio, por declarao e por homologao so nomes de procedimentos.Ver o Art 150: Aqui o regime tem muitas particularides. Primeiro, apartir de um dado evento isto considerado como motivo para a produo de um ato de lanamento. Este ato de lanamento ser praticado diretamente pelo sujeito passivo que cumpre ento dois atos: um ato de obrigao acessria que a declarao somada ao ato de lanamento.E alm disso, realiza o pagto do tributo devido. Declarao, lanamento e pagamento, 3 atos promove o sujeito passivo na sua esfera jurdica. O que diz o Art 150? A legislao atribue isso ao sujeito passivo. No a lei que define o fato jurdico tributrio. uma norma de procedimento. Esta determina aes que o sujeito deve praticar em favor da arrecadao dos tributos. um conceito de obrigao acessria. So obrigaes acessrias: Art 113 2 Isto um quadro geral. Agora, estes 3 atos modificam em grande conta o regime do lanamento. Porque vejam diz: atribue ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento. Ora, antecipar o pagamento em relao a que? Em relao ao agir administrativo. E agora fica para o ato de homologao, no momento posterior de controle sobre este ato de declarao, sobre este de lanamento e sobre este de pagto. O pagto antecipado em relao ao agir administrativo. O dever de antecipar o pagto sem prvio exame d autoridade administrativa, quer dizer, fazer cumprir a lei tributria, pagar o tributo antes da administrao reconhecer, que somente o reconhecer somente no momento da homologao. Opera-se pelo ato em que a referida autoridade, a sim, autoridade, num ato de homologao extingue em um crdito tributrio. Por que? Porque se aperfeioa todo este regime, mas este regime depende, e s pode ser aplicado com 3 pressupostos: cumprimento dos atos formais declarao, lanamento e pagamento. Sem pagamento antecipado, no h o que homologar. O regime somente se aperfeioa com a homologao do lanamento e por isso que diz o final do Art 150: Opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado (qual a atividade do obrigado? Declarar, lanar e pagar), expressamente a homologa. A homologao desse conjunto de atividades praticadas pelo contribuinte. Dessa forma esse sistema, o lanamento por homologao, s existe se estiverem presentes todos os elementos necessrios ao cumprimento das atividades atribudas ao sujeito passivo pela regra de procedimento e tambm do ato de controle pela autoridade administrativa no exercicio do controle administrativo puramente. Ou seja, o pagto extingue o crdito? Relativamente. Extingue para o cumprimento dos atos, mas etse pagto no definitivo. Por que? Porque fica submetido ao controle da administrao pblica. Ora, no quer dizer que o pagamento se aplica neste momento. Quer dizer apenas que no se d uma extino pelana. Porque se houver uma homologao do lanamento, do pagamento, se houve pagamento de acordo com o declarado, lanado, ento, d se efetivamente a homologao e assim no h o que cobrar. D-se apenas o efeito de extino definitiva do crdito (art 156 S com a homologao do pagamento d-se a efetiva extino. Nesse regime jurdico, enquanto houve pagamento antecipado. E a vem o 4do Art 150 que o

grande problema desse procedimento: Primeiro: a lei diz que conta-se o prazo de decadncia a partir do evento, 5 anos. 5 anos para que a administraao opere o ato de controle e homologue expressamenter o pagamento antecipado. E se ele no fizer isso, no prazo de 5 anos, teremos homologao tcita. No homologao expressa. Ela vir, expressa ou tacitamente. E se o contribuinte no pagou o tributo, ou pagou a menor? Homologa-se e extingue-se o crdito tributrio mesmo assim? No. Porque este regime s se aplica e, diz o Art 150 de forma expressa, quando houve pagamento antecipado. Na carncia de pagamento antecipado, este sistema no prospera. Para o total do tributo devido que no foi pago, reserva o cdigo regra especfica. Qual ? O lanamento de ofcio, do Art 149, inc V: Pergunta: no entendi direito esta contagem de decadncia para o lanamento de ofcio. Resposta: no Art 173 Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; O lanamento pode ser efetuado a partir do instante da ocorrencia do evento, mas a lei marca o incio a partir do primeiro dia do exerccio financeiro seguinte e manda contar 5 anos a partir da. Essas obrigaes acessrias (declarao, lanamento), elas so autnomas. O lanamento aqui, onde est? Est naquele ato de preenchimento de um DARF para pagar um tributo federal, por exemplo. Qualquer documento que permita o recolhimento direto de um certo tributo. Ali o sujeito identifica-se perante a administrao, calcula o montante do tributo, identifica o fato jurdico que motiva o pagamento e em seguida se dirige ao banco e paga o tributo. Pronto. Esto a cumpridos todos os atos prvios. Isto ocorre com as contribuies previdenciais: PIS, COFINS, ICMS, IR, Imposto de Importao. Hoje, numa fidcvalidade mxima, a tendncia a Lei atribuir ao sujeito passivo este dever de colaborao com a administrao dos atos de arrecadao. E ficar para a administrao apenas os atos de homologao e controle. Tema: Lanamento (continuao); Lanamento por Homologao Legislao: CTN artigos 142, 144, 149, 150, 165, 173 Hoje vamos continuar a falar sobre o tema do lanamento, dando continuidade falando do lanamento por homologao. Rapidamente fazendo uma reviso das ltimas aulas. Como j vimos nas aulas anteriores diversos aspectos funcionais do lanamento tributrio. Este lanamento sempre visto como ato de aplicao da legislao tributria, mas ao mesmo tempo que ele se prope a aplicar a norma geral e abstrata, ns temos tambm em si a constituio de uma norma jurdica. Temos que levar em conta tambm no somente as normas que dizem a respeito do contedo do ato de lanamento mas as normas sobre procedimento, publicidade, competncia. Todas estas regras estaro incidindo no que tange a constituio formal do ato de lanamento. So regras de Direito Administrativo (ou de Direito Tributrio Formal) que estabelecem a competncia da autoridade, o procedimento, a forma e tambm a publicidade. Tudo isso para gerar uma norma de lanamento como produto. Porque deve haver um ato de aplicao do direito. O sujeito cuja conduta

motivada por um evento, que exerce sua competncia para introduzir no sistema esta norma. Este agente da administrao pblica age sempre de forma vinculada. Vinculado a estas regras todas de procedimento, publicidade e outros. So regras vinculantes as quais tem de obedecer sob pena de responsabilidade funcional. Identificando o evento e qualificando como fato jurdico, o agente pblico obrigado a emitir este ato. O contedo do ato de lanamento um ato de aplicao do direito tributrio mas tambm uma aplicao de todas estas regras. De modo que no podemos confundir o seu contedo (antecedente e conseqente) com as regras que estabelecem o procedimento de lanamento. Quando o artigo 144 fala Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada.. Veja que o lanamento deve seguir a lei vigente a data do evento, para o seu contedo. E se as regras que dizem respeito a como lanar e a forma forem alteradas entre estes dois momentos (o do evento e do lanamento)? Se houver alterao valero as da data da formalizao do ato de lanamento porque s retroage para verificar a legislao aplicvel em termos de contedo, mas no de forma. A vem o pargrafo 1 : Art. 144. 1 Aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. Ento vejam que existe a necessria diferena entre regra que define o contedo do ato de lanamento e regra que define a forma do lanamento. preciso ver o lanamento ento nesta dplice condio (forma e contedo). O contedo tpico Direito Tributrio Material (do hiptese e consequente), uma norma geral e abstrata. Agora no lanamento ns temos uma norma individual e concreta que vincula os dois sujeitos (ativo e passivo) ao cumprimento da respectiva prestao. Ento vejam que as regras de dizem sobre procedimento, forma, publicidade, competncia sero aquelas vigentes no momento do lanamento tributrio, mas seu contedo reporta-se a data da ocorrncia do evento. O evento fundamental pois motivo do exerccio da competncia, define a legislao do contedo. Se alquota na data evento por exemplo, 10%, no momento do lanamento 40%, a alquota aplicvel a de 10%. Agora se a as autoridades administrativas tem outros poderes diferentes do momento do evento, a legislao aplicvel a do momento do lanamento. Sabemos que o lanamento se diferencia quanto ao seu procedimento. Ento temos o lanamento de ofcio, por declarao ou por homologao. A diferena que h entre os mesmos unicamente de procedimento. O procedimento pode ser destas espcies de acordo com o cdigo. Sendo o de ofcio a regra do artigo 142: Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento..... O artigo 149 : Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: I - quando a lei assim o determine. Porque h um efeito residual, sendo que se a lei no propor outro tipo de

lanamento expressamente por declarao ou por homologao, o nico possvel ser o de ofcio. A regra o lanamento de oficio, que pode ser precedido de uma declarao quando teremos o lanamento por declarao. Agora se o sujeito no declara isto no prejudica o direito da Fazenda Pblica lanar, por que da usado os incisos II, III e IV do artigo 149 que autorizam a Fazenda Pblica a fazer o lanamento tributrio mesmo na ausncia da declarao, sua insuficincia, ou omisso e falsidade. Na ausncia de elementos suficientes para identificar a base de clculo, ser usado o arbitramento que um procedimento vinculado (no discricionrio). Por exemplo, falta de elementos como preo, atos jurdicos realizados e outros. No lanamento por homologao ns temos declarao + pagamento antecipado e isto fica a depender de um ato de homologao. Este ato de homologao um controle sobre esta atividade completa do contribuinte de lanar, pagar e declarar. Se no houve pagamento o regime jurdico deste lanamento j no prospera e a ns temos no artigo 149, V determinando o lanamento de ofcio de forma suplementar. Ento o lanamento de oficio ser sempre de forma expressa prevista em lei ou suplementar do lanamento por declarao ou homologao. Os casos esto previstos no artigo 149. Na aula passada portanto paramos no estudo do lanamento por homologao. Vejam o Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.. Veja que o caso do lanamento por homologao todo particular e o que mais prospera nos tributos. Ns temos a identificao do evento e a lei transfere para o sujeito passivo dois deveres formais: o de declarao e o de lanamento tributrio. A autoridade administrativa no opera nesta fase para o lanamento, por isso se fala em pagamento antecipado. O sujeito passivo tem o dever de declarar (obrigao acessria) e de lanar os tributos. Ora na declarao ele d a notcia da situao de fato. Ex: ICMS o sujeito faz diversas vendas e depois pe na declarao estas informaes, mas ele tem direito a crdito sobre as compras, declarando seus crditos e dbito e ao mesmo tempo recolhe o tributo. O sujeito passivo lana para poder fazer o pagamento sendo que neste momento a autoridade administrativa no participa. O sujeito passivo vai ao banco, faz o pagamento. O sujeito segue as normas e faz tudo. S que esta atividade toda do contribuinte fica dependendo de um ato de homologao (de controle sobre sua atividade). Esta homologao pode ser pura (quando o sujeito cumpriu todos os atos formais e mais o pagamento) ou pode ser adicionado de lanamento de oficio (pois agora a autoridade administrativa est conhecendo a situao do contribuinte). O lanamento de oficio se o contribuinte pagou a menor, ou no pagou. Se o contribuinte no declarou mas pagou , o lanamento (auto de infrao para cobrar a multa). Se o contribuinte declarou mas no pagou teremos a cobrana do tributo e multa.

Ser ento o ato de homologao para o que foi pago (acompanhando o regime do lanamento por homologao). Lembrando que neste caso deve haver pagamento ou na proporo do que foi pago. E para as diferenas ou no pagamento e para autos de infrao teremos o lanamento de ofcio tendo o prazo de 5 anos contados da ocorrncia do fato jurdico, podendo ser expressa ou tcita. Vale lembrar que existem efeitos diferentes para cada uma das situaes uma vez que o contribuinte pode pagar, pagar a menor, pagar a maior. E por outro lado pode declarar ou no-declarar. Desta forma o professor comentou no quadro de aula (5 possibilidades) havendo claro outras espcies de combinaes fora destas. Situa o 1 2 3 o Declarou Declarou Declarou Declara o Pagou No Pagou Pagou a menor (-) art. 150 4, 156, VII Art. 149, V, art 173, I; art. 149 VI (multa) art. 150 4 (para o valor correto); art. 149, V (para o pagamento a menor); art. 149 VI (multa) art. 150 4 (para o valor correto); 156, VII e 165 I e II (para s restituio) art. 150 4 (para o pagamento); art. 149 VI (multa) Pagament Efeitos

Declarou

Pagou a maior (+) Pagou

No Declarou

Existe uma dissociao possvel entre declarar e pagar os tributos por homologao, dando ensejo a diversos efeitos. Na (1) primeira situao o contribuinte declara e efetua o pagamento. O efeito a aplicao do art. 150 4 na sua integridade. Ou seja, se declarou e pagou o indiscutvel efeito o cumprimento da obrigao tributria. Sendo que se a lei no fixou prazo para homologao ser de 5 anos a contar da ocorrncia do fato gerador. Art. 150. 4 Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao. Ento se declarou ou pagou dentro do prazo se dar a homologao expressa ou tcita (aps 5 anos). Na situao (2) o contribuinte declara e no faz o pagamento. O advento disto o artigo 149, V. Ou seja, o lanamento de ofcio. Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos: V - quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte;

E com relao ao prazo de decadncia para o Sacha Calmon e Paulo de Barros continua sendo o do 150 4 (de 5 anos a contar do evento). Para mim, considero 173, I pois este prazo doutrinrio de decadncia do lanamento de ofcio. Ausente o pagamento camos no regime de lanamento do ofcio. Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; Vejam que vale a regra do lanamento de ofcio, pois sem o pagamento no se sustenta as regras do lanamento de homologao. No terceiro (3) caso o contribuinte declara e paga menos que o devido. Aqui temos para o que foi pago o do 150 4 e para o pagamento a menor o regime do 149, V combinado com o do 173, I. Ou seja, o pagamento ser homologado de forma expressa ou tcita e a diferena ser sujeita ao lanamento de ofcio. Nestes 2 casos temos o descumprimento da obrigao tributria devendo adicionar tambm a sano que ser lanada segundo determina o artigo 149, VI. art. 149 VI - quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria; Necessrio nos casos 2 e 3 a efetiva cobrana da multa pecuniria. Sob esta forma no temos propriamente lanamento e sim auto de infrao e imposio de multa para a multa pelo no pagamento na data prevista do total ou da diferena. No quarto exemplo (4) o sujeito declara e paga a maior. Ora se pagou a mais temos o regime do item 1. E para a diferena positiva se aplica o regime de restituio do tributo. Quanto tempo tem o contribuinte para esta restituio? Bem, o artigo 165 dispe que Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prvio protesto, restituio total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento..... I - cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza ou circunstncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido; II - erro na edificao do sujeito passivo, na determinao da alquota aplicvel, no clculo do montante do dbito ou na elaborao ou conferncia de qualquer documento relativo ao pagamento; III - reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria. Lendo o artigo 168, I: Art. 168. O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hipteses dos incisos I e II do art. 165, da data da extino do crdito tributrio; Vejam que a extino no se d do pagamento mas do pagamento mais a homologao. Ento tem-se que levar em conta 165; 168, I; 156, VII. Vamos ver extino do crdito tributrio do 156, I. Art. 156 Extinguem o crdito tributrio: I - o pagamento; VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no art. 150 e seus 1 e 4;

Ou seja, sem a homologao na se d o efeito extintivo do crdito tributrio. Carente de efeito extintivo no se pode dizer que do pagamento que se conta o prazo para pedir a restituio. Da que temos 5 anos na homologao tcita, verificando da o efeito extintivo, comeando da o perodo a contar para pleitear a restituio. Conta-se da 5 anos a mais totalizando 10 anos para a repetio do indbito nesta hiptese. Agora temos outra situao (5) a de nmero 5, onde o contribuinte no declara mas efetua o pagamento da dvida. Bem, para o pagamento a mesma situao do item 1. E para a no declara temos o lanamento de ofcio com medida de aplicao de sano de auto de infrao e imposio de multa, como lanamento em sentido amplo. Neste caso h o lanamento em sentido amplo que vai alm do tributo e alcana a multa. E a ser evidente existir dentro destas variveis outras hipteses, que vocs podem deduzir da combinao destas. Na prtica muitas vezes quando o contribuinte declara e no faz o pagamento se encaminha imediatamente a inscrio do Dbito da Dvida Ativa e expedio da Certido da Dvida Ativa para sua execuo fiscal. Eu (Heleno Torres) e Alberto Xavier no aceitamos este mecanismo pois afronta o cdigo tributrio nacional que exige o lanamento de ofcio. A administrao pblica neste caso deveria fazer o lanamento regular, sendo que esta ausncia leva a irregularidade da inscrio no dbito da dvida ativa pois no foi formalizada. A nulidade da certido teoricamente levaria a nulidade da execuo. Mas o prof. Paulo de Barros em um ultimo livre adotou a tese de que houve auto-declarao por parte do contribuinte. Mas vejam que o lanamento de oficio ato exclusivo da administrao pblica. Se vocs quiserem se aprofundar no assunto (Lanamento) s existem quatro obras relevantes do assunto: de Alberto Xavier (sobre a Teoria do ato de lanamento), Souto Borges (Lanamento tributrio), Paulo de Barros e Alfredo Augusto Becker. Com relao aos prazos para finalizar vejam que no 150 4 temos 5 anos para homologar no lanamento por homologao. Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa. 4 Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco) anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao. J no lanamento de ofcio temos a contagem a partir do primeiro dia do exerccio seguinte a contagem de 5 anos nos termos do art. 173, I. Ou seja, na ausncia do lanamento por homologao deve ser o de ofcio combinado com o artigo 149, V. Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, conta*************************************************************************** ita ou expressa da passar-se-ia ao artigo 173, I contando-se mais 5 anos. Ou seja, somar-se-iam os prazos de 150, 4 com os 5 anos do art. 173. Infelizmente esta a jurisprudncia dominante do STJ, mas no segundo minha opinio. Pois ou regime de homologao ou de ofcio e no poderia ser a somatria dos 2 prazos de regimes distintos. Mas tem tericos que contemplam a tese do STJ que

favorece o fisco pois amplia o prazo. A depender do argumento utilizado as 2 correntes so defensveis. Ento terminamos agora o lanamento tributrio, sendo que nosso programa est bem adiantado. Semana que vem dar ento tempo de fazermos um seminrio do assunto ao invs da aula.

Suspenso e parcelamento
Ns vimos nas aulas anteriores o tema do lanamento tributrio e agora passamos a discutir a modificao do lanamento tributrio, mas antes de discutir isto fazse mister analisar a suspenso das dvidas que se encontra no art. 156. Este tambm deve ser conhecido luz dos regimes tpicos de alterao do lanamento tributrio que esto no art. 145. O art. 156 dispe sobre medidas administrativas e medidas processuais para suspender a exigibilidade do crdito tributrio. Medidas administrativas so moratria e parcelamento, concedidas por disposio de lei expressa, autorizando a administrao a reconhecer a moratria em carter geral ou individual, ou mesmo o parcelamento, sempre em carter individual, nunca em carter geral. Estas duas medidas suspendem a exigibilidade do crdito, no que diz respeito durao do prazo para pagamento, ou do pagamento por meio de parcelas. Na moratria o que a lei estabelece a possibilidade de pagar com maior prazo de vencimento, enquanto o que se tem no parcelamento a diviso do dbito em parcelas. As diferenas entre parcelamento e moratria: geralmente a moratria s toma em conta dbitos no vencidos, estamos falando de uma prorrogao de prazo de vencimento da dvida tributria, mas a lei pode dispor em contrrio e estender isto para os dbitos vencidos, mas no comum e o correto que para isto se utilize o parcelamento, que a sim envolve dbitos vencidos. Ao lado destas medidas administrativas esto as medidas processuais, para suspender o dbito tributrio, estas sim coincidem com os regimes de alterao do lanamento tributrio. As hipteses de cabimento de alterao de lanamento regularmente notificado ao sujeito passivo esto dispostas no art. 145. Na primeira est a impugnao do sujeito passivo, o sujeito passivo pode impugnar, pode pedir sua nulidade por algum vcio de forma, pode alegar alguma incorreo quanto a matria de fato, ou equvocos quanto a prpria aplicao da legislao tributria e assim, com estes pedidos ocorre a impugnao do dbito administrativamente, afastado o caso do recurso de ofcio da autoridade administrativa, que algo interno, inerente prpria administrao, ou os casos de reviso de lanamento, que nada tem a ver com isso. A reviso um novo lanamento, revendo o anterior, a alterao se dirige a mudana dos critrios aplicados. Ento o contribuinte diz: este lanamento est fundado em lei inconstitucional, est fundado em ato administrativo ilegal, a apurao da base de clculo est incorreta, a alquota est incorreta o que deve fazer o contribuinte? Deve impugnar o lanamento. S que se ele pagar, ser submetido ao regime de precatrios, e vocs sabem que isso complicado, ento para impedir essa situao gravosa, criou o Cdigo Tributrio as modalidades e suspenso de exigibilidade do crdito. Quais so essas medidas no plano processual? Temos duas esferas para discutir isto, a via administrativa e a via judicial, no processo administrativo a simples impugnao do dbito, ou o seu recurso automaticamente suspendem a exigibilidade tributria, ou seja, se est suspensa a exigibilidade falta requisito para a administrao prosseguir na execuo do crdito. Mas pode fazer na via judicial tambm, e para a via judicial o cdigo reservou apenas duas possibilidades, ou mediante liminares em mandado de segurana,

cautelares, ou antecipao de tutela, portanto liminares condicionadas ou incondicionadas e o depsito do montante imperial para todas as demais, ou seja, no processo judicial s suspende a exigibilidade do crdito liminar em mandado de segurana, cautelar ou antecipao de tutela ou ento, para tudo mais, no processo judicial a exigibilidade do crdito somente alcanado mediante depsito do montante imperial. Medidas administrativas para suspender a exigibilidade do crdito independe de discusso do dbito, a lei de administrao reconhecendo o direito do sujeito passivo ao benefcio da dilao do prazo de pagamento. No administrativo automaticamente a impugnao j suspende a exigibilidade, no judicial somente liminares e tudo mais que no caiba liminar, ou tenha sido concedida a liminar s obtm a vantagem da suspenso da exigibilidade do crdito o contribuinte que faz o depsito do montante imperial, depsito voluntrio do dbito tributrio. Muitas vezes o juiz deve ser s um fiscal aguardando o processo administrativo , mas no vinculante, um processo independe do outro. Todo esforo da administrao no sentido de receber o crdito tributrio, que uma vez notificado o contribuinte e um dos efeitos do lanamento conferir dvida a exigibilidade do crdito, a partir do vencimento da dvida estamos sob os efeitos da mora, para a cobrana de juros e multa, desde esse momento o fisco est autorizado a inscrever o dbito na dvida ativa e prosseguir com a execuo fiscal pertinente. Com esta discusso sobre suspenso de exigibilidade o que se quer evitar os efeitos do vencimento da dvida, por via administrativa, postergando este prazo, com dilao de prazo, ou mesmo o contribuinte querendo discutir o dbito deve recorrer a medida administrativa ou judicial. No mbito processual qual a finalidade destas medidas? Para o fisco o interesse cobrar o crdito tributrio e essas medidas de suspenso de exigibilidade do dbito aparecem no cdigo em favor do contribuinte, para garantir a este que possa discutir o dbito sem que tenha que pagar o crdito antecipadamente. Moratria e parcelamento esto nos artigos 152 a 155. A lei pode estabelecer um prazo maior para o vencimento da dvida, por exemplo, de trinta dias para cem dias, ou ento uma data, por exemplo, o que venceria trinta de maro passa a vencer trinta de julho. A Unio pode ainda conceber a moratria heternima, que a possibilidade que uma pessoa poltica tem de conceber moratria dos tributos de outras pessoas polticas. Professor Geraldo Ataliba atacava esta regra alegando a sua inconstitucionalidade, h condies para que a Unio possa implementar esta medida de moratria sobre os entes Estaduais e Municipais, so condies gravssimas: que conceda a mesma moratria aos seus tributos e s dividas privadas, j se percebe que esta no uma medida de estado normal de coisas, s um estado de grave perturbao da ordem pblica pode justificar esta medida extrema, mas importante, em alguns momento j passamos por graves crises econmicas, estamos falando de situaes em que a Unio possa promover at a moratria de dividas privadas, como na poca do Plano Collor. Os termos de uma moratria individual so outros, o regime muda de figura. Na individual o sujeito pode perceber uma vantagem mediante simulao, dolo, fraude, o que fazer com os juros da mora que seriam devidos se ele no se aproveitasse dessa dilao de prazo? O cdigo condiciona nos termos dos arts.153,154 e 155. A Unio pode conceder a moratria a uma determinada regio, sem que isto afete o princpio da isonomia, pois pode ocorrer uma situao espetacular, como uma enchente, nada poderia tambm impedir que um Estado fizesse o mesmo com seu Municpios. Pode haver tambm a concesso de moratria para apenas um grupo da ordem

econmica, como por exemplo a indstria caladista, observado um momento de crise na indstria caladista, em virtude de uma importao em maa por exemplo, isto poderia servir como instrumento de recuperao desta indstria afetada temporariamente por esta poltica. O 155 o art. Que vocs sempre vero nas prximas aulas. Na moratria, na anistia, na remisso e na iseno, em todos estes casos o art. 155 est envolvido. Qual o tratamento que se deve dar ao aproveitamento destas vantagens fiscais por dolo fraude ou simulao? O sujeito alega ausentes os requisitos para obter a vantagem e depois alega que no. No caso de simulao e dolo, o tempo decorrido entre a concesso da moratria e a sua revogao no se computa para efeito da prescrio do direito a cobrana, na situao de dolo no conta o prazo e para revogar o direito a moratria isso s pode ser feito dentro de cinco anos nos prazos de prescrio. Isso muito bem criado quando ns vemos hoje contribuintes que tem 720 anos para pagar os tributos devidos no passado e mandam aplicar esse regime, e o fisco fica atado diante deste prazo de cinco anos, o sujeito deixa de satisfazer. Vem o debate sobre o que visa a norma geral do Direito Tributrio e a lei ordinria que prev esse tipo de situao. Quanto ao parcelamento. O art. 155 A estabelece que: No confundam como grande parte da doutrina, advogados at juzes vem confundindo, este parcelamento que est aqui contido com denncia espontnea, so coisas diferentes. Quando o STJ, manda retirar multas no caso de denncias espontneas, ou o contribuinte obtm a vantagem no caso de parcelamento da dvida, isto no quer dizer que este regime se aplica a todo e qualquer parcelamento, porque l se pressupe um ato de denncia espontnea do contribuinte, estamos falando do regime ordinrio de parcelamento da dvida, ao que no cabe decidir a retirada da multa se a lei prever a incidncia, separar estas categorias fundamental. Estas so porm as medidas administrativas. No plano processual ns temos a via administrativa e a via judicial, na via administrativa, seja por impugnao ou por recurso automaticamente o crdito estar suspenso, agora, na via administrativa discute-se o ato administrativo, que o ato de lanamento tributrio, este que ser objeto de reviso no mbito do processo administrativo, todo processo administrativo deve atacar um ato administrativo especfico e este dever ser iniciado dentro do prazo do vencimento. (troca de fita). As liminares condicionadas so aquelas em que o juiz s concede a cautela em presena de uma garantia, as incondicionadas so aquelas liminares que prescindem de uma garantia para a sua concesso, estas so liminares em mandado de segurana, mas h outras tambm, h vrios tipos de garantia, agora, as liminares em processos ordinrios, cautelares, estas geralmente so fundadas naqueles requisitos de fumus boni iuris, periculum in mora, e os pressupostos so distintos dauqueles de garantias presentes em mandado de segurana, que est condicionado a um ato ilegal, ou promovido com abuso de direito e o contribuinte tem que demonstrar o prprio prconstituido, seu direito lquido e certo e este mandado de segurana tem como pressuposto o direito lquido e certo ofendido por um ato ilegal ou com abuso de poder no poderia vir condicionado a uma cautela, muitas vezes uma cautela indevida, muitas vezes como um modo de obstar o direito e por esse motivo as tutelas cautelares exigem necessariamente uma contra cautela, que no necessariamente um depsito em dinheiro, pode ser feito com bens ou outras formas de expresso de poder aquisitivo. Na prtica, encontramos uma dificuldade muito grande na relao com o judicirio que tende a vincular as liminares em mandado de segurana integralmente ao depsito de montante integral, mas isto autnomo a liminar, este depsito por si s suspende a exigibilidade

do crdito uma frmula meio disfarada de falar tudo bem, eu suspendo a exigibilidade do crdito se voc depositar, a minha liminar no vale absolutamente nada, porque o que est suspendendo a exigibilidade o depsito do montante integral, tanto que se o juiz suspender a liminar o crdito continuar suspenso. Em resumo: liminares, cautelares ou antecipao de tutela e as liminares em mandado de segurana suspendem o credito tributrio, em tudo mais, somente o depsito voluntrio do montante integral do crdito permite obter o efeito de suspenso do crdito tributrio, por isso, ns vamos vincular um ao outro. Mesmo estas condicionadas no esto condicionadas ao depsito do montante integral, esto condicionadas a uma contra cautela, que no necessariamente ser o depsito do dinheiro. O regime do depsito autnomo. Pode haver uma liminar obtida antes da ocorrncia do fato jurdico, aps a ocorrncia do fato jurdico e antes do lanamento, aps o lanamento e antes do vencimento, e aps o vencimento da dvida. A lei est em vigor, o ato jurdico ainda no aconteceu, o ato administrativo tambm ainda no foi emitido, pode o contribuinte pedir o mandado de segurana preventivo para impedir por exemplo que fonte pagadora possa reter o tributo. Por exemplo, CPMF: uma lei entra em vigor, estabelece o banco como fonte para reteno para o ato de movimentao de valores na conta bancria, ora, o contribuinte no tem alternativa, ocorrido o fato jurdico o banco vai l, retm o valor e repassa para o fisco, h opo para o contribuinte? No, a nica alternativa do contribuinte usar da garantia, eventualmente querendo discutir a inconstitucionalidade do tributo, ir ao juiz buscando uma liminar, se prevenindo dos efeitos antes de uma reteno na fonte, antes mesmo da ocorrncia do fato do lanamento, todas estas hipteses vem no sentido de suspender a exigibilidade do crdito. a finalidade de no apenas suspender a exigibilidade do crdito, mas impedir a autoridade administrativa de realizar um lanamento tributrio, o que um absurdo, porque uma interferncia de um poder em outro poder, quando a autoridade judicial determina que a autoridade administrativa est impedida de lanar um tributo, se ele no lana a conseqncia decadncia aps cinco anos. Houve um caso em que um juiz de primeira instncia concedeu uma liminar impedindo que o lanamento fosse lanado, passados oito anos julgamento confirmado no tribunal em favor da fazenda pblica, a fazenda pblica derrepente se v de frente com um pedido de extino de crdito tributrio, sob alegao de que decai o direito da fazenda, e este tribunal simplesmente reconhece esta tese, isto uma das maiores agresses contra o patrimnio pblico que eu j vi. Como permitir que um juiz interfira em um outro poder desta forma, e que um advogado se aproveite da prpria torpeza. Eu digo isto como uma questo de tica. O pedido correto suspender a exigibilidade do crdito, mas no impedir o lanamento.

Pagamento Indevido do Tributo / Prescrio e Decadncia

Legislao citada: CTN art. 156, 162, 165, 166, 167, 168, 169, 173, 174, 145, 146, Lei 6830, Smula 546 STF Continuando o tema da aula passada. Em qualquer uma das modalidades de extino, seja na converso de depsito em renda, consignao, pagamento ou compensao, o contribuinte pode entregar dinheiro ao Estado a mais do que deveria fazer. Porque o contribuinte era outro, porque a base de clculo no foi exatamente definida na forma correta; porque a alquota aplicada era uma outra menos gravosa, enfim, uma srie de motivos que o contribuinte poderia entregar dinheiro ao Estado que no seria devido. Tributo, portanto que no seria devido. No estamos falando de inconstitucionalidades ou de ilegalidades na cobrana de tributos. Estamos falando na entrega espontnea de dinheiro ao Estado a mais do que o devido. isto que gera o conceito de pagamento indevido. Para efeitos de restituio de tributos pagos, existem diversas formas. Algumas que so do prprio mecanismo do tributo. Exemplo: emprstimo

compulsrio, cuja restituio do tributo, cuja devoluo do tributo parte inerente da prpria espcie. do seu carter, da sua estrutura ser devolutiva. Ento, a restituio do tributo neste caso no tem nada que ver com pagamento indevido. Outro: restituio de tributo como incentivo fiscal: IPI restituvel, ICMS restituvel. Esses casos de IPI restituvel, ICMS restituvel so espcies de restituio de tributo, mas no so pagamentos indevidos. So pagamentos devidos, que pelo regime de estmulo estabelecido em lei, esses valores retornam para os contribuintes que pagaram. De tal forma que existem modalidades da tcnica tributria que implicam devoluo do tributo, mas essa devoluo no quer dizer que seja espcie de pagamento indevido. Existem tambm casos de devoluo de tributo por atos ilegais, cobranas ilegais ou cobrana de tributos inconstitucionais. Uma vez reconhecida a inconstitucionalidade pelo controle de constitucionalidade, motivam o pedido de devoluo. Isso tambm no pagamento indevido luz do Cdigo Tributrio. Pagamento indevido pagamento espontneo a maior daquilo que seria devido ou em virtude de anulao de ato administrativo, por deciso, etc, como ns temos no item III: reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria e no quer dizer que isso tenha que ver com controle de constitucionalidade, controle de legalidade de matria tributria. Isso est disciplinado no art. 165. fundamental que vocs entendam isso. O regime em pagamento indevido, nos termos que estamos aqui mencionando, este do art. 165, e s este. Para tudo mais de devoluo de tributos no se aplica esta regra. Qual a regra? O sujeito passivo (contribuinte ou responsvel) tem direito, independentemente de crdito em protesto, e essa uma caracterstica que difere do direito privado para restituio de valores, restituio total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade de seu pagamento, ou seja, no importa se foi por compensao, ou por converso de depsito em renda, converso em renda de valores consignados, todos aquelas discusses do art. 156 que implicam modalidades de pagamento. Seja qual for a modalidade de pagamento, ressalvado um disposto no 4 do art. 162, que o caso da estampilha, porque na compra da estampilhas, o seu extravio, no implica dentre as espcies de devoluo. Salvo isto, tudo o mais d ensejo restituio de tributos. Nos seguintes casos do ensejo ao regime tpico de pagamento indevido do tributo: Art.165, I - cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza ou circunstncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido. Ento a situao de fato implicaria pagamento de uma certa quantia de tributo e o contribuinte recolhe a maior do que aquilo que seria devido. Ou ento que a prpria legislao j estabelecesse numa forma de designao de quanto devido e o contribuinte, ento, recolhe aos cofres pblicos valor superior a esta determinao legal. Mas esse pagamento indevido pode vir tambm por erro da identificao na lei de quem seja o sujeito passivo e na determinao da alquota aplicvel - muito comum, olhando a tabela de IPI, por exemplo, cento e tantas alquotas, variveis e tipos de produtos, e pode se confundir na aplicao da lei. Vamos ver uma rpida amostragem disto: vocs j viram motoboys tentando dar partida nas mos? Sabemos que moto tem pedal de partida. Pedal de partida pedal ou pea de motor? Se o sujeito for na tabela de IPI encontrar para pedais alquota de 5%. Para pea de motor, alquota de 12%. Quem produz, vai dizer que isso um pedal e o fisco pode dizer que uma pea de motor. Mas o sujeito, e isso um exemplo de algo que praticamente pode ser levado ao litgio ou a uma consulta tributria, mas pode ensejar um erro da identificao da alquota aplicada. Bloqueador solar para rosto e bloqueador solar para corpo. O rosto tambm faz parte do corpo. De qualquer sorte, essas diferenas so muito delicadas, porque h diferenas de alquotas. H uma srie de diferenas de alquotas, que podem levar ao erro na identificao da alquota ou da definio da base de clculo.

Art. 165, II - Erro na edificao do sujeito passivo, na determinao da alquota aplicvel, no clculo do montante do dbito ou na elaborao ou conferncia de qualquer documento relativo ao pagamento. Se o sujeito errou em algum desses elementos, que uma forma de explicitar o inciso I, ele est no conceito jurdico de pagamento indevido. E a, salvo esses casos, art. 165, III - de reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria, o que se aplica na espcie o art. 168 para efeitos de prazo. O contribuinte tem 5 anos a contar da data em que houve a extino do pagamento, ou seja, a converso do depsito em renda, a homologao do pagamento antecipado, a converso do valor consignado, o dia da compensao. No a data do pagamento, mas o dia em que houve o ato de extino do crdito tributrio nos termos do art. 156. Contam-se 5 anos para os fins de restituio ao contribuinte. o prazo de prescrio que o contribuinte tem para reclamar a restituio dos valores pagos indevidamente. No o prazo de 5 anos do decreto (NT: professor no se lembra do n), que o sujeito dispe-se ao prazo de cobrana de qualquer valor Fazenda Pblica. No. este o prazo aqui. E se houve pagamento de penalidade pecuniria, juros da mora e tudo o mais? Diz o Art. 167: A restituio total ou parcial do tributo d lugar restituio, na mesma proporo, dos juros de mora e das penalidades pecunirias, salvo as referentes a infraes de carter formal no prejudicadas pela causa da restituio. Quer dizer, se houve penalidades pecunirias pagas em razo do tributo devido e que era indevido, cabe a restituio disso. E os valores, a ttulo de juros da mora proporcionais, cabe tambm sua restituio. Agora, para o dispositivo inusitado e muito complexo que o pargrafo nico, desse art. 167, diz o seguinte: a restituio vence juros - porque precisamos saber se para o contribuinte devedor de dvida vencida correm juros da mora e a Administrao Pblica para restituir esses valores do pagamento devido, tambm, mas quando que a Administrao Pblica se pode dizer devedora de tributo pago indevidamente? Voc no pode alegar: desde a data, ser? E a vem o pargrafo nico e diz: A restituio vence juros no capitalizveis, a partir do trnsito em julgado da deciso definitiva que a determinar. Ento, vejam, da deciso administrativa ou judicial, no importa, mas a deciso definitiva que determinar. Vejam que isso vai de encontro legislao do Processo Civil. Porque no Processo Civil ordinrio, quando que o devedor incorre na mora? Desde a citao. De tal sorte que aqui j deixa claro, no desde a citao que a Administrao est em mora. desde o trnsito em julgado da deciso administrativa que a determinar no processo judicial. Professor Hugo Machado tem uma tese, segundo a qual o processo judicial prevaleceria norma processual. Decepciona. Porm, esse autor insiste em dizer que aquele dispositivo prevalece em matria tributria. Isto vale, portanto, para todos os tributos, salvo uma exceo, que do art. 166. Que para os tributos ditos indiretos, aqueles que incidem em cadeias plurifsicas, neste caso, indiretos e plurifsicos, portanto, cumulativos ou no-cumulativos, no importa, h uma exceo a esse regime. Diz o art. 166, um dos mais difceis em termos de matria tributria em interpretao que ns temos: A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la. Isso um artigo que precisa de muita cautela para interpretao. Em resumo o seguinte: vamos tomar como exemplo o ICMS: Na produo, o sujeito paga ICMS da mercadoria que sai para o atacadista. Esse atacadista que vai pagar o ICMS - no preo da mercadoria isso vem embutido - e o atacadista, ento, toma isso como crdito e, da diferena do valor - a mercadoria sai a 20,

soma 2, chega a 22, mas ele no vende a 22, ele vende a 30. Essa a base clculo. Como ele tem crdito, que foi pago a 20, vai pagar agora, suponhamos 10% de 30 = 3. 3 menos 2 = 1. Tem um dbito de 1. Passa isto para o varejista, que toma crdito e tem o dbito da diferena "x". Sai deste varejista e vai para outro varejista, eventualmente "y". E at chegar ao consumidor. Vejam bem, isto um tributo plurifsico, no-cumulativo, que a regra que ns temos na Constituio. Mas para os tributos plurifsicos, ns temos diversas possibilidades. Esse imposto pode ser monofsico, pegar s uma etapa, etapa da produo, do atacado ou varejo e tributar s esta fase. Isso monofsico. Ele pode ser plurifsico, ou seja, incidir em todas as fases at chegar ao consumo. E sendo plurifsico, ele pode ser cumulativo, quando o imposto aplicado no seja a partir da dvida do seguinte e, assim, na verdade soma 10%, mais 10%, mais 10%, mais 10%, chega a 40% no final. Se ele for no-cumulativo e a alquota final for 18%, por exemplo, teremos s o pagamento de diferenas das operaes anteriores. ICMS, IPI so, ento, no Brasil, tributos plurifsicos, no-cumulativos. Esse dispositivo se aplica aos plurifsicos, sejam eles cumulativos ou nocumulativos. Veja o art. diz: A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro - no final quem paga quem consome. Consome o televisor, consome o veculo, consome o alimento - transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido referido encargo, ou no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la. Em resumo, este varejista pode pedir a repetio do indbito, vejam bem, nestes termos, no outra espcie de restituio. Esta diferena de pagamento, porque calculou a alquota errada, calculou a base de clculo errada, ou por uma irregularidade na determinao do montante do tributo devido, por exemplo, de crdito/dbito, pagou a mais, ele pode pedir a devoluo? No. Ele no pode pedir, salvo em dois casos. Se provar que no transferiu ao consumidor o tributo devido e se estiver por este expressamente autorizado para repetir o indbito. Porque pelo efeito de repercusso, errado ou no, ele j transferiu o custo, encargo financeiro para o consumidor. E ele, evidentemente, apenas entregou ao Estado o que recebeu de quem consumiu. Porque uma alquota, uma base de clculo no pode agora chegar ao Estado e dizer: "me devolve aquilo que eu calculei errado, mesmo tendo obtido a vantagem junto ao consumidor". O STF na Smula 546, examinando essa questo, conclui: cabe a restituio do tributo pago indevidamente, quando reconhecido por deciso que o contribuinte de direito (que so as pessoas que realizam atos de comrcio) no recuperou do contribuinte de fato, o quanto respectivo. Mas parte da doutrina ataca esse dispositivo do art. 166 e essa Smula do STF com todas as foras a dizer que inconstitucional. No, esse artigo est perfeito - nos limites do art. 165, ou seja, nos limites do que pagamento indevido luz do Cdigo. Pergunta: se a lei inconstitucional, se h um vcio de ilegalidade no ato administrativo que determina, por exemplo, como calcular um tributo, e este o nico legitimado a discutir o dbito judicialmente, provoque ao judicial e ao final obtm xito na sua demanda, tem direito a repetir o indbito ou no? No existe tributo sem base legal muito menos sem base constitucional, por isso a discusso de assuntos de constitucionalidade ou ilegalidade, simplesmente, esse art. 166 no se aplica, 165 no se aplica, outra coisa. E exemplo, vocs mesmo pagam tributo, imposto do ICMS inconstitucional todo dia, toda hora. 18% s existe em So Paulo, porque na poca do governo Qurcia, ele encaminhou um projeto em favor da construo de imveis para baixa renda, resolveu aumentar o ICMS em 1%. E a alquota saiu de 17% para 18%. Isso inconstitucional. O Estado no pode aumentar a alquota do ICMS. O Supremo j cansou de julgar isso inconstitucional. Sabe qual o crime disso? Nada, e de forma irregular, porque ao final se diz: para o contribuinte tem que provar que

no transferiu o 1%, aplicando aquela Smula indevidamente, neste caso especialmente, tem que provar que no transferiu o montante do tributo pago na operao seguinte. Isso no sensato. No necessrio que o contribuinte demonstre que transferiu ou esteja, pelo consumidor, autorizado. Ento, imagine, as Lojas Americanas com uma venda absurda de CDs, shampoos, sabonetes, que esto disposio nas gndolas, tenha que pedir autorizao a cada consumidor para repetir o indbito. Isso impossvel. E a vem uma discusso que me parece completamente intil: mas se foi pago indevidamente, melhor que fique com o Estado que atende o interesse de todos, do que fique com o sujeito passivo que vai se locupletar indevidamente. Ento estamos autorizando o fisco amanh a aumentar 50% a alquota do ICMS indevidamente, e o mesmo discurso ter que ser mantido. Porque quem fica com 1% pode ficar com 50%, porque no? um discurso, absolutamente inconsistente, ou seja, em matria de inconstitucionalidade e ilegalidade isto no se aplica, porque no h pagamento de tributo indevido. Simplesmente no h tributo, porque est fora da legalidade e constitucionalidade. E o regime, portanto, do 166 no aplicado a outra forma distinta desta de pagamento a maior ou com base de clculo erroneamente calculado ou identificado. Pergunta: A restituio, nesses casos de ICMS tem que ser sempre por via administrativa ou judicial? Voc pode compensar. Voc pode pedir administrao que restitua tributos devidos. E pode ir ao judicirio diretamente, em casos de pagamento indevido. Agora, discusso de ilegalidade, inconstitucionalidade, no. Voc tem que ir via judicial diretamente. Mas a ns temos um dispositivo no Cdigo que , este sim, draconiano. Muita cautela porque ele aplicado por todos os juzes - art. 169. Cai em todo concurso, que to estranho este dispositivo, que leva naturalmente ao erro. que Art. 169. Prescreve em 2 (dois) anos a ao anulatria da deciso administrativa denegar a restituio.

Ento se voc for at as vias administrativas pedir a devoluo do imposto devido pago indevidamente e essa administrao negar, para anular essa deciso administrativa da denegao voc ter dois anos de prescrio. Mas o melhor, ou pior est aqui: Pargrafo nico. O prazo de prescrio interrompido pelo incio da ao judicial, recomeando o seu curso, por metade, a partir da data da intimao validamente feita ao representante judicial da Fazenda Pblica interessada. Em resumo, o processo tem um ano para chegar sua deciso final. Ou seja, no Judicirio que ns temos impossvel em um ano se alcanar o julgamento de uma ao. O trnsito em julgado, deciso definitiva em matria processual, anular a deciso administrativa que negou a restituio do pagamento indevido. Ento, muitas vezes o contribuinte s procura indiretamente o judicirio porque pelo menos tem 5 anos. E no dois, e depois do prazo no tem prazo de trmino. Agora, isso quando realmente a administrao nega. Na maioria dos casos ela admite at a compensao, desde que voc prove que foi regular etc. Esses so casos que hoje em dia esto numa faixa de excepcionalidade, mas vocs vo dizer: mas prof. isso no acontece, impossvel, mas se aplica essa regra? Aplica e com freqncia: Justia Federal, Estadual. Mas, dura lex sed lex. Pergunta: Isso no caso s de pagamento indevido? Pagamento indevido, fundado no art. 165 ou 166, se for denegado

administrativamente. E para concluir a parte da extino do crdito vamos falar rapidamente dos prazos da decadncia e prescrio. Ns j vimos o art. 173 que fala da decadncia e j falamos bastante sobre ele, que manda contar a partir do primeiro dia do exerccio financeiro seguinte que o inciso I, por prazo de 5 anos. Ento, diz: O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Ns j vimos aqui demoradamente esta regra. Falta o inciso II e o pargrafo nico do art. 173. Ao lado deste dispositivo, ou seja, do fato gerador, no se conta em cinco anos. Ele comea a contagem a partir do primeiro dia do exerccio financeiro seguinte, que o prazo de 5 anos. A princpio, esse prazo no se suspende nem se interrompe, mas, o que ns veremos, o lanamento pode ser anulado. E se for anulado por vcio formal, ele volta a sua contagem a 5 anos da deciso transitada em julgado. Ento, esse o caso tpico de interrupo de decadncia. Art. 173, inciso II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. Ento, vinha contando esse prazo de decadncia. Outro lanamento. Mas em seguida, esse lanamento anulado por vcio formal. Bom, recomea-se aqui a contagem de mais 5 anos de decadncia. Se houver um lanamento efetuado e depois declarada sua nulidade, ento, a partir da data que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, contam-se mais 5 anos para constituio do crdito tributrio. O pargrafo nico traz uma regra muito delicada que diz o seguinte: Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento. Ento, esta figura no pargrafo nico faz referncia apenas necessidade deste lanamento, pode ter sido efetuado aqui neste perodo e j iniciar a contagem, mas se qualquer ato preparatrio para o lanamento houver, de certo modo, incio nesse meio, ento nasce tambm uma interrupo da decadncia, para o seu reincio de contagem. Na prtica, este dispositivo s d problemas, porque os contribuintes alegam que no exatamente essa interpretao. Outros entendem que este dispositivo inconstitucional. De tal sorte que, na prtica, esse pargrafo nico, no tem recebido grandes aplausos. Ao lado desse prazo, constitudo o crdito, suponhamos pelo lanamento, agora ns temos prescrio, que tambm de 5 anos. Agora muita ateno nessa hora de analisar prescrio. Contagem de data: da data da notificao ao contribuinte ou do vencimento? (O vencimento da dvida diferente) Vencida a dvida, agora a administrao pblica tem prazo para promover a execuo fiscal: 5 anos. Contado do vencimento ou contado da notificao? H uma deciso importantssima em nossa doutrina nessa matria, que uma deciso do Ministro Moreira Alves 1972 do Supremo, muito importante, fundamental, no tem sido analisada pela doutrina, isso uma pena, que demonstra que a prescrio conta-se no do vencimento da dvida, mas da notificao. E essa jurisprudncia pacfica no STF, a qual o STJ deve, pelo menos respeitar a origem, mas dela sequer toma conhecimento. E tambm a doutrina no d a menor importncia. Mas essa contagem se faz no do vencimento da dvida, mas da notificao. Porqu? Diz o art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em 5 (cinco) anos, contados da data da sua constituio definitiva. E o art. 145 do Cdigo deixa claro que o lanamento regularmente notificado se define, portanto, a partir desse instante como lanamento em termos de constituio definitiva de crdito. S com a regular notificao ao contribuinte que se tem a constituio. E o Cdigo ao fazer esta referncia chama como critrio para contagem do prazo, no o vencimento da dvida, que

 a partir do instante que o sujeito incorre na mora, mas a partir da data da notificao, que o momento oportuno para se dizer da constituio definitiva do crdito tributrio. Pargrafo nico: A prescrio se interrompe. A prescrio se interrompe e se suspende. Interrompe-se nos termos do pargrafo nico e suspende-se nos termos da lei (6.830 de 1980), Lei de Execues Fiscais em dois momentos: quando da expedio da Certido da Dvida Ativa, temos suspenso da prescrio por 180 dias e tambm esta prescrio, na verdade, no em termos de caso de suspenso, mas de interrupo, quando do despacho que determinar a citao. E a um caso delicado. Vamos ver os casos de interrupo. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I - pela citao pessoal feita ao devedor; II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor. Esses casos no causam maiores problemas. O problema est no inciso I citao pessoal feita ao devedor. E a veio a Lei 6.830 e trouxe o seguinte: interrompe-se o prazo de prescrio no momento do despacho do juiz que determinar a citao. Ento vocs vo encontrar na jurisprudncia que o problema gravssimo. O que interrompe a prescrio numa execuo fiscal? A citao pessoal ao devedor ou despacho do juiz que determinar a citao? Daqui pode haver dificuldades. Por qu? Suponhamos que o dbito esteja com 4 anos e sete meses. Se o sujeito est sumido, o juiz no consegue citar pessoalmente, no se interrompeu a prescrio e o sujeito, simplesmente, obteve a vantagem da prescrio indevidamente. Esse dispositivo da Lei 6.830 veio a pedido. Veio para conferir uma vantagem ao fisco de obter com o despacho do juiz, uma possibilidade de cobrar o crdito tributrio dentro do processo, porque se ele no for encontrado, se os bens no forem encontrados, o art. 40 manda suspender o processo judicial at que os bens com o devedor sejam encontrados, que outro caso de suspenso. So os dois casos de suspenso. A vem a discusso. O art. 174 est no Cdigo Tributrio e a Lei 6.830 lei ordinria. lei ordinria agora, mas na poca era lei ordinria tanto o Cdigo quanto a Lei 6.830. E nesse aspecto a mim parece que ns temos que dividir a Lei 6.830 em duas partes. Uma: em norma geral at legislao tributria e que foi recepcionada pela Constituio no art. 146 como tal, ou seja, no tem sido alegada sua inconstitucionalidade como essa matria de prescrio e o art. 146, III b faz referncia expressa prescrio, admitir que essa matria foi recepcionada pela Constituio vigente como matria de lei complementar na forma de norma geral que versa sobre esse assunto. Em resumo, este prazo, qual prevalece? A citao pessoal ao devedor ou despacho do juiz determinando a citao? Eu entendo que o despacho do juiz determinando a citao. Mas grande parte da jurisprudncia, da doutrina entende que nesse aspecto, essa regra do art. 2, 8, da Lei 6.830 inconstitucional, porque lei ordinria.

Iseno Tributria
Esse um tema fundamental do Direito Tributrio, vamos ver o regime constitucional que autoriza as isenes tributrias, estabelece o que eu chamaria de dever de isentar em alguns casos, como por exemplo no aplicar impostos sobre a exportao, o que acarretaria em prejuzo do crescimento econmico, nos nveis de empregabilidade, nas taxas de consumo interno, de tal sorte que o que se economiza eventualmente muitas vezes inferior aquilo que se poderia arrecadar se houvesse a iseno. Ento o escopo da iseno tributria passa por trs momentos importantes, o primeiro so seus fundamentos, suas preocupaes constitucionais, sua definio terica, ns estamos falando em termos formais e tericos, e em seguida o regime jurdico adotado as questes de anistia no Cdigo Tributrio.

A primeira parte em que consiste a iseno, como funciona, e em seguida passaremos aos regimes constitucionais. A primeira definio que surgiu foi a de Rubens Gomes de Souza, que foi acompanhado por Rui Barbosa Nogueira, para eles as isenes seriam espcies de dispensa legal do pagamento do tributo devido, segundo eles ocorreria a incidncia da norma tributria, em certo momento se constituiria o fato jurdico tributrio e s a surge o tributo, com a leitura do Cdigo Tributrio vocs compreendero facilmente o conceito de Tributo em Rubens Gomes de Souza, tributo toda a prestao pecuniria, para Rubens Gomes de Souza a norma de incidncia incidiria para impedir a cobrana do crdito, ento ele diz: na iseno, ns temos duas normas que devem ser bem consideradas, a norma que afasta a obrigao do tributo e a norma que define a obrigao tributria, algo interessante nessa teoria seria a dispensa legal do pagamento do tributo devido, ou seja, eu tinha um fato jurdico, onde formalizou-se a constituio de um tributo, com crdito, expectativa e agora haveria uma dispensa legal do pagamento de tributo que deveria ser pago. Bom, qual a diferena disso e remisso? A remisso relativa a certos casos ocorridos posteriormente a constituio do crdito tributrio e o perdo da dvida, ora ento houve dispensa legal do pagamento do tributo devido, o perdo da dvida tributria. Portanto, essa teoria hoje est prejudicada, nenhum autor hoje aplica essa teoria, pouqussimos fazem referncia. Tratar-se-ia portanto de excluso do crdito tributrio, e no iseno, uma vez que o tributo j havia surgido. Alfredo Afonso Beker(?) em seguida insurge-se contra essa viso alegando haver um erro, pois para ele a iseno consiste justamente para no permitir a constituio do fato jurdico tributrio e usa a distino metodolgica utilizada por Pontes de Miranda entre as normas juridicizantes e no juridicizantes, qual seria a diferena? A de que as jurisdicizantes a norma incide como fato jurdico, como eficcia normativa, ento ela juridiciza o fato a desjuridicizante seriam aqueles que se prestariam a desconstituir fatos juridicizados e a no juridicizante seria aquela que impediria a juridicizao do fato, ento a Beker diz que a norma de iseno existe para que a de conduta tributria no possa incidir, ou seja, uma questo de que na primeira viso a norma incidiria depois e na segunda incidiria antes. Bom, em seguida vem a posio de Jos Souto Maior Borges, que faz um estudo importante e conclui que a iseno tributria no um problema relacionado a incidncia da norma, ela um problema relacionado ao campo da no incidncia, porque voc tem no conceito de incidncia em matria tributaria, que ns podemos ver isso de trs formas: a no incidncia pelo conceito de competncia, pela previso da lei, ou ento como tcnica de tributao, na competncia, por exemplo, renda, o campo de incidncia tudo aquilo que se definir como renda, tudo o que no for renda: patrimnios, receitas, enfim tudo o que no for renda, acrscimo patrimonial em um dado perodo est no campo de no incidncia, a competncia no lhe alcana, mas a lei pode estabelecer um conceito de renda maior, algo que esteja no campo de incidncia, mas h uma opo legislativa de no querer alcanar todas as possibilidades daquele conceito, e ainda h outra acepo da incidncia que tcnica de tributao, uma tcnica de isentar de tributos, a legislao chama de no tributvel. Jos Souto ento diz: no um problema de incidir antes ou depois do fato jurdico, um problema de previso legal para o caso de no incidncia, a tcnica legislativa retira do campo de incidncia os fatos especficos e os define como fora do mbito de tributao, e a vem sua definio: hiptese de no incidncia legalmente qualificada, ou seja, no que o fato esteja no plano da no incidncia, a lei define que sobre um certo fato no incidir imposto, retira o fato do campo da incidncia, este fato estaria portanto no campo de no incidncia.

A quarta teoria, do professor Estcio Calmon diz que uma mera exonerao fiscal, deciso do legislativo que conferiria a certas figuras imunidades, isenes, exoneraes, onde as isenes teriam um papel no plano legislativo, as imunidades no plano constitucional para afastar a tributao e demonstra fazer uma opo pela teoria do professor Souto Borges. Por fim, est teoria do professor Paulo, talvez a formulao mais precisa sobre o estudo da iseno seja hoje essa do professor Paulo Barros, que olha a iseno como uma regra de estruturas. Essa regra de estrutura afetaria os critrios da hiptese e do conseqente, ento o professor Paulo afirma que a iseno opera sobre a regra-matriz de incidncia e ela reduz os critrios das possibilidades, reduz os critrios material, espacial, etc... e fazendo essa reduo a norma fica impedida de incidir sobre certos casos, no deixa de ser uma no incidncia legalmente qualificada, reduo do campo especfico de ao dos critrios, mas vejam o que significa: critrio material, IPI, produtos industrializados, voc pega um produto industrializado e retira do campo de todos os outros produtos industrializados, retira do campo de tributveis e ele passa a ser um produto isento, no se pode cobrar a obrigao tributria da industrializao daquele produto, desta forma, a iseno alcana seu objetivo, pelo aspecto temporal, define-se certos produtos, certo prazo e por cinco anos, dez anos no se cobra o tributo, essa a reduo do aspecto temporal, passado aquele tempo volta-se a incidncia. Aspecto espacial: por exemplo, imposto sobre a renda, isenes dadas as indstrias que se instalarem na Zona Franca de Manaus, no Nordeste, no interior de um certo Estado, essa isenes reduzem o campo espacial, porque em uma certa rea do territrio nacional a criao de lucro no gera obrigao tributria sobre a renda. Sujeito passivo: vocs vejam por exemplo a Lei de IPTU, os pracinhas de Segunda Guerra Mundial no pagam IPTU, maiores de 65 anos em outros casos no pagam algumas obrigaes, aqui temos uma relao com o critrio objetivo. Base de clculo: temos redues de base de clculo em 20, 30, 70%, alquotas, redues de alquota, alquota zero, da mesma sorte iseno tributria. Ento a iseno teria esse efeito normativo de interferir nos critrios da regra matriz de incidncia, essa hoje a teoria mais relevante para explicar o fenmeno da iseno, no como incidncia anterior ou posterior, no existe isto, a incidncia a aplicao do direito, s se verifica a incidncia com aplicao do direito. Qual a diferena que os autores alegam neste quadro de impostos? que para retirar a vigncia de uma lei de iseno isto equivale a criar tributo no caso concreto, essa lei revogada como se fosse uma criao de imposto em caso concreto, a isso deve-se portanto se aplicar o princpio da anterioridade, que no se aplica nas hipteses de IPI, alquotas de importao e exportao, porque estes tributos no esto sujeitos ao princpio da anterioridade, eles esto excludos deste princpio. Vamos para o regime constitucional, a competncia tributria conferida aos entes do federalismo para cobrar tributos nos mbitos materiais especficos, e ao poder de tributar segue-se em paralelo o chamado poder de isentar, mas o Estado no pode isentar como queira, quando queira e quem queira, no ele s pode agir nos limites constitucionais, em alguns momentos a Constituio prescreve na verdade um dever de isentar. Primeiro, perfeitamente possvel verificar na Constituio um direito iseno e um poder de isentar, ao lado do poder de tributar, no h uma liberalidade, no h uma possibilidade de o Estado conceder um favor, um privilgio, a iseno no um privilgio, uma despesa que o Estado tem, uma despesa pblica que visa atingir certos fins determinados, de tal sorte que quando o Estado no cobra imposto em caso concreto ele visa atingir outras finalidades, com o exemplo da Zona Franca de Manaus, quando o

Estado faz o gasto pblico atravs da renncia de receita por meio da iseno, ao dar esta vantagem o Estado est esperando um retorno, qual seja, que a indstria daquela regio garanta uma alta empregabilidade, propicie o desenvolvimento econmico da regio e com isso vantagens com o emprego do dinheiro pblico. Ento no favor, no privilgio. Vamos comear o regime constitucional da iseno. Legalidade: a Constituio exige que somente mediante lei especfica da pessoa jurdica competente, ou seja, da Unio para seus impostos, dos Estados para seus impostos, dos Municpios para seus impostos. Art. 150 6: Ao mesmo tempo ns temos as exigncias de legalidade e o impedimento da chamada iseno heternima, que havia na Constituio de 1967. A Unio vedada de conceder isenes aos tributos de Estados e Municpios. Essa a chamada iseno heternima, que vedada, salvo em dois casos, no caso do ICMS,e no caso do ISS, onde a Lei Complementar que nacional tem essa competncia. Um outro aspecto importante o do reconhecimento de que iseno no tem nada que ver com imunidade, a imunidade passa-se no plano de uma garantia constitucional ao exerccio de certas liberdades pblicas, vimos isso no primeiro semestre, o caso por exemplo das entidades de assistncia social. As leis que criam as isenes nas espcies e pressupe evidentemente a existncia de um tributo j verificada, h um regime constitucional das isenes, e ns observamos que essa uma Constituio programtica, onde h muitas vezes competncias do Estado sobre a forma do programa, sobre a forma promocional, ou seja, o Estado visa a estimular certas atividades, como o turismo, tecnologia, assistncia social, etc, nessas conferencias, como o Estado promover, o Estado estimular h um apoio da Constituio para que querendo o Estado crie normas tributrias de iseno para promover essas atividades. relevante destacar que h um programa que se realiza por meio de isenes tributrias. H outras esferas. A concesso de crditos presumidos por exemplo, a restituio de crdito ( o sujeito paga e depois o Estado devolve o que ele pagou) as subvenes em geral, subsdios, subsdios a agricultura por exemplo, so outras formas de incentivo, podem ser realizados atravs de tributos ou atravs do oramento diretamente. As isenes podem ser condicionadas ou no condicionadas, condicionadas a que? A certas regras exigidas, como por exemplo, iseno para quem empregar mais de cem pessoas, enfim estabelecidas algumas condies, somente quando h a verificao das condies h a possibilidade de se obter a vantagem, so normalmente isenes contratuais, se o contribuinte no demonstrar que atende as condies a administrao pblica pode retirar a iseno a qualquer momento. A iseno segundo o Cdigo deve ser interpretada restritivamente. Art. 111. Ento fica claro que h uma pretenso de que a iseno se aplique ao menor nmero de casos possvel, portanto uma interpretao restritiva, mas hoje em dia essa uma tese superada. Outro aspecto importante diz respeito aos efeitos das isenes em relao ao princpio da anterioridade, o CTN, no art. 178 faz referncia: Ela pode ter prazo certo ou no ter prazo certo, se no tem prazo certo no h uma expectativa sobre o prazo correto da sua revogao, se tem prazo certo no existe surpresa sobre o vencimento do prazo, logo no h de se falar em aplicar o princpio da

anterioridade, porque o contribuinte j sabia quando a iseno seria afastada, agora, se ela foi constituda sem prazo certo e vem uma lei que a revogue ento deve ser aplicado o princpio da anterioridade e observando o prazo de 90 dias. E por fim o 179. A iseno pode ser geral ou caso a caso.

Garantias, privilgio Administrao tributria

limites

dos

crditos

tributrios

O Art180 trata da anistia. A anistia diz respeito a ilicitude. E evidentemente, ocorrido o fato ilcito, surge tambm a formao de uma obrigao tributria, s que neste caso o objeto uma penalidade pecuniria, uma sano portanto, uma sano patrimonial, administrativa. E essa sano aplicada tambm, num auto de infrao e imposio de multa deve conter todos aqueles elementos tpicos de um ato de lanamento no sentido amplo, porque lanamento ns precisamos sempre para o ato de aplicao do tributo. O auto de infrao e imposio de multa pode trazer e traz freqentemente a cobrana de um tributo que ele lanamento e auto de infrao e imposio de multa propriamente dito do que foram caso de aplicao de sano tributria. Ocorrendo fato ilcito em termos administrativo, porque todas aquelas sanes penais aplicadas no descumprimento da legislao em matria penal no podem ser afastadas, na medida que isso inclusive passvel de denncia obrigatria do Ministrio Pblico, incondicionada portanto a propositura dessa ao. Agora, no plano administrativo, das penalidades pecunirias, quer sejam multas moratrias, ou multas administrativas puras, a lei, poder para os casos ocorridos antes da sua vigncia, perdoar, no a divida tributria, mas sim, a ilicitude. A norma de anistia alcana, no a obrigao, mas a ilicitude. O perdo sobre a infrao cometida legislao tributria. Por que isso relevante? Porque se fosse preservado parte do ilcito, no bastaria apenas afastar a aplicao da penalidade na medida que este fato ilcito poderia dar ensejo a outras conseqncias: manuteno do nome do contribuinte no cadastro de inadimplentes (porque o fato ilcito no foi afastado), impossibilidade de participar de licitaes coma respectiva administrao pblica, etc. Quando a lei opera um perdo de dvida, de multa, isso se chama remisso parcial. Perdo no sentido do Art 172, que podem ser total ou parcial. E o parcial aqui quando o perdo se dirige exclusivamente contra parte do dbito total, s multas, multas e juros da mora, s juros da mora, no importa. Havendo perdo de multa, tem-se remisso. claro que essas palavras so muito complicadas para a populao. e quando o Municpio pensa em perdoar os dbitos das multas aplicadas, por ex. IPTU, no vai por um cartaz dizendo que est fazendo remisso da dvida, a populao no entende o que quer dizer. S se fala em anistia, porque as pessoas entendem com facilidade. Em termos tcnicos o que h uma outorgao legislativa para que a administrao pblica possa perdoar sanes aplicveis em matria de d.pblico, em matria de INSS e assim as administraes municipais divulgam que operaram uma anistia. E por anistia real e efetiva no perdo da multa apenas. O perdo dirige-se contra fato ilcito, contra a infrao. Ento temos que ver na lei qual a terminologia tcnica utilizada, se por anistia ou se por simples perdo da dvida. Entendido o conceito e a rea em que se situa, a anistia (Art 181) pode ser concedida em carter geral ou limitadamente. Pode ser ampla ou pode ser limitada a alguns aspectos da legislao. Nesses casos a anistia limitada pode ser submetida a condies e o contribuinte tem que demonstrar que atende a esses requisitos. Os efeitos

disso chamam aquele Art 155 que ns tratamos na moratria, ou seja, quando o contribuinte deixa de satisfazer os requisitos exigidos por lei, deve ser feita a cobrana do dbito, como se no houvera sido concedido anteriormente a anistia. Isso no gera direito adquirido e a anistia portanto no tem nada que ver com dispensa do pagamento de multa, mas dispensa da ilicitude. Veja a redao do Art. 180: Passemos agora ao tema das garantias e dos privilgios dos crditos tributrios. O tratamento das garantias e privilgios dos crditos tributrios difere muito daquilo que vocs j viram, do mbito do campo dos direitos das obrigaes, do mbito do direito civil. Acontece que ns estamos em face de um crdito altamente diferenciado por conta dos diversos princpios que envolvem: princpio da indisponibilidade do patrimnio pblico, princpios relativos proteo do crdito pblico e assim, evidentemente as garantias assomam em maior expresso, elas tem uma pretenso de exigibilidade muito mais forte do que aquilo que se verifica no direito privado. De um modo geral o patrimnio do devedor responde por todas as dividas tributarias da mesma forma que ocorre no plano do direito privado. Contudo l ns vamos encontrar uma srie de limitaes quanto s garantias, bens que no podem ser alcanados na cobrana de dbitos porque so estabelecidas clausulas de impenhorabilidade, inalienabilidade; aqui, tudo isso no vale nada. essas clusulas no afastam o poder que a legislao tem para arrolar esses bens em execues fiscais. O patrimnio responde pelas dividas tributarias do sujeito passivo. Agora, aquelas classificaes que a doutrina do direito privado utiliza, as garantias acautelatrias, coercitivas, coativas estas tambm aqui se aplicam. Muito bem, estas regras no so excludentes de outras. Elas apenas so regras gerais que no afastam que o Estado, Municpio e Unio constituam novas regras. Art 183: Estas regras aqui no so as nicas regras sobre garantia de crdito. Outras tantas podem ser criadas pelas unidades da federao. E no 184, vem relacionado aquela regra da universalidade: Que so bens absolutamente impenhorveis? Bens de famlia, o que no se aplica em matria tributria as dividas de tributo em razo de imvel. Dvidas de iptu,por ex. no adianta querer alegar a inscrio, o registro do imvel como bem de famlia. Vai execuo, pode vir a hasta pblica. Todos os demais , com clausula de impenhorabilidade, inalienabilidade, nus reais, no importa, segue seu destino no arrolamento dos bens tpico da penhora para execuo fiscal. Art 185 tambm traz uma media de garantia aqui j no sentido de garantia coercitiva que est muito prxima da figura da proteo fraude execuo. Por que? Porque ocorrendo o fato jurdico tributrio, o sujeito no paga na data do vencimento, a administrao pblica faz a inscrio do dbito na Dvida Ativa. Dele se extrai uma certido de dvida ativa, e a partir dessa inscrio ns temos uma suspenso de 180 dias e em seguida vem a execuo fiscal. O que o contribuinte faz? A norma jurdica, estabelecendo o dever de pagar o tributo, o impe uma meditao: pago ou no pago. Um grande momento de reflexo do contribuinte. Se pagar, tudo bem, e se no pagar? O que acontece. Vo levar na dvida ativa, depois tem execuo fiscal isso eu posso enrolar uns 10 anos.... o fisco no fica merc da reflexo desse cidado. Porque, inscrito o dbito na dvida ativa, passado esse momento, se a reflexo do contribuinte for: vou sonegar. Vou alienar meus bens, passar meus bens em nome dos meus sobrinhos, filhos, esposa e vou ficar absolutamente desprovido de bens.

Que venha a execuo!. Bom, ele pode fazer isso antes da inscrio do dbito na dvida ativa ou posteriormente. Se eu fizer posteriormente a inscrio na dvida ativa, isso entendido como transio de fraude execuo. Porque com a expedio da certido da dvida ativa, iniciou-se o procedimento da administrao tendente execuo. Porque este um ttulo executivo extra-judicial. E este ttulo obtido pela administrao pblica deve ser dirigido para o incio do procedimento de execuo futura. A partir desse instante, qualquer ato de alienao do patrimnio (salvo se o contribuinte demonstrar que reservou bem suficiente para pagamento de tributo), sero nulos. por isso que a aquisio de imveis deve ser acompanhado com muita cautela. No basta pedir uma certido de dvida tributria da Unio,porque ele pode ter dvidas de contribuio previdenciria, dvida de tributos estaduais e municipais. De qualquer sorte essa situao aqui acompanhada de uma proteo muito forte. Isso acontece com muita freqncia! E se ele o fizer antes da inscrio do dbito na dvida ativa e aps o lanamento tributrio? Para esse fim, ns temos a medida cautelar fiscal que autoriza nos casos em que fique demonstrado o interesse do contribuinte de se desfazer dos seus bens, justamente para evitar a execuo, essa medida visa proteger ento patrimnio suficiente a limitao da dvida. Mas essa medida cautelar fiscal, pelo prprio procedimento, tem sido pouco usada pela Procuradoria. Eu diria at, com uma certa irresponsabilidade, falta funcional no exerccio da atividade de Procuradoria. Porque em muitos casos, sabe-se que o contribuinte promove a alienao de todo patrimnio visando esse fim e no se toma nenhum procedimento nesse sentido. Vejam ento o Art 185. O sujeito vende uma fbrica, um imvel, reserva parte relativa ao pagamento de tributo, no tem porque desconsiderar os atos praticados por este sujeito. E a quem a administrao se dirige? Ao juiz da execuo fiscal. Presume-se aqui que foi iniciada a execuo fiscal e que no curso da execuo, o juiz manda citar o contribuinte-devedor. Este tem que em cinco dias apresentar bens a penhora. Se ele no for encontrado bens suficientes, ento a administrao, que reconhece a existncia de patrimnio do devedor, solicita ao juiz que este promova a nulidade dos negcios anteriormente praticados. Bom, preferncias de crdito: quando ns falamos de preferncia do crdito tributrio estamos relacionando espcies de crdito diferente. E isso s possvel quando estamos em face de universalidade onde exige-se concurso de credores. E a administrao pblica, diz o Art 187, no participa de concurso de credor e no tem que ser habilitada para a cobrana dos seus respectivos crditos tributrios. Isso no significa que o crdito tributrio no concorra com outros crditos. Tecnicamente no tem concurso de credores, mas a natureza dos crditos entre si, estabelecem preferncia na exigibilidade. Da que o CTN estabelece a hierarquia de crdito: crdito trabalhista prevalece sobre todos os demais. Aps, os crditos de natureza tributria. Em seguida estabelece uma ordem, porque, de natureza tributria, mas quem cobra? A Unio, o Estado, o Municpio? Quem deve receber em 1 lugar. Tudo isso est descrito no Art 186 e 187. isso ser alterado em breve pela nova legislao de falncia e concordata, de recuperao de empresas, estabelecendo uma nova hierarquia. Vejam o caso de universalidade. E adiciona ainda a execuo contra devedor insolvente, que comparece no Art 190, quando fala da limitao judiciria voluntria. Bom, cobrana judicial do crdito tributrio no est sujeita a concurso de credores, quer dizer, a administrao, a tempo que no precisa habilitar-se na falncia, no arrolamento, no inventrio, no quer dizer que o crdito dela concorra com os demais. uma forma expressamente da legislao afastar esta hiptese.

Esta disposio foi alterada pelo Art16 da Lei 6830 e forma adicionados a cada um desses incisos as respectivas autarquias. H um debate na doutrina sobre a constitucionalidade dessa ordem se ns temos no federalismo fiscal brasileiro uma ausncia de hierarquia, como estabelecer uma ordem hierrquica de preferncia dos crditos? Eu prefiro ver este dispositivo como perfeitamente constitucional seguindo pela tica do federalismo cooperativo,porque a Constituio no atribui apenas a competncia, tambm constitui a participao da arrecadao do tributo alheio. Os Estados participam da arrecadao da Unio e assim das dvidas tributrias da unio, os Estados e Municpios recebem uma parte. E as autarquias? Elas no participam da partilha constitucional dos tributos. Ento ns temos que separar autarquias e autarquias. Eu entendo que aquelas que tem carter evidentemente previdencirio, estas me parecem que tem absoluto privilgio sobre todos Estados Municpios e at Unio, pelo prprio carter alimentar desses crditos. E as demais autarquias. Estas no preferem os Estados Municpios e a Unio. Elas podem vir numa ordem devidamente provada, depois de pagos todos os dbitos. Agora vamos juntar alguns dispositivos porque o sentido o mesmo: art. 188 e 189. Durante o perodo do processo que houver uma universalidade envolvida, inventario, falncia, arrolamento, forma-se crditos tributrios e a vem a pergunta: obvio que existe concurso de credito nesse perodo: O sentido o mesmo. Agora contestado o crdito tributrio o juiz remeter as partes ao processo competente. Este dispositivo aplica-se tam,bem no caso de arrolamento. Lembrem-se das responsabilidades dos gerentes, dos sndicos, dos inventariantes l no 184, que aqui tambm comparecem. Com relao ao encerramento de sentena desses processos: Art 191, 192 Essas duas regras evidentemente no limite que o patrimnio tenham suportado todos os dbitos tributrios. Os scios no respondem por esses dbitos. Nos dois casos ento, a sentena que reconhea o final do processo de falncia, aqui, qualquer sentena nula. E tambm no como preferncia, mas como outra garantia, o Art 193, diz que: Esta regra se repete na Lei de Contratos e Licitaes e tem uma finalidade especifica: de emprestar como uma espcie de garantia os crditos. Uma finalidade coercitiva de forar os contribuintes a cumprir suas obrigaes Vamos agora aos limites dessa regra. Est na parte final desse dispositivo: ....sem que o contratante ou proponente faa prova da quitao de todos os tributos devidos Quais so os limites? S podem se relacionar com os tributos da Fazenda Pblica com quem contrata e da atividade na qual comparece para contratar. Dou-lhes um ex. de uma perola da nossa administrao pblica. Na BA, havia uma licitao aberta para o servio de advocacia. A administrao exige do escritrio certido negativa de tributos estaduais. A quase absoluta impossibilidade de exigir tributos estaduais de escritrio de advocacia. No s exigiram certido negativa como excluram esse escritrio porque ele no apresentou essa certido. Ns temos que entender os limites. A administrao no pode exigir o impossvel. A exigncia era nula. Falei de garantias e preferncias. E os privilgios? Essas preferncias at podem ser vistas como privilgios, mas o privilgio est

relacionada a pessoa da Unio do estado. Vamos encontrar os privilgios da administrao pblica em processos judiciais, prazo para contestar e tantos outros que a administrao pblica possuem. Aqui entramos no capitulo da administrao tributria do qual so espcies: a fiscalizao (sobre atividades do sujeito passivo), a dvida ativa e as certides negativas. Quanto fiscalizao, da mesma forma que fez no captulo anterior, o cdigo no afasta outras medidas de fiscalizao (Art194) A fiscalizao no encontra limites pelo fato do sujeito ser isento, de ser imune, de ser um 3 que no deve aquele tributo, mas mantm relao direta com o sujeito passivo. Isso no afasta o sujeito da possibilidade de ser fiscalizado. Este poder to amplo conferido administrao pblica vai coincidir tambm em poderes de conhecimento sobre documentos, livros e registros. Aqui o espao maior que no direito privado. E onde h liberdade demais, sobra insegurana. E por isso o CTN se prope a preservar o sujeito passivo. Nada se pode alegar contra essa atividade de fiscalizao, salvo as garantias de oficio de segredo tipicamente profissional que so coincidentes com as espcies do Art 197. nico Salvo esta limitao de carter profissional, nenhuma outra afasta a possibilidade de conhecimento da fiscalizao sobre livros, revistas, etc.Art 195, nico Por quanto tempo o contribuinte deve manter os livros e a escriturao comercial e fiscal obrigatria? 5 anos? At que ocorra a prescrio dos crditos tributrios decorrentes das operaes a que eles se refiram! No existe isso de 5 anos. No levem o cliente de vocs ao desespero. Isso pode durar uns 50 anos! Muita cautela nesse tipo de avaliao. Em resumo, foi iniciado o procedimento de fiscalizao, no livro fiscal deve ser lavrado o termo e inicio e o termo de encerramento da fiscalizao. Essa parte apenas procedimental. O grande problema est no Art 197. Aqui no a lei autorizando fiscalizao sobre contribuinte. sobre terceiro que no tem nada a ver com a obrigao tributaria. Apenas mantm de algum modo relao com o sujeito passivo. Quem so esses 3s? Autoridades administrativas passaram a ter direito a conhecer a movimentao global das contas do sujeito. A, est claro pela legislao (LC 105), que a administrao s pode conhecer das movimentaes individualizadas, caso a caso na espcie da movimentao, o rgo judicial. Ou seha, o pedido administrativo pode ser feito para conhecer o pedido global do feito, mas no para conhecer expressamente caso a caso do sujeito passivo. E isso no hoje a forma de atuao da administrao pblica. Ao contrrio, ela pega as informaes de todas as movimentaes fiscais. O art 198 preserva o sujeito passivo, mas de uma forma muito singela. Esta regra visa garantir este dever de sigilo da administrao, o que muito difcil, porque as autoridades administrativas, muitas vezes tem acesso a informaes que no tem nada a ver com matria tributria, mas tem a ver com o mercado. Vocs imaginem segredos industriais e tcnicos e isso pode ser facilmente copiado. No mais ns temos o dever de intercambio de informaes: Art 198 2 e o Art 199.

Tanto a unio est obrigada a intercambiar informaes com outros paises como tambm a Fazenda pblica so chamadas para uma troca de informaes. Essa rede precria ainda, mas a tendncia alcanar uma grande dimenso, no s internamente mas internacionalmente. Isso contribui para o fim da sonegao. No preciso ter a sensao de crime para uso de fora policial. As autoridades de fiscalizao ao encontrar alguma resistncia para entrar em algum estabelecimento comercial, industrial ou mesmo para ter acesso a alguma informao, podem fazer uso da fora policial. H caso em que a autoridade usa de fora policial, sem avisar, sem notificar, numa espcie de intimidao. Isso causa uma deteriorao da relao entre contribuinte e administrao pblica. Onde deveria prevalecer a cordialidade e respeito mutuo, instalase o medo. Esse uso de fora policial tem que ser em ltima instancia, quando todos os outros meios j se esgotaram.

Dvida Transitrias

Ativa,

Certido

Negativa

Disposies

Finais

Dvida Ativa
Art. 201. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. Dessa forma se define como dvida ativa todo aquele crdito vencido. Crdito est vencido, passa-se agora a uma fase contenciosa da cobrana. At aqui esperava-se o adimplemento voluntrio do sujeito passivo, que no veio. E justamente em face deste adimplemento voluntrio, agora a dvida ser cobrada pela via contenciosa. No caso, especificamente, o art. 38 da Lei 6.830 dispe de modo expresso: Lei 6.830, art. 38. A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de repetio do indbito ou ao anulatria de ato declarativo da dvida ... (que so as trs modalidades de aes propostas pelo sujeito passivo). A administrao pblica s pode discutir dbito tributrio da via judicial mediante execuo fiscal. Mas para propor a execuo fiscal ela precisa do ttulo extrajudicial competente, que a certido da dvida ativa extrada a partir exatamente dos procedimentos de inscrio do dbito na dvida ativa. Dvida vencida aqui tambm h uma passagem: at esse instante atua a Administrao Tributria. A partir daqui, na fase de inscrio e cobrana, as procuradorias. Porque a Administrao no tem competncia para ir via Juzo. Mas a procuradoria precisa fazer um controle de legalidade, um controle da liquidez de dbito e com isso esse ato de inscrio do dbito na Dvida Ativa. Houve aqui no lanamento o qu? Um dos efeitos: certeza e liquidez. A inscrio na Dvida Ativa um controle dessa certeza e dessa liquidez no lanamento. Mas claro, do lanamento at a inscrio do dbito na Dvida Ativa pode ter havido alguma mudana dos valores devidos pelo contribuinte e normalmente houve, porque se a alquota est vencida incidem agora juros da mora, a multa da mora que ser aplicada, outras multas, prestaes pecunirias cabveis. De tal sorte que a procuradoria agora faz um controle da certeza da dvida tributria, do controle, portanto, do ato da Administrao Pblica, para extrair, ento a Certido da Dvida Ativa. Quando se realizam esses atos suspendem-se os prazos de prescrio por 180 dias e os efeitos, ento, surgem a partir da. A Lei 6.830 inovou muito no que concerne a estas referncias, porm as referncias bsicas esto no CTN na seguinte forma: constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza,

regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. Ento, depois de esgotado o prazo para pagamento, a voluntariedade d lugar a ( ???), possibilidade de cobrana judicial por parte da Administrao. Agora a Administrao faz valer seu direito subjetivo de crdito portando um instrumento coercitivo, prprio da inscrio do dbito na Dvida Ativa e o outro, o artigo (NT: no tenho certeza), j na execuo direta, penhora de bens e tudo mais. Claro, se ns tivermos aqui a partir do vencimento contagem de juros de mora, quando chegamos aqui na emisso da Certido da Dvida Ativa houve controle da liquidez de dbito. No quer dizer que o juros da mora no continue incidindo e, eventualmente, no mbito da execuo no existe oportunidade para nova liquidao dos valores. Existe sim. Na oportunidade da penhora, dependendo do tempo que medeia entre um ato e outro nada impede que o juiz determine levantamento de valores para efeitos de estabelecer o montante de patrimnio necessrio para penhora, para que ela seja suficiente ao pagamento da dvida total. L na frente, para fins do cumprimento, depois de passar a hasta pblica etc, para efeitos de investigao, se houve pagamento mesmo, novo ato de liquidao para saber se esse montante suficiente para pagamento do dbito. Ento, a liquidao no processo cumpre-se na forma tpica do Processo Civil. Nesse domnio, ns temos uma liquidao de valor, que exatamente aquilo que foi feito no lanamento anteriormente. Quer dizer, esses so atos seqenciados de controle de certeza de liquidez. No quer dizer que controle de certeza de liquidez s exista na Certido da Dvida Ativa. No, isso existe em vrias oportunidades. E isso no impede a fluncia de juros da mora. Essa a grande determinao que aqui se encontra. Essa Certido de Dvida Ativa deve acompanhar exatamente o contedo do Livro da Divida Ativa no que concerne a essas informaes do art. 202, que so vinculantes para a administrao. Em resumo, todas as vezes que vocs receberem, porque muitas vezes a administrao pblica informa aos contribuintes como representante judicial de uma empresa ou similar ou mesmo como juzes ou como membro do Ministrio Pblico, seja o que for, a Certido da Dvida Ativa tem que obrigatoriamente conter esses elementos. Se no contiver um deles pelo menos tem-se nulidade do ato administrativo. Mas esta nulidade no quer dizer que a divida no possa ser cobrada. Dentro do prazo de prescrio poder sim, efetivamente ser alterado o termo de inscrio. Agora, com o despacho do juiz determinando a citao, interrompe-se a prescrio e a no curso do processo de execuo, a pergunta : se for identificada a ausncia de um desses elementos, ou que o valor superior quele que est sendo cobrado, pode a Certido de Dvida Ativa ser alterada ou ser trocada por uma certido correta? Sim, exatamente esse o teor do art. 203. Pode, porm, devolve-se ao contribuinte o prazo, que de 30 dias, para que ele se pronuncie sobre a parte modificada apenas. No que ele v se pronunciar de novo sobre tudo. Apenas sobre a parte alterada. Isso muito importante porque o contribuinte, por exemplo, a inscrio do dbito na Divida Ativa no levou em conta os juros da mora. Depois, mais adiante verifica-se que houve esse erro: dbito inscrito no constava o juros da mora que incidira at essa oportunidade. Mas, com o clculo, o juiz determina que seja aceita pelo mesmo pedido da procuradoria que se tire substituio da CDA Certido da Dvida Ativa. Agora devolve-se o prazo para o sujeito passivo para que ele se manifeste. Sobre o dbito? No, sobre os juros da mora, sobre o clculo, sobre o montante, sobre o perodo que foi tomado para fins de determinao do quanto de juros devidos.

Ento esse o sentido desse art. 203. Quer dizer, a nulidade da CDA no implica perda do direito de cobrar o crdito tributrio. Se foi antes da execuo fiscal, claro que ainda est correndo o prazo de prescrio. Mas se no despacho do juiz que determina a citao, porque esse nosso entendimento, interrompe-se a prescrio. E a partir desse momento, a pergunta : a Administrao Pblica se for verificar se o contribuinte alega que a CDA nula nos embargos embargos na execuo fiscal diferentemente da execuo civil, como j falei a vocs, pode se discutir matria de direito, de fato, de tudo, relativo ao dbito. Ento, se o contribuinte alegar a nulidade da CDA, porque no consta algum desses elementos, normalmente o defeito o seguinte: eu continuo no processo que originou a dvida, isso era um vcio muito comum no passado, hoje menos com esses processos eletrnicos, as informaes j so automticas, mas era comum no mostrar o nmero. E muitos contribuintes alegavam ausncia de nmero no processo como critrio para nulidade. Isso no quer dizer que os embargos satisfaam o interesse do contribuinte e no ser cobrado o dbito. Agora o juiz determina a administrao que apresente uma nova certido nos laudos do processo e esta, ento, d ensejo a tal apresentao. Porque exatamente esse efeito que justifica a certido ou ttulo executivo extrajudicial. preciso que assim seja verificado. Agora, se o ttulo nulo, no Direito Civil extingue-se a execuo. No Direito Tributrio, volta-se para a Administrao Pblica para que ela providencie a regularizao do ttulo e agora retorne para continuar na execuo. S que na parte alterada abre-se um prazo para o contribuinte conhecer da alterao. Mas prova do qu? A prova dos elementos que consta, da dvida como um todo. Em suma, quer dizer, uma presuno do dbito, que pode ser ilidida a qualquer instante. Inclusive como medida para impedir a prpria execuo fiscal, que chamada, erroneamente por grande parte, e que hoje em dia todos chamam, mas errado, me parece tecnicamente um horror de exceo de pr-executividade. Quando no processo civil exceo s para alegar desentendimentos do juiz, aqui a exceo para dizer que o crdito est prescrito ou que j foi pago o valor do dbito. Evidentemente a prova aqui inequvoca, temos que falar aqui de uma prova definitiva, que no seja necessria ao juiz cognio sobre a situao, tem que ser esses elementos que demonstrem descabimento efetivo da execuo. No disso que estamos falando. Claro que essa hiptese cabvel, mas qualquer elemento que conste da CDA pode ser contrastado na oportunidade dos embargos oferecidos pelo devedor. E esse embargo, volto a insistir, cabe discutir tudo: direito, fato, acrscimos de juros, seja o que for. H uns 5 ou 6 anos atrs era muito comum hoje um pouco menos, digo um pouco menos porque de certo modo foram sendo simulados alguns assuntos etc, era muito comum. Existem advogados especializados s em procrastinar execuo fiscal: penhora de bens, que tipo de bens devem ser penhorados, como embargar at dizer chega para conseguir um retardamento no cumprimento da execuo. Tudo isso uma tcnica de planejamento, de certo modo. incorreto, ilegtimo? No, pode ser exerccio de um direito. Agora, til ao contribuinte? A j outra histria. Alguns casos sim, outros no. De qualquer sorte, existe. E por isso que a nossa Lei de Execues Fiscais dever ser revogada esse ano, ser substituda. Certamente, todo o procedimento ir para o Cdigo do Processo Civil. O procedimento da execuo fiscal ser um procedimento especial da execuo civil. E a matria tpica de Dvida Ativa, parte do direito material deve ir para o Cdigo Tributrio, extinguindo-se, assim, uma lei autnoma de execuo fiscal. Isso um projeto de lei, no sei quando ser aprovado, mas est bem adiantada a sua discusso. De qualquer sorte,

eu gostaria que vocs lessem o art. 2 ao 8, que falam sobre as condies de recebimento da petio inicial, por exemplo: Ou seja, a Certido da Dvida Ativa tem que ir no meio da petio inicial e no acostada como se usa nas outras peties. Ela vai como se fosse parte da petio. uma particularidade procedimental que merece considerao. Ento, por favor, depois vejam estes artigos.

Certido Negativa
Como eu disse para vocs, o programa de Direito Tributrio para o ano que vem est muito modificado. No ano que vem, no 1 semestre, teremos Tributos Federais e Processo Tributrio e depois Tributos Estaduais e Municipais e Direito Penal Tributrio. Com isso o programa ficou mais especfico e essa parte de processo ser tratado amide no novo programa: uma parte especfica para Processo Tributrio. A Certido Negativa tem uma finalidade probatria, finalidade que cumpre basicamente quilo que determina o Art. 5, XXXIV: exatamente para essas finalidades que so usadas as Certides Negativas: para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. Ento, as Certides Negativas, necessariamente um dever do Estado proceder ao seu fornecimento. Por esse motivo, os arts. 205 a 208 tratam, justamente, das condies da oferta dessas certides. Art. 205. A lei poder exigir que a prova da quitao de determinado tributo exigvel, seja feita por certido negativa, expedida vista de requerimento do interessado, que contenha todas as informaes necessrias identificao de sua pessoa, domcilio fiscal e ramo de negcio ou atividade e indique o perodo a que se refere o pedido. Essas Certides Negativas, por exemplo, na instncia federal s pode solicitar diretamente no site, mas hoje em dia assim. H um certo tempo no era to fcil se obter certides negativas. E exatamente por esse motivo se apresenta o pargrafo nico: Porque havia um abuso. O sujeito pedia a Certido e aquilo demorava meses at. Ento essa regra comparece justamente para reduzir isso a 10 dias. Mesmo assim tinha suas dificuldades. Hoje em dia, com informatizao, ficou mais clere. Quando o sujeito no tem nenhum dbito, claro que isso no difcil para que a Administrao Pblica fornea a Certido Negativa. A questo maior : e quando existem dbitos? Pode a Administrao Pblica conferir ao contribuinte certido da ausncia de dbito, isso no implicaria uma espcie de reconhecimento por parte da administrao que o sujeito no tem dbito e no poderia alegar isso em juzo para dizer que os crditos tributrios cobrados seriam indevidos, etc? Em virtude desse aspecto, vem o art. 206 e 207, que resolvem o problema da seguinte forma: Quer dizer, tem o mesmo efeito de Certido Negativa as seguintes situaes: dvida avanada mas no vencida (situao 1); dvida com exigibilidade suspensa (para evitar a execuo naqueles casos da suspenso da exigibilidade do crdito no art. 151) e dvidas em execuo, mas que a execuo tenha penhora de bens em garantia da dvida. Nessas hipteses, se o contribuinte tem dbitos, mas no esto vencidos na data do pedido do contribuinte o dbito tem sua exigibilidade suspensa, uma das causas do art. 151, ou encontra-se com penhora de bens como garantia da execuo nestas trs hipteses cumpre a Administrao Pblica expedir a chamada Certido Positiva, porque tem dbitos, com efeito de Negativa, porque tem os mesmos feitos da Certido Negativa do art.206. Ento, duas coisas diferentes: a Certido Negativa, que : no tem dbito nem a vencer, suspenso, nada; ou tem dbito, mas no inadimplente, ou no est numa

execuo sem garantia, ou tem crdito na inadimplncia e no est com a exigibilidade est suspensa. Nesses casos, portanto, pode ser expedida a Certido Positiva com efeito de Negativa do art. 206. Ou seja, caducidade de direito pode ser: fazer concurso pblico, participar de licitao, enfim, das vrias possibilidades para as quais seja solicitada alguma Certido Negativa. Sendo solicitada essa tal Certido Negativa e o sujeito tem um prazo de expectativa que no foi ainda fornecida a Certido pela Administrao Pblica, para que ele no perca o direito de participar do certame ou de algum direito correspondente, a Administrao Pblica poder autorizar o contribuinte a participar do concurso pblico, porm com responsabilidade pessoal pelos dbitos. Aqui d-se um efeito efetivamente de reconhecimento do carter de responder diretamente pela sano que ser aplicada em virtude do no cumprimento dessa obrigao, na medida em que se diz ao final: respondendo pelo tributo porventura devido, juros de mora e penalidades cabveis, exceto as relativas a infraes cuja responsabilidade seja pessoal ao infrator. E a Administrao Pblica se fornece essas Certides com fraude, com dolo, um ato ilcito de algum modo, nesse art. 208 no que a Administrao pague o tributo em nome do contribuinte. Alguns autores, erroneamente, referem-se assim ao art.208, mas no a exata compreenso que se deve dar ao art. 208: No quer dizer que o funcionrio pblico pague o tributo em nome do contribuinte. Aqui ns temos uma multa. E a multa aplicada ao funcionrio pblico, a sano administrativa aplicada o valor do tributo, juros de mora e penalidades. Porque, eventualmente, essa Certido Negativa pode ter ensejado, por assim dizer, alguma vantagem ao contribuinte ou mesmo a sua prpria sada do pas ou coisa similar, e a Administrao no teria mais como recuperar esses valores. Mas o entendimento no que a Administrao fique aliada da cobrana do sujeito passivo. No, porque a Certido Negativa no impede a cobrana do dbito. A Certido Negativa apenas atesta uma situao daquele momento, daquele instante. E no quer dizer que posteriormente o crdito no seja lanado sobre um fato ocorrido no passado. E se foi lanado, o sujeito no pode alegar que tem uma Certido Negativa que proba a Administrao de cobrar o crdito tributrio, porque existe at reviso de lanamento, como aceitar uma Certido Negativa que impea a Administrao de cobrar o crdito tributrio.

Disposies Finais e Transitrias

Tem umas regras aqui que precisam ser levadas em conta sempre por vocs. Primeiro o art. 209. Na interpretao do conceito de Fazenda Pblica de todo o cdigo, isso abrange Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, Distrito Federal e Municpios. Depois no art. 210, com relao a contagem de prazos. Os prazos, da mesma forma que ns encontramos no Cdigo Civil, Processo Civil, elas aqui tambm esto presentes. Depois, outra regra importante que vem sendo frequentemente descumprida pela legislao, art. 212: Ento, at o dia 31 de janeiro de cada ano, deveria a Administrao publicar um decreto (presidente da Repblica nos tributos administrados pela Unio, os governadores dos Estados nos tributos estaduais e os prefeitos nos municipais) decreto anual, essa uma publicao anual, sobre o estado vigente da legislao. No que so publicadas as leis, so decretos que normalmente repetem o texto legislado, mas de uma forma consolidada. Um dos grandes problemas do Direito Tributrio Brasileiro o caos legislativo. No so apenas cinco pequenos municpios legislando ou 27 estados legislando. que dentro de cada Estado o prprio conhecimento da legislao j algo

extremamente difcil. Ento, esse dispositivo extremamente til, mas na prtica ele descumprido continuamente. A Unio, por exemplo, a mdia de edio do regulamento do imposto de renda de 5 anos. A ltima edio foi de 99. Espera-se que no prximo ano seja editado um novo regulamento. S que entre 99 e 2005 a quantidade de mudanas na legislao do imposto de renda foi extraordinria e com ausncia dessa esquematizao. Porque ningum obrigado a fazer curso de Direito Tributrio para saber ler a legislao tributria e saber suas obrigaes. Esse conhecimento tcnico j difcil para as pessoas que so habilitadas, em termos profissionais na rea, avaliem para quem um simples contribuinte. E dois dispositivos que valem a pena referir: art. 217, incisos I e IV. Falam da contribuio sindical e da contribuio do FGTS, que o Cdigo expressamente as identificava como contribuies. Ento, tanto o FGTS quanto a contribuio sindical, uma vez assim qualificadas, j nos mostra no haver dvidas sobre a sua natureza jurdica