O termo direito em seu uso comum muito impreciso, pois pode ser conectado com vrios sentidos: - Ningum respeita meus direitos - verbo - O Direito uma cincia - substantivo - Este direito injusto; No se trata de um homem direito adjetivo - Fulano no agiu direito advrbio - Ele est fazendo Direito Os juristas sempre cuidaram de compreender o direito como um fenmeno universal. Neste sentido, so inmeras as definies que postulam este alcance. No s juristas, mas tambm filsofos e cientistas sociais tem se debruado a longos estudos e observao acurada das sociedades para defini-lo. Sabemos que, de um lado, o direito nos protege do poder arbitrrio, exercido margem de toda regulamentao, nos salva da maioria catica e do tirano ditatorial, d a todos oportunidades desfavorecidos. Muito se reclama do sistema brasileiro, das leis que temos, mas vivemos uma democracia, que regida por regras hierarquizadas e que servem de parmetro para os poderes constitudos. Veja-se, por exemplo, a Lbia, que est beira de uma guerra civil, provocada pela insatisfao da populao com o longo governo de 42 anos do ditador Gaddafi. Os protestos na Lbia geraram uma avalanche de rebelies em vrios outros pases igualmente liderados por ditaduras. O fato histrico de
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iguais
e,
ao
mesmo
tempo,
ampara
os
Obedincia quando os seus destinatrios seguem seus ditames. Revolta gerada pelo descontentamento, o que causa reformas. Ex. a lei da Ficha Limpa que partiu de uma iniciativa popular buscando melhorar a qualificao das pessoas que representam o povo no Poder Legislativo e no Poder Executivo.
Por outro lado, o direito tambm um instrumento manipulvel que frustra as aspiraes dos menos privilegiados e permite o uso de tcnicas de controle e dominao que, pela sua complexidade, acessvel apenas a uns poucos especialistas. A vida em sociedade pressupe organizao e implica a existncia do Direito. A sociedade cria o Direito no propsito de formular as bases da justia e segurana. Com este processo, a vida social ganha estabilidade e torna-se vivel. Entretanto, o Direito, por si s, no uma fora que gera, unilateralmente, o bem-estar social, no sendo uma frmula mgica capaz de transformar a natureza humana. Se o homem em sociedade no est propenso a acatar os valores fundamentais do bem comum, de viv-los em suas aes, o Direito ser incuo, impotente para realizar sua misso.
II- DEFINIO ETIMOLGICA
A palavra Direito oriunda do adjetivo latino directus (qualidade do que est conforme a reta; o que no tem
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Direito um conjunto de normas de conduta social(a), imposto coercitivamente pelo Estado(b), para a realizao da segurana, segundo os critrios de justia(c).
a) Conjunto de normas de conduta social: as proibies
impostas pelas normas jurdicas traam a linha divisria entre o lcito e o ilcito. As normas impem obrigaes apenas do ponto de vista social, disciplinam, regram a vida em sociedade. O Direito sem efetividade letra morta; existir apenas formalmente. Alm de normas que disciplinam o convvio social, o ordenamento jurdico rene disposies que organizam o Estado e se impem a quem detm parcela de poder, cuidando ainda das relaes entre as pessoas e os rgos pblicos.
b) Imposto coercitivamente pelo Estado: como ser racional e
responsvel, o homem deve ajustar a sua conduta, com vontade prpria, aos preceitos legais. Esta atitude de espontnea adeso, contudo, no prtica comum a todos os homens. Surge, da, a imperiosa necessidade de o Direito ser dotado de um mecanismo de coero, em que o elemento fora se apresente em estado latente, mas apto a ser acionado nas circunstncias prprias. A coercitividade, a cargo do Estado, uma reserva de fora que exerce intimidao sobre os destinatrios das normas jurdicas. Simplificando, todos os membros da sociedade devem obedecer aos ditames da lei, sob pena de sofrer sano em caso de desobedincia. Ex. o direito penal dita normas de conduta que o indivduo no deve cometer,
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justia: A justia a causa final do Direito, a sua razo de ser. Para se chegar justia, necessrio cultivar-se o valor segurana jurdica. Se no houver efetividade na aplicao das leis, no h credibilidade, logo a segurana jurdica restar abalada.
IV- NORMA JURDICA
Norma jurdica a conduta exigida ou modelo imposto de organizao social. Possui as seguintes caractersticas: 1 Bilateralidade O Direito existe sempre vinculando duas ou mais pessoas, atribuindo poder a uma parte e impondo dever outra. 2 Generalidade A norma jurdica preceito de ordem geral, obrigatrio a todos que se acha em igual situao jurdica. Vale para todos todos so iguais perante a lei = princpio da isonomia da lei. 3 Abstratividade Visando atingir o maior nmero possvel de situaes, a norma jurdica abstrata, regulando os casos dentro do seu denominador comum, ou seja, como ocorrem via de regra. Se o mtodo legislativo pretendesse abandonar a abstratividade em favor da casustica, para alcanar os fatos como ocorrem singularmente, com todas as suas variaes e matizes, alm de se produzirem leis e cdigos muito mais extensos, o legislador no lograria o seu objetivo, pois a vida social mais rica do que a imaginao do homem e
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1- Normas jurdicas quanto fonte: a) Legislativas: so as so normas as jurdicas no escritas, escritas, corporificadas nas leis, medidas provisrias, decretos. b) Consuetudinrias: normas elaboradas espontaneamente pela sociedade, utilizadas de forma reiterada, constante e uniforme (por todos), achando-se enraizada na conscincia popular como regra obrigatria.
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observada pelos seus destinatrios e aplicadores do direito. As normas so feitas para serem cumpridas, portanto devem alcanar a mxima efetividade. Se no alcanam a efetividade caem em desuso, se tornando letra morta.
3- Eficcia da norma jurdica
as normas so criadas
visando alcanar certos resultados sociais. O atributo eficcia significa que a norma jurdica produz, realmente, os efeitos sociais planejados. Ex. uma lei que institua um programa nacional de combate a um determinado mal e que, posta em execuo, no resolve o problema, mostrando-se impotente para o fim a que se destinava, carece de eficcia.
4- Legitimidade da norma jurdica h que se examinar a
fonte de onde emana a norma. Se a fonte for legtima = constituda pelos representantes escolhidos pelo povo (democracia legtima.
VII - FONTES DO DIREITO
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indireta)
ou
ento
por
este
prprio
Esta palavra provm do latim, fons, fontis e significa nascente de gua. Perguntar sobre a fonte de uma regra jurdica o mesmo que buscar o ponto pelo qual sai das profundidades da vida social para aparecer na superfcie do direito. So fontes do direito:
a) Fontes
histricas:
indicam
gnese
das
modernas
instituies jurdicas a poca, o local, as razes que determinaram sua formao. b) Fontes materiais: so constitudas pelos fatos sociais, pelos problemas que emergem da sociedade e que so condicionados pelos chamados fatores do direito, como a Moral, a Economia, a Geografia, entre outros. c) Fontes formais: so os meios de expresso do Direito, as formas pelas quais as normas jurdicas se exteriorizam, tornam-se conhecidas. Para os pases que seguem a tradio romano-germnica, como o Brasil, a principal forma de expresso o Direito escrito, que se manifesta por leis e cdigos, enquanto o costume figura como fonte complementar. A jurisprudncia, que se revela pelo conjunto uniforme de decises judiciais sobre determinada indagao jurdica, no constitui fonte formal, pois a sua funo no gerar normas jurdicas, apenas interpretar o Direito luz dos casos concretos.
LEIS
No existe um consenso sobre a origem da palavra lei, preferencialmente recai sobre os verbos:
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Legere (ler) porque os antigos tinham o costume de se reunir em praa pblica, local em que se afixavam cpias das leis, para a leitura e comentrios dos novos atos. Ligare (ligar) por fora da bilateralidade da norma jurdica, que vincula, liga, duas ou mais pessoas, a uma impondo o dever e outra atribuindo poder. Eligere (escolher) porque o legislador escolhe, entre as diversas proposies normativas possveis, uma para ser a lei.
Em sentido amplo, emprega-se o vocbulo lei para indicar o Jus scriptum (direito escrito)= lei propriamente, medida provisria e decreto. Medida provisria criada pela Constituio Federal de 1988, ato de competncia do Presidente da Repblica, que poder edit-la na hiptese de relevncia e urgncia, excluda a permisso constitucional a matria afeta nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos, Direito Eleitoral, Penal, Uma Processual vez Penal e Processual Civil, entre outros assuntos, conforme prev o artigo 62 da Constituio Federal. editada, deve ser submetida imediatamente apreciao do Congresso Nacional. Caso no seja convertida em lei dentro do prazo de 60 dias da publicao, prorrogvel por igual perodo, a medida provisria perder seu carter obrigatrio, com efeitos retroativos ao incio da sua vigncia. Nessa hiptese, o Congresso Nacional dever disciplinar as relaes sociais afetadas pela medida provisria rejeitada. Decretos atos normais de competncia do Chefe do Poder Executivo - Presidente da Repblica, Governador de Estado e Prefeito Municipal. Sua validade no exige referendo do Poder Legislativo. Dentre as vrias espcies, destacam-se duas:
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matrias
elencadas
Constituio Federal, nas Constituies Estaduais e nas Leis Orgnicas dos diversos municpios. Decretos regulamentares: complementam as leis, dandolhes a forma prtica de aplicao. No podem introduzir novos direitos e deveres, devendo se limitar a estabelecer critrios de execuo das leis. Em sentido estrito, lei o preceito comum e obrigatrio, emanado do Poder Legislativo, no mbito de sua competncia. A lei de ordem pblica, ao contrrio da de ordem privada, rene preceitos de importncia fundamental ao equilbrio e segurana da sociedade, pois disciplina os fatos de maior relevo ao bem-estar da coletividade. Por tutelar os interesses fundamentais da sociedade, prevalece independentemente da vontade das pessoas. cogente e se sobreleva opinio de todos, inclusive daqueles a quem beneficia. Constituem leis de ordem pblica as que dispem sobre famlia, direitos personalssimos (da personalidade da pessoa, ex. direito ao nome), capacidade das pessoas, prescrio, nulidade de atos, normas constitucionais, administrativas, penais, processuais, as pertinentes segurana e organizao judiciria. So igualmente as que garantem o trabalho e dispem sobre a previdncia e o acidente de trabalho. Normas jurdicas quanto hierarquia: 1 Constitucionais = originais na Constituio Federal ou decorrentes de emendas constitucionais 2 Leis Complementares = aprovao por maioria absoluta 3 Leis Ordinrias = leis, medidas provisrias, leis delegadas 4 Normas Regulamentares = decretos
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O costume uma prtica gerada espontaneamente pelas foras sociais e ainda, segundo alguns autores, de forma inconsciente. O Direito Costumeiro pode ser definido como o conjunto de normas de conduta social, criadas espontaneamente pelo povo, atravs do uso reiterado, uniforme e que gera a certeza da obrigatoriedade, reconhecidas e impostas pelo Estado. Diante de uma situao concreta, no definida por qualquer norma vigente, as partes envolvidas, com base no bom senso e no sentido natural de justia, adotam uma soluo que, por ser racional e acorde com o bem comum, vai servir de modelo para casos semelhantes. Ex. o cheque pr-datado = ordem de pagamento vista, mas o povo convencionou us-lo como uma espcie de nota promissria, colocando data futura, sendo para as partes como um contrato pactuando a entrega do cheque pr-datado como garantia do pagamento (um aceita vender e receber em data futura e acertada; o outro, garante a compra com pagamento em data futura). Somente quanto ao direito penal no se pode falar no uso do costume. Em face do princpio da reserva legal, segundo o qual no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
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conjunto de decises uniformes, prolatadas pelos rgos do Poder Judicirio sobre uma determinada questo jurdica. Pergunta-se, a jurisprudncia cria o direito? Nos pases que seguem a tradio romano-germnica, a cujo sistema vincula-se o direito brasileiro, no obstante divergncia por partes dos estudiosos de direito, prevalece o entendimento de que o papel da jurisprudncia se limita a revelar o direito que j existe. Como vivemos em um Estado moderno, estruturado na clssica diviso dos trs poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio), o papel dos tribunais no poder ir alm da interpretao ou integrao do Direito a ser aplicado. Na prtica, reconhece-se que, a cada momento, os julgadores, guisa de interpretar, introduzem novos preceitos no mundo jurdico dissimuladamente. Tal fato se d, na mais das vezes, da m ou insuficiente legislao e da inrcia do legislador que permite a revolta dos fatos contra o direito. Podemos citar o exemplo das smulas vinculantes que acabam ditando normas a serem seguidas pelo Judicirio, criando, muita das vezes, direito.
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A doutrina, ou Direito Cientfico, compe-se de estudos e teorias, desenvolvidos pelos juristas, com o objetivo de interpretar e sistematizar as normas vigentes e de conceber novos institutos jurdicos, reclamados no momento histrico. Esse acervo de conhecimento resultado da experincia de juristas, mestres de Jurisprudncia e dos juzes. Os estudos doutrinrios localizam-se nos tratados monografias, sentenas. A atividade doutrinria de sistematizao e interpretao das normas jurdicas beneficia o trabalho dos advogados e juzes. A doutrina como fonte indireta do direito. Modernamente os estudos cientficos, reveladores do Direito vigente e de suas tendncias, no obrigam os juzes. A doutrina no fonte formal, porque no possui estrutura de poder, indispensvel caracterizao das formas de expresso do Direito.
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Apesar de todo ramo do Direito ser considerado como espcie de um gnero comum, o Direito Positivo representado pelas classes de Direito Pblico e Direito Privado, diviso peculiar aos sistemas jurdicos de tradio romano-germnica. A distino entre o Direito Pblico e o Privado til no plano didtico e benfica do ponto de vista prtico, pois favorece a pesquisa, o aperfeioamento e a sistematizao de princpios de um gnero e de outro. Na opinio do jurista Paulo Nader, o Direito Positivo assim se divide:
1- Direito Pblico Direito Constitucional, Administrativo,
Trabalho. Vejamos, em breve sntese, o conceito de cada ramo do Direito. 1- DIREITO PBLICO 1.1- DIREITO CONSTITUCIONAL No campo jurdico, o vocbulo constituio empregado em sentido formal e material. Sob o aspecto formal, constituio significa o documento legal que define a estrutura estatal. J sob o ponto de vista material, constituio representa a organizao dos poderes e rgos do Estado, bem como as normas protetoras das pessoas. Direito Constitucional o ramo do Direito Pblico que dispe sobre a estrutura do Estado, define a funo de
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supremacia do interesse publico sobre o privado e o da indisponibilidade dos interesses pblicos. 1.3 - DIREITO FINANCEIRO Direito Financeiro o ramo do Direito Pblico que disciplina a receita e a despesa pblica. Para realizar os servios pblicos, o Estado bem necessita por de sua recursos atividade financeiros, obtidos mediante a cobrana de impostos, contribuies, empresarial. O movimento de arrecadao do dinheiro pblico e o seu emprego em obras e despesas gerais constituem o objeto do Direito Financeiro. Na disciplina Direito Financeiro so estudados os tributos, o crdito, Direito Financeiro Penal, despesa pblica. 1.4 - DIREITO INTERNACIONAL PBLICO o ramo jurdico que disciplina as relaes entre os Estados soberanos e os organismos anlogos. As suas principais fontes formais so os tratados e os costumes internacionais. A sua existncia pressupe as bases sociolgicas: a) Pluralidade de Estados Soberanos b) Comrcio Internacional c) Princpios jurdicos coincidentes = valores comuns, como critrio para o entendimento.
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taxas,
como
1.5 - DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO o conjunto de normas que tm por objetivo solucionar os conflitos de leis entre ordenamentos jurdicos diverso, no plano internacional, indicando a lei competente a ser aplicada. 1.6 - DIREITO PENAL o ramo do Direito Pblico que define os crimes, estabelece as penalidades correspondentes e dispe sobre as medidas de segurana. A misso do Direito Penal consiste na proteo de bens jurdicos fundamentais ao indivduo e comunidade. Ex. a vida, a liberdade, o patrimnio, etc. A moral, que exerce grande influncia em todos os ramos do direito, manifesta-se de forma mais intensa no Direito Penal. Ao definir as infraes, a dogmtica penal lida com o mnimo tico, ou seja, com os princpios morais mais relevantes e essenciais ao bem-estar da coletividade. Por esse motivo o Cdigo Penal considerado, para alguns, como o cdigo moral de um povo e o ilcito penal referido, s vezes, como ilcito moral. 1.7 - DIREITO PROCESSUAL o ramo jurdico que rene os princpios e normas reguladoras dos atos judiciais tendentes aplicao do Direito aos casos concretos. Nos tempos atuais, a tarefa de julgar e aplicar a lei aos casos concretos atribuio do Estado e s excepcionalmente se admite o desforo pessoal, por exemplo, a legtima defesa.
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conjunto
de
atos
judiciais
representante
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da
sociedade.
Nas
causas
de
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dos hipossuficientes, aqueles que no dispem de recursos para acesso ao Judicirio, e do uma dimenso democrtica Justia.
d) Os
procuradores
representam
os
poderes
pblicos municipais, estaduais e federal junto ao Poder Judicirio. So os chamados advogados do Estado.
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