Paper
6 Diciembre 2011
1. Uno de los retos más significativos del análisis su estructura formal y su base jurídica e
de los grupos horizontales es probablemente el institucional sea similar.
terminológico. La confusión existente en la
doctrina, los tribunales o la escasa legislación en 3. Los grupos horizontales se sitúan, eso sí,
vigor al respecto es permanente. El término dentro del ámbito de los denominados de forma
“grupos horizontales” que hemos seleccionado genérica como “grupos contractuales” para
como encabezado de este documento no es sino distinguirlos de los “grupos accionariales” y de los
uno más de los habitualmente utilizados, entre “grupos de hecho”.
los que se encuentran también los de “grupos
paritarios” o “grupos de estructura paritaria” 4. Como es sabido, los “grupos accionariales” son
(“peer groups”, “gleichordnungskonzerne”) la forma habitual de constituir grupos de
“grupos federativos”, etc. sociedades, basados en las participaciones de
control de unas entidades en otras.
2. Por si esto fuera poco, aunque estos grupos
están conceptualmente delimitados respecto a
5. Como contraposición a los grupos
otro tipo de estructuras, con frecuencia se
accionariales, los grupos contractuales se
confunden con estructuras como los “grupos de
articulan en base a un contrato –no un contrato
coordinación”, “grupos de colaboración”,
de sociedad- entre dos entidades mediante el
“agrupaciones” (“groupings”, “groupements”),
que una de ellas cede a la otra el control sobre la
etc. En teoría, no obstante, se supone que estas
primera.
estructuras no son propiamente grupos, aunque
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GRUPOS HORIZONTALES
EN LAS POLÍTICAS
PÚBLICAS
7. Es evidente que los grupos contractuales son 11. En el ámbito teórico, la viabilidad de la
viables en aquellos ordenamientos que los configuración de grupos horizontales ha
reconocen expresamente. Normalmente planteado dudas doctrinales similares a las del
estructurados a través de un “contrato de control conjunto de grupos contractuales. Estas dudas
o dominación”. Así sucede en ordenamientos están relacionadas con el propio concepto de
como los de varios países centroeuropeos, “soberanía” atribuido a las entidades jurídicas,
Portugal o Brasil. entendiendo que la cesión a terceros de aspectos
esenciales de la misma sería contraria a los
Pero la mayor parte de las legislaciones no principios generales del Derecho de Sociedades.
reconoce con carácter general la figura de los
grupos contractuales. Esto ha llevado a la 12. Todo ello sin perjuicio, por supuesto, de los
doctrina de estos países a adoptar posiciones casos en los que estos grupos horizontales se
mayoritariamente contrarias a la viabilidad apoyan en una específica regulación legal, como
jurídica de estas modalidades de grupos. sucede en los supuestos indicados de grupos
financieros o grupos de entidades mutualistas.
8. No obstante, sí es más habitual que se regule
expresamente la posibilidad de constituir grupos 13. En realidad, como consecuencia de este
contractuales no con carácter general sino a control contractual mutuo, los grupos
efectos de tipologías o sectores específicos. Así horizontales responden más a un concepto de
ha sucedido, por ejemplo, en el sector bancario o control o dominio compartido que a un concepto
en los grupos de sociedades mutualistas de cesión del control a un tercero.
(cooperativas, mutualidades, …).
14. Desde un punto de vista legislativo, dos son
9. El supuesto más habitual de los grupos
las estrategias básicas seguidas por el legislador
contractuales son los grupos horizontales. En
en la regulación de los grupos horizontales.
estos grupos el contrato de dominación o
subordinación no se establece a favor de una
sociedad societariamente independiente, sino a a) Regulación genérica del concepto de
grupo horizontal
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22. Por otro lado, la regulación de las distintas de una dirección unitaria, de una unidad
modalidades de agrupación empresarial, bien económica, etc. Éste es el camino habitualmente
puede considerarse como una parte integrante seguido por las legislaciones que han regulado el
de las políticas de fomento de la cooperación concepto de grupo horizontal o grupo paritario,
entre empresas, pieza fundamental de la política tal como hemos visto en Alemania o en Portugal.
industrial en los países de nuestro entorno
durante las últimas décadas. 28. El problema radica en que este tipo de
conceptos generales de grupo horizontal o
23. No obstante, existen otros problemas paritario previstos en la legislación son con
conceptuales que plantean dudas de fondo ante frecuencia inaplicables en la práctica. La cesión
la regulación de los grupos horizontales. de facultades a una entidad común por vía
contractual puede tener dimensiones múltiples,
24. Por un lado, un problema fundamental es la afectar a cientos de competencias distintas,
dificultad de delimitación del concepto. Así como utilizar múltiples mecanismos de cesión para
en el ámbito de los habituales grupos basados en cada una de ellas, etc. En la práctica habitual,
participaciones accionariales regular el supuesto puede resultar poco menos que imposible
básico en base al control accionarial es delimitar cuándo estamos realmente ante un
relativamente sencillo (con independencia de la grupo horizontal y cuándo ante una mera
existencia de dudas de interpretación en casos agrupación o red de empresas.
concretos), no sucede lo mismo en relación con
los grupos horizontales. 29. Esto nos obliga a poner de alguna forma en
cuestión el enfoque metodológico habitualmente
25. El problema de fondo radica en que la utilizado por las legislaciones basadas en el
configuración formal / estructural de los grupos modelo alemán.
horizontales es habitualmente equivalente a la
de redes o agrupaciones de empresas sin tal 30. Es cierto que, en nuestra opinión, las dudas
carácter de grupo. doctrinales y jurisprudenciales sobre la viabilidad
de este tipo de grupos horizontales en ausencia
26. Ello genera con frecuencia una altísima de regulación legal parecen requerir un
dificultad práctica para delimitar en qué casos posicionamiento político al respecto.
este tipo de estructuras empresariales
horizontales son realmente grupos o deben 31. En este sentido, dentro de las políticas de
quedar clasificadas más bien como redes o fomento de la cooperación empresarial,
agrupaciones de empresas. entendemos conveniente que la legislación
clarifique la legitimidad legal de la configuración
27. Evidentemente, la legislación puede de grupos horizontales, como una modalidad de
establecer referencias conceptuales que cooperación entre empresas que puede tener un
interpreten las facultades cedidas a la entidad gran interés en determinados sectores de
común –o puestas en común entre las entidades actividad.
agrupadas- en función del establecimiento o no
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32. No obstante, por las razones indicadas, esta 35. A partir de este criterio básico, entendemos
autorización legal no debería –en nuestra que, con carácter general, la legislación debería
opinión- remitirse directamente al concepto de autorizar todas las distintas opciones de cesión
grupo horizontal, sino más bien a la legitimidad de facultades a una entidad común a través de la
de la cesión a una estructura común de configuración de grupos horizontales. Por
determinadas facultades de decisión de las supuesto, sin perjuicio de los requisitos
entidades de base. procedimentales o de publicidad que procedan.
33. Esta legitimación legal, acompañada de los 36. Eso sí, entendemos que los requisitos de
requisitos procedimentales o de publicidad publicidad exigidos a los grupos horizontales no
necesarios, debería ser efectiva con deberían ser mayores que los exigidos para
independencia de que la estructura empresarial actuaciones similares en el caso de los grupos de
resultante sea o no calificada legalmente como participación accionarial.
grupo horizontal o grupo paritario. De lo
contrario la metodología legal actual nos puede 37. En este sentido, es probablemente
llevar a situaciones en las que nos encontremos importante que los terceros en contacto con
con la paradoja de que pudiera interpretarse que entidades miembros de grupos horizontales
este tipo de cesiones de facultades son posibles puedan tener conocimiento de la pertenencia de
sólo cuando nos encontramos ante un verdadero dichas entidades a tales grupos, pero es dudoso
grupo horizontal y no cuando en realidad se trata que –por las mismas causas- un requisito similar
más bien de una agrupación de empresas. Si a no sea exigible también a las entidades filiales
esto añadimos la indicada dificultad de delimitar controladas a través de participaciones
en la práctica los dos conceptos, nos accionariales.
encontramos con un panorama ciertamente
confuso y contradictorio en la aplicación de estas
disposiciones legales. Probablemente, un
resultado ciertamente muy distinto al pretendido
con la regulación.
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