Marzo 2011

LA EXTRADICIN COMO FORMA DE COOPERACIN JURDICA INTERNACIONAL. ASPECTOS CONCEPTUALES EN EL MARCO DEL DERECHO INTERNACIONAL
Idarmis Knight Soto Profesora de Derecho Internacional Universidad Mximo Gmez Bez. Cuba Miembro de nmero de la Sociedad Cubana de Derecho Internacional Vice Presidenta del Captulo.

Para citar este artculo puede utilizar el siguiente formato: Knight Soto, I.: La extradicin como forma de cooperacin jurdica internacional. Aspectos conceptuales en el marco del Derecho Internacional, en Contribuciones a las Ciencias Sociales, marzo 2011. www.eumed.net/rev/cccss/11/

Resumen La cooperacin de los Estados es el mecanismo eficaz para superar los lmites de soberana, as la extradicin se convierte en el mecanismo eficaz para la entrega de un individuo por delito comn, que ha traspasado fronteras, evitar la impunidad constituye su fundamento, sin olvidar los

derechos fundamentales del individuo en el procedimiento de entrega. Los elementos esenciales de la extradicin, es decir, la cooperacin y la 1

proteccin

de

los derechos de

fundamentales constituyen en ocasiones estn

la caracterstica violentamente

bidimensional

la institucin, que

enfrentados cuando no se observan los principios concertados en los tratados para la entrega del individuo. El aspecto jurdico de la extradicin est determinado en Derecho Internacional por su regulacin en los Tratados a travs de principios que protegen al individuo para su entrega.Se trata de una delimitacin positiva que transforma el aforismo nullum crime sine lege, en nulla traditio sine lege, es decir, nadie puede ser entregado, sino en virtud de los principios establecidos en los Convenios de extradicin. Palabras Claves:Extradicin , cooperacin, derechos fundamentales. Sumario: Prefacio, l.1.- La legalidad Extradicin. Su concepto, I.2.- El principio de

en los Procedimiento de Extradicin, I.3.- Los Tratados de

Extradicin y la Constitucin, I.5.-La cooperacin jurdica internacional su relacin con la tutela de los derechos fundamentales en los procedimientos de extradicin,I.6.-Propensin actual sobre tratamiento al nacional en los

procedimientos de extradicin, Conclusiones, Bibliografa. Prefacio El inters por el estudio de la figura de la extradicin, est basado en dos tendencias actuales: una estrecha cooperacin por parte de los Estados, destinada a ampliar el alcance de la extradicin; y una mayor preocupacin por salvaguardar los derechos del hombre, ya reconocidos desde la Carta de las Naciones Unidas en sus propsitos y principios realizar la cooperacin internacional en el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos1,hasta otros instrumentos ms especficos sobre esta materia.

Definitivamente, el Derecho Internacional no se ocupa de estos Derechos hasta mediado del siglo XX, momento en que la Carta de las Naciones Unidas se refiere a ello, pues los primeros atisbos de proteccin de los derechos de la persona humana coincide con el desarrollo del Estado moderno, que plantea por primera vez la limitacin del poder EstadoCorona en relacin con sus sbditos en cuanto al individuo, siendo el primer derecho reivindicado el relativo a la libertad de opcin religiosa. En los siglos siglo XVII y XVIII este derecho se vincula al bloque de los derechos civiles y polticos culminando este proceso con la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, de 26 de agosto de 1789.Paralelamente y coincidiendo con el Manifiesto Comunista de 1848, las constituciones europeas recogen derechos econmicos y sociales. Se produce por tanto, una constitucionalizacin de tales derecho en el mbito interno de los Estados que precede a su consagracin por el ordenamiento internacional. Cfr. GONZLEZ CAMPOS,J.D/SNCHEZ RODRGUEZ Ll y ANDRS SENZ DE SANTA MARA,P.,Curso de Derecho Internacional Pblico, Editorial Civitas, Madrid,2002,pg.720.

El respeto a los derechos fundamentales2 y la necesidad de intensificar la cooperacin3 internacional en la lucha contra el crimen son dos objetivos que deben hacerse compatibles en la extradicin, pero no siempre ha sido as, pues en constatado el que estudio de la evolucin de esta institucin se ha

siempre han

estado presente estos dos elementos

esenciales, a veces actan en una misma direccin y en otras muchas estn violentamente enfrentadas. Sin lugar a dudas, la extradicin es el instrumento idneo y necesario, para el proceso de superacin del principio de Derecho Internacional Pblico de no intervencin en los asuntos internos de los Estados4.La extradicin trata de exigir a los Estados un mnimo de garantas para poder establecer relaciones jurdicas de confianza de acuerdo con los procedimientos acordados, creando un derecho de proteccin a travs de los principios regulados en los Tratados. Todo ello nos conduce a la bsqueda de una regulacin sencilla y flexible, pero no excepcional, que fomente una cierta previsibilidad encaminada a la

seguridad jurdica del individuo, evitando las decisiones sorprendentes que constituyan alternativas a la extradicin.
Son derechos que el hombre posee por el mero hecho de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes y que de nacer de una concesin de la sociedad poltica, han de ser por sta consagrados y garantizados;cfr.TRUYOL Y SERRA,A,Los derechos humanos ,Editorial Tecnos,Madrid,1982,pg 11. 3 Referida a la relacin que establecen los Estados, a travs de Tratados, en las diversas esferas de las relaciones internacionales, a fin de mantener la paz y la seguridad internacional. 4 El Derecho Penal Internacional es producto de la soberana de cada Estado y extiende la aplicacin de las normas nacionales del Derecho Penal precisamente hasta donde se extiende su soberana, es decir se circunscribe a normas de Derecho interno dirigidas a la aplicacin de la ley penal en el espacio siendo la extradicin y el asilo las instituciones encargadas de resolver los conflictos que se presente en su aplicacin. Las normas penales internacionales son, desde este punto vista, normas de derecho interno, a diferencia de las normas internacionales penales (Derecho Internacional Penal) que son normas supranacionales no emanadas del poder legislativo del Estado sino aceptadas por ste y aplicables a diferentes Estados. Sobre esta conceptualizacin;cfr.BASSIOUNI, M.Ch., El Derecho Penal Internacional: Historia, Objeto y Contenido en Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales,Madrid,1982,pg7;QUINTANO RIPOLLS, A., Tratado de Derecho Penal Internacional e Internacional Penal, Tomo II,Instituto Francisco de Vitoria,Madrid,1957;BUENOS ARS,F/MIGUEL DE ZARAGOZA ,J.,Manual de Derecho Penal Internacional, Editorial Universidad Pontifica de Comillas,Madrid,2003,pg.23;en contra de la denominacin de Derecho Penal Internacional para la legislacin penal de carcter internacional; CEREZO MIR,J.,Curso de Derecho Penal,I, Introduccin, 5a edicin, Editorial Tecnos,Madrid,1976,pg 208 quien seala que tal nombre debera reservarse para los primeros intentos de establecer una legislacin penal de carcter internacional, emanada de la Comunidad Internacional y a la que estuvieran sometidos directamente los ciudadanos de todas las naciones, siendo aplicables por los tribunales internacionales.
2

Actualmente no se discute que la extradicin sea un procedimiento estar regulado

que deba se

por el Derecho, pues meridianamente en su evolucin

presenta en la actualidad como un procedimiento jurdico singular que afecta a dos o incluso a ms Estados implicados, es decir,es una actuacin de eficacia internacional que los Estados estn obligados a respetar.5 En este sentido de forma general se trata de la obligacin que tiene un Estado de entregar y el otro de castigar al individuo reclamado, cuyo fundamento radica en el auxilio internacional, la solidaridad y la ayuda mutua entre los Estados, como mecanismo de proteccin frente a la violacin de los derechos que puedan suscitarse, que entre otros podemos mencionar, el derecho a no ser perseguido por motivos polticos , religiosos, racial es decir, la interpretacin de un Tratado de extradicin no puede reducirse al estudio incuestionable de las normas tienen que adaptarse y modificarse en funcin de los fines que la justifican y las exigencias de las nuevas pocas. Mediante la extradicin no se pretende imponer un sistema concreto

de garantas a otro Estado, queda claro que en los procedimientos de extradicin no se decide acerca de la hipottica culpabilidad o inocencia del sujeto reclamado, ni se realiza un proceso condenatorio, sino que

simplemente se verifica el cumplimiento de los requisitos y garantas previstas en las normas para acordar la entrega del sujeto afectado; en definitiva se trata de juzgar la solicitud de extradicin.

l.1.- La Extradicin. Su concepto. La conceptualizacin de la extradicin est muy ceida a los acontecimientos polticos culturales de cada poca. Su evolucin ha demostrado la necesidad de colaboracin que ha existido siempre entre los Estados, en la lucha para evitar la impunidad. Ya Snchez de Bustamante y Sirven la defini como un procedimiento en

cuya virtud un Estado entrega a otro los delincuentes condenados o acusados

Cfr. FIORE,P.,Tratado de Derecho Penal Internacional y de la Extradicin, Imprenta de la Revista de Legislacin Madrid,1880,pg 397 y ss.

que estn en el territorio del primero y que se encuentran sujetos competencia judicial del segundo6.

a la

El profesor DEstefno sigue la definicin de extradicin

dada por Diena,

como un procedimiento mediante el cual un Estado entrega a otro, que obtiene o acepta dicha entrega, un individuo que se encuentra en su territorio y est acusado de juzgarlo o hacerle cumplir una pena ya pronunciada contra el mismo7. De forma especfica Jimnez de Asa8 define la extradicin como la entrega que un Estado hace a otro de un individuo , acusado por un delito penalmente o se ejecute la pena, realizada conforme a normas preexistentes de validez interna o internacional, es decir, se reconoce a esta figura como una forma de asistencia jurdica internacional, cuyos principios se regulan a travs de Tratados que en definitiva rigen la entrega del individuo. La importancia a nuestro juicio, de este concepto radica validez de los principios en que comienza a enunciar la a la entrega del individuo los su

condicionados

reclamado, prembulo para consignar otros que

tambin protegen

derechos fundamentales del ser humano que le son inherentes a dignidad y que lejos de nacer de

una concesin de la sociedad poltica,

Cfr. SNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN, A.,Curso de Derecho Internacional Pblico Americano: sistemtica y exgesis, Editorial Montalvo, Ciudad Trujillo, 1943,pg 20. 7 Cfr.DIENA,J.,Derecho Internacional Pblico,Barcelona,1945,en DESTEFANO M.A.,Derecho Internacional Pblico, Editorial Universitaria, La Habana,1965, pg 374. 8 Cfr.JIMNEZ DE ASA, P.,Tratados de Derecho Penal,Ob,cit,pgs.884-885 ;QUINTANO RIPOLLES., Tratado de Derecho Penal Internacional e Internacional Penal, ob.cit,pg.203 ; Concepto de extradicin tambin adoptado por los siguientes autores, BASSIOUNI,M.Ch., Internacional Extradition: A summary of the Contemporary American Practice and a proponed formula, en Wayne Law R,eview, vol .15, 1969,pgs.733-735; el mismo, en Unlawful seizures of persons by States as Alternatives to extradition,en Internacional terrorism and Political Crimes,1975,pgs.343-344; el mismo, en Internacional Criminal Law,1986,pg.405-496;BUENO ARS,F.,Nociones bsicas sobre la Extradicin, actualizada en Convenios de Extradicin, Ministerio de Justicia, Secretaria General Tcnica, s/e,Madrid,1988,pgs.20-21;GARCA BARROSO,C.,El procedimiento de la extradicin ,Editorial Colex,Madrid,1988,pg.17;SULLIVAN,D., Abandoning The Rule of Non-Inquiry in Internacional Extradition,en Hastings International and Comparative Law Review, vol 15,1991/92,pg.112; MORILLAS CUEVAS,L.,/RUIZ ANTN, L., Manual de Derecho Penal Parte General, Revista de Derecho Privado,Madrid,1992,pgs.104-105;POLAINE NAVARRETE,M.,Derecho Penal, Parte General Fundamento Cientfico del Derecho Penal, 3a edicin ,Editorial Bosch,Barcelona,1996,pg.133,quien define la institucin como un acto de soberana en virtud del cual un Estado entrega a otro la persona de un presunto o declarado responsable de un delito, a fin de que sea juzgado en el Estado solicitante o de que cumpla la pena que en su da le fuera impuesta.

han de ser por esta consagrados y garantizados,9en contra de aquellos que sostienen que es una institucin de reciprocidad jurdica internacional10. Otras definiciones contienen, matizaciones interesantes, elementos que nos ayudan a vislumbrar la evolucin que viene experimentando el concepto de la extradicin, pues sin lugar a duda cada una de ellas pone acento en aspectos relevantes como la eficacia, la utilidad, la necesidad, para la seguridad jurdica internacional y para la efectividad de los derechos de la persona que se encuentra en un pas y es reclamado por otro. La extradicin, a criterio de la autora, es un cooperacin procedimiento singular de

mediante el cual los Estados se legitiman a travs de

Tratados unos a solicitar (Estado requirente) y otros se obligan a entregar (Estado requerido) a individuos para que sean juzgado o para que cumplan una medida de seguridad o sancin por un delito comn, atendiendo a los principios jurdicos que se estipulen en su contenido. cuenta que la extradicin es un

Esta formulacin se aborda teniendo en

procedimiento que comienza con la solicitud y termina con la entrega, que independientemente a las formas de manifestarse los Estados, pues esta

tiene su eficacia todos los principios recogidos en los Tratados, es un procedimiento nico en s mismo, cuestin que ms abordaremos en epgrafes posteriores. I.2.- El principio de legalidad en los Procedimiento de Extradicin. La seguridad jurdica del individuo en los procedimientos de extradicin se refuerza con el principio de legalidad, derecho fundamental que se manifiesta a travs de los principios recogidos en los Tratados .Su consolidacin se logra con la intervencin judicial en estos procedimientos, a pesar de la facultad que tiene el gobierno en concederla. Desde la perspectiva internacional la extradicin pasiva constituye un sistema instituido en los Tratados para decidir acerca de las peticiones de entrega realizadas por otros pases, debe observarse que el concepto que se detalladamente

sistematiza en la doctrina actual coincide con esta forma de manifestacin, debido a que las autoridades competentes se obligan en una funcin
TRUYOL Y SERRA ,A., Los Derechos Humanos , Editorial Tecnoc,Madrid,1982,pg 11. Es necesario sealar en este aspecto, que lo recproco puede o no ser exigido y adems la reciprocidad en esta materia puede estar recomendada por la poltica pero no siempre viene exigida por la justicia
10 9

complicada, al decidir si concurren o no condiciones para la concesin de la extradicin del individuo reclamado, basada en un conjunto de principios que trata de garantizar una serie de derechos al sujeto, en cambio en la activa no se pone en juego la garanta de ningn individuo reclamado, solamente se constata la competencia. La extradicin activa configura la solicitud de extradicin del Estado requirente al requerido basado en los principios. Los principios que rigen la extradicin datan del siglo XIX, los cuales han ido evolucionando llegando a convertirse en garantas que protegen al individuo para que no sea extraditado arbitrariamente, es decir es el conjunto de condiciones materiales que se establecen legalmente y deben de observar los Estados parte de un Tratado para la entrega de un sujeto reclamado recogidos en los Tratados.

I.3.- Los Tratados de Extradicin y la Constitucin.

La regulacin internacional de la extradicin y su denominacin en las Constituciones refuerzan las garantas del individuo; y supone un autntico procedimiento sometido a la estricta aplicacin de la ley y de los principios, valores y derechos constitucionales. El carcter normativo de la Constitucin, su supremaca sobre todas las normas y su carcter central en la construccin y validez del ordenamiento en su conjunto, obligan a interpretar ste en cualquier momento de su

aplicacin, en virtud de lo establecido en la Constitucin. El primer texto constitucional en el que se regula un instituto parecido a la extradicin fue la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos de Amrica, de 1787,as en su artculo IV ,se establece: La persona acusada en cualquier Estado por traicin ,delito grave u otro crimen, que huya de la justicia y fuere hallada en otro Estado, ser entregada, al solicitarlo as la autoridad ejecutiva del Estado del que se haya fugado, con el objeto de que sea conducida al Estado que posea jurisdiccin sobre el delito11.

Cfr. ROVIRA,A.,Extradicin y Derechos Fundamentales, Editorial Arazandi,SL,2005,pg 66;este autor plantea que esta regulacin es algo semejante en lo que en Europa ha supuesto la aprobacin de la Decisin marco sobre la orden de detencin y entrega entre los Estados miembros de la Unin Europea.

11

No se agota el nmero de constituciones que regulan la extradicin12, pero de su estudio se colige obviamente, que no existe uniformidad en los principios que ellas se regulan, los cuales devienen de los Tratados internacionales suscrito por el pas en cuestin, relacin que en la doctrina Internacional de Derecho

se disputan a travs de dos escuelas, la monista y la dualista, para

que es imposible dejar de referirse a ella como punto de partida determinar la situacin del problema. En efecto, para entender su aplicacin discusin doctrinal que viene

es necesario tener en cuenta la las dos concepciones que es

enfrentando

contrapuestas:

anteriormente citadas la

monista y

la dualista,

obligado referirse a ellas cuando se trata el tema de la relacin entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno, pues es el punto de partida

para determinar la situacin del problema. La doctrina monista representada por la escuela normativista de Kelsen sostiene, la unidad esencial del ordenamiento jurdico segn jurdicas el cual la validez y fuerza derivan y el principio

obligatoria de todas las normas superiores; la norma que que

de normas jurdicamente

fundamenta todo el derecho se inserta en el Derecho Internacional delega en favor

de los Estados competencias legislativas, cuando un por el Derecho Internacional a realizar un acto o se abstiene son de

Estado resulta obligado determinado llevarlo a

y no lo realiza, efecta uno opuesto vas de hecho, tal acto, omisin

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o abstencin

nulos

jurdicamente

y por tanto inexistentes

coincidimos con la Dra. Celeste

Pino en que esta tesis es errada en la medida que una norma interna es susceptible de modificacin siguiendo el mismo mecanismo para su aprobacin. Por otra parte la doctrina dualista considera al Derecho Internacional y al Derecho Interno como dos sistemas jurdicos separados entre s, tanto del Derecho que se aplic

en sus fuentes como por las materias; as la fuente suprema

12

Encontramos regulacin en la Constitucin de Mxico de 1917,artculo 15,En Alemania ,La Ley Fundamental de Bonn, artculo 16.2,en la Constitucin de la Repblica de Italia de 1947,artculo 26,La Constitucin de la Repblica Portuguesa de 1976 en su artculo 23,en la Constitucin Espaola en el artculo 13.3 entre otras;cfr.ROVIRA,A.,Extradicin y Derechos Fundamentales, Editorial Arazandi,SA,2005,pg 67-68. 13 Vase en PINO CANALES,C.E.,(Coordinadora),Tema Derecho Internacional Pblico, Editorial Flix Varela, La Habana, 2006,pg 50 nota al pie H. Kelsen Thorique du Droit Internanational Public,en RCADI,1953.

Internacional es la voluntad de los Estados y en el Derecho Interno es la voluntad del legislador, y por las materias el Derecho Internacional Pblico rige relaciones entre Estados y en Derecho Interno se regula relaciones entre particulares. Las consecuencias de esta concepcin son que las

normas jurdicas internacionales son irrelevantes en el Derecho interno y que precisan de un acto especial de recepcin para que puedan ser aplicadas en los ordenamientos internos. Coincidimos14 en que el Derecho

Internacional y el Derecho Interno tienen sus fuentes, objetos de regulacin y sus diferencias no lo convierten en sistemas jurdicos diferentes, son ramas del Derecho independientes que se relacionan. En la actualidad predominan las concepciones de monismo moderado una norma interna contraria al Derecho Internacional es vlida en el Derecho interno, siendo responsable le obligue15 De esta forma mayoritariamente se apoya la supremaca del Derecho internacional y obligatoria el Estado en que le vincule y

cuestin por incumplimiento de una norma internacional

Internacional sobre el interno y en concreto la primaca de los Tratados Internacionales y siguiendo lo establecido en el artculo 27 de la

Convencin de Viena, una parte no podr invocar derecho

las disposiciones

de su

interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. As

si un Estado dejara de aplicar el Tratado de extradicin, sustituyndolo por disposiciones contrarias de una ley interna, incurrira en un hecho ilcito

internacional y por lo tanto en responsabilidad internacional. En el caso concreto de Cuba, la Constitucin de la Repblica de 1940, y la Ley Fundamental de 1959,ambas a nuestro criterio, de forma limitada

regularon la extradicin en el Captulo de Derechos fundamentales, dndole preponderancia a una sola garanta la no extradicin por delito polticos, sin embargo en la Constitucin actual no se regula de forma expresa principios de mayor inters en este tipo de procedimiento, (nacionalidad, derecho a la vida, etc), aunque regula la concesin de asilo, que bien

podramos interpretarlo como reverso de la extradicin, principio que no est

14

Cfr. CARRILLO SALCEDO,J.A.,Curso de Derecho Internacional Pblico ,reimpresin de la 1a edicin, de 1992,Editorial Tecnos ,Madrid, 1994. 15 En este sentido CARRILLO SALCEDO,J., Curso de Derecho Internacional ,Editorial Tecnos, Madrid,1949,pg.149.

regulado en nuestros Tratados como limitador a la entrega, por lo que se debe subsanar este vaco para que su reconocimiento suponga la estricta

aplicacin de la ley y de los principios y valores, de esta institucin, pero para ello se debera primeramente actualizar los Tratados vigentes y a partir de ah se accedera a una correcta recepcin Con la constitucionalizacin de la extradicin, se refuerza la proteccin de los derechos del individuo que la Constitucin les reconoce, y con ello se supera su naturaleza poltica cristalizando como un instrumento de cooperacin

internacional para la realizacin de la justicia y la defensa de los derechos. I.5.-La cooperacin jurdica internacional su relacin con la tutela de los derechos fundamentales en los procedimientos de extradicin. El profesor Carrillo Salcedo afirma carcter que existen principios de Derecho cogens por responder al

Internacional

que hoy tienen

de ius

mnimo jurdico esencial que la Comunidad Internacional precisa para su pervivencia en cuanto tal, as como a las necesidades morales de nuestro tiempo. Entre ellos cabe citar unos derechos fundamentales de la persona humana que todo Estado tiene el deber de respetar y proteger, no tanto a travs de pomposas fundamentales16. Ya el artculo 60 prrafo 5,17 de la Convencin de Viena sobre Derecho de Tratados tiende a salvaguardar directamente los intereses individuales el declaraciones polticas como por medio de reglas

procesales que garanticen la puesta en prctica de aquellos derechos

evitando posibles represalias contra

los particulares

protegidos por

Convenio, que le impide alegar a un Estado el incumplimiento previo de un Tratado que contenga obligaciones en materia de Derechos Humanos. y de los

La adopcin de los Pactos de Derechos Civiles y Polticos Derechos Econmicos, Sociales y Culturales marc un hito
16

importante en

Cfr. CARRILLO SALCEDO,J.A.,Soberana del Estado y Derecho Internacional, 2a edicin, Editorial Tecnos, Madrid,1976,pg 279. 17 Lo previsto en los apartados, 1(Una violacin grave de un Tratado bilateral por una de las partes facultar a la otra parte para alegar la violacin como causa para dar por terminado el Tratado o para suspender su aplicacin total o parcialmente) y apartado 3 ()Constituirn violacin grave de un tratado a)un rechazo del tratado no admitido por la presente convencin ;o b) la violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto o el fin del tratado),no se aplicar a las disposiciones relativas a la proteccin de la persona humana contenidas en tratados de carcter humanitario, en particular a las disposiciones que prohben toda forma de represalias con respecto a las personas protegidas por tales tratados .

10

la configuracin de los derechos humanos desde la perspectiva de Derecho Internacional al tratarse de instrumentos convencionales de los que derivan obligaciones jurdicamente vinculante para los Estados Parte y disponen garantas destinadas a impedir la limitacin de los derechos que le corresponden al hombre; sobre esta base la investigacin se ha dirigido hacia el estudio de los derechos recogidos en el Pacto de los Derechos Civiles y Polticos, en aras de incorporarlos a los tratados de

extradicin,basado en la tendencia actuar de proteccin a los derechos fundamentales del individuo reclamado,y que los Estados se obligan a

respetar y garantizar; como por ejemplo el derecho a la vida;a que nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o

degradantes, el derecho de toda persona a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial,

establecido por la ley; el derecho a la defensa; tambin a no ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas, adems de tener en cuenta la circunstancia de estimular la readaptacin social del menor. El contenido material del Pacto se complet con la

adopcin del Segundo Protocolo Facultativo destinado a abolir la pena de muerte. As el Pacto contiene un catlogo de Derechos Civiles y Polticos que los Estados Parte se comprometen a respetar y garantizar respecto a toda persona que se encuentre bajo su jurisdiccin con independencia de su nacionalidad18, adoptando las medidas que hagan posible su cumplimiento, de ah el inters que ha tomado la Comunidad Internacional de incorporar ciertos principios en los tratados de extradicin. Los Estados poseen una obligacin general de proteccin y respeto de son

tales derechos ante la Comunidad Internacional, estas obligaciones

erga omnes insertas en el Derecho Internacional Contemporneo y constituyen compromisos bsicos de principios y reglas relativos a los derechos

fundamentales de la persona humana en un procedimiento de extradicin. La violacin indirecta de los derechos fundamentales, puede venir facilitada

11

por la actuacin u omisin del rgano extradicional, en este sentido, si las autoridades y los rganos judiciales del pas en el que se encuentra el individuo reclamado, siendo conocedores de la eventual posibilidad vulneraciones de los derechos fundamentales de

en el pas de destino ,y de

no la evitan con los medios

de que disponen, sern responsables

esa eventual vulneracin de los derechos fundamentales del reclamado que se produjo como consecuencia de su decisin, al autorizar la extradicin. En definitiva, los rganos judiciales encargados del control de la legalidad del procedimiento de extradicin deben regir su actuacin por el respeto a los derechos fundamentales, con independencia de su singularidad, es decir que deben aplicar estos derechos desde una predisposicin hacia el exterior.19 Y es que: El destino

del extraditado, no slo puede ser

indiferente para las autoridades del Estado que ha autorizado, sino que se encuentran obligadas a prevenir, a impedir que se convierta en un peligro efectivo que se espera para los derechos fundamentales del afectado si

es extraditado al pas reclamante. Al respecto el Tribunal Internacional de Justicia contradiccin violacin se ha manifestado sobre la y la

entre los objetivos de la Carta de Naciones Unidas

de determinados derechos fundamentales. En este sentido, en

relacin con el asunto de las consecuencias jurdicas para los Estados de la continuada presencia de frica del Sur en Namibia (Sudoeste Africano) pese a la Resolucin 276 de 1970 del Consejo de Seguridad, el dictamen consultivo de 21 de junio de 1971 afirm que:El hecho de establecer y de imponer, por el contrario, distinciones, exclusiones, restricciones y limitaciones que estn nicamente fundadas en la raza, el color, la ascendencia o el origen nacional o tnico y que constituyen una denegacin de los derechos

19

En el caso Soering dicho sujeto fue acusado de asesinato doble en Estados Unidos ,de el matrimonio Haysom en marzo de 1985.Las vctimas fueron los padres de la novia de Soering y parece ser que la causa fue la oposicin al matrimonio de su hija con el homicida, causando la muerte con arma blanca, por golpes masivos en el cuello y en el tronco. La pareja huy y fueron detenidos en abril de 1986 en Inglaterra, por el motivo de unas estafas sobre cheques. Su identificacin determin la puesta en marcha del procedimiento penal en Estados Unidos, en Virginia, donde un jurado le poda condenar a pena de muerte, tras reconocer su autora. De esta manera el derecho a la vida, sera la verdadera razn determinante de la contradiccin de la extradicin. Vase en GARCA SNCHEZ,B.,La Extradicin en el Ordenamiento Interno,Espaol e Internacional y Comunitario,Editorial Comares,S.L,Granada,2005,pg 156.

12

fundamentales de la persona humana, es una violacin flagrante de los fines y principios de la Carta.20 De las consideraciones del Tribunal, resulta claro que existen normas

imperativas

en el sector de proteccin de los derechos humanos cuya

violacin puede poner en peligro los principios bsicos de coexistencia entre los Estados, pues la proteccin internacional de los derechos del hombre y la proteccin de la paz internacional forman un todo indivisible. Desde este punto de vista, se precisa que el Estado encargado de resolver sobre la peticin de auxilio jurisdiccional internacional en materia de penal, sino el

extradicin no ventila la existencia de responsabilidad

cumplimiento de las garantas previstas en las normas sobre extradicin,21 que se avienen con los Convenios que protegen los derechos fundamentales de la persona, es decir la extradicin no conlleva la valoracin de la implicacin del detenido en los hechos que han dado motivado la solicitud,22 ni exige la acreditacin de los indicios que dan lugar a la peticin; la

responsabilidad de los rganos administrativos y judiciales por accin u omisin en los procedimientos de extradicin, no pueden limitarse a las

consecuencias de su propia conducta, muy al contrario, existe tambin una responsabilidad dimanante de la aplicacin correcta de las normas que

regulan la extradicin, porque el destino del extraditado no es ni puede ser indiferente para las autoridades del Estado que autoriza la entrega, el

derecho a la tutela judicial efectiva es una garanta para el extraditado. En definitiva, el respeto a las obligaciones de proteccin de los

derechos humanos que constituyen un mnimo inderogable por representar valores e intereses propios de la Comunidad Internacional en su conjunto garantizado por un derecho de proteccin para cuyo

est tericamente ejercicio existe

una legitimacin

general, que debe observarse en los principios preceptuados en sus

Tratados de extradicin a travs de los

clusulas que limitan la entrega del individuo reclamado.

Corte Internacional de Justicia Recuei, pargrafo 131,pg 57,1971;en GOMEZ-ROBLEDO VERDUZCO,A.,Extradicin en Derecho Internacional, Aspectos y Tendencias relevantes,Mxico, pg 108. 21 Vase Sentencia del Tribunal Constitucional 71 de fecha13 de marzo 2000;en ROVIRA ,A.,Extradicin y Derechos Fundamentales, Editorial Civitas,Madrid,2005,pg 141 22 Sentencia Tribunal Constitucional 141 de fecha 29 de junio de998.Cfr.ROVIRA,A.,Extradicin y Derechos Fundamentales, Editorial Civitas,Madrid,2005,pg 142.
20

13

Sin lugar a dudas las autoridades del Estado que autoriza la extradicin son las que tienen el dominio de la situacin del extraditado, son

responsables de los resultados, porque disponen de todos los medios para evitar las consecuencias, para remediar los efectos que sin duda

producirn su decisin, independientemente del sentido que sta tenga. Resulta necesario garantas que en la decisin de entrega se valoren no slo las para el caso, sino tambin las condiciones

comprometidas

generales que ofrece conocer. I.6.-Propensin actual

el Estado solicitante , y que

resultan fciles de

sobre tratamiento al nacional

en

los

procedimientos de extradicin . El origen del principio de no entrega a nacionales lo podemos encontrar en la Constitucin Francesa de 1791, la cual enunciaba que nadie podra . ser sustrado a sus jueces naturales .Dicha regla ,a pesar de cristalizar en la Ley belga de 1833, es adoptada por Francia en la Constitucin de 1830, seguida por la Constitucin Alemana de Weimar y por casi todos los pases europeos y americanos del pasado siglo. El primer Tratado en que se estableci este principio fue el concertado entre Francia y Blgica en183423.Sin embargo ya en 1880 el Instituto de Derecho Internacional en su sesin de Oxford se

proclam a favor de no darle relevancia al estatuto personal del delincuente en materia de extradicin , ya que la regla sexta seal lo siguiente:Entre los pases cuyas legislaciones penales posean anlogas bases y entre los que exista una mutua confianza en sus respectivas instituciones judiciales , la extradicin de los nacionales sera una medida para asegurar la buena administracin de justicia , debindose estimar como deseable la jurisdiccin del forum loci delicti Comissi ( principio de territorialidad ) que es el llamado a juzgar siempre que ello fuere posible Han sido numerosos los argumentos que se han alegado para defender dicha prctica por los Estados .Por un lado , se ha dicho que la entrega del ciudadano es contraria a la dignidad nacional ; tambin se ha afirmado que la entrega de nacionales constituira proteger
23

un atentado al deber del Estado de

a sus ciudadanos, ya que le asiste un derecho de habitar en el

Cfr.SANCHEZ GARCA,B., La extradicin en el Ordenamiento Interno Espaol, Internacional y Comunitario, ob cit, pgs 266-267.

14

territorio de su patria con o sin prisin y a l se opone su entrega a un pas extranjero , adems de suponer dicho principio una proteccin del nacional frente a las autoridades extranjeras; se ha alegado que se colocara al

ciudadano en una situacin

de inferioridad , tambin se ha afirmado que la

prohibicin de entrega a nacionales se conecta con el derecho a ser juzgado por el juez natural; por ltimo , el principio de prevencin especial , la

reeducacin y reinsercin social del delincuente abogan por la no entrega de nacionales y su enjuiciamiento y condena en el Estado de origen 24 . De esta forma se ha propuesto en diferentes forum25 la siguiente frmula : El Estado requerido , decidido a mantener la regla de no extradicin de

nacionales , debera comprometerse a ejercer su poder represivo contra ellos a peticin del Estado requirente, y debera adoptar , en el plano

interno, las medidas legislativas necesarias a este efecto Sin perjuicio a estas apreciaciones generales y que deben ser tomadas con las debidas precauciones, la verdad es que las decisiones judiciales

tomadas por varios pases latinoamericanos en esta cuestin ,se registran en una variedad de criterios que debemos tomar en cuenta . As por ejemplo, la Corte Suprema de Colombia rehus la extradicin de un nacional

colombiano a Venezuela , en 1942, sobre la base de graves riesgos en el juicio que pudiera celebrarse en el extranjero 26 . En 1941 la Corte

Suprema de Costa Rica emiti una opinin

consultiva recomendndole a

su gobierno que rehusara un nacional costarricense a Nicaragua, a tenor de la opcin en este sentido prevista en la Convencin Centroamericana de 192327 . La Corte Suprema de Honduras dictamin en un caso que la opcin
V.gr. Estos argumentos en PREZ MANZANO, M.,Ius Puniendi , Fronteras y Derechos Fundamentales: Un Modelo Constitucional de Extradicin, en Separata de Monografas de la Revista Aragonesa de Administracin Pblica ,ao VI,2003,pgs.396-407. 25 En este sentido podemos citar el Congreso Penal y Penitenciario de Bruselas de 1900, tambin las Conferencias de Unificacin de Derecho Penal , en la de Derecho Comparado de La Haya de 1932 y en el Comit de Codificacin de la Sociedad de Naciones, X, Congreso de Derecho Penal en Roma de 1969, Cfr. GARCIA SNCHEZ ,B. .,La Extradicin en el Ordenamiento Interno, Espaol, Internacional y Comunitario, ob cit, 2005, pg 261. 26 V.gr. El Caso Arvalo . Ann.Sig.329 (No. 99), citado por SHEARER., ,I.A.,Extradition in International Law , ,Manchester University Press, Oceana Publications, Gran Bretaa,1972, ,pg ,117. Acota este autor que Venezuela no era Estado parte de la Convencin de 1902 y que el Acuerdo de Caracas (1911)del cual Colombia y Venezuela son partes, no dispona sobre el particular. 27 Caso Rojas . Ann.Dig.330(No.100), Extradition in International Law , Gran Bretaa,1972 citado por SHEARER,I.A.,Extradition in International Law ,Manchester University Press, Oceana Publications, Gran Bretaa,1972,pg 72.
24

15

o discrecin establecida en el Cdigo Bustamante debera ser ejercitada a favor del fugitivo y que , en el caso en cuestin , la persona solicitada debera ser enjuiciada ante los Tribunales de Honduras 28. La doctrina actual conduce a la supresin de esta regla y la adopcin del principio aut dedere aut judicare, (extraditar o juzgar) para evitar la impunidad, facilitando la cooperacin internacional, esta facultad se le otorga al Estado requerido y no puede entenderse como una disyuntiva como una libertad del Estado a la extradicin o entregar al

requerido para escoger entre

inculpado o juzgarlo, es una alternativa que se viene recogiendo en los ordenamientos internos .para flexibilizar esta regla. La Comisin de Derecho Internacional en sus perodos 490 y 520 de sesiones al analizar esta obligacin alternativa de los Estados de extraditar o juzgar (aut dedere aut judicare ),para su codificacin la orienta a lograr la cooperacin internacional en la represin de determinados comportamientos, la cual no puede considerarse universal como una panacea cuya aplicacin

curar todas las debilidades y dolencias que viene padeciendo

desde hace tiempo (), se plantea que para que el principio se convierta en la regla universal de extradicin habra que tratar de lograr que se en un

acepte la idea de que, en primer lugar , esta regla se ha convertido elemento indispensable enjuiciamiento en la represin el

de la delincuencia y el internacional y, en

de los delincuentes en

mbito

segundo lugar, de que es insostenible seguir limitando su alcance a los crmines internacionales(y ni siquiera a todos Convenciones29. La importancia de este principio la han retomado los Estados por constituir un factor eficaz en la cooperacin basada en las nuevas tendencias Derecho Internacional, se evita la impunidad y se del ellos)definidos en las

logra establecer

mecanismos de prevencin especial al individuo reclamado ya sea con la

V.gr. SHEARER sostiene que las Convenciones multilaterales rechazan el principio de la no extradicin de nacionales y contemplan la alternativa de los Estados de extraditar o juzgar para de esta forma evitar la impunidad. 29 Cfr. BASSIOUNI,M.Ch., La funcin sancionadora del Derecho Penal Internacional en los procesos de proteccin internacional de los derechos humanos :Un continuo de dos disciplinas, en Reformas Penales del mundo de hoy, Cursos de Verano 1983 del Instituto Vasco de Criminologa de la Universidad del Pas Vasco, San Sebastin Madrid, 1984, Coleccin de Criminologa y Derecho Penal dirigido por Manuel Cobo del Rosal , traducido por Carlos Fernndez Casadevante Roman.
28

16

aplicacin de la alternativa anteriormente citada u otros tipos de Tratados como es el Traslado de Sancionados. Es conveniente sealar que pases como Estados Unidos reconoce la entrega de sus nacionales, as la Ley de 21 de noviembre de 1990 sobre Extradicin, establece que si el Tratado no obliga a los Estados Unidos extraditar a sus nacionales, el Secretario otros requisitos del Tratado30. Tambin Gran Bretaa en su Ley de Extradicin de 1989 no hace exclusin alguna de los nacionales por lo que su entrega a otro Estado viene delimitada por el contenido del Tratado aplicable. Los tribunales ingleses han accedido a facilitar la extradicin de sus nacionales incluso en aquellos casos en que la entrega no sea preceptiva sino facultativa31 . A esta excepcin, tambin se unen Canad , Australia , Nueva Zelanda, la cual es ms terica que prctica, pues esta postura se debe al procedimiento de extradicin pasiva en el que tiene que acreditarse la culpabilidad del reclamado para obtener un resultado favorable a la entrega y a

de Estado podr ,no obstante,

ordenar la entrega al pas reclamante de un estadounidense , si concurren los

consecuentemente no hayan convenientes al entregar a sus nacionales al Estado reclamante, esta particularidad viene condicionada a la promesa de

reciprocidad y tambin por el sistema de territorialidad adoptado por estos pases sin limitaciones, lo cual impide juzgar a sus nacionales cuando han cometido delitos en el extranjero. El fundamento de que los ordenamientos de tipo anglosajn mantengan

esta postura ms abierta que los que siguen el sistema continental ,no debe interpretarse como una defensa ms dbil de la propia soberana o una mayor confianza en los sistemas penales de otros pases, sino estos pases que en

se establece un procedimiento de extradicin pasiva en el

que tiene que acreditarse con bastante rigor, la culpabilidad del reclamado para obtener un resultado favorable a la entrega ;no es de extraar, que una vez que las autoridades del refugio han logrado un convencimiento suficiente acerca de este punto, no tengan inconveniente en entregar a sus

Cfr. SEBASTIAN MONTESINOS, M.a A ,La Extradicin Pasiva ,Editorial Comares, Granada,1997, pg 153. 31 Idem pgs 72-73,108,119.

30

17

nacionales32. La mayora de la doctrina critica la vigencia de la no entrega al nacional, autores como Quintano Ripolls han afirmado que el

fundamento del principio no se encuentra en el Derecho Internacional, hallndose en pugna con los postulados de una ntegra cooperacin de los diversos encuentra en
33

represiva y de solidaridad entre las autoridades penales Estados integrantes de la Comunidad . Tampoco se

razonamientos de tipo jurdico, sino en motivos en la tendencia a conservar las facultades propias mayor

de carcter nacionalista, de la soberana en el ms o menos

nmero posible de casos y en la desconfianza

justificada en la justicia principios hoy principio soberana. de reinantes solidaridad, Tambin

penal de otros pases34 .Lo que choca con, los en nuestro al que va Derecho Internacional el , como principio el de

cediendo paso

se ha

apuntado

que la admisin de la regla

discriminatoria supone una desconfianza hacia los Tribunales extranjeros y un poderossimo entorpecimiento del ejercicio de la extradicin, tan necesaria

hoy para la solidaridad y la cooperacin entre Estados .Todo ello lleva a algunos autores a afirmar que lo que justifica su mantenimiento en el en nuestros das de la gigantescas internacionales, que evidentemente

Derecho positivo es la persistencia diferencias de cultura y costumbres

haran que la entrega de nacionales supusiera situar a stos en condiciones muy desfavorables al ser juzgados por Tribunales extranjeros35 .

Coincidimos con los fundamentos alegados en el principio de territorialidad ,que es el apropiado para aplicar la entrega del nacional, aunque se puede entregar a otro pas distinto a aquel donde se cometi el delito

teniendo como base la jurisdiccin universal. Debido a tantos fundamentos que abogan por las conveniencias procesales de buscar flexibilidades a la aplicacin del principio Quintano Ripolls, que de no entrega a nacionales propugnaba ya la doctrina de la igualdad extradicional no

pretende jams una imposicin

32

de entrega de los propios nacionales, en

En este sentido PASTOR BORGOON,B., Comentarios a la Ley 4/1985 de 21 de marzo de Extradicin Pasiva , en Poder Judicial ,nm .15,1985,pgs .97-114. 33 Vase QUINTANO RIPOLLS,A .,ob cit. Pgs.214 34 Cfr.PASTOR BORGOON,B.,Comentarios a la ley 471985 de 21 de marzo de Extradicin pasiva ,en Comentarios a la Legislacin Penal, T.VIII,vol.10 ,1988,pg.68. 35 En este sentido , ARROYO DE LA HERAS,A y MUOZ CUESTA,J. ,Manual de Derecho Penal. Introduccin. La ley penal .La pena,.vol.1, Editorial Arazandi, Pamplona ,1986.

18

el plano de obligatoriedad ella

y sin garantas para su destino()trtese con

de establecer una posibilidad , siempre a ttulo de facultad y por

descontado de un previo acuerdo que presupone, en ste como en los dems supuestos instituciones del de extradicin ,una completa confianza en el rgimen e pas a quien la remisin se acuerda; en otro caso la

extradicin de propios y aun extraos resulta francamente monstruosa36. El respeto a los principios de la prevencin especial y general constituye a nuestro juicio el mecanismo oportuno a utilizar por los Estados en aras a la cooperacin internacional y en su caso extraditar al nacional, pues lo que no puede pasar es que el delito quede impune, esto de conjunto con otras alternativas como obligatoria es el que ya viene conceptundose en los

Tratados judicare .

principio

de extraditar o

juzgar aut dedere aut

La no entrega a nacional

es un principio generalmente regulado por los

Tratados de los pases del sistema continental, esta condicin del reclamado significa por s sola y a priori , la denegacin de la extradicin, de forma obligatoria aparece regulada en los Tratados firmados entre Cuba y Estados Unidos en 1904 ampliado en 1926 en su artculo V, entre Cuba y Venezuela en 1910 artculo X ,entre Cuba y Mxico artculo XIII, los Tratados firmados entre Cuba y Blgica en 1904 artculo I, entre Cuba y Espaa 1905 artculo I, entre Cuba y Francia 1925, artculo XII, entre Cuba Repblica Dominicana artculo III, inciso e), entre Cuba e Italia de fecha 4 de Octubre de 1928 en su artculo 6) y por ltimo el firmado entre Cuba y Colombia que establece la obligacin alternativa de extraditar o juzgar37. El principio aut dedere aut judicare(extraditar o juzgar) en el Cdigo que los Estados contratantes no estn

Bustamante

se recoge al enunciar

obligados a entregar a sus nacionales, en este caso de no hacerlo , tendr la alternativa de juzgarlo. En Latinoamrica, generalmente la no entrega a nacionales, es un principio que se encuentra en los Tratados, pero adems en la Constituciones

36

Cfr. QUINTANO RIPOLLS,A., Tratado de Derecho penal Internacional e Internacional Penal, Instituto Francisco de Vitoria, Madrid,,1957 pg 216. 37 Vase Extradicin Doctrina-Legislacin-Tratados,MINREX, La Habana ,1961,en todo.

19

nacionales, en el Cdigo Penal Cubano en su artculo. 6 apartado 1) tambin aparece reflejado . A esta excepcin merece atencin lo preceptado en el Convenio con

Internacional para la represin de actos terroristas

cometidos

bombas ratificado por Cuba el 15 de noviembre de 2001 en su artculo 8-2 que recoge la extradicin de nacionales a condicin de que sea devuelto a ese Estado para cumplir la condena que le sea impuesta a resultas del juicio o procedimiento para el cual se pidi la extradicin siempre que el Estado requirente est de acuerdo con esa opcin, y otras condiciones que considere apropiadas, se trata del principio de prevencin especial como

forma de cooperacin para favorecer al individuo en su reinsercin social.

20

Consideraciones finales
Los elementos esenciales que deben configurar el concepto de extradicin son la cooperacin entre y la proteccin de los derechos los Estados mediante Tratados fundamentales del individuo

reclamado, por el imprescindible general de la defensa y proteccin del orden interno, y evitar la impunidad de aquellos que traspasan fronteras evadiendo su responsabilidad penal. La constitucionalizacin de la extradicin permite que esta no sea slo un mecanismo interestatal con finalidad de evitar la impunidad de los delitos, sino tambin un autntico procedimiento sometido a la estricta aplicacin de la ley y de los principios ,valores y derechos

constitucionales. Las formas de manifestacin de la extradicin no constituye un mecanismo para imponer determinado sistema para la solicitud o entrega del individuo, sus lmites se encaminan a defender las

mnimas garantas del individuo reclamado.

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