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CONTROLADORIAGERAL DA UNIO

TREINAMENTO EM PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR (PAD) FORMAO DE MEMBROS DE COMISSES


APOSTILA DE JURISPRUDNCIA (DECISES JUDICIAIS)

DEZEMBRO DE 2009

Nota: Esta Apostila, contendo apenas dados de base pblica e aplicveis a toda Administrao Pblica Federal, foi extrada do material elaborado e adotado pela Corregedoria-Geral da Secretaria da Receita Federal do Brasil.

Treinamento em Processo Administrativo Disciplinar (PAD) Formao de Membros de Comisses Apostila de Jurisprudncia (Decises Judiciais)
Prefcio das edies anteriores Para a formao da presente apostila, inicialmente, fez-se uma pesquisa na jurisprudncia disponibilizada nos stios de Tribunais Regionais Federais (TRF, www.trfn.gov.br, onde n o n da Regio, de 1 a 5), Superior Tribunal de Justia (STJ, www.stj.gov.br), Supremo Tribunal Federal (STF, www.stf.gov.br) e Conselho da Justia Federal (CJF, www.cjf.gov.br, que dispe da base de dados do STJ e dos TRFs). Dessa pesquisa, tendo-se priorizado as decises emanadas h menos tempo e por tribunais de mais alto grau (alm de alguns poucos julgados de primeira instncia considerados relevantes), resultou uma seleo de julgados divididos em 63 grupos, de acordo com o principal assunto neles abordado. Em funo da extenso e do carter muitas vezes repetitivo do resultado da pesquisa, foram adotados alguns critrios para apresentao dos julgados. Primeiramente, dentre aqueles 63 assuntos, elegeu-se um conjunto de maior relevncia para a matria disciplinar e coletaram-se, para cada um desses assuntos, alguma(s) deciso(es) mais explicativa(s) e didtica(s), a fim de ter(em) reproduzida no s a ementa, mas tambm o relatrio e o voto (49 julgados). Para esses assuntos, aps a(s) deciso(es) mais completa(s), seguem outros julgados, apresentados de forma resumida (apenas ementa). E para os demais assuntos, de menor relevncia, as decises foram reproduzidas resumidamente, apenas com suas ementas. Em que pese o STF ser a mais alta Corte do Poder Judicirio, destaca-se no s a maior quantidade como tambm a relevncia dos julgamentos emitidos pelo STJ sobre matria administrativa disciplinar. Em suas competncias originrias, enquanto se tem o STF como um rgo de guarda da Constituio Federal, o STJ um rgo de defesa do ordenamento jurdico federal, sendo intitulado como a Corte Superior de uniformizao infraconstitucional. Como a normatizao da matria de interesse encontra-se precipuamente em lei federal (a Lei n 8.112, de 11/12/90), h uma maior demanda ao STJ. Alm disso, a ida ao Poder Judicirio por motivo disciplinar se d principalmente por meio de mandado de segurana contra ato de aplicao de pena capital e a aplicao de tais penas foi delegada pelo Presidente da Repblica para os Ministros de Estado, por meio do Decreto n 3.035, de 27/04/99. Uma vez que ao STF cabe julgar mandado de segurana contra o Presidente da Repblica (dentre outros) e ao STJ cabe faz-lo para o caso de Ministros, tambm por este motivo esta ltima Corte passou a ser mais provocada. Os julgados so identificados com a origem e no mnimo mais um dos seguintes parmetros (o que suficiente para serem localizados nos respectivos stios): Origem (STF; STJ; e TRF) Existem cinco TRFs, assim distribudos: TRF da 1 Regio: DF e Estados de GO, TO, MT, MG, BA, PI, MA, PA, AM, AP, RR, RO e AC; TRF da 2 Regio: Estados do RJ e ES; TRF da 3 Regio: Estados de SP e MS; TRF da 4 Regio: Estados do PR, SC e RS; e TRF da 5 Regio: Estados de SE, AL, PB, PE, RN e CE Tribunal Pleno, Turma ou Seo responsvel pela deciso; Relator; Classe (Mandado de Segurana, Habeas Corpus, etc) e n da deciso;

N do processo original e UF de procedncia; Data da deciso (em geral, a data do julgamento; mas, por vezes, a da publicao).

Alm disso, nos julgados apresentados de forma resumida, houve casos em que se reproduziram apenas parte das ementas (eliminando-se trechos sem interesse para a matria). Por outro lado, as decises com relatrio e voto que abordam mais de um assunto de interesse foram reproduzidas apenas em um grupo e, nos demais assuntos abordados, fez-se remisso quelas decises. No caso de julgados reproduzidos resumidamente cujas ementas abordam mais de um assunto de interesse, para no ser repetida na ntegra toda a ementa a cada assunto nela abordado, adotou-se o critrio de reproduzir, para cada assunto, apenas o trecho a ele referente. Os assuntos esto seqenciados em ordem alfabtica. No ndice, para cada assunto, apresentou-se um ementrio, que sintetiza apenas o que de principal se encontra nos julgados selecionados, e citou(aram)-se a(s) deciso(es) com relatrio e voto reproduzidos. Aps o ndice, cada assunto apresentado, iniciando-se com a repetio do ementrio, seguido da(s) deciso(es) com relatrio e voto (quando for o caso) e dos julgados resumidos (apenas ementa). No obstante os nomes, matrculas e, por vezes, at endereos dos envolvidos nos processos judiciais e/ou administrativos constarem da base de dados publicamente disponibilizada nos stios acima, aqui optou-se por omiti-los, em postura de respeito intimidade que em nada prejudicou o entendimento do julgado. Prefcio da edio de dezembro de 2008 Por determinao do Conselho Nacional de Justia (CNJ), exteriorizada por meio das Resolues n 41 e n 45, ambas de 2007, os endereos eletrnicos do Poder Judicirio devem ser padronizados, com a utilizao de novo domnio (jus) em todos os stios. Assim, os stios acima mencionados passaram para www.stf.jus.br, www.stj.jus.br e www.trfn.jus.br. Alm da atualizao da apostila, com a introduo de novos julgados, foi promovida alterao na disposio das decises, a fim de destacar as decises resumidamente reproduzidas, quando oriundas do STF, de tal modo que antecedam os acrdos integrais, provenientes de outros rgos do Poder Judicirio. Para determinados julgados, em face da sua relevncia, mesmo que ainda no haja a publicao oficial da deciso, so colacionadas as informaes, na forma de noticirio, reproduzidas a partir do prprio stio dos Tribunais.

CONTEDO
(Aps esta descrio do contedo - em que se destacam as decises na ntegra, com relatrio e voto -, segue ndice com hyperlinks para o interior do texto)

1 - ABANDONO DE CARGO
Ementrio: Comprovao do elemento subjetivo da inteno do servidor. Ausncia intencional. Animus abandonandi. Simples ausncia por mais de trinta dias continuados. Administrao no pode ficar sujeita vontade do servidor. Necessidade de instruo prepondera sobre rito sumrio. 1.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.291, do STJ - Ementa: Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor. Ver tambm no tpico INDEFERIMENTO PRODUO DE PROVAS, Embargos de Declarao no Mandado de Segurana n 7.464, do STJ.

2 - ABUSO DE AUTORIDADE
Ementrio: Atentado incolumidade fsica. Alegao de abuso de autoridade em movimento paredista. Ato lesivo honra do cidado. Ilicitude de sanes indiretas. Tentativa de cercear ou impedir atividade profissional. Apreenso de livros e documentos de empresa se enquadra no regular exerccio do poder de polcia. Cumprimento de norma emitida por autoridade superior. Abuso de poder em tema de punies disciplinares.

3 - ACUMULAO DE CARGO PBLICO


Ementrio: Renncia remunerao de uma das fontes. Hipteses de exceo. Acumulao com proventos da inatividade. 3.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 7.095, do STJ - Ementa: A Constituio Federal (art. 37, XVI) veda a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto para dois cargos de professor, um de professor com outro tcnico ou cientfico e dois cargos privativos de profissionais de sade, desde que haja compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso, o teto de vencimentos e subsdios previstos no inciso XI do mesmo dispositivo.

4 - AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO


Ementrio: Afastamento de at sessenta dias. Influncia na apurao da irregularidade. Motivao. Inocorrncia de cerceamento de defesa. Recebimento da remunerao. Impedimento dos acusados de circularem no local onde teriam ocorrido os ilcitos. 4.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.998, do STJ - Ementa: Nos termos do art. 147 da Lei n 8.112/90, como medida cautelar e a fim de que o servidor no venha a influir na apurao da irregularidade, a autoridade instauradora do processo disciplinar poder determinar o seu afastamento do exerccio do cargo, pelo prazo de at 60 (sessenta) dias, sem prejuzo da remunerao. Na hiptese dos autos, a portaria que determinou o afastamento do servidor est suficientemente motivada, tendo em vista que houve a expressa remisso ao artigo em comento e ao processo administrativo disciplinar.

5 - AUSNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL


Ementrio: Aplicao de pena sem a instaurao de sindicncia ou de processo administrativo disciplinar. Nulidade. Sindicncia preliminar.

6 - CANCELAMENTO DE REGISTRO DE PENALIDADE


Ementrio: Hiptese restrita aos casos de advertncia e suspenso.

7 - CARGA DOS AUTOS POR TESTEMUNHAS


Ementrio: Vista aos autos do processo por testemunhas ou seus representantes.

8 - CASSAO DE APOSENTADORIA
Ementrio: Constitucionalidade da penalidade de cassao de aposentadoria. Irrelevncia do tempo de servio pblico ser suficiente para a aquisio da aposentadoria. Inocorrncia de violao ao princpio da proporcionalidade na aplicao da pena. 8.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 21.948, do STF - Ementa: Alegao de inconstitucionalidade dos incisos III e IV do art. 127, da Lei n 8.112/1990, ao estabelecerem entre as penalidades disciplinares a demisso e a cassao de aposentadoria ou disponibilidade. Sua improcedncia. A ruptura do vnculo funcional prevista no art. 41, 1, da Constituio. Houve, no caso, processo administrativo, onde assegurada ao impetrante ampla defesa.

9 - CELETISTAS E O PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR


Ementrio: Necessidade de processo administrativo disciplinar. Apurao de falta de servidor regido pela CLT. 9.1 - Deciso de primeira instncia na ntegra: Mandado de Segurana n 2001.81.00.017551-1, da JF/CE - Ementa: Administrativo. Instaurao de inqurito administrativo. Empregado regido pela CLT. Possibilidade. Lei n 8.112/90. Denegao da segurana. Inexiste nulidade ou ofensa a dispositivo processual na sentena que adota como fundamento de decidir o parecer do Ministrio Pblico.

10 - CERCEAMENTO DE DEFESA
Ementrio: Oitivas de testemunhas de defesa. Tipificao errnea dos fatos. Punio com base em fato no constante da imputao (mutatio libelli). Notificao ao servidor quanto s concluses do relatrio final. Oferecimento de alegaes finais ao indiciado. Aplicao de pena sem a instaurao de apuratrio. Princpio do Pas de nullit sans grief. Comprovao de prejuzo. Instituto da verdade sabida. Direito certido. 10.2 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 7.985, do STJ - Ementa: Inexiste qualquer determinao legal no sentido de que o indiciado seja intimado para o oferecimento de alegaes finais, no havendo que falar, assim, em cerceamento de defesa.

Mandado de Segurana n 9.206, do STJ - Ementa: No h que se falar em violao aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio quando demonstrado nos autos que o impetrante, ao apresentar sua defesa escrita, em duas ocasies, foi informado da necessidade de comprovao das suas alegaes e o mesmo quedou-se inerte. Ver tambm no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ; no tpico INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA, Mandado de Segurana n 7.981, do STJ; no tpico INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL, Mandado de Segurana n 8.276, do STJ; no tpico INTERROGATRIO DO ACUSADO, Mandado de Segurana n 7.066, do STJ; no tpico MEMBROS DA COMISSO, Mandado de Segurana n 8.146, do STJ.

11 - CITAO
Ementrio: Inexistncia de ignorncia quanto aos fatos imputados em mandado de citao. Citao por edital. Inexistncia de violao do direito de defesa quando do ato citatrio.

12 - COISA JULGADA ADMINISTRATIVA E REVISO DO PAD


Ementrio: Direito de a administrao rever seus prprios atos eivados de nulidade. Condies para reviso do processo administrativo.

13 - DECISO DIFERENTE DA PROPOSTA DA COMISSO


Ementrio: Harmonia entre o ato de punio e o teor do inqurito. Defesa dos fatos e no da capitulao legal. Enquadramento jurdico diferente do proposto pela comisso. Valor meramente opinativo. Proporo entre a transgresso e a pena aplicada. Devida fundamentao e motivao. 13.2 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 20.355, do STF - Ementa: O indiciado em processo disciplinar se defende contra os fatos ilcitos que lhe so imputados, podendo a autoridade administrativa adotar capitulao legal diversa da que lhes deu a comisso de inqurito, sem que implique cerceamento de defesa. Recurso em Mandado de Segurana n 6.570, do STJ - Ementa: No a autoridade administrativa obrigada a acatar o parecer da comisso no tocante pena a ser aplicada. Pode adotar soluo diversa, porquanto o funcionrio se defende dos fatos que lhe so imputados. Faz-se necessrio, porm, em qualquer caso, de agravao, ou de atenuao da pena sugerida, que a deciso seja fundamentada. Recurso em Mandado de Segurana n 10.269, do STJ - Ementa: No processo administrativo disciplinar, instaurado para apurao de falta cometida por funcionrio pblico, a autoridade encarregada do julgamento no se vincula ao parecer da comisso e, desde que fundamente, pode, inclusive, aplicar penalidade mais grave, sem possibilidade de o Judicirio substituir sua legtima discricionariedade. No entanto, no estreito limite do controle da legalidade do ato administrativo, defere-se ao Judicirio a competncia para afastar alterao injustificada, em afronta gradao prevista na legislao de regncia para aplicao de penalidades, do enquadramento proposto pela comisso.

14 - DEGRAVAO E GRAVAO AMBIENTAL


Ementrio: Licitude da degravao de conversa telefnica. No acompanhamento por parte do acusado da degravao.

15 - DELEGAO DE COMPETNCIA DO PRESIDENTE DA REPBLICA PARA MINISTROS DE ESTADO


Ementrio: Constitucionalidade de delegao de competncia para aplicar demisso e cassao de aposentadoria. Decreto n 3.035, de 27/04/99. 15.2 - Decises com relatrio e voto: Ver no tpico CERCEAMENTO DEFESA, Mandado de Segurana n 7.985, do STJ; no tpico INTERCEPTAO TELEFNICA, Mandado de Segurana n 7.024, do STJ.

16 - DENNCIA ANNIMA
Ementrio: Inexistncia de ilegalidade. Definio constitucional da vedao do anonimato. Constrangimento ilegal. Demonstrao de violao de direito. Resoluo do conflito de direitos bsicos. 16.1 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 24.369, do STF - Ementa: Delao annima. Comunicao de fatos graves que teriam sido praticados no mbito da administrao pblica. Situaes que se revestem, em tese, de ilicitude (procedimentos licitatrios supostamente direcionados e alegado pagamento de dirias exorbitantes). A questo da vedao constitucional do anonimato (CF, art. 5, IV, in fine), em face da necessidade tico-jurdica de investigao de condutas funcionais desviantes. Obrigao estatal, que, imposta pelo dever de observncia dos postulados da legalidade, da impessoalidade e da moralidade administrativa (CF, art. 37, caput), torna inderrogvel o encargo de apurar comportamentos eventualmente lesivos ao interesse pblico. Razes de interesse social em possvel conflito com a exigncia de proteo incolumidade moral das pessoas (CF, art. 5, X). O direito pblico subjetivo do cidado ao fiel desempenho, pelos agentes estatais, do dever de probidade constituiria uma limitao externa aos direitos da personalidade? Liberdades em antagonismo. Situao de tenso dialtica entre princpios estruturantes da ordem constitucional. Coliso de direitos que se resolve, em cada caso ocorrente, mediante ponderao dos valores e interesses em conflito. Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 4.435, do STJ - Ementa: Processo administrativo desencadeado atravs de denncia annima. Validade. Inteligncia da clusula final do inciso IV do art. 5 da Constituio Federal (vedao do anonimato). Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 1.278, do STJ - Ementa: A instaurao de inqurito administrativo, ainda que resultante de denncia annima, no encerra, no caso, qualquer ilegalidade. Recurso em Habeas Corpus n 7.329, do STJ - Ementa: A delatio criminis annima no constituiu causa de ao penal que surgir, em sendo caso, da investigao policial decorrente. Se colhidos elementos suficientes, haver, ento, ensejo para a denncia. bem verdade que a Constituio Federal (art. 5, IV) veda o anonimato na manifestao pensamento, nada impedindo, entretanto, mas, pelo contrrio, sendo dever da autoridade policial proceder investigao, cercando-se, naturalmente, de cautela. Recurso em Habeas Corpus n 7.363, do STJ - Ementa: Carta annima, sequer referida na denncia e que, quando muito, propiciou investigaes por parte do organismo policial, no se pode reputar de ilcita. certo que, isoladamente, no ter qualquer valor, mas tambm no se pode t-la como prejudicial a todas as outras validamente obtidas. O princpio do

fruto da rvore envenenada foi devidamente abrandado na Suprema Corte (HC n 74.5997, Min. Ilmar Galvo).

17 - DESDIA
Ementrio: Cassao de aposentadoria por desdia. Requisito da habitualidade. Conduta desidiosa. Caracterizao da desdia integra o mrito administrativo. Fuga do controle judicial. 17.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.858, do STJ - Ementa: A via do mandado de segurana no se presta anlise das provas, que somente possvel na via ordinria, onde podero ser produzidas provas periciais e testemunhais. O presente remdio constitucional imprprio para tal verificao. Sendo assim, no compete a este Colegiado a valorao das faltas imputadas impetrante, se insignificantes, se agiu com dolo ou culpa, se foi correta a interpretao na anlise das aposentadorias rurais, se submetida sobrecarga de trabalho, se insuficiente a quantidade de servidores, enfim, se a mesma se comportou de forma desidiosa, sendo, tal exame, de competncia exclusiva da comisso processante que conduziu o processo administrativo. Igualmente, no prospera a alegao de que a pena aplicada foi desproporcional face conduta sem importncia e nenhuma conseqncia prtica, tendo em vista a quantidade de benefcios irregulares concedidos pela impetrante, devidamente relacionados, sem mencionar os prejuzos causados aos cofres da Previdncia. Ainda que a comisso processante haja sugerido a pena de suspenso, conduta da impetrante, devidamente tipificada, incide a imposio legal da demisso. No h, portanto, que se falar em pena injusta, ilegal, imoral ou com desvio de finalidade. Impossvel o abrandamento da pena aplicada, tendo em vista o disposto nos artigos 117, XV e 132, XIII, ambos da Lei 8.112/90.

18 - DIREITO DO ACUSADO DE PERMANECER CALADO


Ementrio: Nemo tenetur se detegere. Direito ao silncio. Constrangimento confisso. 18.2 - Despacho em medida liminar: Habeas Corpus n 71.421, do STF.

19 - DISTINO ENTRE SINDICNCIA E PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR


Ementrio: Sindicncia com propsito de investigao preliminar. Sindicncia no prrequisito do processo administrativo disciplinar. Princpio da proporcionalidade da pena. Legalidade do processo administrativo disciplinar independe de defeitos da prvia sindicncia, se no influram na responsabilizao.

20 - DOSIMETRIA DA PENA E PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE


Ementrio: Requisitos subjetivos na dosimetria da pena. Dissenso entre a pena sugerida e a pena imposta. Inaplicabilidade de enquadramento que pressupe o dolo para ao de natureza culposa. Aplicao de pena sem se ater a critrios objetivos. 20.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 6.667, do STJ - Ementa: Segundo a regra do art. 168, do Estatuto, somente cabvel a discrepncia entre a penalidade sugerida pela comisso de inqurito e a imposta pela autoridade julgadora quando contrria prova dos autos, demonstrada em deciso fundamentada.

Ver tambm no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ.

21 - EFETIVO EXERCCIO
Ementrio: Responsabilizao de servidor por ato cometido em gozo de frias.

22 - EMENDATIO LIBELLI
Ementrio: Aplicao do emendatio libelli no processo disciplinar. Aplicao subsidiria das normas de Direito Processual Penal ao processo disciplinar.

23 - ENCAMINHAMENTO AO MINISTRIO PBLICO


Ementrio: Encaminhamento de peas dos autos ao Ministrio Pblico pela comisso. No verificao de parcialidade.

24 - ESTGIO PROBATRIO
Ementrio: Necessidade de procedimento administrativo. Sindicncia despida de maiores formalidades. Exonerao no constitui penalidade. Avaliao de desempenho. Inaplicabilidade do art. 148 da Lei 8.112, de 11/12/90. Fatores objetivos da lei. Ver tambm no tpico ABANDONO DE CARGO, Recurso Extraordinrio n 226.966.

25 - EXAME PELO PODER JUDICIRIO


Ementrio: Competncia do Poder Judicirio para examinar processos disciplinares. Exame da legalidade. Vedao do exame do mrito. Graduao da pena imposta ao impetrante. Garantias constitucionais. Inafastabilidade da fiscalizao judicial.

26 - EXERCCIO DE COMRCIO POR SERVIDOR PBLICO


Ementrio: Vedao legal do exerccio de comrcio por servidor pblico.

27 - FLAGRANTE PREPARADO
Ementrio: Flagrante preparado com ocorrncia de obteno de vantagem ilcita. 27.2 - Deciso com relatrio e voto: Ver no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ.

28 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Ementrio: Tipificao. Proporcionalidade da pena. Lei n 8.429, de 02/06/92. 28.2 - Deciso com relatrio e voto: Apelao Cvel n 429.764, do TRF da 4 Regio Ementa: Embora a comisso os tivesse tipificado como ato de improbidade administrativa, violao de dever do servidor de exercer com zelo e dedicao as atribuies do seu cargo, de ser leal s instituies a que servir e de prtica de crime de omisso de socorro, previstas no art. 11 da Lei 8.429/92, incs. I e II do art. 116 da Lei 8.112/90 e art. 135 do Cdigo Penal, respectivamente, a concluso da autoridade julgadora pela prtica de conduta desidiosa,

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cuja pena a mesma, no significou erro passvel de nulidade, o que afasta a incidncia da Smula 19 do Supremo Tribunal Federal.

29 - INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA


Ementrio: Inadmissibilidade da prova ilcita preceito constitucional. Gravao clandestina de conversa informal. Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 7.981, do STJ - Ementa: A concluso do processo administrativo disciplinar deu-se em 103 (cento e trs) dias, dentro, portanto, do prazo previsto no art. 152, da Lei 8.112/90, uma vez que houve a sua prorrogao. Ademais, no h que se falar em violao ao princpio da ampla defesa e do contraditrio caracterizada pela no intimao de testemunha arrolada pela defesa se, como no caso em tela, o termo de ausncia foi assinado pelo advogado dos impetrantes e este no protestou por nova oitiva. Improcede, tambm, a alegao de ausncia de prova material do fato delituoso imputado aos impetrantes quando esta se encontra demonstrada, saciedade, no termo de indiciamento dos mesmos (contas telefnicas, notas fiscais, etc). Outrossim, no prospera o argumento de produo de prova ilcita, porquanto o advogado dos impetrantes foi notificado das audincias em que seriam tomados os depoimentos das testemunhas arroladas pela comisso processante para apurar os fatos narrados pelo denunciante, sendo, inclusive, citado para apresentar defesa escrita.

30 - INASSIDUIDADE HABITUAL
Ementrio: Procedimento sumrio. Garantias constitucionais. Animus especfico. Ausncia injustificada. Necessidade de instruo prepondera sobre rito sumrio. Ver tambm no tpico ABANDONO DE CARGO, Recurso Extraordinrio n 226.966.

31 - INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL


Ementrio: Dvida acerca da sanidade mental do servidor. Junta mdica oficial. Presena de psiquiatra na junta mdica. Servidor em gozo de licena mdica para tratamento de sade no constitui bice demisso. 31.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.276, do STJ - Ementa: No h que se falar em nulidade do exame de insanidade mental do acusado, em face da composio da junta mdica oficial designada para a realizao do referido exame, se foram devidamente observados os ditames do art. 160 da Lei n 8.112/90, que determina a participao de pelo menos um mdico psiquiatra. No h nulidade na realizao do exame pericial do acusado por ausncia do assistente tcnico indicado pela defesa, se o defensor do acusado, devidamente comunicado acerca da impossibilidade de comparecimento do assistente na data previamente designada, compromete-se a indicar outro assistente tcnico para participar do exame e deixa de faz-lo.

32 - INDEFERIMENTO PRODUO DE PROVAS


Ementrio: Direito produo de provas no absoluto. Momento da comunicao do indeferimento da prova requerida. Inteno procrastinatria. Comprovao independente de perito. Prova inservvel para a defesa. Solicitao aleatria desprovida de qualquer esclarecimento. Falta de fundamentao no indeferimento. 32.2 - Decises com relatrio e voto:

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Embargos de Declarao no Mandado de Segurana n 7.464, do STJ - Ementa: A comunicao do indeferimento da prova requerida deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. Embargos de Declarao no Mandado de Segurana n 7.469, do STJ - Ementa: A falta de fundamentao no indeferimento de ouvida de testemunha caracteriza cerceamento de defesa. Ver tambm no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858 do STJ; no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ; no tpico INTERCEPTAO TELEFNICA, Mandado de Segurana n 7.024, do STJ.

33 - INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL


Ementrio: Independncia do processo civil e penal. Desnecessidade do aguardo do desfecho civil ou criminal. Ausncia de deciso judicial com trnsito em julgado. Absolvio criminal fundamentada na negativa da autoria ou da existncia de crime. Afastamento da responsabilidade administrativa. Smula 18 do STF. Interesses exclusivamente funcionais da administrao pblica. 33.2 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 21.301, do STF - Ementa: Alegaes improcedentes, por encontrar-se demonstrado que o reconhecimento dos impetrantes por suas vtimas, ocorrido 7 dias apenas aps os fatos, se deu com observncia de todas as cautelas legais, e por no haverem sido indicadas s diligncias que lhes teriam sido recusadas no processo disciplinar, onde foram ouvidas nada menos que 48 testemunhas, 29 arroladas pela defesa. Independncia das instncias administrativa e penal. Mandado de Segurana n 21.332, do STF - Ementa: Demisso por se ter prevalecido da condio de policial. O ato de demisso, aps processo administrativo, no est na dependncia da concluso de processo criminal a que submetido o servidor, por crime contra a administrao pblica. Independncia das instncias. Constituio, art. 41, 1. Transgresses disciplinares de natureza grave. Mandado de Segurana n 7.035, do STJ - Ementa: A independncia entre as instncias penal e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Mandado de Segurana n 7.863, do STJ - Ementa: Doutrina e jurisprudncia so unnimes quanto independncia das esferas penal e administrativa; a punio disciplinar no depende de processo civil ou criminal a que se sujeite o servidor pela mesma falta, nem obriga a administrao pblica a aguardar o desfecho dos mesmos. Ver tambm no tpico AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO, Mandado de Segurana n 8.998, do STJ; no tpico CASSAO DE APOSENTADORIA, Mandado de Segurana n 21.948, do STF; no tpico INTERCEPTAO TELEFNICA, Mandado de Segurana n 7.024, do STJ; no tpico PRESCRIO, Mandado de Segurana n 24.013, do STF.

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34 - INDICIAO
Ementrio: Congruncia entre a indiciao e o fundamento da punio aplicada. Especificao dos fatos imputados e das respectivas provas. Mutatio libelli. Tipificao. Punio com base em fato no constante na indiciao. 34.1 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 21.721, do STF - Ementa: Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura como acusado), e que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar, formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas (artigo 161, caput), sendo, ento, ele, j na condio de indiciado, citado, por mandado expedido pelo presidente da comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias (que poder ser prorrogado pelo dobro, para diligencias reputadas indispensveis), assegurando-se-lhe vista do processo na repartio (art. 161, caput e pargrafos 1 e 3). Mandado de Segurana n 6.853, do STJ - Ementa: A descrio circunstanciada dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90). Ver tambm no tpico INTERROGATRIO DO ACUSADO, Mandado de Segurana n 7.066, do STJ.

35 - INTERCEPTAO TELEFNICA
Ementrio: Lei n 9.296/96. Licitude da prova. Autorizao judicial. Contaminao de outras provas. 35.2 - Decises com relatrio e voto: Habeas Corpus n 74.678, do STF - Ementa: Utilizao de gravao de conversa telefnica feita por terceiro com a autorizao de um dos interlocutores sem o conhecimento do outro quando h, para essa utilizao, excludente da antijuridicidade. Afastada a ilicitude de tal conduta - a de, por legtima defesa, fazer gravar e divulgar conversa telefnica ainda que no haja o conhecimento do terceiro que est praticando crime -, ela, por via de conseqncia, lcita e, tambm conseqentemente, essa gravao no pode ser tida como prova ilcita, para invocar-se o art. 5, LVI, da Constituio com fundamento em que houve violao da intimidade (art. 5, X, da Carta Magna). Habeas Corpus n 74.152, do STF - Ementa: Havendo-se apoiado a sentena condenatria, confirmada pelo acrdo impugnado, em provas licitamente obtidas, ou seja, no contaminadas pela prova ilcita, consistente na interceptao de comunicao telefnica, no caso de se anular a condenao. Mandado de Segurana n 7.024, do STJ - Ementa: A interceptao telefnica foi requerida nos exatos termos da Lei n 9.296/96, uma vez que os impetrantes tambm respondem a processo criminal. Ver tambm no tpico PROVA EMPRESTADA E PROVA TESTEMUNHAL, Questo de Ordem no Inqurito 2.424, do STF.

36 - INTERROGATRIO DO ACUSADO

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Ementrio: Oitiva do acusado antes das testemunhas. No comparecimento do acusado ao seu interrogatrio. 36.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 7.066, do STJ - Ementa: Intimado por vinte vezes para interrogatrio, o impetrante no compareceu, a despeito de estar gozando de perfeita sade, resultando da a inexistncia de qualquer prejuzo sua defesa.

37 - JUNTADA EXTEMPORNEA DE PROVAS


Ementrio: Acesso a qualquer tempo prova licitamente produzida. Fatos novos que podem influenciar no julgamento.

38 - LICENA PARA TRATO DE ASSUNTOS PARTICULARES


Ementrio: Servidor com licena para trato de assuntos particulares que exerce gerncia de empresa privada. Inexistncia de obstculo pena de demisso.

39 - LIVRE CONSTITUIO DE PROCURADOR


Ementrio: No constituio de advogado. Defesa feita pelo prprio acusado. Ver tambm no tpico SMULAS DO STF, o Enunciado da Smula Vinculante n 5.

40 - MANDADO DE SEGURANA NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR


Ementrio: Utilizao de mandado de segurana para invalidar demisso. Autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial. Inexistncia de necessidade do aguardo de trnsito do Mandado de Segurana para continuidade dos trabalhos da comisso. Exigncia de instruo probatria. Dilao Probatria dissonante do pressuposto de mandado de segurana. 40.2 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 5.626, do STJ - Ementa: A apreciao da veracidade ou no das concluses tcnicas contidas em parecer de auditoria demandaria, na espcie, dilao probatria dissonante do pressuposto do mandado de segurana de pr-constituio das provas. Ver tambm no tpico AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO, Mandado de Segurana n 8.998, do STJ; no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ; no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ; no tpico INDICIAO, Mandado de Segurana n 6.853, do STJ.

41 - MEMBROS DA COMISSO
Ementrio: Comisso composta por quatro servidores, sendo um secretrio. Presidente com cargo efetivo de nvel superior ou de mesmo nvel. 41.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.146, do STJ - Ementa: Em se identificando os membros da comisso processante, inclusive o seu presidente, o acusado, e os fatos a serem apurados, no h que falar em ilegalidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. No h bice legal a que a comisso seja composta por

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quatro servidores, desde que trs deles a integrem na qualidade de membro e um na qualidade de secretrio. Inteligncia do artigo 149 da Lei n 8.112/90.

42 - NOTIFICAO X CITAO
Ementrio: Cincia da instaurao ao acusado atravs de notificao e no citao. Formalidades legais.

43 - NMERO DE TESTEMUNHAS
Ementrio: Nmero de testemunhas de defesa. Intuito meramente protelatrio. Testemunhas apenas abonatrias. No fundamentao de indeferimento. 43.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.431, do STJ - Ementa: Em havendo a comisso processante indeferido a oitiva das testemunhas arroladas pelo impetrante, considerao de que se tratava de medida protelatria, sem qualquer fundamentao outra, escolhendo duas dentre as dez testemunhas arroladas, de se reconhecer a ocorrncia de cerceamento de defesa.

44 - PENALIDADES DIVERSAS
Ementrio: Referncia a transgresses diversas enquadradas em diferentes penalidades. Questo do ne bis in idem. Smula 19 do STF.

45 - PERDO TCITO
Ementrio: Superao do prazo legal sem previso de sano no importa em perdo tcito.

46 - PERCIA
Ementrio: Ausncia do assistente tcnico indicado pela defesa. Formulao de quesitos. Indeferimento de percia contbil. Percia em assinaturas reconhecidas pela acusada. Comunicao de indeferimento de percia deve ser na fase probatria. 46.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 7.051, do STJ - Ementa: Oportunizado ao acusado o ofertamento de quesitos relativos a exame grafotcnico, no h que falar em violao do direito ampla defesa e ao contraditrio, em no vindo luz a quesitao facultada. De qualquer modo, nulidade houvesse pela falta de intimao para a formulao de quesitos, seria de natureza relativa, a reclamar argio oportuna e demonstrao de prejuzo, inocorrentes na espcie at por que a comisso processante se valeu de elementos outros de convico para formar seu juzo da autoria e materialidade dos fatos imputados, que, alis, foram confessados no prprio interrogatrio. Ver tambm no tpico INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL, Mandado de Segurana n 8.276, do STJ; no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ.

47 - PORTARIA DE INSTAURAO
Ementrio: Referncias genricas. Descrio sucinta. Ausncia de prejuzo defesa. Exposio dos fatos na portaria de instaurao. Momento da descrio circunstanciada dos

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fatos e tipificao na indiciao. Publicao da portaria inaugural. Princpio do informalismo. 47.2 - Decises com relatrio e voto: Recurso em Mandado de Segurana n 2.501, do STJ - Ementa: O processo administrativo est sujeito ao contraditrio (Const., art. 5, LV). Impe-se, por isso, perfeita identificao de fato imputado. Desnecessrio, porm, ser exibida no corpo da portaria. O Direito no deve aprisionar-se em dados meramente formais. Urge sentir a finalidade da norma. No caso, chegar ao conhecimento do funcionrio. Embargos de Declarao no Mandado de Segurana n 8.259, do STJ - Ementa: Identificados os membros da comisso processante, inclusive o seu presidente, o acusado, e os fatos a serem apurados, no h que falar em ilegalidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. A descrio minuciosa dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90). Recurso em Mandado de Segurana n 2.203, do STJ - Ementa: Portaria instauradora do processo administrativo, que faz expressa referncia aos fatos a apurar constantes de sindicncia, no se pode dizer omissa ou imprecisa. O funcionrio sabia, desde ento, do que tinha de defender-se e a comisso o campo delimitado para atuar. Carncia de direito lquido e certo. Ver tambm no tpico ABANDONO DE CARGO, Mandado de Segurana n 8.291, do STJ; no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ; no tpico INTERROGATRIO DO ACUSADO, Mandado de Segurana n 7.066, do STJ; no tpico MEMBROS DA COMISSO, Mandado de Segurana n 8.146, do STJ.

48 - PRAZOS DO PROCESSO DISCIPLINAR


Ementrio: Ultrapassagem do prazo fixado para trmino do processo. Cessao da medida cautelar de afastamento do servidor. Inexistncia de punio administrativa para o agente que extrapola os prazos de instruo. No concluso do processo disciplinar no prazo do artigo 152 da Lei 8.112/90. Dilao legal no julgamento. Prazo qinqenal. 48.2 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 21.494, do STF - Ementa: Ato demissrio de responsabilidade da mesa da Cmara dos Deputados. Pretenso anulatria do ato, luz do excesso verificado no prazo para o encerramento do inqurito. Inconsistncia da argumentao, visto que o artigo 169, 1 da Lei 8112/90 proclama no ser, semelhante demora, fator nulificante do processo. Mandado de Segurana n 22.656, do STF - Ementa: No configura nulidade, falta de previso legal nesse sentido, a no-concluso do processo administrativo no prazo do art. 152 da Lei n 8.112/90. Circunstncia que, de resto, no prejudicou o impetrante, processado sem o afastamento previsto no art. 147 do mesmo diploma legal. Prazo que foi estabelecido em prol da administrao, com o fim de afastar o inconveniente do retorno do servidor afastado, antes de apurada a sua responsabilidade funcional (art. 147, pargrafo nico). Ver tambm no tpico INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA, Mandado de Segurana n 7.981, do STJ; no tpico INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL, Mandado de Segurana n 8.276, do STJ.

49 - PRESCRIO

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Ementrio: Prescrio da ao disciplinar. Aplicao dos prazos de prescrio da lei penal. Interrupo da prescrio. Reviso a qualquer tempo. Prazo qinqenal. nus a quem der causa demora processual. 49.2 - Decises com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 22.728, do STF - Ementa: Improcedncia da alegao de ocorrncia de prescrio. Interpretao da fluncia do prazo de prescrio na hiptese de ser interrompido o seu curso (art. 142, I e 3 e 4, da Lei 8.112/90). Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 23.436, do STF - Ementa: A interrupo prevista no 3 do artigo 142 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, cessa uma vez ultrapassado o perodo de 140 dias alusivo concluso do processo disciplinar e imposio de pena - artigos 152 e 167 da referida lei - voltando a ter curso, na integralidade, o prazo prescricional. Mandado de Segurana n 22.679, do STF - Ementa: I. Servidor pblico: infrao disciplinar: prescrio: clculo conforme o prazo correspondente aos tipos no penais em que o ato punitivo classificou os fatos. II. Servidor pblico: infrao disciplinar no criminal sujeita demisso: prescrio quatrienal, conforme a L. 1.711/52, vigente ao tempo do fato, no se lhe aplicando o prazo qinqenal da L. 8.112/90. Mandado de Segurana n 8.558, do STJ - Ementa: A declarao de nulidade do processo administrativo implica na desconstituio de todos os seus atos, inclusive o de instaurao da comisso disciplinar, o que resulta na inexistncia do ato interruptivo da prescrio, que deve ser contada, conseqentemente, desde o conhecimento do fato lesivo at a instaurao do segundo processo disciplinar. In casu, entre o conhecimento do fato, que se deu em outubro de 1994, e a instaurao do procedimento disciplinar vlido, ocorrida em junho de 1999, no transcorreu o prazo prescricional de 5 (cinco) anos previsto no inciso I do art. 142 da Lei 8.112/90, aplicvel s infraes apenadas com demisso. Mandado de Segurana n 4.549, do STJ - Ementa: Conquanto o 3 do art. 142 da Lei n 8.112/90 determine que a abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a prescrio, at a data da deciso final proferida por autoridade competente, o efeito obstativo do reincio do curso prescricional desaparece a partir do encerramento do prazo legal. In casu, o processo disciplinar foi instaurado em 11/02/94 (fls. 30), atravs da Portaria n 081 do Ministro da Justia, tendo a deciso final ocorrido em 14/02/96 (fls. 57), quando j transcorrido os 180 (cento e oitenta) dias do prazo prescricional, previsto quanto pena de advertncia (art. 142, III), considerado o termo a quo em 02/07/94, ou seja, 141 (cento e quarenta e um) dias aps o incio do processo, ao cessar o impedimento do curso da prescrio, nos termos dos arts. 152 e 167 da Lei n 8.112/90. Ver tambm no tpico ACUMULAO DE CARGO PBLICO, Mandado de Segurana n 7.095, do STJ; no tpico AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO, Mandado de Segurana n 8.998, do STJ.

50 - PRINCPIO DO IN DUBIO PRO REO


Ementrio: Presuno de inocncia. Autoria e culpabilidade dos acusados no evidenciadas. Inexistncia de fato concreto. 50.2 - Deciso com relatrio e voto: Recurso Criminal n 95.02.24316, do TRF da 2 Regio - Ementa: caracterizao do crime de descaminho, h de ficar comprovado, nos autos, que

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o agente usou ou tentou usar artifcio para iludir a Fazenda e, assim, conseguir deixar de pagar o tributo devido. Elemento subjetivo do tipo da conduta do agente o dolo genrico, que consiste no animus do agente, conscientemente dirigido a fraudar o pagamento de tributos ou direitos. Proposio acusatria vazada em mera suposio. nico documento comprobatrio do fato delituoso est ilegvel em cpia, assim como seu original. Dolo. Inexistncia.

51 - PROVA TESTEMUNHAL
Ementrio: Testemunha ouvida informalmente. Tomada de depoimento de acusados em conjunto. No comparecimento e protesto por nova oitiva. Anlise do conjunto probatrio. Alegao de falsidade. Prova testemunhal emprestada. Inverso de ordem. 51.2 - Decises com relatrio e voto: Ver no tpico DECISO DIFERENTE DA PROPOSTA DA COMISSO, Recurso em Mandado de Segurana n 6.570, do STJ; no tpico INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA, Mandado de Segurana n 7.981, do STJ.

52 - PUBLICIDADE DO PROCESSO
Ementrio: Cpia do processo a terceiros. Fornecimento de dados. Publicao na imprensa oficial. Publicao do ato constitutivo da comisso em boletim de servios e no em Dirio Oficial. 52.1 - Decises com relatrio e voto: Ver no tpico INDICIAO, Mandado de Segurana n 6.853, do STJ; no tpico PERCIA, Mandado de Segurana n 7.051, do STJ.

53 - RECURSOS DISCIPLINARES
Ementrio: Conhecimento do ato demissrio atravs do Dirio Oficial da Unio e o direito de recorrer. Reviso processual a qualquer tempo. Efeito devolutivo e suspensivo. 53.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 8.084, do STJ - Ementa: O processo disciplinar poder ser revisto, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando se aduzirem fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da penalidade aplicada. (artigo 174 da Lei n 8.112/90). O requerimento de reviso do processo ser dirigido ao Ministro de Estado ou autoridade equivalente, que, se autorizar a reviso, encaminhar o pedido ao dirigente do rgo ou entidade onde se originou o processo disciplinar. (artigo 177, caput, da Lei n 8.112/90). da atribuio do Ministro de Estado ou autoridade equivalente o juzo de admissibilidade do pedido de reviso de processo administrativo, que, se autorizar a reviso, o encaminhar ao dirigente do rgo ou entidade onde se originou o processo disciplinar, para as providncias necessrias constituio da comisso de reviso, cabendo o seu julgamento autoridade que aplicou a penalidade (artigos 177 e 181 da Lei n 8.112/90). Em no tendo sido aduzidos fatos novos ou qualquer outra circunstncia suscetvel de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da pena aplicada, impe-se reconhecer a legalidade do ato que indeferiu a instaurao do processo revisional. Ademais, o artigo 176 da Lei n 8.112/90 estabelece que (...) a simples alegao de injustia da penalidade no constitui fundamento para a reviso, que requer elementos novos, ainda no apreciados no processo originrio. Ver tambm no tpico PERCIA, Mandado de Segurana n 7.051, do STJ.

54 - RECUSA DE CUMPRIR MISSO URGENTE

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Ementrio: Pagamento de diria em misso urgente.

55 - RELATRIO FINAL DA COMISSO


Ementrio: Inexistncia de determinao legal que intime o indiciado sobre o relatrio final da comisso. 55.2 - Decises com relatrio e voto: Ver no tpico CERCEAMENTO DE DEFESA, Mandado de Segurana n 7.985, do STJ; no tpico PERCIA, Mandado de Segurana n 7.051, do STJ.

56 - REPRESENTANTE SINDICAL
Ementrio: Estabilidade do representante sindical estatutrio.

57 - RESPONSABILIDADE CIVIL
Ementrio: Responsabilizao de indenizar errio requer prvia responsabilizao administrativa. Indenizao na forma do art. 46 da Lei n 8.112, de 11/12/90, requer aquiescncia do servidor ou trnsito em julgado da ao condenatria. Ratificao de parecer danoso para a administrao. Licena remunerada no utilizada para fins que se destinava. 57.1 - Deciso com relatrio e voto: Mandado de Segurana n 24.182, do STF - Ementa: Mandado de segurana. 2. Desaparecimento de talonrios de tquetes-alimentao. Condenao do impetrante em processo administrativo disciplinar, de ressarcimento ao errio do valor do prejuzo apurado. 3. Deciso da Mesa Diretora da Cmara dos Deputados de descontos mensais, em folha de pagamento, sem a autorizao do servidor. 4. Responsabilidade civil de servidor. Hiptese em que no se aplica a auto-executoriedade do procedimento administrativo. 5. A administrao acha-se restrita s sanes de natureza administrativa, no podendo alcanar, compulsoriamente, as conseqncias civis e penais. 6. falta de prvia aquiescncia do servidor, cabe administrao propor ao de indenizao para a confirmao, ou no, do ressarcimento apurado na esfera administrativa. 7. O art. 46 da Lei n 8.112, de 1990, dispe que o desconto em folha de pagamento a forma como poder ocorrer o pagamento pelo servidor, aps sua concordncia com a concluso administrativa ou a condenao judicial transitada em julgada. 8. Mandado de segurana deferido.

58 - REVELIA E DEFENSOR DATIVO


Ementrio: Revelia do indiciado ou recusa de apresentar defesa. Nomeao de defensor dativo.

59 - SEPARAO DE PROCESSOS DEVIDO AO NMERO DE ACUSADOS


Ementrio: Facultao da separao dos processos quando pelo excessivo nmero de acusados ou por outro motivo relevante.

60 - SIGILO BANCRIO
Ementrio: Princpio da convivncia das liberdades. Sigilo bancrio.

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Deciso de primeira instncia na ntegra: Ao Cautelar n 2001.5101003489-6, da JF/RJ.

61 - SUSPEIO
Ementrio: Participao de membro ou testemunha em sindicncia como membro de comisso de inqurito. Ausncia de apreciao de preliminar de suspeio. Fundamentao em provas.

62 - SUSTENTAO ORAL
Ementrio: Sindicncia administrativa desprovida de procedimento formal. Sustentao oral na sesso de instaurao do processo administrativo.

63 - VISTA DOS AUTOS A ADVOGADO


Ementrio: Vista ao processo judicial ou administrativo de qualquer natureza. Retirada por prazo legal.

64 - SMULAS DO STF

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NDICE 1 - ABANDONO DE CARGO ....................................................................... 29


1.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...............................29 1.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.............................................................31 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.291 ..........................................31 1.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).............38

2 - ABUSO DE AUTORIDADE .................................................................... 41


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS..................................................41

3 - ACUMULAO DE CARGO PBLICO .............................................. 44


3.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...............................44 3.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.............................................................46 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.095 ..........................................46

4 - AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO .................................... 54


4.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.............................................................54 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.998 ..........................................54 4.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS..........................................62

5 - AUSNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL ................................... 63


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS..................................................63

6 - CANCELAMENTO DE REGISTRO DE PENALIDADE..................... 65


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS..................................................65

7 - CARGA DOS AUTOS POR TESTEMUNHAS ...................................... 66


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA......................................................66

8 - CASSAO DE APOSENTADORIA..................................................... 67
8.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...............................67 8.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.............................................................68 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.948.........................................68

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8.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).............76

9 - CELETISTAS E O PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR ............................................................................................... 77


9.1 - DECISO DE PRIMEIRA INSTNCIA NA NTEGRA ....................................77 N do processo original: Mandado de Segurana n 2001.81.00.017551-1................77 9.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS..........................................80

10 - CERCEAMENTO DE DEFESA............................................................ 81
10.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) .............................81 10.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .........................................................87 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.985 ..........................................87 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 9.206 ..........................................96 10.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........100

11 - CITAO ............................................................................................. 104


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................104

12 - COISA JULGADA ADMINISTRATIVA E REVISO DO PAD ..... 106


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................106

13 - DECISO DIFERENTE DA PROPOSTA DA COMISSO............. 109


13.1. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF).............................109 13.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................110 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 20.355.......................................110 Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 6.570 ....................116 Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 10.269 ..................118 13.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........121

14 - DEGRAVAO E ESCUTA AMBIENTAL ...................................... 123


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................123

15 - DELEGAO DE COMPETNCIA DO PRESIDENTE DA REPBLICA PARA MINISTROS DE ESTADO...................................... 127

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15.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) ...............................127 15.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................128

16 - DENNCIA ANNIMA ...................................................................... 129


16.1 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................129 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 24.369.......................................129 Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 4.435...137 Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 1.278...139 Classe e n da deciso: Recurso em Habeas Corpus n 7.329...................................141 Classe e n da deciso: Recurso em Habeas Corpus n 7.363...................................143 16. 2 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA .........................................145

17 - DESDIA ............................................................................................... 146


17.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................146 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.858 ........................................146 17.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................154

18 - DIREITO DO ACUSADO DE PERMANECER CALADO............... 156


18.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................156 18.2 - DESPACHO EM MEDIDA LIMINAR .............................................................157 Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 71.421 .....................................................157 18.3 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STJ E/OU TRF).............161

19 - DISTINO ENTRE SINDICNCIA E PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR......................................................... 162


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................162

20 - DOSIMETRIA DA PENA E PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE .......................................................................... 166


20.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................166 20.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................169 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.667 ........................................169 20.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........176

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21 - EFETIVO EXERCCIO....................................................................... 178


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................178

22 - EMENDATIO LIBELLI ...................................................................... 179


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................179

23 - ENCAMINHAMENTO AO MINISTRIO PBLICO ..................... 180


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................180

24 - ESTGIO PROBATRIO .................................................................. 181


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................181

25 - EXAME PELO PODER JUDICIRIO............................................... 189


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................189

26 - EXERCCIO DE COMRCIO POR SERVIDOR PBLICO .......... 193


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................193

27 - FLAGRANTE PREPARADO.............................................................. 194


27.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA..........................................194 27.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................195

28 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA ............................................... 196


28.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................196 28.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................198 Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 429.764...................................................198 28.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........204

29 - INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA.................................. 207


DECISO COM RELATRIO E VOTO...................................................................207 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.981 ........................................207

30 - INASSIDUIDADE HABITUAL........................................................... 210


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................210

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31 - INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL ............................................ 212


31.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................212 31.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................214 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.276 ........................................214 31.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........220

32 - INDEFERIMENTO PRODUO DE PROVAS ........................... 222


32.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) ...............................222 32.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................223 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.464 ........................................223 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.469 ........................................230 32.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................233

33 - INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL.......................................................................................................... 235


33.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................235 33.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................237 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.301.......................................237 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.332.......................................242 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.035 ........................................246 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.863 ........................................249 33.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........259

34 - INDICIAO ....................................................................................... 261


34.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) ...............................261 34.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................262 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.721.......................................262 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.853 ........................................267 34.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........277

35 - INTERCEPTAO TELEFNICA................................................... 278


35.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................278

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35.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................280 Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.678 .....................................................280 Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.152 .....................................................287 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.024 ........................................291

36 - INTERROGATRIO DO ACUSADO................................................ 296


36.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) ...............................296 36.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................297 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.066 ........................................297 36.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........314

37 - JUNTADA EXTEMPORNEA DE PROVAS ................................... 315


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................315

38 - LICENA PARA TRATO DE ASSUNTOS PARTICULARES........ 316


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................316

39 - LIVRE CONSTITUIO DE PROCURADOR ................................ 318


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................318

40 - MANDADO DE SEGURANA NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR ............................................................................................. 319


40.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................319 40.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................321 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 5.626 ........................................321 40.3 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STJ E/OU TRF).............331

41 - MEMBROS DA COMISSO .............................................................. 332


41.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................332 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.146 ........................................332 41.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................346

42 - NOTIFICAO x CITAO ............................................................. 347


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................347

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43 - NMERO DE TESTEMUNHAS......................................................... 348


43.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................348 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.431 ........................................348 43.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................354

44 - PENALIDADES DIVERSAS ............................................................... 355


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................355

45 - PERDO TCITO ............................................................................... 357


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................357

46 - PERCIA ............................................................................................... 358


46.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................358 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.051 ........................................358 46.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................369

47 - PORTARIA DE INSTAURAO....................................................... 370


47.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................370 47.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................371 Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 2.501 ....................371 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.259 ........................................373 Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 2.203...382 47.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........384

48 - PRAZOS DO PROCESSO DISCIPLINAR ........................................ 387


48.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................387 48.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................388 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.494.......................................388 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.656.......................................394 48.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........398

49 - PRESCRIO ...................................................................................... 400


49.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................400

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49.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................405 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.728.......................................405 Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 23.436..413 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.679.......................................417 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.558 ........................................422 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 4.549 ........................................426 49.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........430

50 - PRINCPIO DO IN DUBIO PRO REO................................................ 434


50.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) ...............................434 50.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................435 Classe e n da deciso: Recurso Criminal n 95.02.24316 .......................................435 50.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........439

51 - PROVA EMPRESTADA E PROVA TESTEMUNHAL .................... 441


51.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) ...........................441 51.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................442 51.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF).........443

52 - PUBLICIDADE DO PROCESSO........................................................ 444


52.1 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................444 52.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................445

53 - RECURSOS DISCIPLINARES ........................................................... 446


53.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................446 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.084 ........................................446 53.2 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA..........................................455

54 - RECUSA DE CUMPRIR MISSO URGENTE ................................. 456


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................456

55 - RELATRIO FINAL DA COMISSO .............................................. 457


55.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) ...............................457

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55.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO .......................................................458

56 - REPRESENTANTE SINDICAL.......................................................... 459


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................459

57 - RESPONSABILIDADE CIVIL............................................................ 460


57.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO.........................................................460 Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 24.182.......................................460 57.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS......................................464

58 - REVELIA E DEFENSOR DATIVO.................................................... 465


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................465

59 - SEPARAO DE PROCESSOS DEVIDO AO NMERO DE ACUSADOS ................................................................................................. 466


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................466

60 - SIGILO BANCRIO............................................................................ 467


DECISO DE PRIMEIRA INSTNCIA NA NTEGRA ..........................................467 N do processo: Ao Cautelar n 2001.51.01.003489-6...........................................467

61 - SUSPEIO ......................................................................................... 475


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................475

62 - SUSTENTAO ORAL ...................................................................... 476


DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA....................................................476

63 - VISTA DOS AUTOS A ADVOGADO................................................. 477


DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS................................................477

64 - SMULAS DO STF.............................................................................. 478

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1 - ABANDONO DE CARGO
Ementrio: Greve em estgio probatrio. Comprovao do elemento subjetivo da inteno do servidor. Ausncia intencional. Animus abandonandi. Simples ausncia por mais de trinta dias continuados. Administrao no pode ficar sujeita vontade do servidor. Necessidade de instruo prepondera sobre rito sumrio. 1.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 226.966 UF: RS Data da deciso: 11/11/08 (Acrdo no publicado at 24/04/09) http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=98881&caixaBusca=N Tera-feira, 11 de novembro de 2008 1 Turma do STF mantm cargo de servidor que fez greve durante estgio probatrio Por 3 votos a 2, a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) manteve o cargo de servidor pblico que, durante o estgio probatrio, aderiu a movimento de greve e faltou ao trabalho por mais de 30 dias. A greve ocorreu no Estado do Rio Grande do Sul, antes de o STF determinar a aplicao da Lei de Greve da iniciativa privada ao servio pblico. A tese vencedora foi a de que a falta por motivo de greve no pode gerar demisso. A inassiduidade decorrente de greve no legitima o ato demissrio, disse o ministro Carlos Ayres Britto. Para ele, a inassiduidade que justifica a demisso obedece a uma outra inspirao: o servidor que no gosta de trabalhar. Na mesma linha, o ministro Marco Aurlio disse entender que, no caso, no h o elemento subjetivo que a vontade consciente de no comparecer por no comparecer ao trabalho. A ministra Crmen Lcia tambm votou com a maioria. O estgio probatrio para mim, por si s, no fundamento para essa exonerao, disse ela. A matria chegou ao STF por meio de um Recurso Extraordinrio (RE 226966) de autoria do governo do Rio Grande do Sul, que exonerou o servidor grevista. Este, por sua vez, voltou ao cargo por fora de um mandado de segurana concedido pela Justia estadual gacha. O relator do caso no STF, ministro Carlos Alberto Menezes Direito, e o ministro Ricardo Lewandowski foram contra a deciso do Judicirio do Rio Grande do Sul. Para Menezes Direito, o servidor fez greve antes de o direito ser regulamentado por meio de deciso do STF e, alm disso, estava em estgio probatrio. Portanto, cometeu uma irregularidade que justificou sua exonerao. Como no havia a regulamentao do direito de greve, que s veio com a nossa deciso, [o servidor] no tinha cobertura legal para faltar e estava em estgio probatrio. Se

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ele estava em estgio probatrio e cometeu esse delito civil, eu entendo que ele no tem razo, disse Menezes Direito. Lewandowski reiterou que o direito de greve realmente exigia uma regulamentao, prova de que o dispositivo constitucional que trata da matria (inciso VII do artigo 37) no era auto-aplicvel. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 266.397 UF: PR Data da deciso: 09/03/04 VOTO (...) O Estatuto do Servidor Pblico Federal (...) deixa claro que s configura abandono de cargo a ausncia intencional do servidor, ou seja, a voluntariedade, a sua intencionalidade de abandonar o cargo. (...) O animus abandonandi, de que falam o eminente Relator Seplveda Pertence e a ilustre advogada, da tribuna, essencial que se caracterize esse tipo de demisso do servidor por justa causa. O Estatuto do Funcionrios Pblicos Civis (...) chega a ser didtico ao estabelecer a diferena entre hiptese de abandono de cargo e demisso por inassiduidade habitual. Claro que ambos so pressupostos da pena de demisso, mas, enquanto para um se exige a intencionalidade, para outro, no; ela no elemento do tipo, no elemento conceitual do instituto jurdico. (grifo no do original)

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1.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.291 N do processo original e UF: 2002/0041936-0 - DF Data da deciso: 11/12/02 EMENTA: Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Nulidades. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Abandono de emprego. Ausncia do animus especfico do servidor. Precedente da 3 Seo. Ordem concedida. 1. Identificados os membros da comisso processante, inclusive o seu presidente, o acusado e os fatos a serem apurados, no h que falar em ilegalidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. 2. A descrio circunstanciada dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90). 3. A 3 Seo desta Corte Superior de Justia firmou j entendimento no sentido de que em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia (cf. MS n 6.952/DF, Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ 2/10/2000). (grifo no do original) 4. A cpia do inteiro teor do processo administrativo, que instrui a inicial, torna certa no s a obteno pelo impetrante de licena mdica de 90 dias, a partir de 1 de abril de 2001, perodo no qual foi indiciado por abandono de cargo, mas tambm, a inexistncia de prova legal de que tenha sido intimado do parecer da Junta Mdica Oficial da Universidade de Braslia, realizado no dia seguinte ao da obteno da licena a que antes se aludiu. 5. Ordem concedida. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Mandado de segurana impetrado por (...), contra o Exmo. Sr. Ministro de Estado da Educao e o Reitor da Universidade Federal do Esprito Santo, visando anulao da Portaria MEC n 2.676, de 12 de dezembro de 2001, que o demitiu do cargo de Professor de 3 Grau do Quadro de Pessoal Permanente da Universidade Federal do Esprito Santo, por abandono de cargo. Alega o impetrante a nulidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar, por violadora do princpio do contraditrio e da ampla defesa, j que nela no constou o nome do acusado, a descrio e a qualificao dos fatos, a acusao, bem como o enquadramento legal. Sustenta que no restou demonstrado o requisito essencial para a demisso por abandono de cargo, qual seja, o animus abandonandi, da a violao do princpio da razoabilidade, porquanto (...) ainda que a atitude do impetrante seja passvel de punio, mediante a aplicao de determinada penalidade, esta jamais poderia ser a pena mxima; no poderia ser a demisso, em virtude de estar em total dissonncia com a conduta faltosa praticada. Demitir o impetrante por estar doente seria, na melhor das hipteses, desarrazoado. (fl. 12). Aduz, ainda, ser desnecessria a homologao de laudo emitido por junta mdica oficial, sendo certo que (...) apenas no retornou ao trabalho porque estava amparado pelo laudo que lhe foi entregue pela Junta Mdica da UnB, assinado pelo presidente da mesma.

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Some-se a boa-f do Professor, o fato de a UFES, em nenhum momento, ter convocado o impetrante para retornar as suas atividades. (fl. 16). Liminar deferida para determinar a reintegrao do impetrante ao cargo que anteriormente ocupava, at o julgamento do presente mandamus. Informaes prestadas s fls. 148/158 dos autos. O parecer do Ministrio Pblico Federal pela concesso da ordem (fls. 285/287). o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Senhor Presidente, em 1 de junho de 2001, o Subchefe do Departamento de Administrao da Universidade Federal do Esprito Santo encaminhou Diretora do Departamento de Recursos Humanos Memorando de n 082DAD-CCJE, comunicando que o servidor (...), ora impetrante, apresentava falta sem justificativa durante os perodos de 1 a 14 de abril e 30 de abril de 2001 e 1 a 31 de maio de 2001. Encaminhado o memorando Reitoria da Universidade Federal do Esprito Santo, foi editada, em 27 de junho de 2001, a Portaria n 372, cujos termos so os seguintes: Portaria n 372, de 27 de junho de 2001 O Reitor da Universidade Federal do Esprito Santo, usando de suas atribuies legais e estatutrias, e tendo em vista o protocolado n 23068.717014/01-78 Resolve: Designar os membros abaixo relacionados, para sob presidncia do primeiro, comporem a comisso de processo administrativo disciplinar, para promover a apurao do que consta do processo 23068.004215/01-66. (...) Prof. Adjunto (...) Assis. Administrao (...) Assis. Administrao. (fl. 30) Instaurado processo administrativo disciplinar sob o n 4215/01-66, procedeu-se lavratura da ata de instalao dos trabalhos e, depois, ao indiciamento do servidor, nos seguintes termos: Termo de Indiciao O presidente da comisso de processo administrativo disciplinar, instituda nos termos do artigo 148 da Lei 8.112/90 pela Portaria n 372/01, do Magnfico Reitor publicada no dia 09 de julho de 2001, cita o Sr. (...), brasileiro, funcionrio pblico federal, ocupante do cargo de Professor Adjunto I, matrcula (...), Siape (...), para, na forma prevista nos artigos 133 e 140 da Lei 8112/90, apresentar, no prazo de 05 (cinco) dias corridos a contar do recebimento deste, defesa escrita nos autos do processo administrativo disciplinar - rito sumrio - instaurado contra a sua pessoa para apurar a infrao administrativa de abandono de cargo, prevista no art. 138 da Lei 8.112/90, devido s faltas injustificadas no perodo de 30/04 a 30/06/2001, de acordo com denncias de fls. 01 e Fichas de Qualificao Funcional do Departamento de Recursos Humanos, fls. 02 e 18, sendo

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prevista a penalidade do art. 132, da mesma Lei, ficando-lhe, para esse efeito, facultada vista dos respectivos autos na CPPAD, pessoalmente ou atravs de procurador regularmente constitudo. (...) (fl. 56) O impetrante, na qualidade de indiciado, por seu procurador constitudo, ofereceu defesa, alegando, em sntese, que (...) Os perodos alegados como faltantes, quais sejam, de 01/04 a 14/04/01 e 30/04/01, e 01/05 a 31/05/01, no podem ser computados como faltas injustificadas, uma vez que o servidor estava regularmente afastado para tratamento mdico, como pode ser conferido do relatrio mdico da Universidade de Braslia que se acosta aos autos. (fl. 62) Sustentou, ainda, que jamais tomou conhecimento do Parecer da Junta Mdica Oficial da Universidade de Braslia, datado de 2 de abril de 2001, que decidira que j estava em condies de retornar ao servio, (...) sendo que a nica coisa que lhe foi dito pela Junta de que estaria afastado por mais noventa dias, conforme estabelecido no relatrio mdico, datado de 01 de abril de 2001, cuja cpia lhe foi entregue. (fl. 63) Prorrogado o prazo de concluso do processo administrativo disciplinar (Portaria n 514, de 4 de setembro de 2001), oficiou-se Universidade de Braslia para se apurar as alegaes deduzidas na defesa oferecida pelo impetrante. Em resposta ao Ofcio n 038/01-CPPAD, de 1 de agosto de 2001, a Junta Mdica Oficial da Universidade de Braslia prestou os seguintes esclarecimentos: 1. O relatrio mdico preenchido e datado em 01 de abril de 2001 pelo Dr. (...) - neurocirurgio - CRM/DF 3040, foi solicitado e assinado no ato da entrega, para dar f e respaldo ao pedido do Dr. (...), em 21 de maro de 2001, ao professor (...), conforme rotina desta Junta Mdica Oficial. A assinatura do presidente da Junta no rodap do relatrio no foi um ato de cincia do contedo do mesmo. 2. O relatrio em questo foi entregue pelo prof. (...) no dia 02 de abril de 2001, no ato da percia mdica, ao Dr. (...). 3. Toda deciso tomada por esta Junta notificada ao servidor no ato da percia mdica. Portanto a alegao do prof. (...) de que desconhecia a deciso desta Junta no tem procedncia. 4. O documento decisivo e conclusivo o Parecer da Junta Mdica Oficial emitido em 02 de abril de 2001, que foi enviado a essa Universidade com o Ofcio-JMO 005/2001 de 04 de abril de 2001 para conhecimento e providncias. 5. Reiteramos a deciso constante no Parecer da Junta Mdica Oficial emitido em 02 de abril de 2001, que foi enviado Universidade Federal do Esprito Santo. (...) (fl. 108) O impetrante foi notificado para tomar cincia do ofcio encaminhado pela Universidade de Braslia, manifestando-se, por meio do seu procurador, s fls. 113/115 dos autos. A comisso processante, em 23 de outubro de 2001, elaborou relatrio final, concluindo o seguinte:

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(...) Diante do exposto, entendemos que o servidor indiciado teve suficientes informaes para perceber que sua situao funcional no estava regular, seno vejamos: o servidor no recebeu, conforme informaes nos autos, os pagamentos do perodo em que se declara em licena mdica; segundo a JMO/UnB foi cientificado de todos os atos realizados em sua percia mdica, inclusive de seu relatrio final, que concluiu por sua aptido para retornar ao servio. Consta do prprio Parecer da JMO/UnB, que o servidor indiciado, no ato da percia mdica, declarou que tinha interesse em transferir-se para a cidade de Braslia, local de residncia de sua famlia. O mesmo Parecer indica que o servidor indiciado j havia pedido transferncia para a UnB, em 1999, sendo-lhe indeferido o pedido. A JMO/UnB, declara, ainda, que 'ficou evidente durante a entrevista que o servidor utiliza a sua doena de carter crnico para obter ganhos secundrios, como ficar junto a sua famlia em Braslia e a sua transferncia para a UnB'. Desta forma, no so suficientes os argumentos apresentados na defesa escrita do servidor, para a permanncia do mesmo nos quadros da UFES. Conclui esta comisso que configura-se, no caso, s.m.j, a infrao administrativa de abandono de cargo, com a conseqente penalidade de demisso do servio pblico, conforme art. 132, II, da Lei 8112/90. o parecer que submetemos elevada considerao de Vossa Magnificncia. (fls. 121/122) Encaminhado o relatrio final ao Reitor da Universidade Federal do Esprito Santo e, posteriormente, ao Ministro de Estado da Educao, foi editada a Portaria n 2676, publicada em 13 de dezembro de 2001, vazada nos seguintes termos: O Ministro de Estado da Educao, tendo em vista a delegao de competncia de que trata o inciso I do art. 1 do Decreto n 3.035, de 27 de abril de 1999, o disposto no art. 138, combinado com o inciso II do art. 132, ambos da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, e o contido no processo administrativo disciplinar n 223068.004215/2001-18, resolve: N 2676 - Demitir (...), matrcula Siape n (...), do cargo de Professor de 3 Grau do Quadro de Pessoal Permanente da Universidade Federal do Esprito Santo, por abandono de cargo. (fl. 22) De incio, de se afastar a preliminar de decadncia para a impetrao do mandamus, suscitada pela autoridade apontada como coatora. que o ato impugnado o de demisso do servio pblico, por abandono de cargo, publicado em 13 de dezembro de 2001. O presente mandado de segurana foi impetrado em 11 de abril de 2002, dentro, portanto, do prazo de 120 dias previsto no artigo 18 da Lei n 1.533/51, no havendo falar, assim, em ocorrncia de decadncia da impetrao. No mais, a jurisprudncia desta Corte Superior de Justia, em relao ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, firme no sentido de que compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem, contudo, adentrar no mrito administrativo.

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In casu, alega o impetrante a nulidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar, por violadora do princpio do contraditrio e da ampla defesa, j que nela no constou o nome do acusado, a descrio e a qualificao dos fatos, a acusao, bem como o enquadramento legal. Veja-se, a propsito, mais uma vez, o inteiro teor da portaria inquinada de ilegal pelo impetrante: Portaria n 372 de 27 de junho de 2001 O Reitor da Universidade Federal do Esprito Santo, usando de suas atribuies legais e estatutrias, e tendo em vista o protocolado n 23068.717014/01-78 Resolve: Designar os membros abaixo relacionados, para sob presidncia do primeiro, comporem a comisso de processo administrativo disciplinar, para promover a apurao do que consta do processo 23068.004215/01-66. Gilson Pinciara Sarmento 4915/2945547 Prof. Adjunto Camilo Espndula Gianordoli 60739/11728910 Assis. Administrao Ivoni Maria Victor 37559/2969616 Assis. Administrao. (fl. 30) A lei, ela mesma, no estabelece qualquer formalidade para a portaria que instaura o processo administrativo, constituindo a comisso processante. Recolhe-se, a propsito, em Palhares Moreira Reis: (...) Como sabido, o processo disciplinar substancialmente informal, ou seja, no requer necessidade de cumprimento de um rito prprio, salvo naquilo que for expressamente determinado pela legislao pertinente ou assegurado pela Constituio. Trata-se, no entanto, de um ato administrativo complexo, que tem incio com a designao da comisso processante, ou sindicante singular. Indispensvel, pois, que a autoridade que tenha conhecimento da irregularidade promova a elaborao e publicao da portaria de designao da comisso, na qual devero estar perfeitamente identificados todos os membros e em especial o seu presidente, e bem assim estejam descritos os fatos a apurar e, se for o caso, qual o acusado. Isto porque a comisso designada para apurar uma irregularidade ou ilegalidade determinada, a isto dever ficar adstrita, e no caso de se encontrar, no curso da apurao, qualquer outra irregularidade ou ilegalidade, este evento dever ser comunicado autoridade instauradora, para que promova as providncias apuratrias. (in CD-ROM Processo Disciplinar, Editora Consulex). Ao que se tem, inexiste, na espcie, qualquer ilegalidade na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar ora em exame, j que identificados os membros da comisso, inclusive o seu presidente, e perfeitamente definidos os fatos a serem apurados, quais sejam, os fatos constantes do processo 23068.004215/01-66, reproduzidos na notificao do impetrante, logo aps a sua indiciao. (grifo no do original)

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Ademais, no se lanou qualquer protesto e, aps o indiciamento, em que restaram particularizados todos os fatos apurados, deles defendeu-se o impetrante, por meio de advogado constitudo, sem qualquer requerimento relativo nulidade da portaria instauradora do processo disciplinar, por ausncia do contraditrio e da ampla defesa. Tem-se, assim, que, nesse particular, nenhum prejuzo resultou ao exerccio do direito de defesa do impetrante, no havendo que falar, por conseguinte, em nulidade. Est, ainda, o impetrante em que no restou demonstrado o requisito essencial para a demisso por abandono de cargo, qual seja, o animus abandonandi, da a violao do princpio da razoabilidade, porquanto (...) ainda que a atitude do impetrante seja passvel de punio, mediante a aplicao de determinada penalidade, esta jamais poderia ser a pena mxima; no poderia ser a demisso, em virtude de estar em total dissonncia com a conduta faltosa praticada. Demitir o impetrante por estar doente seria, na melhor das hipteses, desarrazoado. (fl. 12) Com efeito, a 3 Seo desta Corte Superior de Justia firmou j entendimento no sentido de que em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia (cf. MS n 6.952/DF, Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ 2/10/2000). (grifo no do original) In casu, a cpia do inteiro teor do processo administrativo que instrui a inicial torna certas no s a obteno pelo impetrante de licena mdica de 90 dias, a partir de 1 de abril de 2001, perodo no qual foi indiciado por abandono de cargo, mas tambm, a inexistncia de prova legal de que tenha sido intimado do parecer da Junta Mdica Oficial da Universidade de Braslia, realizado no dia seguinte ao da obteno da licena a que antes aludida. de se anotar, ainda, o seguinte trecho do parecer do Parquet Federal: (...) Na hiptese dos autos, verifica-se que foi concedida pela Universidade Federal do Esprito Santo licena mdica ao impetrante pelo perodo de 2.05.00 a 31.03.01, para que o mesmo fosse submetido a um tratamento de sade junto ao Hospital Sarah Kubitschek em Braslia. Ao final dessa licena, o impetrante solicitou sua prorrogao Junta Mdica Oficial da Universidade de Braslia. Aps ser submetido a exames, em 01.04.2001, a junta concedeu-lhe noventa dias de licena mdica a contra de 1.04.01 (fl. 52). Ocorre que, no dia seguinte, o impetrante foi submetido a novo exame mdico, tendo a Junta Mdica Oficial da UnB encaminhado Ofcio UFES informando que 'no momento encontra-se assintomtico em condies de retorno ao trabalho, com restries de ficar em p por longos perodos e pegar peso acima de 5 kg', sem, contudo, comunicar ao impetrante o resultado do exame procedido um dia aps a concesso da licena de noventa dias. Assim, verifica-se, pelos documentos acostados aos autos, que o impetrante no compareceu ao trabalho por acreditar estar em licena mdica. (grifo no do original)

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Com efeito, consoante o documento de fl. 71, observa-se que o impetrante assinou a folha de ponto a partir de 29 de junho de 2001, descaracterizando, assim, a inteno de abandonar o cargo, tendo em vista o seu estado grave de sade. (...) (fls. 286/287) Pelo exposto, concedo a ordem de segurana, tornando definitiva a medida liminar anteriormente deferida. o voto. NOTA: Ver tambm no tpico INDEFERIMENTO PRODUO DE PROVAS, Embargos de Declarao no Mandado de Segurana n 7.464, do STJ.

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1.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.464 N do processo original e UF: 2001/00450296 - DF Data da deciso: 12/03/03 EMENTA: (...) II - O direito produo de provas no absoluto, podendo o pedido ser denegado pelo presidente da comisso quando for considerado impertinente, meramente protelatrio ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. In casu, o indeferimento do pleito de produo de provas baseou-se, exclusivamente, no fato de que o processo administrativo submetido ao procedimento sumrio, s possibilitaria ao acusado apresentar a defesa por escrito e dentro do prazo estabelecido por lei, no lhe sendo facultado requerer outros meios de prova, em patente ofensa ampla defesa. III - A inteno do legislador - ao estabelecer o procedimento sumrio para a apurao de abandono de cargo e de inassiduidade habitual - foi no sentido de agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o aperfeioamento do servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar das garantias constitucionalmente previstas. Ademais, a Lei n 8.112/90 - art. 133, 8 - prev, expressamente, a possibilidade de aplicao subsidiria no procedimento sumrio das normas relativas ao processo disciplinar. IV- A comunicao do indeferimento da prova requerida deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. V - Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou na inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.735 N do processo original e UF: 200100823079 - DF Data da deciso: 08/05/02 EMENTA: (...) III - No se mostra ilegal a aplicao da pena de demisso ao impetrante, pela prtica da infrao disciplinar prevista no art. 138 da Lei 8.112/90, se, ao desconsiderar a opo feita pelo cargo de Mdico Veterinrio do Ministrio da Agricultura e do Abastecimento, continuou a desempenhar a funo de juiz classista, sem, porm, aguardar a deciso do pedido de licena para tratar de assuntos particulares, ausentando-se, intencionalmente, do servio por perodo superior a trinta dias continuados. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma N do processo original e UF: 1993.00.07122-0 - PE EMENTA: O animus derelinguendi aferido por circunstncias objetivas que evidenciam o propsito do funcionrio de no exercer atribuies do seu cargo. No caso dos autos, registram-se dois dados significativos: ausncia continuada ao servio e, no mesmo perodo, exerccio da advocacia.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Segunda Turma Relator: Ministro Jos de Jesus Filho Classe e n da deciso: Recurso Especial n 21.665 N do processo original e UF: 1992.00.10160-7 - MS Data da deciso: 27/06/94 EMENTA: Abandono de cargo. Demisso. Reintegrao. de ser reintegrado no cargo, do qual fora demitido por abandono, o funcionrio, ausente o nimo de abandonar. A autoridade julgadora no est adstrita s concluses da comisso de inqurito, mas deve fundamentar a sua deciso com suporte nas provas colhidas por ela e no por outros motivos que no ficaram provados, comprometendo as garantias constitucionais. Recurso especial conhecido e provido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma N do processo original e UF: 2001.00.90945-0 - SP EMENTA: Evidenciado que o paciente, na condio de Delegado de Polcia, ausentou-se do servio em virtude de problemas de sade, tendo fornecido, inclusive, o nmero do telefone do local onde poderia ser encontrado, sem demonstrar, contudo, dolo ou propsito de abandonar arbitrariamente o cargo pblico exercido, deve ser reconhecida a atipicidade da conduta para o fim de determinar-se o trancamento da ao penal. Recurso provido para determinar-se o trancamento da ao penal movida contra o paciente. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma N do processo original e UF: 1997.010.00.53932-8 - DF EMENTA: (...) Por se tratar o abandono de cargo de infrao punvel com pena de demisso (art. 132, II, da Lei n 8.112/90), o prazo a ser observado de 05 (cinco) anos, a partir da data em que o fato se tornou conhecido. Logo, no tendo havido interregno superior a 05 (cinco) anos entre o conhecimento do fato e a punio dele decorrente, regular o procedimento apuratrio. Configura abandono de cargo a ausncia intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos (Lei n 8.112/90, art. 138). Preliminar de cerceamento de defesa e de descumprimento de prazos rejeitados. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 01001210073 N do processo original e UF: 199901001210073 - DF Data da deciso: 12/03/03 EMENTA: 1. O que configura o abandono de cargo a ausncia intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias e no a simples ausncia ao servio por mais de trinta dias. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO

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rgo julgador: Primeira Turma N do processo original e UF: 90.02.15185-3 - RJ EMENTA: Funcionrio estatutrio que utiliza prazo superior ao da licena que lhe foi deferida para interveno cirrgica no pode ser demitido sem inqurito no qual fique comprovado o animus de afastamento. Se houve, da parte do servidor, a prtica de fato definido como crime, compete autoridade apur-lo, atravs do competente processo. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5 REGIO rgo julgador: Segunda Turma N do processo original e UF: 89.05.05489-7 - PE EMENTA: A pena de demisso, para quem abandona o cargo que assumiu com obrigao de exercer suas funes, tem como finalidade proteger a regularidade e normalidade da atuao pblica. Esta, por necessitar de continuidade da prestao dos servios pelo servidor, no pode ficar sujeita vontade do mesmo. A mquina administrativa no deve ficar espera do servidor, por tal provocar interrupo das atividades a serem prestadas e perturbao boa ordem e harmonia que devem reinar no mbito de toda a repartio. Se o servidor colocado disposio de uma outra pessoa jurdica de direito pblico, sem nus para o rgo cedente, a fim de exercer cargo em comisso e no nomeado para o mesmo, deve voltar imediatamente ao seu rgo de origem e reassumir as funes do seu cargo. Se, ao contrrio, passa a exercer atividades particulares, para as quais no foi autorizado, sem tomar qualquer providncia para reassumir o seu cargo, caracterizado est o abandono do mesmo. Apelao improvida.

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2 - ABUSO DE AUTORIDADE
Ementrio: Atentado incolumidade fsica. Alegao de abuso de autoridade em movimento paredista. Ato lesivo honra do cidado. Ilicitude de sanes indiretas. Tentativa de cercear ou impedir atividade profissional. Apreenso de livros e documentos de empresa se enquadra no regular exerccio do poder de polcia. Cumprimento de norma emitida por autoridade superior. Abuso de poder em tema de punies disciplinares. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Agravo de Instrumento n 241.201 UF: SC Data da deciso: 20/09/02 EMENTA: Processo administrativo. Restrio de direitos. Observncia necessria da garantia constitucional do due process of law (CF, art. 5, LV). Reexame de fatos e provas, em sede recursal extraordinria. Inadmissibilidade. Recurso improvido. Restrio de direitos e garantia do due process of law. O Estado, em tema de punies disciplinares ou de restrio a direitos, qualquer que seja o destinatrio de tais medidas, no pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrria, desconsiderando, no exerccio de sua atividade, o postulado da plenitude de defesa, pois o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer medida estatal - que importe em punio disciplinar ou em limitao de direitos - exige, ainda que se cuide de procedimento meramente administrativo (CF, art. 5, LV), a fiel observncia do princpio do devido processo legal. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem reafirmado a essencialidade desse princpio, nele reconhecendo uma insuprimvel garantia, que, instituda em favor de qualquer pessoa ou entidade, rege e condiciona o exerccio, pelo Poder Pblico, de sua atividade, ainda que em sede materialmente administrativa, sob pena de nulidade do prprio ato punitivo ou da medida restritiva de direitos. Precedentes. Doutrina. No cabe reexame de fatos e de provas em recurso extraordinrio. No cabe recurso extraordinrio, quando interposto com o objetivo de discutir questes de fato ou de examinar matria de carter probatrio, mesmo que o apelo extremo tenha sido deduzido em sede processual penal. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Representao n 154 N do processo original: 1999.00.15369-3 EMENTA: A figura tpica prevista pelo art. 3, i, da Lei 4.898/65, s se considera caracterizada quando a ao do agente, potencialmente, ataca a incolumidade fsica do indivduo. No demonstrao, nos fatos descritos pelo Ministrio Pblico e apontados como tendo sido cometidos pelo denunciado, que formem convencimento da existncia da prtica de ao delituosa de qualquer espcie, especialmente, a descrita pelo art. 3, i, da Lei n 4898/65. O delito de atentado incolumidade fsica de natureza concreta. Impossvel ser configurado por interpretao extensiva da norma, especialmente, quando ela de natureza extravagante. Princpios da legalidade e da tipicidade que so homenageados. No recebimento da denncia.

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Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO Classe e n da deciso: Remessa Ex Officio n 01016788 N do processo original: 1989.01.01678-8 EMENTA: Movimento paredista na Delegacia da Receita Federal no se ala justificativa jurdica para prejudicar as atividades produtivas da empresa, configurando abuso de poder, a reteno, alm do prazo normal, de mercadorias legalmente importadas. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO Classe e n da deciso: Apelao Criminal n 01000141823 N do processo original: 1997.010.00.14182-3 EMENTA: Penal. Abuso de autoridade. Lei 4.898, de 9 de dezembro de 1965, art. 4, h. Fiscal da Receita Federal. Constitui abuso de autoridade a prtica de ato lesivo da honra do cidado. Na hiptese, o acusado exorbitou do poder. Ciente e consciente de que a vtima nada tinha trazido do exterior, pois provara que procedia do Estado de So Paulo, mesmo assim o obrigou abrir a mala, vistoriou-a, e no satisfeito, apreendeu um barbeador eltrico usado e um telefone celular, j habilitado. O cmulo do abuso de poder. Manifesto, por conseguinte, o propsito de humilhar, amesquinhar. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO Classe: Apelao em Mandado de Segurana N do processo original: 94.02.06583 EMENTA: No lcito administrao e seus prepostos impedir ou cercear a atividade profissional do contribuinte para compeli-lo ao pagamento do dbito. Na hiptese, avulta a gravidade da ao coercitiva a circunstncia de no ser a empresa importadora a devedora, constituindo-se a ao em verdadeiro abuso de autoridade. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 26.466 N do processo original: 99.02.29501-0 EMENTA: No pode Instruo Normativa restringir o princpio constitucional da livre iniciativa da atividade econmica, contemplado no art. 170, pargrafo nico, da Carta Magna, matria reservada exclusivamente lei. No lcito autoridade administrativa valer-se de sanes indiretas, no caso, impedir a inscrio de empresa no CGC, para haver o cumprimento de obrigaes tributrias, sejam principais ou acessrias, hiptese que evidencia abuso de poder. Para quitar seus dbitos fiscais, deve utilizar os procedimentos jurdicos adequados. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3 REGIO Classe: Apelao em Mandado de Segurana N do processo original: 92.03.067021-1 EMENTA: O ato de a Fazenda Pblica apreender livros e documentos contbeis de empresa, com o escopo de averiguar sua situao fiscal, insere-se no regular exerccio do poder de

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polcia que norteia as atividades da administrao pblica. O mandado de segurana no o meio processual hbil e adequado a ser utilizado para impugnar ato legal e regular praticado por agente da administrao pblica. Recurso a que se nega provimento. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO Classe: Apelao em Mandado de Segurana N do processo original: 96.04.13821-9 EMENTA: Tendo a autoridade impetrada cumprido circular emitida pelo Secretrio da Receita Federal, no h que se falar em ilegalidade ou abuso de poder por ocasio da negativa de registro do demandante como despachante aduaneiro. No houve pretenso resistida, uma vez que no h prova nos autos de que o impetrante tenha pedido administrativamente para continuar desempenhando as funes de despachante aduaneiro, na condio de preposto credenciado pelo empregador, em representao por mandato dos interessados. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5 REGIO Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 21.584 N do processo original: 93.05.02671-0 EMENTA: No h ilegalidade ou abuso de poder no ato do Delegado da Receita Federal que, no uso de sua competncia, homologa auto de infrao lavrado por Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional legalmente investido de suas funes. Se a matria discutida nos autos requer dilao probatria, impossvel a sua discusso na via estreita do mandamus.

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3 - ACUMULAO DE CARGO PBLICO


Ementrio: Renncia remunerao de uma das fontes. Hipteses de exceo. Acumulao com proventos da inatividade. 3.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Relator: Ministro Eros Grau Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 399.475 UF: DF Data da deciso: 26/08/05 DECISO: Cuida-se de recurso extraordinrio interposto pela Unio contra a deciso proferida pelo Tribunal Regional Federal da 1 Regio, assim ementada (fls. 169): "Concurso pblico - Licena sem vencimentos de cargo ocupado para possibilitar posse em outro - Acumulao lcita segundo a ordem constitucional. 1. O artigo 37, inciso XVI, da Carta Poltica, somente probe a acumulao remunerada de cargo pblico, mas no a multiplicidade de vnculo funcional, ou seja, a titularidade do cargo, da a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal perfilhar ser possvel a opo de remunerao daquele servidor j aposentado que novamente ingressa no servio pblico. Por isso, lcita a pretenso de, licenciado sem vencimentos do cargo que ocupa, o servidor ser empossado em outro. 2. Apelao provida." 2. A recorrente afirma que "a vedao constitucional da acumulao de cargos direcionada titularidade de cargos, funes ou empregos pblicos e no ao simples fato de o servidor no perceber remunerao ou vantagem do aludido cargo. O fato de os autores estarem em gozo de licena sem vencimentos no descaracteriza a acumulao ilegal de cargos" (fls. 177). 3. Salienta violao do artigo 37, XVI e XVII, da Constituio do Brasil. 4. Assiste razo recorrente. Esta Corte firmou entendimento no sentido de que " a posse que marca o incio dos direitos e deveres funcionais, como, tambm, gera as restries, impedimentos e incompatibilidades para o desempenho de outros cargos, funes ou mandatos". Grifei. (RE n. 120.133, Relator o Ministro Maurcio Corra, DJ de 29.11.96). 5. Ademais, ao julgar caso semelhante, este Tribunal entendeu que a vedao constitucional de acumular cargos, funes e empregos remunerados estende-se aos juzes classistas, sendo que a renncia remunerao por uma das fontes, mesmo se possvel, no teria o condo de afastar a proibio (RMS n. 24.347, Relator o Ministro Maurcio Corra, DJ de 4.4.03). (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 24.347 UF: DF

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Data da deciso: 11/03/03 EMENTA: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana. Acumulao de cargo efetivo com a funo de juiz classista: vedao. Impossibilidade de reexaminar em mandado de segurana matria ftica apreciada em processo administrativo disciplinar. Precedentes. Abandono de cargo por mais de trinta dias. Demisso do servio pblico. Ato legal. Inexistncia de direito lquido e certo. 2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou-se no sentido de que a vedao constitucional de acumular cargos, funes e empregos remunerados estende-se aos juzes classistas, sendo que a renncia remunerao por uma das fontes, mesmo se possvel, no teria o condo de afastar a proibio. Precedente. 3. A CLT, em seus artigos 645, 663, 726, 727 e 728, no autoriza o servidor pblico sindicalizado, no exerccio de funo de direo, a afastar-se do seu cargo efetivo aps o indeferimento da licena para tratar de interesse particular. 4. A estabilidade provisria de representante sindical, prevista no artigo 8, VIII, da Carta da Repblica, assegurada aos empregados celetistas e no ao servidor estatutrio. (grifo no do original)

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3.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.095 N do processo original e UF: 200000703168 - DF Data da deciso: 26/03/03 EMENTA: Constitucional e administrativo. Acumulao de proventos com vencimentos. Fiscal do Trabalho e Procuradora da Fundao LBA. Impossibilidade. Processo administrativo disciplinar. Cassao da aposentadoria de Fiscal do Trabalho. Prescrio administrativa. Inocorrncia. Retardo causado por medidas procrastinatrias tomadas exclusivamente pela prpria impetrante. Invocao do art. 11 da EC 20/98. No incidncia. Ordem denegada. I - No procede a tese calcada na incidncia da prescrio punitiva da administrao, quando a demora na concluso do processo decorre, exclusivamente, de atos procrastinatrios intentados pelo prprio servidor. Desta forma, no correto imputar ao ente pblico nus a que no deu causa. (grifo no do original) II - A Constituio Federal (art. 37, XVI) veda a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto para dois cargos de professor, um de professor com outro tcnico ou cientfico e dois cargos privativos de profissionais de sade, desde que haja compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso, o teto de vencimentos e subsdios previstos no inciso XI do mesmo dispositivo. III - A Lei 9.527/97, ao incluir o 3 ao artigo 118 da Lei 8.112/90, tambm considerou indevida a acumulao de vencimentos de cargo ou emprego pblico efetivo, com proventos da inatividade, exceto, se os estipndios decorrentes dos mesmos cargos guardassem sintonia, ou seja, pudessem ser acumulados na atividade. IV - O artigo 11 da Emenda Constitucional n 20/98, disps que a vedao prevista no artigo 37, 10 da Constituio no se aplica aos membros de Poder e aos inativos que, at a publicao da emenda, tenham ingressado novamente no servio pblico, por intermdio de concurso pblico ou por outras formas previstas na Constituio. V - No caso especfico, invivel a acumulao de proventos com vencimentos, pois a impetrante teve sua aposentao anulada judicialmente, bem como ocupou dois cargos inacumulveis na atividade, quais sejam, Procuradora da Fundao LBA e Fiscal do Trabalho. Ademais, como no houve aposentao, no h que se falar em reingresso atividade. VI - Segurana denegada. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator): Trata-se de mandado de segurana impetrado por (...), contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado do Trabalho e Emprego e do Ilmo. Sr. Delegado Regional do Trabalho e Emprego no Estado da Paraba, consubstanciado na excluso da impetrante da folha de pagamento, a partir de junho de 2000, em decorrncia da cassao de sua aposentadoria fundada em processo administrativo disciplinar. Na exordial, a impetrante requer o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva da administrao, pelo transcurso de mais de cinco anos, entre a instaurao do primeiro processo administrativo disciplinar, pela Portaria DRT/PN/n 035, de 16 de maio de 1989 (declarado nulo pela Portaria 1.737, de 25 de outubro de 1999), e a deciso final, consistente na cassao da aposentadoria de Fiscal do Trabalho, concretizada pela Portaria Ministerial 124, de 25 de fevereiro de 2000, decorrente do processo administrativo disciplinar 46224.005980/99, constitudo pela mesma Portaria 1.737/99.

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A autora consubstancia seu direito lquido e certo de permanecer percebendo seus proventos oriundos de aposentadoria cassada em razo de acumulao entendida como ilegal, uma vez que no existe vedao acumulao de proventos de um cargo, com a remunerao de outro, ainda que o servidor esteja em atividade ou em disponibilidade. Sustenta, ainda, que como a celebrao do seu contrato de trabalho ocorreu na vigncia da Constituio anterior, aperfeioou-se o ato jurdico, tornando-o imutvel, ou seja, no poderia ser alterado por legislao posterior sem que restassem feridos os princpios do tempus regit actum e da irretroatividade da lei. Por fim, a impetrante invoca o artigo 11 da Emenda Constitucional 20/98, que permitiu a acumulao de cargos. A liminar restou indeferida s fls. 1.085/1.086. As informaes foram prestadas s fls. 89/95, pelo Ilmo. Sr. Delegado Regional do Trabalho no Estado da Paraba, bem como s fls. 98/124, pelo Exmo. Sr. Ministro de Estado do Trabalho e Emprego, ocasio em que esse ltimo refuta todas as teses lanadas na impetrao, pugnando, inicialmente, pela extino do processo, sem julgamento do mrito, por entender inepta a inicial, sob o argumento de que da narrao dos fatos no decorre logicamente nenhuma concluso, especialmente, por se tratar de pedido juridicamente impossvel. No mrito, pugna pela denegao da segurana. s fls. 1.088/1.090, o Parquet manifestou-se pela denegao da ordem. A ementa ministerial restou vazada nos seguintes termos, verbis: Mandado de segurana. Acumulao irregular de cargos. M-f. Cassao de aposentadoria. Processo administrativo. Regularidade. Demora no processamento. Responsabilidade da impetrante. Correo da pena aplicada. Pela denegao da ordem. o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator): Preliminarmente, tempestiva a impetrao. Em acrscimo, impe-se extirpar o Ilmo. Sr. Delegado Regional do Trabalho e Emprego no Estado da Paraba, do plo passivo deste writ, j que tal autoridade no est elencada no rol exaustivo descrito no art. 105 da Constituio Federal de 1988, bem como no se vislumbra nenhum ato concreto daquela autoridade, que viesse a integr-la presente lide. Quanto aos pontos argidos na exordial, no procede a alegao de prescrio por inrcia da administrao, pois a demora na concluso do processo no ocorreu por culpa da administrao, mas, ao contrrio, pela suspenso do seu andamento, em decorrncia dos vrios pedidos de sobrestamento formulados pela prpria impetrante, especialmente nas aes judiciais por ela intentadas, com vistas a procrastinar o compndio administrativo. Dentre as aes mencionadas, sobressaem as seguintes: a) Medida Cautelar 24/89; b) Ao Declaratria 42/89; c) Mandado de Segurana 91.0003720-6; d) Mandado de Segurana 92.2822-5, sendo certo que o trnsito em julgado do ltimo ocorreu aos 31 de outubro de 1997. Nesse contexto, irrepreensvel o raciocnio tecido nas informaes de fls. 98/124: (grifo no do original) Essa tese foi cabalmente rechaada por esta Consultoria Jurdica no Parecer/Conjur/MTE/n 559/99 (fls. 215/225), como se ver:

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5. De outra parte, verifica-se a inocorrncia da prescrio qinqenal, eis que se verdadeiro que o processo administrativo disciplinar foi instaurado ainda em 16 de maio de 1989, com deciso em 25 de fevereiro de 2000, nem por isso se encontra maculado pela inrcia procedimental, porquanto tambm verdadeiro que esteve sobrestado em decorrncia de concesses de medidas liminares, tanto na Justia do Trabalho, quanto na Justia Federal, cujas respectivas decises judiciais com trnsito em julgado se verificaram, a um, para os autos da Ao Declaratria - processo n 42/89, intentada pela indiciada (...), contra a LBA e a Unio Federal (MTb), perante a MM. 1 Junta de Conciliao e Julgamento de Joo Pessoa, onde teve negado, pelo Juiz Relator Gil Brando Libnio, o Recurso Ordinrio n RO - 1.205/90, no TRT - 13 Regio, com publicao no DJ em 07 de novembro de 1990, e, a dois, para os autos do Mandado de Segurana n 92.0002822-5, em 31 de outubro de 1997, quando restou findo conforme aqui demonstrado e provado. (grifo no do original) Tambm a CI, no relatrio de fls. 579/590 claramente refuta a alegao de prescrio da ao disciplinar: No que tange prescrio alegada, esta no se verificou, a uma porque as medidas procrastinatrias tomadas pela indiciada na esfera judiciria findaram em 31.10.97, conforme se observa s fls. 162 dos autos. V-se, pois, que o curso do processo disciplinar foi reestabelecido aps esta data por haver cessado sua interrupo e no por hibernar na Coordenadoria Federal de Recursos Humanos do Ministrio do Trabalho, nem tampouco por falta de zelo ou de cumprimento dos deveres funcionais da Consultoria do Ministrio do Trabalho e Emprego como afirmou a indiciada s fls. 551 e 553/554, a duas porque a Jurisprudncia Administrativa estabelece, na Formulao do Dasp de n 267, verbis: A acumulao ilcita de cargos com m-f constitui infrao disciplinar imprescritvel. Esta consultoria jurdica, atravs do Parecer/Conjur/MTE/n 057/2000 (fls. 594/613), tambm se manifesta sobre a alegada prescrio: 20. Da mesma forma, improcedente a alegao de prescrio por inrcia da administrao. Tanto no ocorreu a prescrio quanto no houve culpa da administrao, como bem salientado pela comisso, pois o processo administrativo teve seu andamento suspenso pelas medidas judiciais tomadas pela acusada, a comear pela Medida Cautelar Inominada, proc. 24/89, 1 JCJ, passando pela Ao Declaratria 42/89 42/89 1 JCJ e Mandado de Segurana n 91.0003720-6 2 Vara da Justia Federal, at o Mandado de Segurana n 92.2822-5 1 Vara da Justia Federal, o qual somente transitou em julgado em 31.10.97. (fls. 109/110) (grifo no do original) Ainda sobre a preliminar de prescrio, escorreito o parecer ministerial lanado s fls. 1.088/1.090, do qual colhe-se o seguinte excerto, verbis: Quanto alegada prescrio da pretenso punitiva, manifestamente descabida, eis que, devendo-se o retardamento do deslinde da causa a

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iniciativas protelatrias manejadas pela impetrante, no lcito imputar ao ente pblico nus a que no deu causa. (fls. 1089/1090) (grifo no do original) Tambm no merece guarida a alegao de ofensa ao pargrafo 1, do artigo 1 da Medida Provisria 1708-5, de 27.11.98, sob o argumento de que o processo permaneceu hibernando na Coordenadoria Geral de Recursos Humanos do Ministrio do Trabalho entre 23 de fevereiro de 1995 e 31 de agosto de 1999. Conforme esclarece o Parecer/Conjur/TEM n 057/2000, citado nas informaes do Exmo. Sr. Ministro de Estado: a mesma MP estabelecia no seu art. 5, que O disposto nesta Medida Provisria no se aplica s infraes de natureza funcional. Esclarea-se que esta Medida Provisria foi convertida na Lei n 9.873, de 23 de novembro de 1999, tendo sido mantido o referido artigo 5 na seguinte redao: O disposto nesta Lei no se aplica s infraes de natureza funcional e aos processos e procedimentos de natureza funcional e aos processos e procedimentos de natureza tributria. Ademais, registre-se que tanto a citada Medida Provisria n 1708/98, quanto a Lei n 9.873/99 se referem, exclusivamente, ao exerccio do poder de polcia da administrao pblica Federal direita e indireta, nunca ao servidor pblico. (fl. 111) Em igual sentido, no procede a alegao da impetrante de que: no caso presente, h a invocao de ter ocorrido na vigncia da Constituio anterior um ato jurdico perfeito e acabado, realizado entre a suplicante e os seus empregadores, isto , a celebrao do contrato de trabalho, com a observncia das normas vigentes. (fl. 11) Para afastar a tese invocada pela autora, impe-se relembrar que a norma vigente, na data em que a impetrante tomou posse no cargo de Fiscal do Trabalho - 1979, era a Constituio de 1967. Naquela Ordem Constitucional, j havia expressa vedao acumulao de cargos, empregos e funes pblicas. Alis, a impossibilidade de acumulao de cargos, empregos e funes no inovao da atual Carta Constitucional. Ao contrrio, trata-se de tradio que, como ensina o Prof. Hely Lopes Meirelles, vem de longe, ou seja, desde o Decreto de Regncia de 1822. Em suma, depreende-se que o ato hostilizado deu fiel cumprimento ao ordenamento, pois a impetrante no poderia continuar acumulando cargos inacumulveis. Ademais, conforme bem salientou o Parquet, o que houve foi m-f da sindicada, pois ao tomar posse no cargo de Fiscal do Trabalho, declarou no exercer qualquer outro cargo ou funo, que implicasse em acumulao ilcita, induzindo administrao ao erro, j que naquela poca, como j se referiu, tambm ocupava o Cargo de Procuradora da LBA. No tocante ao terceiro ponto da impetrao, qual seja, alegao de que a acumulao dos cargos pblicos de Fiscal do Trabalho no Ministrio do Trabalho e Procuradora da Fundao Legio Brasileira de Assistncia (FLBA) perfeitamente possvel nos dias de hoje, faz-se necessrio tecer alguns esclarecimentos. A Constituio Federal (art. 37, XVI) veda a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto para dois cargos de professor, um de professor com outro tcnico ou cientfico e dois cargos privativos de profissionais de sade, desde que haja compatibilidade de horrios, observado, em qualquer caso, o teto de vencimento e subsdio previsto no inciso XI do mesmo dispositivo. O Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do RE 163.204-6-SP, decidiu: a acumulao de proventos e vencimentos somente permitida quando se tratar de cargos, funes ou empregos acumulveis na atividade, na forma prevista na Constituio.

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Secundando esta linha de raciocnio, a Lei 9.527/97 incluiu o 3 ao artigo 118 da Lei 8.112/90, que passou a disciplinar o tema da seguinte maneira, verbis: 3 - Considera-se acumulao proibida a percepo de vencimento de cargo ou emprego pblico efetivo com proventos da inatividade, salvo quando os cargos de que decorram essas remuneraes forem acumulveis na atividade. Maria Sylvia Zanella di Pietro preleciona: Pela Emenda Constitucional n 20, de 15-12-98, foi acrescentado um 10 ao artigo 37 da Constituio, consagrando aquilo que j era entendimento do Supremo Tribunal Federal e que constava na Lei n 8.112, com a redao dada pela Lei n 9.527, de 10-12-97. Com efeito, o dispositivo veio tornar expressa a vedao de percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do artigo 40 (servidores civis), do artigo 42 (servidores militares dos Estados, Distrito Federal e Territrios) e do artigo 142 (servidores militares das Foras Armadas) com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma da Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre exonerao. Fica, portanto, vedada a acumulao de proventos de aposentadoria com a remunerao de outro cargo efetivo, salvo naqueles casos em que a prpria Constituio admite a acumulao, previstos nos artigos 37, inciso XVI, 95, pargrafo nico, inciso I, e 128, 5, inciso II, d. No entanto, a Emenda Constitucional n 20 resguardou, no artigo 11, os direitos dos que j vinham acumulando proventos com vencimentos de outro cargo efetivo, apenas proibindo que percebam duas aposentadorias com base no artigo 40 da Constituio e impondo teto salarial previsto no artigo 37, XI, soma dos proventos com vencimentos do cargo. O artigo 11 da Emenda Constitucional 20/98, entretanto, disps que a vedao prevista no artigo 37, 10 da Constituio no se aplica aos membros de Poder e aos inativos que, at a publicao da emenda, tenham ingressado novamente no servio pblico, por concurso pblico ou por outras formas previstas na Constituio, como por exemplo, a nomeao para cargo em comisso. Da anlise do caso concreto, denota-se que a impetrante no de enquadra na exceo contida na E.C. 20/98, pois a mesma no se aposentou em nenhum cargo, para depois retornar atividade, mas exerceu simultaneamente dois cargos inacumulveis na atividade. Com efeito, na data da posse no Cargo de Fiscal do Trabalho - em 1979, a impetrante j ocupava o cargo de Procuradora da Fundao LBA, concomitantemente, com o exerccio de outro cargo - Fiscal do Trabalho, at obter a aposentadoria do primeiro, por liminar. Alis, esclarea-se que a impetrante somente obteve a aposentadoria no Cargo de Procuradora da Fundao LBA, por intermdio da Portaria 63, de 10 de fevereiro de 1992, conforme determinao do Juiz Federal da 2 Vara Federal da Seo Judiciria da Paraba, que concedeu liminar no Mandado de Segurana 91.3120-6, que, por sinal, restou cassada posteriormente.

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Seguindo esta linha cronolgica, conforme bem acentuado pelo Ilmo. Juiz Federal Substituto da 1 Vara da Seo Judiciria da Paraba, na sentena proferida nos autos do Mandado de Segurana 92.0002822-5, no poderia, pois, a impetrante, pleitear agora proteo ao direito de manter a sua aposentadoria, obtida de maneira provisria e precria, em acmulo com os vencimentos de outro cargo pblico, invocando nova dico do Texto Constitucional (...). (fl. 278) Diante de todas estas inferncias, verifica-se que a impetrante j havia requerido a aposentadoria no Cargo de Fiscal do Trabalho (14.05.1994) e (...) para ter aprovado o seu pedido de aposentadoria, no declarou que estava aposentada no cargo de Procuradora da LBA, passando a perceber proventos da inatividade dos dois cargos que ilicitamente acumulava na atividade. (fl. 111) Todavia, reprise-se que sentenciado o MS 91.3120-6, restou cassada a liminar anteriormente concedida. Da, irrepreensvel a Portaria 937, de 22.12.94, do Diretor de Desenvolvimento de Recursos Humanos da FLBA, ao tornar sem efeito o ato de aposentadoria da servidora no Cargo de Procuradora da FLBA. Saliente-se, assim, que foi a partir deste confuso contexto, que a impetrante passou a perceber o vencimento do Cargo de Procuradora, cumulativamente, com os proventos da inatividade do Cargo de Fiscal do Trabalho. Como se observa, a impetrante sempre acumulou cargos pblicos, de maneira que no pode agora tentar adequar-se norma constitucional transitria, sob a alegao de que j vinha acumulando vencimentos da atividade com proventos da inatividade na data da promulgao da Emenda. Esta situao, como j se referiu, s abrange os inativos que tenham reingressado no servio pblico, que no o caso da impetrante. Alis, esclarecedor o parecer da Coordenadora-Geral de Assuntos Jurdicos do Ministrio do Trabalho, do qual extrai-se o seguinte trecho: O dispositivo citado refere-se ao reingresso no servio pblico, o que, evidentemente, no se aplica ao caso da impetrante. Alis, o Supremo Tribunal Federal j teve oportunidade de manifestar-se sobre a questo, no Recurso Extraordinrio n 251.213-3 - So Paulo, Relator Ministro Neri da Silveira, DJ 28.04.2000, e o fez de forma a eliminar qualquer dvida: Ementa: Recurso extraordinrio. Servidor pblico. Acumulao de proventos com vencimentos. 2. A Emenda 20/98 modificou o sistema de Previdncia; vedou, dentre outras providncias, a percepo simultnea de proventos de aposentadoria com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os casos acumulveis, no se aplicando, porm, aos membros de Poder e aos inativos, servidores e militares, que at a sua publicao tivessem reingressado no servio pblico por concurso pblico. 3. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (fl. 123) Nesse sentido, alis, h julgados do Supremo Tribunal Federal e desta Corte. Ilustrativamente: STF - Agravo regimental em recurso extraordinrio. Constitucional. Administrativo. Acumulao de proventos com vencimentos. Cargos acumulveis na atividade. Matria controvertida. Reexame. Impossibilidade. Supervenincia da EC-20/98. Inaplicabilidade espcie. 1. A acumulao de proventos com vencimentos somente possvel quando se tratar de cargos acumulveis na atividade. Precedente.

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2. Controvrsia acerca da natureza jurdica do novo cargo a ser exercido pelo servidor inativado. Impossibilidade da questo ser reapreciada nesta instncia extraordinria. Smula 279-STF. 3. Supervenincia da EC-20/98. Inaplicabilidade espcie, porquanto a agravante no tomou posse no cargo pretendido. A ressalva contida na norma constitucional somente alcana aqueles que tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso de provas ou de provas e ttulos e pelas demais formas nela previstas. Agravo regimental no provido. (RE 245.200 AgRE/SP, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ de 02-03-2001) STJ - Embargos de declarao. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Acumulao de proventos de aposentadoria com remunerao de funo pblica. Omisso caracterizada em relao a um dos fundamentos do recurso. Incidncia do artigo 462 do Cdigo de Processo Civil. Necessidade de pronunciamento do Tribunal acerca da supervenincia da Emenda Constitucional n 20/98. Efeito infringentes. Recurso ordinrio provido. 1. Os embargos de declarao so cabveis quando houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio; ou for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal. (artigo 535 do Cdigo de Processo Civil). 2. No omisso, contraditrio ou obscuro o acrdo que est fundamentado no sentido de que a acumulao de proventos e vencimentos somente admitida quando se tratar de cargos, funes ou empregos acumulveis na atividade (artigos 37, incisos XVI e XVII e 95, pargrafo nico, ambos da Constituio Federal). 3. A jurisprudncia desta Corte Superior de Justia firme no sentido de que o magistrado no est obrigado a se pronunciar sobre todas as questes suscitadas pela parte, quando j tiver decidido a questo sob outros fundamentos (cf. EDclREsp 89.637/SP, Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ 18/12/98). 4. Caracterizada a omisso no acrdo em relao alegao formulada da Tribuna (efeito da deciso do Pretrio Excelso na tica do Tribunal de Constas da Unio), impe-se a manifestao desta Corte Superior de Justia acerca da supervenincia da Emenda Constitucional n 20/98, s invocada em sede de embargos declaratrios, tendo em vista o disposto no artigo 462 do Cdigo de Processo Civil, verbis: Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. 5. Aos membros de Poder e aos inativos que tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, at a publicao da Emenda Constitucional n 20, que teve lugar em 16 de dezembro de 1998, no se aplica a vedao da percepo simultnea de proventos de aposentadoria com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, devendo ser observado, no entanto, o limite previsto no inciso XI do artigo 37 da Constituio da Repblica (inteligncia do artigo 37, pargrafo 10, da Constituio da Repblica, acrescentado pela Emenda Constitucional n 20/98 e artigo 11 da aludida Emenda). 6. Embargos de declarao acolhidos com atribuio de efeitos infringentes. Recurso ordinrio provido. (ED.RMS 5.722/DF, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJ de 21/10/2002)

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Por fim, sobre a ocorrncia de supostas irregularidades no processo administrativo disciplinar, da anlise dos autos, verifica-se que a impetrante no conseguiu evidenciar nenhuma mcula plausvel de reverter o ato administrativo hostilizado. A consecuo do compndio administrativo foi regular e exaustiva, a teor das mais de 1000 (mil) folhas juntadas ao presente writ. Neste particular, segue, ainda, transcrio de sinttico excerto do parecer ministerial, verbis: Na espcie, restou apurada, aps prvio procedimento administrativo, a m-f da impetrante, que, ciente das limitaes constitucionais, acumulou irregularmente cargos pblicos, utilizando, ainda, todos os meios para fazer perdurar a situao ilegal. A fim de aplicar a pena correspondente, foram obedecidos os trmites regulares. Realizou-se a instruo a partir da descrio circunstanciada dos fatos e posterior produo de provas, facultando-se, defesa, oportunidade de manifestao nos momentos processuais oportunos. Assim, resguardados os princpios do contraditrio e ampla defesa, no h nulidades a sanar. (fl. 1.089) Ante todo o exposto, denego a segurana. como voto.

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4 - AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO


Ementrio: Afastamento de at sessenta dias. Influncia na apurao da irregularidade. Motivao. Inocorrncia de cerceamento de defesa. Recebimento da remunerao. Impedimento dos acusados de circularem no local onde teriam ocorrido os ilcitos. 4.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.998 N do processo original e UF: 200300512818 - DF Data da deciso: 12/11/03 EMENTA: (...) III - A sano administrativa aplicada para salvaguardar os interesses exclusivamente funcionais da administrao pblica, enquanto a sano criminal destina-se proteo da coletividade. Consoante entendimento desta Corte, a independncia entre as instncias penal, civil e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, ou em sede de ao civil, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. IV - Nos termos do art. 147 da Lei n 8.112/90, como medida cautelar e a fim de que o servidor no venha a influir na apurao da irregularidade, a autoridade instauradora do processo disciplinar poder determinar o seu afastamento do exerccio do cargo, pelo prazo de at 60 (sessenta) dias, sem prejuzo da remunerao. Na hiptese dos autos, a portaria que determinou o afastamento do servidor est suficientemente motivada, tendo em vista que houve a expressa remisso ao artigo em comento e ao processo administrativo disciplinar. V - Consoante entendimento jurisprudencial e nos termos do art. 142 e pargrafos da Lei n 8.112/90, no h a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva da administrao se entre a data do conhecimento do fato pela autoridade competente e a da instaurao do processo administrativo disciplinar contra o servidor no houve o transcurso de mais de cinco anos. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator): Trata-se de mandado de segurana impetrado por (...), contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Educao, consistente na edio da Portaria n 355, publicada aos 10 de maro de 2003, que determinou seu afastamento do cargo de Diretor-Geral do Centro Federal de Educao Tecnolgica de Bento Gonalves/RS, em face do processo administrativo n 23000.001296/2003-32, nos termos do art. 147 da Lei n 8.112/90. O impetrante sustenta que no pode subsistir o ato atacado, tendo em vista a ocorrncia das seguintes irregularidades no processo administrativo: a) cunho eminentemente poltico-partidrio do processo, tendo sido motivado exclusivamente por interesse pessoal, em patente ofensa ao princpio da moralidade; b) ofensa ao princpio da presuno de inocncia, tendo em vista que no houve o trnsito em julgado da sentena penal, sendo certo que o Ministrio Pblico opinou, em sede de apelao, pela extino da punibilidade ante a ocorrncia de prescrio; c) ausncia de motivao do ato que determinou o seu afastamento; e d) ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva administrativa, nos termos do art. 142 da Lei n 8.112/90.

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Ao final, busca a concesso da ordem, a fim de que seja determinado o seu retorno ao cargo de Diretor-Geral do Centro Federal de Educao Tecnolgica de Bento Gonalves/RS. A medida liminar restou indeferida s fls. 306/307. As informaes foram prestadas s fls. 313/324, ocasio em que a autoridade coatora refutou as teses lanadas na impetrao e pugnou pela denegao da segurana. Parecer do Ministrio Pblico Federal, s fls. 326/332, opinando pela denegao da ordem. o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator): A impetrao tempestiva, tendo em vista a portaria atacada haver sido publicada aos 10 de maro de 2003, sendo que o protocolo registrou a exordial aos 03 de abril do mesmo ano. Consoante anteriormente explicitado, o impetrante se insurge contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Educao, consistente na edio da Portaria n 355, que determinou seu afastamento do cargo de Diretor-Geral do Centro Federal de Educao Tecnolgica de Bento Gonalves/RS, em face do processo administrativo n 23000.001296/2003-32, nos termos do art. 147 da Lei n 8.112/90. O impetrante sustenta, em sntese, que no pode subsistir o ato atacado, tendo em vista a ocorrncia das seguintes irregularidades no processo administrativo: a) cunho eminentemente poltico-partidrio do processo, tendo sido motivado exclusivamente por interesse pessoal, em patente ofensa ao princpio da moralidade; b) ofensa ao princpio da presuno de inocncia, tendo em vista que no houve o trnsito em julgado da sentena penal, sendo certo que o Ministrio Pblico opinou, em sede de apelao, pela extino da punibilidade ante a ocorrncia de prescrio; c) ausncia de motivao do ato que determinou o seu afastamento; e d) ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva administrativa, nos termos do art. 142 da Lei n 8.112/90. Ao final, busca a concesso da ordem, a fim de que seja determinado o seu retorno ao cargo de Diretor-Geral do Centro Federal de Educao Tecnolgica de Bento Gonalves/RS. A priori, no merece prosperar a alegao de que o processo administrativo tem cunho eminentemente poltico-partidrio do processo, tendo sido motivado exclusivamente por interesse pessoal, em patente ofensa ao princpio da moralidade. Cumpre destacar que, em relao ao cabimento do writ, doutrina e jurisprudncia ptrias tm entendido que o mandado de segurana visa a proteger direito lquido e certo, sempre que algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por ilegalidade ou abuso de poder por parte de autoridade, conforme disciplina a Lei n 1.533/51, em seu art. 1. Neste quadro, a ao mandamental no se confunde com os processos cujos ritos so ordinrios, ou seja, onde permitida a produo de todas as provas possveis elucidao da controvrsia. Seu rito distinto. As provas tm de ser pr-constitudas, de modo a evidenciar a latente ofensa ao direito lquido e certo invocado pelo impetrante. A esse respeito, com muita propriedade descreve Hely Lopes Meirelles: Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da

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impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais. (In Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, 23 Edio, atualizada por Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes, Editora Malheiros, 2001, pg. 35/36) Na hiptese dos autos, no h elementos capazes de comprovar a alegao de que o processo administrativo tem cunho eminentemente poltico-partidrio, tendo sido motivado exclusivamente por interesse pessoal. Diante destes fundamentos, verifica-se que, quanto ao tema, a tese lanada na exordial, bem como o suporte ftico angariado aos autos demonstram sua incompatibilidade com a via escolhida. O mandado de segurana ao constitucionalizada instituda para proteger direito lquido e certo, sempre que algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por ilegalidade ou abuso de poder, exigindo-se prova pr-constituda como condio essencial verificao da pretensa ilegalidade, sendo a dilao probatria incompatvel com a natureza da ao mandamental. Caso no restem atendidos os seus requisitos intrnsecos, no ser a hiptese do mandado de segurana. Afinal, nesta via no se trabalha com dvidas, presunes ou ilaes. Os fatos tm que ser precisos e incontroversos. A discusso dever orbitar somente no campo da aplicao do direito ao caso concreto, tomando-se como parmetro as provas prconstitudas acostadas aos autos. Quanto ao tema, o Superior Tribunal de Justia j se manifestou anteriormente. Ilustrativamente: Constitucional. Processual civil. Mandado de segurana. Servidor pblico. Pesquisador do CNPq. Demisso. Abandono de emprego. Pressupostos. Necessidade de dilao probatria. Ausncia de liquidez e certeza. Preliminar acolhida. 1 - Na via processual constitucional do mandado de segurana a liquidez e certeza do direito deve vir demonstrada initio litis, atravs da prova prconstituda. A ausncia de um destes pressupostos, acarreta o indeferimento da pretenso, por falta de condies da ao. (omissis). 3 - Precedentes (MS ns 6.265/DF e 3.726/DF). 4 - Preliminar acolhida para julgar extinto o writ, sem apreciao do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. 5 - Custas ex leges. Incabveis honorrios advocatcios, nos termos das Smulas 512/STF e 105/STJ. (MS 6964/DF, Relator Min. Jorge Scartezzini, DJ de 04.06.2001) Ademais, impe-se esclarecer que a atuao do Poder Judicirio no controle do processo administrativo circunscreve-se ao campo da regularidade do procedimento, sendolhe defesa qualquer incurso no mrito administrativo. Neste diapaso, destaco lio do Mestre Hely Lopes Meirelles:

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Ao Poder Judicirio permitido perquirir todos os aspectos da legalidade e legitimidade para descobrir e pronunciar a nulidade do ato administrativo onde ela se encontre, e seja qual for o artifcio que a encubra. O que no se permite ao Judicirio pronunciar-se sobre o mrito administrativo, ou seja, sobre a convenincia, oportunidade, eficincia ou justia do ato, porque, se assim agisse, estaria emitindo pronunciamento de administrao, e no de jurisdio judicial. O mrito administrativo, relacionando-se com convenincias do Governo ou com elementos tcnicos, refoge do mbito do Poder Judicirio, cuja misso a de aferir a conformao do ato com a lei escrita, ou, na sua falta, com os princpios gerais do Direito. (in Direito Administrativo Brasileiro, 27 ed., Malheiros Editores, So Paulo - 2002, pg. 674) Ainda, no mesmo sentido, trago baila precedente desta Corte: Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Nulidades. Pedido de percia em fita de vdeo. Indeferimento. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Ausncia de sentena penal transitada em julgado ou de inqurito policial. Independncia das instncias administrativa e penal. Inocorrncia de flagrante preparado. Reexame das provas produzidas pela comisso processante. Impossibilidade. Ordem denegada. 1. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia, assim como a do Supremo Tribunal Federal, tm firme entendimento no sentido de que a nulidade do processo administrativo disciplinar declarvel quando restar evidente a ocorrncia de prejuzo defesa do servidor acusado, observando-se o princpio pas de nullit sans grief. (omissis). 6. invivel a apreciao da alegao do impetrante no sentido de que o ato demissrio no encontra respaldo nas provas constantes do processo administrativo disciplinar, porquanto o seu exame requisita, necessariamente, a reviso do material ftico apurado no procedimento administrativo, com a conseqente incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, estranhos ao mbito de cabimento do mandamus e competncia do Poder Judicirio. Precedentes do STJ e do STF. 7. Ordem denegada. (MS 7863/DF, Relator Min. Hamilton Carvalhido, DJ de 16.12.2002) No tocante alegada ofensa ao princpio da presuno de inocncia, tendo em vista que no houve o trnsito em julgado da sentena penal, melhor sorte no assiste ao impetrante. Em relao matria, tenho me manifestado no sentido de que a sano administrativa aplicada para salvaguardar os interesses exclusivamente funcionais da administrao pblica, enquanto a sano criminal destina-se proteo da coletividade. Neste diapaso, a independncia entre as instncias penal, civil e administrativa, tambm consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, ou em sede de ao civil, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Ademais, somente em hipteses excepcionais, a sentena criminal produzir frutos na seara administrativa. Neste sentido: (grifo no do original)

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Mandado de segurana. Policial Rodovirio Federal. Processo administrativo disciplinar. Demisso. 1. Caracterizado ato de improbidade administrativa, o ato ilcito praticado por servidor quando do ingresso na carreira de Policial Rodovirio Federal, ser apenado com demisso, segundo a Lei 8112/90, art. 132. No h desproporcionalidade na penalidade aplicada. 2. A deciso judicial somente repercute na esfera administrativa, afetando a deciso desta, quando se pronunciar pela inexistncia material do fato ou pela negativa de autoria. (omissis). 4. Mandado de Segurana denegado. (MS 6.789-DF, Rel. Min. Edson Vidigal, D.J. de 25/06/2001) Mandado de segurana. Administrativo. Servidor pblico federal. Demisso. Procedimentos penal e administrativo. Deciso penal transitada em julgado. Independncia entre ambas as esferas. Ofensa ao contraditrio e ampla defesa caracteriza cerceamento de defesa. Desrespeito dilatao de prazo concedida para o aditamento defesa. Diligncia. O argumento do impetrante de que a inexistncia de condenao penal transitada em julgado impede sua demisso, cai por terra em razo da firme jurisprudncia desta Corte no sentido da independncia das esferas penal e administrativa, e, at porque, nesse meio tempo, a deciso condenatria foi mantida quando do julgamento da apelao no TRF respectivo. (omissis). Ordem parcialmente concedida, para que, anulando-se a deciso demissria, retorne o impetrante s suas funes sem prejuzo, no entanto, de que nova deciso administrativa seja proferida tomando-se por base a mencionada prova postulada pela defesa. (MS. 7.205-DF, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, D.J. de 27/08/2001) Administrativo. Policiais Federais. Peculato e improbidade administrativa. Ao penal e processo disciplinar. Independncia das instncias demisso. Mandado de segurana. 1. Doutrina e jurisprudncia so unnimes quanto independncia das esferas penal e administrativa; a punio disciplinar no depende de processo civil ou criminal a que se sujeite o servidor pela mesma falta, nem obriga a administrao pblica a aguardar o desfecho dos mesmos. 2. Segurana denegada. (MS 7138/DF, Relator Min. Edson Vidigal, DJ de 19.03.2001) Agravo regimental. Mandado de segurana. Processo disciplinar. Independncia entre as instncias penal e administrativa. Liminar denegada. Em princpio, permitido administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso, revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese, tendo em vista a independncia entre as instncias penal e administrativa. Agravo a que se nega provimento. (AGRMS 8044/DF, Relator Min. Felix Fischer, DJ de 11.03.2002) Assim, a comunicao entre as instncias penal e administrativa somente deve ocorrer nas hipteses de inexistncia do fato ou negativa de autoria, hiptese que no ocorreu no caso dos autos, sendo certo que o impetrante foi condenado em primeira instncia como incurso na

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sano do art. 299 c/c art. 71 caput do Cdigo Penal (fls. 71/112), havendo apenas manifestao do Ministrio Pblico, em sede de apelao, pela extino da punibilidade ante a ocorrncia da prescrio. Repita-se: permitido administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso, revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese, tendo em vista a independncia entre as instncias penal e administrativa. Em relao ausncia de motivao do ato que determinou o seu afastamento razo tambm no assiste ao impetrante. O art. 147 da Lei n 8112/90 dispe, verbis: Art. 147. Como medida cautelar e a fim de que o servidor no venha a influir na apurao da irregularidade, a autoridade instauradora do processo disciplinar poder determinar o seu afastamento do exerccio do cargo, pelo prazo de at 60 (sessenta) dias, sem prejuzo da remunerao. Pargrafo nico. O afastamento poder ser prorrogado por igual prazo, findo o qual cessaro os seus efeitos, ainda que no concludo o processo. Por sua vez, a portaria que determinou o afastamento consignou: O Ministro de Estado da Educao, no uso de suas atribuies e tendo em vista a delegao de competncia de que trata o Decreto n 3.669, de 23 de novembro de 2000, e o que dispe o art. 147 da Lei n 8.112, de 11 dezembro de 1990 e o que consta do processo n 23000.001296/2003-32, resolve: N 355 - Art. 1 Afastar do cargo de Diretor-Geral do Centro Federal de Educao Tecnolgica de Bento Gonalves - RS, Flavio Abreu de Souza, Professor de 1 e 2 graus. Art. 2 Esta Portaria entra em vigor na data da sua publicao. (fl. 126) Contrariamente ao alegado pelo impetrante, o ato que o afastou do cargo de Diretor Geral do Centro de Educao Tecnolgica de Bento Gonalves est suficientemente motivado, tendo em vista que a autoridade indicada como coatora adotou a medida citando o disposto no art. 147 da Lei n 8112/90, bem como no processo administrativo disciplinar. Note-se que esta remisso mostra-se suficiente para esclarecer as razes que determinaram a medida. Assim, exsurge certo que o ato atacado teve como motivao a necessidade de afastamento do servidor, a fim de que este no pudesse influir na apurao das irregularidades, no havendo qualquer prejuzo ao impetrante quanto regularidade do ato. Ademais, quanto ao tema, cumpre destacar excerto das informaes trazidas pela autoridade indicada como coatora: A maior autoridade do Cefet de Bento Gonalves/RS o Diretor-Geral. Tendo o Diretor-Geral do Cefet se omitido em determinar a apurao das irregularidades relatadas na sentena judicial, e o que o pior, estando ele envolvido com os fatos que seriam objeto de investigao, inclusive financeiro, em caso de anulao do procedimento, vir a ser atribudo autoridade instauradora do processo disciplinar, que poderia e no

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determinou o afastamento do servidor, mesmo sendo evidente o risco potencial. Alis, essas circunstncias tornam o afastamento do Diretor-Geral necessrio, quase que imperativo. (fl. 318) Quanto ltima alegao de ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva administrativa, a Lei n 8.112/90, em seu art. 142, dispe, verbis: Art. 142. A ao disciplinar prescrever: I - em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso. 1. O prazo prescricional comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido. 2. Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-se s infraes disciplinares capituladas tambm como crime. 3. A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente. 4. Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a correr a partir do dia em que cessar a interrupo. Na presente hiptese, consoante se verifica nos documentos acostados pelo impetrante, bem como nas informaes prestadas, a autoridade competente para a instaurao da ao disciplinar somente tomou conhecimento da existncia de irregularidades em janeiro de 2003 (fl. 191). O processo administrativo disciplinar foi instaurado em maro de 2003, sendo publicada a portaria constituindo a comisso processante para a apurao das denncias. Cumpre destacar que a ao disciplinar em comento prescreve em cinco anos, nos moldes do art. 142, I da Lei n 8.112/90. Destas inferncias, depreende-se que o processo administrativo disciplinar, contrariamente ao alegado pelo impetrante, no estava fulminado pela prescrio. Neste diapaso, faz-se mister trazer baila julgados desta Corte: Administrativo. Servidor pblico. Mandado de segurana. Decadncia. Preliminar rejeitada. Processo disciplinar. Cassao de aposentadoria. Prescrio. Pretenso punitiva. Violao a direito adquirido e ato jurdico perfeito. Inocorrncia. Lei 9.794/99. Aplicao subsidiria. Recurso administrativo. Efeito devolutivo. I - Preliminar de decadncia rejeitada, tendo em vista que no transcorridos mais de cento e vinte dias entre a data em que a servidora tomou cincia do ato punitivo e a data da impetrao. O ato impugnado, consubstanciado na Portaria n 118, publicada em 01.02.2002, no gerou efeitos concretos imediatos aptos a ensejar a abertura do prazo decadencial previsto no art. 18 da Lei n 1.533/51, j que os vencimentos/proventos vinham sendo pagos mesmo aps publicado o ato de cassao. II - Se entre o momento em que a administrao veio a tomar conhecimento da infrao e o da instaurao de processo administrativo disciplinar contra a servidora no houve o transcurso de mais de cinco anos (em se tratando de pena de cassao de aposentadoria - art. 134 da Lei 8.112/90), no se pode considerar prescrita a pretenso punitiva da administrao. (omissis).

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Segurana denegada. (MS 8595/DF, Relator Min. Felix Fischer, DJ de 07.04.2003) Administrativo. Mandado de segurana. Processo disciplinar. Prescrio. Interrupo. Declarao de nulidade do processo. Extenso dos efeitos. Contagem do prazo prescricional. - A declarao de nulidade do processo administrativo implica na desconstituio de todos os seus atos, inclusive o de instaurao da comisso disciplinar, o que resulta na inexistncia do ato interruptivo da prescrio, que deve ser contada, conseqentemente, desde o conhecimento do fato lesivo at a instaurao do segundo processo disciplinar. - In casu, entre o conhecimento do fato, que se deu em outubro de 1994, e a instaurao do procedimento disciplinar vlido, ocorrida em junho de 1999, no transcorreu o prazo prescricional de 5 (cinco) anos previsto no inciso I do art. 142 da Lei 8.112/90, aplicvel s infraes apenadas com demisso. - Ordem de segurana denegada. (MS 8558/DF, Relator Min. Vicente Leal, DJ de 16.12.2002) Administrativo. Servidor pblico. Processo disciplinar. Prescrio. Pretenso punitiva. Inocorrncia. Cerceamento de defesa. Exame grafolgico no realizado. Desnecessidade. Reconhecimento da assinatura pela servidora. Imposio. Pena. Demisso. Legalidade. I - Se entre o momento em que a administrao veio a tomar conhecimento da infrao e o da instaurao de processo administrativo disciplinar contra o servidor no houve o transcurso de mais de cinco anos (em se tratando de pena de demisso - art. 142, I, da Lei 8.112/90), no se pode considerar prescrita a pretenso punitiva da administrao. II - No h cerceamento ao direito de defesa da servidora por no se produzir prova que, alm de no ter sido requerida, mostrou-se desnecessria. Hiptese em que se deixou de realizar percia tcnica sobre assinaturas do conferente na concesso de benefcios, tendo em vista que a servidora acusada as reconheceu como suas. III - Apurados os fatos em processo disciplinar, e constatado que a infrao cometida pela servidora se enquadra no art. 117, IX, da Lei 8.112/90, no se vislumbra ilegalidade da pena de demisso imposta, luz do que dispe o art. 132, XIII, do mesmo diploma legal. Questionar, no entanto, se a pena aplicvel ao caso deveria ser uma mais branda, j implica em adentrar no julgamento do mrito do ato administrativo - o que vedado ao Poder Judicirio -, porquanto essa escolha foi deferida autoridade administrativa. Segurana denegada. (MS 6547/DF, Min. Felix Fischer, DJ de 23.04.2001) Neste contexto, no vislumbro como emprestar aos dispositivos aplicveis espcie a interpretao apontada pelo impetrante, no havendo qualquer direito lquido e certo a ser amparado pela via mandamental. Ante o exposto, denego a ordem. o voto.

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4.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 7.309 N do processo original e UF: 1998/0025304-1 - AC Data da deciso: 19/10/98 EMENTA: Habeas corpus. Ato do Corregedor-Geral de Justia. Sindicncia administrativa. Fatos relevantes. No constitui hiptese de constrangimento ilegal a proibio de que funcionrios envolvidos em sindicncia acerca de desaparecimento de processos, e suspensos de suas atividades, continuem a circular no local aonde teriam ocorrido os eventuais ilcitos. Writ desprovido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Relator: Ministro Hlio Mosimann Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 128 UF: SP Data da deciso: 18/11/92 EMENTA: Mandado de segurana. Administrativo. Processo disciplinar. Professor. Afastamento temporrio das funes. Legalidade. O princpio da mais ampla defesa foi claramente estendido ao processo administrativo, de natureza disciplinar, como garantia constitucional. Todavia, a providncia cautelar da administrao, baseada em lei, procurando evitar qualquer interferncia nas investigaes, no importa em cerceamento, desde que se instaure o procedimento adequado apurao dos fatos, assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Segunda Turma Suplementar Classe: Apelao Cvel N do Processo original e UF: 2000.01.00.067596-4 - BA Data da deciso: 01/06/05 EMENTA: Administrativo. Processo disciplinar. Nulidades. Excesso de prazo no afastamento preventivo. Alterao da ordem dos depoimentos. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Aproveitamento do cargo para obteno de proveito prprio. Demisso. 1. "A ultrapassagem do prazo fixado para o encerramento de processo administrativo disciplinar no conduz a nulidade, mas to-somente a cesso da medida cautelar do afastamento preventivo do cargo do servidor pblico acusado". (STJ; Ministro Adhemar Maciel; ROMS 199000051231/BA; Segunda Turma; DJ: 23/06/1997)

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5 - AUSNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL


Ementrio: Aplicao de pena sem a instaurao de sindicncia ou processo administrativo disciplinar. Nulidade. Sindicncia preliminar. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.791 UF: MS Data da deciso: 19/12/03 EMENTA: Servidor pblico. Pena. Demisso. Penalidade aplicada ao cabo de processo administrativo regular. Suposto cerceamento da ampla defesa e do contraditrio na sindicncia. Irrelevncia terica. Procedimento preparatrio inquisitivo e unilateral. No ocorrncia, ademais. Servidor ouvido em condio diversa da testemunhal. Nulidade processual inexistente. Mandado de Segurana denegado. Interpretao dos arts. 143, 145, II, 146, 148, 151, II, 154, 156 e 159, caput e 2, todos da Lei federal n 8.112/90. A estrita reverncia aos princpios do contraditrio e da ampla defesa s exigida, como requisito essencial de validez, assim no processo administrativo disciplinar, como na sindicncia especial que lhe faz s vezes como procedimento ordenado aplicao daquelas duas penas mais brandas, que so a advertncia e a suspenso por prazo no superior a trinta dias. Nunca, na sindicncia que funcione apenas como investigao preliminar tendente a coligir, de maneira inquisitorial, elementos bastantes imputao de falta ao servidor, em processo disciplinar subseqente. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Agravo de Instrumento n 241.201 UF: SC Data da deciso: 20/09/02 EMENTA: Processo administrativo. Restrio de direitos. Observncia necessria da garantia constitucional do due process of law (CF, art. 5, LV). Reexame de fatos e provas, em sede recursal extraordinria. Inadmissibilidade. Recurso improvido. Restrio de direitos e garantia do due process of law. O Estado, em tema de punies disciplinares ou de restrio a direitos, qualquer que seja o destinatrio de tais medidas, no pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrria, desconsiderando, no exerccio de sua atividade, o postulado da plenitude de defesa, pois o reconhecimento da legitimidade tico-jurdica de qualquer medida estatal - que importe em punio disciplinar ou em limitao de direitos - exige, ainda que se cuide de procedimento meramente administrativo (CF, art. 5, LV), a fiel observncia do princpio do devido processo legal. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem reafirmado a essencialidade desse princpio, nele reconhecendo uma insuprimvel garantia, que, instituda em favor de qualquer pessoa ou entidade, rege e condiciona o exerccio, pelo Poder Pblico, de sua atividade, ainda que em sede materialmente administrativa, sob pena de nulidade do prprio ato punitivo ou da medida restritiva de direitos. Precedentes. Doutrina. No cabe reexame de fatos e de provas em recurso extraordinrio. No cabe recurso extraordinrio, quando interposto com o objetivo de discutir questes de fato ou de examinar

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matria de carter probatrio, mesmo que o apelo extremo tenha sido deduzido em sede processual penal. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Classe e n da deciso: Recurso de Mandado de Segurana n 22.789 UF: RJ Data da deciso: 04/05/99 EMENTA: Servidor pblico. Aplicao da pena de advertncia sem a instaurao de sindicncia na qual se daria o exerccio da ampla defesa dos que vieram a ser punidos. Nulidade. - Do sistema da Lei 8.112/90 resulta que, sendo a apurao de irregularidade no servio pblico feita mediante sindicncia ou processo administrativo, assegurada ao acusado ampla defesa (art. 143), um desses dois procedimentos ter de ser adotado para essa apurao, o que implica dizer que o processo administrativo no pressupe necessariamente a existncia de uma sindicncia, mas, se instaurada for a sindicncia, preciso distinguir: se dela resultar a instaurao do processo administrativo disciplinar, ela mero procedimento preparatrio deste, e neste que ser imprescindvel se d a ampla defesa do servidor; se, porm, da sindicncia decorrer a possibilidade de aplicao de penalidade de advertncia ou de suspenso de at 30 dias, essa aplicao s poder ser feita se for assegurado ao servidor, nesse procedimento, sua ampla defesa. - No caso, no se instaurou nem sindicncia, nem processo administrativo, e sem se dar, por isso mesmo, qualquer oportunidade de defesa aos impetrantes, foi-lhes aplicada a pena de advertncia, por deciso que foi tomada, como se v da cpia a fls. 10, em processo administrativo contra terceiro e no qual os impetrantes constituram a comisso de inqurito. Recurso ordinrio que se d provimento. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Suplementar Classe da deciso: Apelao em Mandado de Segurana N do processo original e UF: 199701000170530 - MG Data da deciso: 26/02/02 EMENTA: 1. S tolervel a ausncia de contraditrio e ampla defesa na sindicncia preliminar, no naquela que constitui, na realidade, processo disciplinar sumrio. (AMS 1999.01.00.097739-2. 1 Turma).

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6 - CANCELAMENTO DE REGISTRO DE PENALIDADE


Ementrio: Anulao da sindicncia e penalidade. Impossibilidade. Hiptese restrita aos casos de advertncia e suspenso. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO rgo julgador: Stima Turma Especializada Relator: Desembaragadora Fedral Regina Coeli Peixoto Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 355.237 N do processo original e UF: 199651010056640 - RJ Data da deciso: 11/04/07 EMENTA: Administrativo. Servidor pblico. Pena de suspenso. Posterior cancelamento pelo rgo competente. Anulao da sindicncia e da penalidade. Impossibilidade. - A penalidade de suspenso aplicada apelante foi regularmente cancelada, nos termos do disposto no art. 131, da Lei n 8.112/90, tendo em vista que no houve a prtica de nova infrao disciplinar no perodo de 3 (trs) e 5 (cinco) anos de efetivo exerccio. - Uma vez cancelado o registro da penalidade imposta, o servidor pblico considerado primrio, pois o cancelamento da punio faz desaparecer os apontamentos existentes em sua ficha funcional. - Sendo assim, desnecessria a anulao da sindicncia instaurada contra a apelante atravs da Portaria n 003/91 e, conseqentemente, da pena de suspenso que lhe foi imposta. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5 REGIAO rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 83.553 N do processo original e UF: 9505197730 - PE Data da deciso: 17/10/96 EMENTA: Administrativo. Cancelamento do registro de penalidades administrativas aplicadas a servidor. Hiptese restrita aos casos de advertncia e suspenso. Art. 131 da Lei 8.112/90. 1. A teor do art. 131 da Lei 8.112/90, somente o registro das penalidades de advertncia e suspenso aplicadas ao servidor pblico pode ser objeto de cancelamento, aps o decurso de um trinio ou um qinqnio, respectivamente, se nesse perodo no ocorrer o cometimento de nova infrao disciplinar. 2. defeso ao juiz, que carece de potestade normativa, ampliar substantivamente o alcance de dispositivos de lei, a pretexto de interpret-los, para nele incluir situaes ou fatos que no foram no seu contexto insertos pelo legislador, ainda que a extenso da aplicao da regra lhe possa parecer conveniente ou justa. 3. Sentena mantida.

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7 - CARGA DOS AUTOS POR TESTEMUNHAS


Ementrio: Vista aos autos do processo por testemunhas ou seus representantes. DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 10.552 N do processo original e UF: 1999/0007904-3 - SP Data da deciso: 14/09/99 EMENTA: Processual penal. Mandado de segurana. Sindicncia. Advogado. Vista dos autos fora do cartrio. - Inexistncia de violao ao direito do impetrante que, atravs de seu advogado, procurou retirar de cartrio os autos de sindicncia, instaurada para apurar denncia de agresses praticadas por policiais na realizao de diligncia. - Hiptese em que, alm de no ser o impetrante o sindicado, mas apenas testemunha por ter participado da diligncia, no foi negado o acesso de seu representante aos autos, sendo-lhe garantida a vista no cartrio e a possibilidade de extrao de cpias. - Recurso a que se nega provimento. (grifo no do original)

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8 - CASSAO DE APOSENTADORIA
Ementrio: Constitucionalidade da penalidade de cassao de aposentadoria. Irrelevncia do tempo de servio pblico ser suficiente para a aquisio da aposentadoria. Inocorrncia de violao ao princpio da proporcionalidade na aplicao da pena. 8.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 24.557 UF: DF EMENTA: I - Processo administrativo disciplinar: o quadro orgnico da legalidade no que toca apurao de faltas disciplinares dos servidores pblicos, na forma da Lei 8.112/90. II - Servidor pblico submetido a processo administrativo de forma regular, no qual foi-lhe assegurado o direito de defesa. Inocorrncia de cerceamento de defesa. III - O Supremo Tribunal Federal assentou que no inconstitucional a penalidade de cassao de aposentadoria: Lei 8.112/90, art. 127, IV: MS 21.948/RJ, Relator Ministro Nri da Silveira, Plenrio, 29.9.94, D.J. de 07.12.95. IV - Inocorrncia de violao ao princpio da proporcionalidade na aplicao da penalidade. V - R.M.S. no provido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.299 UF: SP Data da deciso: 12/04/02 EMENTA: I. Cassao de aposentadoria pela prtica, na atividade, de falta disciplinar punvel com demisso (L. 8.112/90, art. 134): constitucionalidade, sendo irrelevante que no a preveja a Constituio e improcedente a alegao de ofensa do ato jurdico perfeito. (grifo no do original)

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8.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.948 UF: RJ Data da deciso: 29/09/94 EMENTA: (...) 2. Alegao de inconstitucionalidade dos incisos III e IV do art. 127, da Lei n 8.112/1990, ao estabelecerem entre as penalidades disciplinares a demisso e a cassao de aposentadoria ou disponibilidade. Sua improcedncia. A ruptura do vnculo funcional prevista no art. 41, 1, da Constituio. Houve, no caso, processo administrativo, onde assegurada ao impetrante ampla defesa. A demisso decretou-se por valer-se o impetrante do cargo, em detrimento da dignidade da funo pblica e desdia. Lei n 8.112/1990, art. 117, incisos IX e XI. (grifo no do original) 3. No cabe, em mandado de segurana, penetrar na intimidade das provas e fatos de que resultou o processo disciplinar. 4. No pode prosperar, aqui, contra a demisso, a alegao de possuir o servidor mais de trinta e sete anos de servio pblico. A demisso, no caso, decorre da apurao de ilcito disciplinar perpetrado pelo funcionrio pblico, no exerccio de suas funes. No , em conseqncia, invocvel o fato de j possuir tempo de servio pblico suficiente aposentadoria. A lei prev, inclusive, a pena de cassao da aposentadoria, aplicvel ao servidor j inativo, se resultar apurado que praticou ilcito disciplinar grave, em atividade. 5. Autonomia das instncias disciplinar e penal. RELATRIO O Senhor Ministro Nri da Silveira (Relator): Trata-se de mandado de segurana, com pedido de medida liminar, impetrado por (...), ex-Procurador do INSS, com mais de 37 anos de servio pblico, contra ato do Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, consubstanciado em decreto datado de 02/09/1993, pelo qual foi demitido do cargo de Procurador Autrquico do Instituto Nacional do Seguro Social, por valer-se do cargo em detrimento da dignidade da funo e desdia (fls. 15). (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Sustenta o impetrante, objetivando alcanar o deferimento do mandamus: a) que o Governo Federal, nessa fase conturbada por que passa a administrao pblica, no pode pretender enganar a opinio pblica e o prprio Poder Judicirio demitindo desordenadamente e sem amparo legal um Procurador do INSS com mais de 37 anos de servio pblico, como se o caso do impetrante, a pretexto de que tal ato visa moralizar a administrao pblica, tanto mais em se tratando de funcionrio que, durante todos longos anos de sua carreira funcional, tem uma folha de bons servios prestados Previdncia para a qual foi nomeado (fls. 4); b) que inadmissvel agora, depois de seus direitos assegurados aposentadoria por tempo de servio, deles ser despojado; c) que, aps servir Previdncia durante to longo tempo e para esta haver contribudo, a fim de garantir seus direitos previdencirios, para si e sua famlia, na forma do art. 6 da Constituio, h de lhe ser reconhecido o direito adquirido aposentadoria voluntria ou, quando muito, poderia ser posto em disponibilidade remunerada, proporcional ao seu tempo de servio, e sendo mais de 30 anos, seus proventos deveriam ser calculados no mximo legal, e, nesta hiptese, no seria lesado

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em seus direitos de securidade social (fls. 5); d) que, sua famlia, composta de mulher e filhos, estes em idade escolar, todos seus dependentes, teve lesados, com o ato de sua demisso, seus direitos previdencirios; e) que no se deve confundir o direito previdencirio, com as responsabilidades civil, penal ou administrativa, tornando-se injusto prejudicar os direitos junto Previdncia, que so completamente distintos, pois constituem patrimnios da famlia- tanto assim que a Previdncia paga o auxlio-recluso, evidenciando a autonomia dos direitos sociais, representa um seguro familiar, que no lhe pode ser negado. Mais adiante, assinalando se encontrar amparado pelo inciso LVII, do art. 5, da Constituio, e que, no desempenho de suas funes de Procurador da Previdncia, procurou sempre cumprir fielmente as ordens recebidas de seus superiores hierrquicos que lhes eram transmitidas pelo Exmo. Sr. Procurador-Geral do INSS (fls. 6) e de transcrever, em parte, expedientes da Procuradoria-Geral da Autarquia, nos quais se vislumbra a possibilidade de o Procurador Autrquico promover acordo, transigir e desistir de interpor recurso sobre determinados casos, afirma o impetrante que, ao opinar nos processos, na qualidade de Procurador, concordando com os acordos e clculos, desistindo de recursos, o fazia em estrito cumprimento de dever legal, atendendo a ordens de seus superiores hierrquicos, razo por que jamais poderia sofrer a punio que lhe foi imposta. (fls. 8) Anota, ainda, o impetrante que o ato de sua demisso no h de subsistir, argumentando, para tanto, ser inconstitucional o art. 127, incisos III e IV, da Lei n 8.112, de 1990, tendo em vista ferir, a seu ver, os arts. 5, inciso XLV, e 6, da Constituio, razo por que argi, na presente impetrao, a inconstitucionalidade dos aludidos dispositivos, com base no art. 102, inciso I, letra a, da Lei Maior. Pede, afinal, o impetrante a concesso da segurana, para o fim de ser tornado sem efeito o ato impugnado, reintegrando-se o impetrante no cargo com todos os direitos e vantagens funcionais, ou que seja modificado dito ato, para o fim de ser aposentado compulsoriamente, com os proventos integrais, referentes ao valor de seus vencimentos. Requisitadas as informaes, prestou-as o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, com a mensagem de fls. 46, instruda com os expedientes de fls. 47/56, anotando a Advocacia-Geral da Unio: 7. De incio, h que se constatar que o ato presidencial atacado pela via do mandamus no afronta princpio constitucional algum, pois, condizentemente com a Ordem Constitucional estabelecida no artigo 84, II e IV da Carta Poltica, o Chefe do Poder Executivo, em vista das concluses a que chegou a comisso que procedeu ao processo administrativo disciplinar, julgando o impetrante incurso nas infraes elencadas no artigo 117, IX e XV - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal em detrimento da dignidade da funo pblica e desdia-, fatos estes que ensejaram o Exmo. Senhor Presidente da Repblica a decretar a demisso do impetrante do cargo de Procurador do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, em estrita obedincia, portanto, ao comando constitucional estabelecido no art. 41, 1 - o servidor pblico estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa. 8. Ora, inquestionvel se apresenta que o impetrante, em nenhum momento, questionou, no processo disciplinar, a existncia de vcios que pudessem ensejar-lhe direito pretendida reintegrao.

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9. Ao alegar, em sua defesa, que teria praticado as irregularidades administrativas a ele atribudas em razo do estrito cumprimento de ordens advindas de seus superiores hierrquicos, no o exime de responsabilidades e, menos ainda, lhe poder ser favorvel a presuno de inocncia. 10. inconcebvel que tendo sido imputada a servidor com mais de 37 anos de servio a falta de ter-se valido do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica, no procurou o impetrante questionar e repelir essa grave e desonrosa acusao com insofrevel apresentao de provas, de modo a espanejar de si esse indigno procedimento. 11. Da mesma forma, ao ser acusado de ter procedido de forma desidiosa, no procurou o impetrante espancar tal acusao, deixando claro, portanto, que sua conduta funcional no ficou adstrita poca em que obedecia ordens emanadas de seus superiores, mas, pelo contrrio, leva concluso que seu comportamento funcional de h muito acarretava prejuzos para a administrao, ficando demonstrado, de forma inequvoca, um proceder habitual, constante e continuado. 12. Ao alegar, o impetrante, que pelo fato de ter contribudo para a Previdncia Social por mais de 37 anos no poderia mais ser demitido ou exonerado, sendo-lhe garantida, portanto, a aposentadoria, razo pela qual o ato presidencial atacado no poderia tirar-lhe o direito que j teria se incorporado ao seu patrimnio e ao patrimnio de sua famlia, esqueceu o impetrante, no entanto, que o prmio da aposentadoria s incorporado ao patrimnio do servidor quando este rene os requisitos necessrios aposentao, inclusive com a apresentao de requerimento e seu posterior deferimento. 13. Ora, no se discute que a aposentadoria, aps decretada, constitui inegvel fato jurdico perfeito e acabado, mas, da mesma forma, no se pode olvidar que ainda assim, passvel de ser cassada, se ilcitos cometidos por servidor j aposentados ensejarem tal penalidade. 14. Cabe sinalar que o Sr. (...), servidor do INSS, originariamente regido pela CLT, passou, compulsoriamente, para o novo regime jurdico nico, ocasio em que, possuindo tempo para requerer sua aposentadoria, preferiu, por vontade prpria, permanecer em atividade, quando, j sob o novo regime jurdico nico, respondeu a processo disciplinar de que resultou sua demisso. Assim, no ser agora, que pleitear, pela via de mandamus, pretenso direito pretrito, no exercido e incorporado ao seu patrimnio na poca devida. 15. A ser atendido o pleito do requerente, admitir-se-o dois absurdos: o de servidores com mais de 35 anos de contribuio previdenciria serem considerados vitalcios, garantia constitucional dada apenas aos magistrados e aos membros do Ministrio Pblico (C.F. arts. 95, I e 128, 5, I, a); e, absurdo dos absurdos, alcanado o tempo para aposentadoria, o servidor que permaneceu em atividade ter a garantia da inimputabilidade (!).

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16. Ao pretender o impetrante, como pedido alternativo, ser posto em disponibilidade remunerada, proporcional ao seu tempo de servio, o que lhe acarretaria percepo plena de sua remunerao, esqueceu o Sr. (...) que tal benefcio no poder lhe ser dado, visto que a disponibilidade corresponde a uma situao definitiva de inatividade remunerada, na qual posto o funcionrio estvel cujo cargo se extinguiu. 17. Insta considerar, ainda, que no procede a inteno de suscitar a inconstitucionalidade da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, notadamente seu artigo 127, incisos III e IV, via mandado de segurana. A seguir, asseverando ser intempestivo o mandado de segurana, anotam as informaes (fls. 51/52): 19. Finalizando, h que ser observado que o impetrante no se deu conta da imperativa determinao processual do art. 18, da Lei n 1.533/51, que altera disposies do Cdigo de Processo Civil, relativas ao mandado de segurana. 20. Efetivamente, o direito de (...) impetrar mandado de segurana teve incio em 03 de setembro de 1993, data da publicao no D.O.U. de seu decreto de demisso extinguindo-se esta garantia em 31 de dezembro seguinte, quando transcorridos foram os 120 (cento e vinte) dias estabelecidos pela lei. Dessa forma, havendo expressa limitao temporal para o exerccio do mandado de segurana, e constatada a sua serdia impetrao, o presente mandamus tende ao no conhecimento. 21. Destarte, condio essencial de admissibilidade de mandado de segurana a ocorrncia de violao de direito lquido e certo, e direito lquido e certo o direito lmpido, transparente, evidente, palpvel, acima de toda dvida, apurvel de plano, sem a necessidade de qualquer exerccio mental. 22. Ora, o impetrante, na petio inicial, no conseguiu demonstrar ter sofrido ofensa, em seu direito: no conseguiu provar que o ato de autoria do Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, que demitiu o requerente do cargo de Procurador do INSS, importasse violao de direito lquido e certo. Aps as informaes, decidi, em despacho exarado s fls. 58, sobre a liminar pleiteada, oportunidade em que a indeferi. Oficiando os autos, opinou a Procuradoria-Geral da Repblica, no parecer de fls. 60/72, no sentido de que o mandado de segurana no comporta deferimento. o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Nri da Silveira (Relator): Por ato presidencial de 2 de setembro de 1993, o impetrante, que era Procurador Autrquico do INSS, foi demitido do cargo, por valerse dele em detrimento da dignidade da funo pblica e desdia (fls. 15). O mandado de segurana protocolizou-se em 10.2.1994.

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Rejeito, entretanto, a alegada decadncia do direito do impetrante de requerer mandado de segurana. Bem anotou o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, s fls. 67, verbis: 7. Tudo posto, de se ver, primeiramente, que no se afigura procedente a alegao das informaes de se ter consumado a decadncia do direito impetrao. 8. Com efeito, muito embora haja sido publicado em 03 de setembro de 1993 o ato impugnado (fls. 15v), no se pode desprezar o fato de que o impetrante, poca, j se encontrava recolhido priso e de que o documento de fls. 44 - telex atravs do qual foi colocado disposio do impetrante o processo administrativo que resultou em sua demisso reproduz ofcio de 11 de novembro de 1993, pelo que apresenta pelo menos aparncia de veracidade a afirmao da petio inicial de que: O ato impugnado, objeto do presente writ, s foi comunicado ao impetrante, no presdio, onde se acha recolhido aguardando julgamento, em data de 14-11-93 e em 20-11-93, requereu vista dos autos (proc. n 020.600/91, xerox anexas). (fls. 12) Com efeito, encontrava-se o impetrante preso preventivamente, quando foi demitido. Se o prazo para requerer mandado de segurana flui da cincia do ato impugnado (Lei n 1533/1951, art. 18), e essa se tem, em princpio, como caracterizada com publicao no Dirio Oficial do ato da autoridade, objeto da impetrao, compreendo que, em circunstncias como as dos autos, procede o entendimento da Procuradoria-Geral da Repblica. A administrao, inclusive, deu-lhe cincia, pessoalmente, de encontrar-se disposio do impetrante o processo administrativo disciplinar, no qual consta sua demisso por ato do Exmo. Sr. Presidente da Repblica, para os efeitos de eventual interposio de recurso (fls. 44). Ora, essa comunicao de 11.11.1993. Contando-se, a partir da, o prazo de cento e vinte dias, no havia ainda fludo, quando se aforou o mandado de segurana a 10.2.1994. Examino, pois, o mrito da impetrao. Preliminarmente, sustenta o impetrante que so inconstitucionais os incisos III e IV do art. 127 da Lei n 8112, de 1990, verbis: Art. 127. So penalidades disciplinares: III - demisso; IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade. A alegao no tem qualquer procedncia. A ruptura do vnculo funcional prevista no art. 41, 1, da Constituio, ao estipular: 1 - o servidor pblico estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial transitada em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa. A cassao de aposentadoria ou disponibilidade pressupe ilcito disciplinar enquanto no exerccio da atividade funcional. Dessa maneira, a circunstncia de o servidor possuir tempo de servio para aposentadoria voluntria no obsta possa a administrao a que vinculado instaurar processo administrativo disciplinar para apurar falta que haja eventualmente praticado no exerccio do cargo. Mesmo se aposentado, ainda assim lcita seria a instaurao do procedimento

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disciplinar de que poderia decorrer a cassao da aposentadoria, se comprovada a ocorrncia da falta grave, em lei capitulada como conducente perda do cargo. Anotou, nesse sentido, o parecer da Subprocuradora-Geral da Repblica, Dr Anadyr de Mendona Rodrigues, com a aprovao do ilustre titular, Dr. Aristides Junqueira Alvarenga, s fls. 69/70: 10. Em segundo passo, constata-se que o argumento central da impetrao est em que, ao ver do impetrante: O servidor pblico, ou qualquer cidado, que paga sua Previdncia, como aconteceu com o impetrante durante mais de 37 anos no pode mais ser demitido ou exonerado, sem que lhe seja assegurada, o pleno direito de sua aposentadoria ou disponibilidade remunerada, cujos proventos devero ser fixados de acordo com o tempo de servio proporcional aos seus vencimentos, razo de um dia de salrio para cada ano de servio, de forma que quem tiver mais de 30 anos de servios tem direito aposentadoria pelo valor integral de seus vencimentos. (fls. 9) 11. Trata-se, evidentemente, de equivocado entendimento, porquanto o mero decurso do tempo - ainda que se prolongue, como no caso dos autos, por mais de 37 anos, lapso que seria suficiente obteno da aposentadoria voluntria (art. 40, III, a, da Constituio Federal) - no confere ao servidor pblico imunidade contra sua demisso, nas hipteses previstas em lei: nem mesmo a aposentadoria j consumada tem a fora de impedir que o servidor pblico seja alcanado pela punio decorrente de atos praticados durante a atividade, porquanto, em tal caso, na impossibilidade de ser demitido, sofre a cassao da aposentadoria, penalidade equivalente demisso. 12. Por isso mesmo, no procedem as argies da impetrao de desrespeito ao 5 do art. 40 da Constituio Federal - porquanto, para que a famlia do servidor pblico faa jus ao benefcio da penso por morte, mister, antes, que o prprio servidor pblico, em vida, tenha mantido o vnculo com a administrao pblica -, ou ao art. 6, da Carta Magna (mandamento, alis, que, ao assegurar o direito social Previdncia Social, cuidava dos trabalhadores urbanos e rurais e, no, dos servidores pblicos, regidos em captulo prprio da Lei Maior), ou, ainda, ao art. 5, XLV, tambm da Lei Maior, regra de aplicao restrita ao campo penal. No que concerne alegao de haver procedido no estrito cumprimento do dever legal, a verificao do tema implica, desde logo, discusso sobre fatos e provas, o que se interdita no mbito do mandado de segurana. Houve, ademais, amplo espao a essa matria no processo administrativo disciplinar, restando, ainda, ao impetrante, no ponto, oportunidade de enfrentar a espcie nas vias ordinrias. Aqui, entretanto, no h como discutir se, nos termos em que agiu o impetrante, se manteve, apenas, no cumprimento do estrito dever legal. Certo que, a esse juzo, no chegaram as concluses do processo administrativo disciplinar, onde o impetrante logrou ensejo de ampla defesa. Na impetrao, de resto, no se queixa o impetrante de limitao a seu direito de ampla defesa no processo em referncia. No cabe, em mandado de segurana, evidncia, penetrar no mago das provas e na intimidade dos fatos de que resultou o procedimento disciplinar. A alegao do impetrante, no particular, no pode merecer, aqui acolhida.

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Releva, ademais, observar que o ato impugnado demitiu o impetrante do cargo de Procurador Autrquico do INSS, por valer-se do cargo em detrimento da dignidade da funo pblica e desdia. No disps o ato presidencial sobre tempo de servio pblico do impetrante, nem acerca das contribuies previdencirias que haja recolhido, ao longo do tempo, e dos efeitos deste na vida do impetrante, para eventuais conseqncias no campo estritamente de benefcios previdencirios. O ato presidencial afastou o impetrante do mbito do servio pblico como titular do cargo pblico que provia. No disps, evidncia, o ato impugnado sobre outras atividades do impetrante passadas, com reflexo no campo previdencirio pertinente aos trabalhadores em geral, nem impede, per se, o ato demissrio venha o impetrante, eventualmente, a prosseguir vinculado previdncia social como segurado, no exerccio de outras atividades, ou como autnomo, ou como sujeito a vnculo empregatcio novo, inclusive no domnio da empresa privada. No que concerne ao processo administrativo disciplinar, nada alega o impetrante em detrimento de sua ampla defesa, ou quanto existncia de vcios formais. Relativamente ao fato de a ao penal a que responde o impetrante no haver, ainda, logrado seu definitivo curso, essa circunstncia em nada impedia a prtica do ato impugnado. Com efeito, a autonomia das instncias administrativa e penal consagrada em nossa ordem jurdica. No caso, os fundamentos da demisso so de ndole disciplinar: por valer-se do cargo em detrimento da dignidade da funo pblica e desdia, motivos que encontram base legal, previstos no art. 117, incisos IX e XV, da Lei 8112, de 1990. No se editou, destarte, o ato de demisso, porque haja o impetrante cometido crime contra a administrao pblica, conforme em outro dispositivo tal se prev como causa de demisso. Nesse sentido, se tem decidido, como ad exemplum, no Mandado de Segurana n 21.332-9, de que fui relator, assim ementado: Mandado de segurana. Servidor policial. Demisso por se ter prevalecido da condio de policial. O ato de demisso, aps processo administrativo, no est na dependncia da concluso de processo criminal a que submetido o servidor, por crime contra a administrao pblica. Independncia das instncias. Constituio, art. 41, 1. Transgresses disciplinares de natureza grave. Mandado de segurana indeferido. Adequadamente, anotou o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, no particular, s fls. 70/71, verbis: 13. O outro fundamento em que se escora a impetrao - aquele alusivo ao art. 5, LVII, da Constituio Federal - igualmente no se presta a tanto, visto como parte de premissa errada, segundo a qual: O impetrante, sofreu a penalidade mxima, em decorrncia de suspenso oriunda de procedimento penal que lhe moveu a Justia Pblica (...) 14. A penalidade imposta ao impetrante patente, no constitui decorrncia do simultneo procedimento penal, mas, ao contrrio, como no poderia deixar de ser, veio a ser aplicada: (...) por valer-se do cargo em detrimento da dignidade da funo pblica e desdia. (fls. 15).

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15. No aproveita ao impetrante, assim, a presuno de inocncia penal autorizada pelo art. 5, LVII, da Lei Mxima. Ademais, at a prpria absolvio penal no por si impeditiva da demisso do servidor pblico, nos termos de que reza a Smula 18: Pela falta residual, no compreendida na absolvio pelo juzo criminal, admissvel a punio administrativa do servidor pblico. Por fim, no que concerne a aspectos secundrios da fundamentao do pedido, com inteira procedncia, o parecer referido do MPF junto a esta Corte contraditou, nestes termos: 16. De outra parte, constituiria invaso, pelo Poder Judicirio, de campo reservado a outro Poder e demandaria produo de provas - procedimento incompatvel com o especial rito do mandado de segurana - a verificao da procedncia da argio do impetrante de que: Est evidente, pois, que o impetrante quando opinava nos processos, na qualidade de Procurador, concordando com os acordos e clculos, desistindo de recursos, o fazia em estrito cumprimento de dever legal, atendendo s ordens de seus superiores hierrquicos, razo porque, jamais poderia sofrer a punio que lhe foi imposta. (fls. 8) 17. Por fim, igualmente no tm qualquer relevo, para a sorte da impetrao, as alegaes da petio inicial - desapoiadas em prova - de que: (...) o Governo Federal, nessa fase conturbada da administrao pblica (em que se troca de Ministro de 30 em 30 dias e que em pouco mais de (um) ano j tivemos 3 (trs) ou mais Ministros da Fazenda), - no pode pretender enganar a opinio pblica e o prprio Poder Judicirio, demitindo desordenadamente e sem amparo legal um Procurador do INSS com mais de 37 anos de servios pblicos, como se o caso do impetrante, a pretexto de que tal ato visa moralizar a administrao pblica. Isso, data venia, ridculo, tanto mais, que o impetrante, durante todos longos anos de sua carreira funcional, tem uma folha de bons servios prestados Previdncia para a qual foi nomeado; sendo inadmissvel agora, depois de seus direitos assegurados aposentadoria por tempo de servio, ser desposado de seus direitos, - por ato injusto de um Governo, que no conseguiu estabilidade para administrar, face s foras ocultas que atuam nos Ministrios e no Congresso Nacional, nas Foras Armadas, no empresariado brasileiro, na imprensa, nos sindicatos, nas favelas, na sade pblica, na indstria farmacutica, na educao, etc. (...) (fls. 4) 18. O parecer , por conseguinte, de que o mandado de segurana no comporta deferimento. Do exposto, conheo do pedido, mas o indefiro.

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8.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 24.557 UF: DF EMENTA: I - Processo administrativo disciplinar: o quadro orgnico da legalidade no que toca apurao de faltas disciplinares dos servidores pblicos, na forma da Lei 8.112/90. II - Servidor pblico submetido a processo administrativo de forma regular, no qual foi-lhe assegurado o direito de defesa. Inocorrncia de cerceamento de defesa. III - O Supremo Tribunal Federal assentou que no inconstitucional a penalidade de cassao de aposentadoria: Lei 8.112/90, art. 127, IV: MS 21.948/RJ, Relator Ministro Nri da Silveira, Plenrio, 29.9.94, D.J. de 07.12.95. IV - Inocorrncia de violao ao princpio da proporcionalidade na aplicao da penalidade. V - R.M.S. no provido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.299 UF: SP Data da deciso: 12/04/02 EMENTA: I. Cassao de aposentadoria pela prtica, na atividade, de falta disciplinar punvel com demisso (L. 8.112/90, art. 134): constitucionalidade, sendo irrelevante que no a preveja a Constituio e improcedente a alegao de ofensa do ato jurdico perfeito. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.795 N do processo original e UF: 200100940556 - DF Data da deciso: 27/02/02 EMENTA: (...) 3. O julgamento do inqurito administrativo, enquanto ato decisrio da autoridade competente, integrado pelo acolhimento ou rejeio fundamentada do relatrio final elaborado pela comisso processante e pelo ato formalizador de imposio da sano disciplinar, sendo descabida e ilegal a sua pretendida ciso, para argir-se a nulidade do ato de cassao da aposentadoria, ao argumento da no renovao da motivao da sano, prpria do acolhimento do relatrio. 4. Em havendo a autoridade administrativa acatado o relatrio final elaborado pela comisso processante, na forma do artigo 168 da Lei 8.112/90, no h que falar em ilegalidade da portaria que cassou a aposentadoria da servidora por ausncia de motivao. 6. A desdia, por si s, tal como reconhecida pela autoridade administrativa, pode ensejar a aplicao da penalidade disciplinar de cassao de aposentadoria, conforme o disposto nos artigos 134 e 132, combinado com o artigo 117, inciso XV, todos da Lei 8.112/90. 7. O Pleno do Supremo Tribunal Federal j se manifestou pela constitucionalidade da penalidade administrativa de cassao de aposentadoria, tendo em vista o disposto no artigo 41, pargrafo 1, da Constituio da Repblica (cf. MS 21.948/DF, Relator Ministro Nri da Silveira, in DJ 7/12/95).

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9 - CELETISTAS E O PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR


Ementrio: Necessidade de processo administrativo disciplinar. Apurao de falta de servidor regido pela CLT. 9.1 - DECISO DE PRIMEIRA INSTNCIA NA NTEGRA Origem: JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA NO CEAR rgo julgador: 4 Vara Federal N do processo original: Mandado de Segurana n 2001.81.00.017551-1 Data da deciso: 25/03/02 EMENTA: 1. Writ do mandamus. 2. Administrativo. Instaurao de inqurito administrativo. Empregado regido pela CLT. Possibilidade. Lei n 8.112/90. 3. Denegao da segurana. 4. Inexiste nulidade ou ofensa a dispositivo processual na sentena que adota como fundamento de decidir o parecer do Ministrio Pblico. RELATRIO E DECISO: 1. Especialmente em mandado de segurana, onde o exame da alegao de violao a direito lquido e certo independe de qualquer dilao probatria, e objetivando a rpida prestao jurisdicional, o juiz, se estiver convencido de seus fundamentos jurdicos, no s pode, como deve acolher, como integrante de seu relatrio e fundamento da deciso, o parecer do Ministrio Pblico. O assunto, no eg. Tribunal Regional Federal da 5 Regio, hoje pacfico, no sentido de no haver qualquer nulidade na sentena que assim proceder, verbis: Mandado de segurana. Sentena fundamentada em parecer do MPF. Nulidade inexistente. Inexiste nulidade ou ofensa a dispositivo processual na sentena que adota como fundamento de decidir o parecer do Ministrio Pblico (AMS 2.074-CE, Relator o eminente juiz Castro Meira, julg. em 27.09.90, unn.). No mesmo sentido tm sido os julgados em que o Relator o tambm eminente juiz Nereu Ramos. 2. O prprio STF, no H.C. n 70.070-Rel. Min. Moreira Alves, in DJU de 04.03.94, decidiu, verbis: Ementa: Habeas corpus. Esta Corte tem entendido que est fundamentada a deciso que adota como razo de decidir a fundamentao, que transcreve, do Ministrio Pblico, que atua como custos legis, assim, no AI 140.524 e no HC 69.848. 3. De acordo, portanto, com a boa jurisprudncia, acolho como relatrio e fundamento de decidir, o bem lanado parecer de fls. 29/32, da lavra do Dr. Francisco de Arajo Macedo Filho, que tambm a minha convico, verbis: Administrativo. Instaurao de inqurito administrativo. Empregado regido pela CLT. Possibilidade. Lei n 8.112/90.

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O Ministrio Pblico Eleitoral, por intermdio do Procurador Regional da Repblica in fine assinado, vem manifestar-se acerca do processo em epgrafe. Versa a espcie mandado de segurana impetrado por (...) contra ato reputado abusivo praticado pelo Chefe do Escritrio da CorregedoriaGeral da Secretaria da Receita Federal na 3 Regio Fiscal. Alega a impetrante que funcionria do Serpro, sendo que, todavia, vem desenvolvendo suas atividades na Delegacia da Receita Federal. Nesta Delegacia, fora designada para prestar servios na Casa do Cidado, havendo l sido convocada por uma comisso de inqurito administrativo para atuar como testemunha. Afirma ainda que a comisso que a convocara decidiu representar contra a impetrante, visando instaurao de processo administrativo disciplinar que viesse a apurar a responsabilidade da empregada ora impetrante, uma vez que, comprovada a irregularidade, restar configurada, em tese, a ocorrncia das infraes previstas na legislao supracitada. Em suas informaes, a impetrada assevera no haver qualquer constrangimento ilegal sanvel por meio de mandado de segurana, uma vez que a Receita Federal h de proceder s averiguaes necessrias independentemente de os supostos autores das irregularidades serem ou no servidores pblicos. Liminar indeferida s fls. 28. o breve relatrio. Opinamos. Pela anlise dos autos, verifica-se que o cerne da presente demanda cingese anlise da possibilidade da instaurao de processo administrativo disciplinar, nos moldes da Lei n 8.112/90, contra empregada do Serpro, a qual regida pela CLT. O inqurito administrativo consiste na prtica de uma srie de atos, por parte da comisso responsvel, objetivando a apurao e conseqente reunio de elementos necessrios ao deslinde de uma infrao e, conseqentemente, de sua autoria. Possui, portanto, inegvel valor informativo para a punio de eventuais autores de prticas irregulares no servio pblico. De, fato, dispe o artigo 116, XII da Lein 8.112/90: Art. 116. So deveres do servidor: (...) XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder. Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser encaminhada pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa. No h qualquer violao a direito a lquido e certo da impetrante ou afronta lei que possa ser vislumbrvel nos presentes autos.

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Ao contrrio do afirmado na inicial, o inqurito administrativo em questo havia de ser instaurado, independentemente de serem os suspeitos de cometimento de irregularidades estatutrias ou no, uma vez que, pela simples leitura do artigo acima transcrito, v-se que a lei no faz distino alguma entre estes e aqueles. Na verdade, embora a servidora impetrante seja empregada do Serpro, vem prestando servios Secretaria da Receita Federal, trabalhando, mais especificamente, na Casa do Cidado. reclame da razoabilidade que, no exerccio de tal funo, se acaso cometa irregularidade, possa contra a mesma ser oferecida representao, seguindo-se o prosseguimento disciplinado pela Lei n 8.112/90. No se afigura plausvel que a parte autora seja devolvida sua funo no Serpro sem que antes sejam os fatos suspeitos esclarecidos, at porque dessa forma estar-se-ia mesmo cerceando o direito de defesa que assiste empregada. Deveras, na fase instrutria do inqurito administrativo, o servidor figura como acusado e, em tal situao, ter o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, produzir contraprovas, reinquirir testemunhas, devendo ainda, aps, ser interrogado, consoante dispem os artigos 156 a 159 da Lei n 8.112/90. De outra parte, h que se ressaltar a prudncia da autoridade impetrada. Sem dvida, uma vez havendo suspeita, dentre outras irregularidades, de emisso irregular de cartes de CPF pela Casa do Cidado, dever da administrao pblica, atravs da comisso de inqurito, apurar os fatos apontados mediante a investigao de todos aqueles que faziam o atendimento no guich da Receita Federal na Casa do Cidado. Se ao servidor facultado antecipar-se ao do Poder Pblico, este ltimo deve, igualmente, poder precaver-se da ao daquele por meio do inqurito administrativo, pelo bem mesmo da sociedade. Dessa forma, opina o Ministrio Pblico Federal pela denegao da segurana pleiteada. 4. 5. 6. Isto posto, denego a segurana. Custas, ex lege, j satisfeitas pela impetrante. Sem honorrios (STF - Smula 512) P.R.I. Fortaleza, 20 de fevereiro de 2002 Agapito Machado Juiz Federal da 4 Vara

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9.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Terceira Turma Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 61.670 N do processo original e UF: 200004010015632 - PR Data da deciso: 31/08/00 EMENTA: (...) Administrativo. Crea. Regime especial. Artigos 1 e 243 da Lei n 8.112/90. Artigo 19 do ADCT. 1. O Crea autarquia de regime especial e aplica-se s autarquias de um modo geral, e tambm s de regime especial, a disciplina do regime jurdico nico dos servidores da Unio - Lei n 8.112/90. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Quarta Turma Classe da deciso: Apelao em Mandado de Segurana N do processo original e UF: 9604359371 - RS Data da deciso: 25/11/97 EMENTA: Administrativo. Mandado de segurana. Manuteno do vnculo estatutrio. Transformao de empregos em cargos pblicos. Contrato por prazo determinado. Erro da administrao. Nulidade. 1. Contratados os impetrantes pelo regime da CLT, pelo prazo de 30 (trinta) dias, ou seja, prazo certo, no poderiam ser abrangidos pelo regime jurdico nico. 2. Erro da administrao, por efetuada a transposio para o regime estatutrio, em desacordo com a legislao aplicvel espcie. 3. Desvinculao dos apelantes dos requisitos previstos no art. 22 da Lei n 8112/90, prerrogativas dos servidores estveis. 4. Inexistncia de estabilidade. Investidura invlida. Inaplicabilidade do art. 19 do ADCT-88. 5. Apelao improvida.

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10 - CERCEAMENTO DE DEFESA
Ementrio: Defesas colidentes. Oitivas de testemunhas de defesa. Tipificao errnea dos fatos. Punio com base em fato no constante da imputao (mutatio libelli). Notificao ao servidor quanto s concluses do relatrio final. Oferecimento de alegaes finais ao indiciado. Aplicao de pena sem a instaurao de apuratrio. Princpio do Pas de nullit sans grief. Comprovao de prejuzo. Instituto da verdade sabida. Direito certido. Presena de advogado no interrogatrio de outros acusados e direito formular perguntar ao prprio constituinte. 10.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Relator: Ministro Eros Grau Classe e n da deciso: Reclamao n 8.173 N do processo original: 2008.61.81.009002-8 Data da deciso: 28/05/09 DECISO: Reclamao proposta por (...) contra ato do Juzo da 6 Vara Federal Criminal de So Paulo no Inqurito Policial n 12-0235/09 - Processo n 2008.61.81.009002-8. 2. O reclamante afirma que a autoridade reclamada teria violado a Smula Vinculante n 14 ao indeferir pedido de vista dos autos, conforme requerido pela defesa dos investigados. 3. Sustenta que os interessados teriam o direito de acesso irrestrito aos autos, nos termos de deciso proferida no HC n 95.009 que tramitou nesta Corte. 4. A autoridade reclamada, nas informaes de fls. 525/530, esclareceu que o acesso aos autos foi garantindo aos advogados dos interessados sempre que solicitado. Acrescentou no haver previso legal de vista aos investigados de eventual relatrio da Polcia Federal antes do Ministrio Pblico Federal e assim o fiz em observncia ao Cdigo de Processo Penal que preceitua em seu artigo 10, 1[...]. O cotejo destes dispositivos demonstra que o destinatrio primeiro de eventual relatrio policial o Ministrio Pblico Federal, porquanto objetiva o fornecimento de elementos hbeis a ensejar a formao de sua opinio delicti (fl. 521). 5. o relatrio. Decido.

6. A reclamao no merece prosperar. A Smula Vinculante n 14, tal como as decises proferidas no HC n 95.009, no garantem acesso irrestrito aos autos do inqurito policial. A smula menciona acesso amplo, de sorte que, na sua aplicao, a ordem dos procedimentos deve ser mantida. (grifo no do original) 7. O argumento do reclamante, segundo o qual a defesa deve ter acesso ao relatrio produzido pela Polcia Federal antes de seu encaminhamento ao Ministrio Pblico Federal, carece de fundamento legal. E no foi demonstrado tenha sido, o acesso aos autos, nos momentos adequados restringido pela autoridade reclamada. 8. O acesso amplo aos elementos de prova, ao qual respeita a Sumula Vinculante n 14, h de ser assegurado, sim, porm no de modo a comprometer o regular e fluente andamento do inqurito policial. Os trmites procedimentais referentes s investigaes policiais ho de

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ser atendidos, sem antecipaes de vista das quais resulte a ampliao de prazos, da defesa, estabelecidos em lei. (grifo no do original) O enunciado da Smula Vinculante n 14 - texto normativo sujeito a interpretao, tal e qual quaisquer textos normativos - no se aplica hiptese dos autos. Nego seguimento ao pedido, nos termos do disposto no artigo 21, 1, do RISTF e julgo prejudicado o pedido de liminar. Arquivem-se os autos. Publique-se. Braslia, 28 de maio de 2009. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Relator: Ministro Gilmar Mendes Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 85.017 UF: MG Data da deciso: 03/08/07 EMENTA: Habeas Corpus. 1. Na petio inicial, a impetrao sustenta nulidade do processo, desde o interrogatrio, sob o argumento de que as defesas do paciente e do co-ru, ao serem patrocinadas pelo mesmo advogado, teriam sido colidentes, causando, por conseguinte, prejuzo ao paciente. 2. A jurisprudncia deste Tribunal no sentido de que a alegao de colidncia de defesas somente pode ser reconhecida em hipteses nas quais a impetrao comprove, de plano, que a tese sustentada pela defesa na origem com relao a um dos co-rus tenha sido apta para atribuir, com exclusividade, os indcios de autoria e materialidade quanto a outro(s) co-ru(s). dizer, a defesa do paciente em sede de habeas corpus deve apresentar argumentos e documentos que demonstrem o efetivo prejuzo em razo da alegada colidncia entre as defesas (pas de nullits sans grief). 3. Precedentes citados: HC no 69.316/SP, Rel. Min. Francisco Rezek, Segunda Turma, unnime, DJ 25.9.1992; HC no 67.860/SP, Rel. Min. Paulo Brossard, Segunda Turma, unnime, DJ 22.8.1990; e RHC no 67.289/SP, Rel. Min. Sydney Sanches, Primeira Turma, unnime, DJ 26.5.1989. 4. No caso concreto, discute-se hiptese de condenao por prtica de crime societrio (Lei n 7.492/1986, art. 4, c/c o art. 25). A rigor, trata-se de delitos que admitem cometimento por mais de um sujeito ativo. 5. Na espcie, verifica-se a incidncia de tipos penais que lgica e juridicamente podem ser deflagrados em autoria coletiva. A mitigao de elementos de autoria e materialidade com relao a um dos co-rus no levou necessariamente condenao exclusiva do ora paciente. Nesse ponto, vlido ressaltar, inclusive, que as condutas de ambos os co-rus foram consideradas, na origem, como incursas nos mesmos tipos penais. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 26.226 UF: DF Data da deciso: 29/05/07 EMENTA: Administrativo. Policial Rodovirio Federal. Demisso. Ato de improbidade administrativa. Recebimento de propina para liberao de veculo. Leis ns 8.112/90 e 9.784/99. Alegaes finais. Ampla defesa.

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Alm da reportagem televisiva - contida em videoteipe devidamente periciado -, a Comisso Processante valeu-se de prova testemunhal, a demonstrar que o servidor recebeu propina no desempenho de suas funes. Por outro lado, a Lei do Regime Jurdico nico no prev oportunidade para oferecimento de alegaes finais no processo administrativo disciplinar, pelo que no houve cerceamento de defesa. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.815 UF: DF Data da deciso: 22/04/94 EMENTA: Mandado de segurana. Funcionrio pblico. Demisso. Cerceamento de defesa. Vicio consistente em no haverem sido ouvidas, pela comisso de inqurito, as testemunhas da defesa, e que, no obstante assinalado pela Secretaria de Administrao Federal, no impediu a aplicao da drstica pena. Nulidade do processo. Reconduo do impetrante ao seu cargo, onde aguardara a renovao do procedimento disciplinar. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.459 UF: RJ Data da deciso: 19/11/96 EMENTA: Penal. Processual penal. Habeas corpus. Exame de insanidade mental. Desmembramento do processo. Inocorrncia de nulidade. Cerceamento de defesa. Ausncia de defesa. Questes levantadas pela defesa: anlise pelo tribunal. II - No demonstrado prejuzo para a defesa, por terem as testemunhas apenas ratificado os depoimentos prestados na fase do inqurito policial, mesmo porque o defensor do paciente poderia ter inquirido essas testemunhas. III - No h que falar em ausncia de defesa, se o defensor do paciente apresentou defesa prvia e alegaes finais, impetrou trs ordens de habeas corpus perante o Tribunal de Justia e, aps a sentena condenatria, o advogado constitudo pelo paciente apelou e fez sustentao oral por ocasio do julgamento do recurso. IV - As questes levantadas pela defesa na apelao criminal foram devidamente analisadas pelo acrdo impugnado. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.344 UF: DF Data da deciso: 24/08/01 EMENTA: Processo disciplinar. Infraes atribudas a servidores do corpo diplomtico. Inquirio de testemunhas, indeferimento de perguntas destinadas comprovao de praxe, nos postos brasileiros no exterior, de converso de recursos oficiais no mercado paralelo de divisas e de adiantamentos feitos pelos prprios servidores, com recursos prprios, para posterior reembolso. Pretendido cerceamento de defesa.

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Alegao improcedente, em face da impertinncia das perguntas em questo, tendo em vista que a imputao, no ponto indicado, consistiu no na troca de moeda no mercado paralelo prtica admitida pela comisso de inqurito, como corrente nos Postos do Itamaraty, no exterior - nem em realizao de despesas oficiais sob o regime de adiantamentos, mas na ausncia de prestao de contas das parcelas de recursos decorrentes das mencionadas operaes. Configurao de hiptese em que o presidente da comisso de inqurito poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos, como disposto no art. 156, 1, da Lei n 8.112/90, no havendo que se falar, por isso, em cerceamento de defesa. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 75.342 UF: SP Data da deciso: 01/06/01 EMENTA: 1. Alegaes de cerceamento de defesa e de valorao de provas obtidas por meio ilcito. 2. de anotar-se, por primeiro, que, no processo penal, falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru (Smula 523). 3. O alegado cerceamento de defesa, como o exame de sua deficincia, com prejuzo para o paciente, implicam apreciao de fatos e provas, o que no logra instrumento hbil sua verificao no habeas corpus. 4. Habeas corpus indeferido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 109.090 UF: SP Data da deciso: 08/04/94 EMENTA: Recurso extraordinrio. Ao ordinria promovida por ex-oficial da Polcia Militar, pleiteando a anulao do ato de demisso e sua conseqente reintegrao na fora pblica paulista. A sentena, que deu pela procedncia da ao, foi reformada, pelo tribunal a quo. Acrdo recorrido, em embargos infringentes. A demisso resultou da acusao de pertencer o autor a partido poltico dissolvido por disposio legal, exercendo atividades prejudiciais segurana nacional. Alegao de cerceamento de defesa, perante o Conselho de Justificao. Autos da Justificao foram encaminhados Justia Militar do Estado, no que concerne ao autor, enquanto os demais co-acusados, na justificao, foram submetidos Justia Militar Federal, onde denunciados e, por fim, absolvidos, havendo alguns j sido reintegrados. O autor no foi, sequer, denunciado, pelos mesmos fatos, perante a Justia Militar Federal. Limite ao reexame de atos disciplinares. Em seu parecer, a ProcuradoriaGeral da Repblica ressaltou, entretanto, que no h meno a qualquer fato concreto que teria sido levado a efeito, pelo autor, prejudicial segurana nacional, enquanto participante do extinto PCB. Lei n 5836, de 5.12.1972, art. 9. Seu descumprimento, no caso. Ao do defensor, Tenente PM, que afirmou assumir o encargo em cumprimento a ordem superior, o qual em nada concorreu para a defesa do autor, ao enfrentar acusao de carter vago, sem precisar fatos. Embora autnomas as instncias administrativa e penal, no caso concreto, no possvel deixar de ter presente o que se contm na sentena, inclusive, quanto a j terem sido reintegrados alguns dos oficiais-PM, acusados juntamente com o autor, e submetidos

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inclusive a processo perante a Justia Militar, o que sequer sucedeu com o ora recorrente. Se certo que a s circunstncia de no haver sido denunciado o autor, pelos mesmos fatos constantes da justificao, no impediria o exerccio do poder disciplinar, em sua esfera prpria, - na espcie, e patente o cerceamento de sua defesa, cumprindo notar que os demais acusados, denunciados na Justia Militar, foram absolvidos, sendo-lhes favorvel deciso reintegratria na fora pblica. Recurso extraordinrio conhecido e provido, para restabelecer a sentena. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 247.349 UF: RS Data da deciso: 27/04/01 EMENTA: Desligamento de praa da Brigada Militar do Rio Grande do Sul. Nulidade do ato, por falta de oportunidade do exerccio do direito de defesa (Constituio, art. 5, LV). Recurso extraordinrio conhecido em parte e nela provido, para determinar-se o retorno do recorrente condio de estagirio e condenar-se o Estado ao ressarcimento da remunerao a que teria ele feito jus, a partir da data do seu afastamento. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.268 UF: RJ Data da deciso: 07/06/02 EMENTA: Mandado de segurana. Servidor pblico. Processo administrativo. Pena disciplinar de demisso. Alegao de violao ampla defesa pela ausncia de notificao quanto s concluses do relatrio final rejeitada, porquanto regular o exerccio do contraditrio ao longo do processo, tendo a servidora constitudo advogado e apresentado defesa escrita. No restou demonstrado, ademais, o prejuzo que teria sido causado pela falta da referida intimao. Mandado de segurana que se indefere. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 22.789 UF: RJ Data da deciso: 25/06/99 EMENTA: Servidor pblico. Aplicao da pena de advertncia sem a instaurao de sindicncia na qual se daria o exerccio da ampla defesa dos que vieram a ser punidos. - Do sistema da Lei 8.112/90 resulta que, sendo a apurao de irregularidade no servio pblico feita mediante sindicncia ou processo administrativo, assegurada ao acusado ampla defesa (art. 143), um desses dois procedimentos ter de ser adotado para essa apurao, o que implica dizer que o processo administrativo no pressupe necessariamente a existncia de uma sindicncia, mas, se o instaurado for a sindicncia, preciso distinguir: se dela resultar a instaurao do processo administrativo disciplinar, ela mero procedimento preparatrio deste, e neste que ser imprescindvel se d a ampla defesa do servidor; se, porm, da sindicncia decorrer a possibilidade de aplicao de penalidade de advertncia ou de

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suspenso de at 30 dias, essa aplicao s poder ser feita se for assegurado ao servidor, nesse procedimento, sua ampla defesa. - No caso, no se instaurou nem sindicncia, nem processo administrativo, e sem se dar, por isso mesmo, qualquer oportunidade de defesa aos impetrantes, foi-lhes aplicada a pena de advertncia, por deciso que foi tomada, como se v da cpia a fls. 10, em processo administrativo contra terceiro e no qual os impetrantes constituam a comisso de inqurito. Recurso ordinrio a que se d provimento.

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10.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.985 N do processo original e UF: 200101375985 - DF Data da deciso: 26/03/03 EMENTA: (...) 2. Inexiste qualquer determinao legal no sentido de que o indiciado seja intimado para o oferecimento de alegaes finais, no havendo que falar, assim, em cerceamento de defesa. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Mandado de segurana impetrado por (...) contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Justia, consubstanciado na Portaria n 532, publicada no Dirio Oficial da Unio em 8 de junho de 2001, que o demitiu do cargo de Policial Rodovirio Federal, do Quadro de Pessoal do Departamento de Polcia Rodoviria Federal do Ministrio da Justia, por se valer do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica, desdia e improbidade administrativa. Alega o impetrante que a comisso processante no deu qualquer valor s suas testemunhas, sendo, ainda, que (...) Cotejando os depoimentos das testemunhas de acusao, prestados tanto na Delegacia da Polcia Federal, quanto na comisso processante, depreende-se que; quase todos mudaram seus depoimentos, ou seja retificaram o que anteriormente disseram na DPF (...) (fl. 7), da a ocorrncia de pr-julgamento. Sustenta que a comisso processante deixou de analisar alguns depoimentos favorveis ao impetrante, tendo sido (...) omissa, desidiosa, parcial e leniente, quando elaborou o relatrio final. (fl. 9) Argumenta que houve cerceamento de defesa, por no lhe ter sido deferido prazo para o oferecimento de alegaes finais; por no ter sido intimado pessoalmente para o acompanhamento de todos os atos instrutrios do processo disciplinar; bem como, por no ter sido intimado do julgamento do processo, resultando na supresso do seu direito em recorrer. Aduz, ao final, que o Ministro de Estado da Justia no tinha competncia para demitilo do cargo que anteriormente ocupava. Pugna, ao final, pela anulao da portaria demissria, com a sua conseqente reintegrao ao cargo que anteriormente ocupava. Liminar indeferida (fls. 63/64). Informaes prestadas s fls. 67/88 dos autos. O Ministrio Pblico Federal se manifestou pela denegao do mandamus, em parecer sumariado da seguinte forma: Mandado de segurana. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Possibilidade de o Presidente da Repblica delegar aos Ministros de Estado a competncia para demitir servidores. Incabvel dilao probatria em mandado de segurana. Ausncia de cerceamento de

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defesa. Das provas carreadas aos autos, no se v qualquer nulidade. Parecer pela denegao da ordem. (fl. 90) o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Senhor Presidente, o processo administrativo disciplinar instrumento destinado a apurar responsabilidade de servidor por infrao praticada no exerccio de suas atribuies, ou que tenha relao com as atribuies do cargo em que se encontre investido (artigo 148 da Lei 8.112/90). O artigo 149 da Lei 8.112/90 preceitua que o processo administrativo disciplinar ser conduzido por comisso composta de trs servidores estveis designados por autoridade competente, que indicar, dentre eles, o seu presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado. A Lei assegura, ainda, que a comisso exercer suas atividades com independncia e imparcialidade, assegurado o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da administrao (artigo 150). O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases: instaurao, com a publicao do ato que constituiu a comisso; inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; e julgamento. Na fase do inqurito, aps a produo das provas e o interrogatrio do acusado, ao final da instruo, ser efetuado, se for o caso, o indiciamento do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas, bem como a tipificao da infrao disciplinar, devendo ser citado, logo em seguida, para apresentar defesa escrita, assegurando-se-lhe vista do processo na repartio. Vejam-se, a propsito, os seguintes dispositivos legais: Lei n 8.112/90 Art. 155. Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos. (...) Art. 159. Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts. 157 e 158. (...) Art. 161. Tipificada a infrao disciplinar, ser formulada a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas. 1 O indiciado ser citado por mandado expedido pelo presidente da comisso para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias, assegurando-se-lhe vista do processo na repartio. Por fora do disposto no artigo 153 do Regime Jurdico nico, o inqurito administrativo obedecer ao princpio do contraditrio, assegurando-se ao acusado ampla defesa, com a utilizao dos meios e recursos admitidos em direito.

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Note-se que, na fase instrutria do inqurito administrativo, o servidor figura como acusado e, nessa situao, ter o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, produzir contraprovas, reinquirir testemunhas, devendo, logo aps, ser interrogado. o que se recolhe dos artigos 156 e 159, pargrafo 2, da Lei 8.112/90, verbis: Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial. (...) Art. 159. Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts. 157 e 158. (...) 2 O procurador do acusado poder assistir ao interrogatrio, bem como inquirio das testemunhas, sendo-lhe vedado interferir nas perguntas e respostas, facultando-se-lhe, porm, reinquiri-las, por intermdio do presidente da comisso. Somente depois de concluda a fase instrutria, onde, frise-se, o acusado ter direito ampla defesa, que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar, formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos e das respectivas provas, sendo, ento, na condio de indiciado, citado para apresentar defesa (artigo 161 da Lei 8.112/90). Trata-se de inovao legislativa, j que, na disciplina da legislao anterior (Lei n 1.711/52), a fase de instruo era processada sem a participao do acusado, que apenas era citado para apresentar sua defesa, com vista do processo, aps ultimada a instruo. Na lei atual, o procedimento inquisitivo de produo de provas diz respeito sindicncia (artigo 143), que poder resultar na instaurao de processo disciplinar, integrando-o como pea informativa de instruo (artigo 154), desde que se renam elementos suficientes que evidenciem a prtica de infrao disciplinar pelos servidores. Pois bem, no que diz respeito ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, a jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem, contudo, adentrar no mrito administrativo. In casu, dentre as nulidades suscitadas pelo impetrante est a incompetncia do Ministro de Estado da Justia para lhe aplicar a pena de demisso. A Lei n 8.112/90, na letra do seu artigo 141, inciso I, efetivamente declara ser da competncia do Presidente da Repblica, entre outras, a aplicao da penalidade de demisso de servidor, competncia essa, contudo, delegvel, como previsto no artigo 84, incisos IV e VI, e pargrafo nico, da Constituio da Repblica e nos artigos 11 e 12 do Decreto-Lei n 200/67. (grifo no do original) No outro o entendimento do Supremo Tribunal Federal, como se recolhe na deciso do ilustre e eminente Ministro Celso de Mello, no julgamento do MS n 23.559/DF:

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O exame da questo evidencia que o Presidente da Repblica no praticou o ato demissrio ora impugnado nesta sede mandamental. Na realidade, o Chefe do Poder Executivo da Unio, com apoio na Constituio (art. 84, incisos IV e VI, e pargrafo nico), e valendo-se da prerrogativa que lhe confere o DL n 200/67 (arts. 11 e 12), delegou, a cada Ministro de Estado, competncia para julgar processos administrativos de carter disciplinar e impor a pena de demisso. Isso significa, portanto, que eventual impugnao judicial dever ser deduzida contra o ato praticado pela autoridade delegada - o Ministro da Justia, na espcie. Desse modo, e sendo a autoridade coatora um Ministro de Estado, cabe ao Superior Tribunal de Justia (CF, art. 105, I, b), e no ao Supremo Tribunal Federal, processar e julgar, originariamente, o mandado de segurana que objetive desconstituir a sano disciplinar veiculada em portaria ministerial, no obstante essa punio tenha derivado de ato praticado no exerccio de competncia meramente delegada. Esse entendimento encontra integral apoio no magistrio da doutrina, que ressalta, tratando-se de mandado de segurana impetrado contra ato praticado no exerccio de atribuio administrativa delegada, que a competncia jurisdicional para apreciar o writ mandamental dever ser definida em razo da qualidade da autoridade delegada (o Ministro da Justia, no caso) e no em funo da hierarquia da autoridade delegante - o Presidente da Repblica, na espcie (Vladimir Souza Carvalho, Competncia da Justia Federal, p. 178-182, 3 ed., 1998, Juru; Srgio Ferraz, Mandado de Segurana, p. 62, item n 8.3, 3 ed., 1996, Malheiros; Regis Fernandes de Oliveira, Delegao Administrativa, p. 129, item n 3.3, 1986, RT, v.g.). por essa razo que Hely Lopes Meirelles (Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, p. 57, 20 ed., atualizao por Arnoldo Wald/Rodrigo Garcia da Fonseca, 1998, Malheiros), ao versar o tema da competncia jurisdicional, em sede de mandado de segurana impetrado contra ato fundado em delegao administrativa, assim expe a questo: As atribuies delegadas, embora pertencentes entidade delegante, colocam como coator o agente delegado que praticar o ato impugnado (...). Essa mesma orientao perfilhada por Carlos Mrio da Silva Velloso (Mandado de Segurana, in Revista de Direito Pblico, vol. 55-56/341-342), cuja autorizada lio foi assim exposta por esse ilustre Magistrado e Professor, quando Ministro do hoje extinto Tribunal Federal de Recursos (TFR): A Smula 510 da Corte Suprema (...) expressa: 'praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial'. Isto quer dizer que, feita a delegao de competncia, de forma regular, fica o delegado responsvel pela soluo administrativa, no respondendo o delegante pelos atos que, em tal condio, praticar o delegado. (...) E tambm deste Superior Tribunal de Justia, bem definido no voto do Ministro Felix Fischer, que, apreciando preliminar de ilegitimidade passiva suscitada pela autoridade coatora, em hiptese anloga dos presentes autos, assim manifestou: (...) Em primeiro lugar, a delegao prevista no Decreto 3.035/99 tem seu fundamento no pargrafo nico do art. 84 da CF, que autoriza o Presidente a delegar a competncia prevista no inciso VI do mesmo dispositivo ('dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma da lei'), no qual se enquadra a presente situao. (grifo no do original)

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Em segundo lugar, a delegao contida no Decreto 3.035/99 no ofende os arts. 167, 3, e 141, ambos da Lei n 8.112/90, porquanto esses dispositivos, ao indicarem o Presidente da Repblica como competente para impor a penalidade disciplinar de demisso, no qualificaram tal competncia como privativa. Assim sendo, o Decreto em questo no extrapolou os seus limites regulamentares, posto que no havia vedao expressa na lei quanto delegao. (MS n 7.275/DF, in DJ 23/4/2001) Apresenta-se, assim, manifestamente improcedente a alegao de incompetncia do Ministro de Estado da Justia para proceder demisso do impetrante, sendo certo, como , que se trata de atribuio delegada de Ministro de Estado, consoante o disposto no Decreto n 3.035/99: Art. 1 Fica delegada competncia aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio, vedada a subdelegao, para, no mbito dos rgos da administrao pblica federal direta, autrquica e fundacional que lhes so subordinados ou vinculados, observadas as disposies legais e regulamentares, especialmente a manifestao prvia e indispensvel do rgo de assessoramento jurdico, praticar os seguintes atos: I - julgar processos administrativos disciplinares e aplicar penalidades, nas hipteses de demisso e cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidores; II - exonerar de ofcio os servidores ocupantes de cargos de provimento efetivo ou converter a exonerao em demisso; III - destituir ou converter a exonerao em destituio de cargo em comisso de integrantes do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores, nveis 5 e 6, e de Chefe de Assessoria Parlamentar, cdigo DAS-101.4; IV - reintegrar ex-servidores em cumprimento de deciso judicial, transitada em julgado. Quanto nulidade do processo, em razo de cerceamento de defesa, vale anotar o que dispem os artigos 165 e 166 da Lei n 8.112/90: Art. 165. Apreciada a defesa, a comisso elaborar relatrio minucioso, onde resumir as peas principais dos autos e mencionar as provas em que se baseou para formar a sua convico. 1 O relatrio ser sempre conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor. 2 Reconhecida a responsabilidade do servidor, a comisso indicar o dispositivo legal ou regulamentar transgredido, bem como as circunstncias agravantes ou atenuantes. Art. 166. O processo disciplinar, com o relatrio da comisso, ser remetido autoridade que determinou a sua instaurao, para julgamento. Como se v, inexiste qualquer determinao legal no sentido de que o indiciado seja intimado para o oferecimento de alegaes finais. (grifo no do original) Ao contrrio, a lei estabelece que to logo seja apreciada a defesa oferecida pelo servidor, a comisso elaborar relatrio minucioso, onde resumir as peas principais dos autos e mencionar as provas em que se baseou para formar a sua convico, concluindo pela responsabilidade, ou no, do servidor, devendo o mesmo ser remetido autoridade que

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determinou a sua instaurao, para julgamento, que dever ocorrer no prazo de 20 dias, contados do recebimento do processo. De tanto, resulta que, nesse particular, no h que falar em cerceamento de defesa, sendo certo, ainda, que o ato punitivo, como se impunha, mereceu publicao na imprensa oficial, tendo o impetrante, consoante se extrai da exordial, tomado conhecimento do ato demissrio quando da sua publicao no Dirio Oficial da Unio, do que resulta a inexistncia de qualquer embarao ao seu direito de recorrer. No concernente alegao de que a comisso processante no teria intimado pessoalmente o impetrante para o acompanhamento de todos os atos instrutrios do processo disciplinar, de se reconhecer que tal fato no restou comprovado nos autos, sendo certo, como , que toda a prova pr-constituda se resume na portaria de demisso e no relatrio final elaborado pela comisso processante, que certificou que o impetrante acompanhou todos os atos realizados pela comisso, por si mesmo, ou por advogado devidamente constitudo nos autos. De qualquer modo, olvidou-se o impetrante de demonstrar, concretamente, o eventual prejuzo sofrido e a jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia, assim como a do Supremo Tribunal Federal, tm firme entendimento no sentido de que a nulidade do processo administrativo disciplinar declarvel quando restar evidente a ocorrncia de prejuzo defesa do servidor acusado, observando-se o princpio pas de nullit sans grief. (grifo no do original) Cumpre afastar, por fim, a alegao do impetrante no sentido de que a comisso processante, ao analisar as provas produzidas nos autos, notadamente os depoimentos prestados, foi desidiosa, omissa e parcial, alm de ter incorrido em prejulgamento, porquanto o seu exame requisita, necessariamente, a reviso do material ftico apurado no procedimento administrativo, com a conseqente incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, estranhos ao mbito de cabimento do mandamus e competncia do Poder Judicirio. A propsito, vejam-se os seguintes precedentes do Pretrio Excelso: Mandado de segurana. Sano disciplinar imposta pelo Presidente da Repblica. Demisso qualificada. Admissibilidade do mandado de segurana. Preliminar rejeitada. Processo administrativo disciplinar. Garantia do contraditrio e da plenitude de defesa. Inexistncia de situao configuradora de ilegalidade do ato presidencial. Validade do ato demissrio. Segurana denegada. 1. A Constituio brasileira de 1988 prestigiou os instrumentos de tutela jurisdicional das liberdades individuais ou coletivas e submeteu o exerccio do poder estatal - como convm a uma sociedade democrtica e livre - ao controle do Poder Judicirio. Inobstante estruturalmente desiguais, as relaes entre o Estado e os indivduos processam-se, no plano de nossa organizao constitucional, sob o imprio estrito da lei. A rule of law, mais do que um simples legado histrico-cultural, constitui, no mbito do sistema jurdico vigente no Brasil, pressuposto conceitual do Estado Democrtico de Direito e fator de conteno do arbtrio daqueles que exercem o poder. preciso evoluir, cada vez mais, no sentido da completa justiciabilidade da atividade estatal e fortalecer o postulado da inafastabilidade de toda e qualquer fiscalizao judicial. A progressiva reduo e eliminao dos crculos de imunidade do poder h de gerar, como expressivo efeito conseqencial, a interdio de seu exerccio abusivo.

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O mandado de segurana desempenha, nesse contexto, uma funo instrumental do maior relevo. A impugnao judicial de ato disciplinar, mediante utilizao desse writ constitucional, legitima-se em face de trs situaes possveis, decorrentes (1) da incompetncia da autoridade, (2) da inobservncia das formalidades essenciais e (3) da ilegalidade da sano disciplinar. A pertinncia jurdica do mandado de segurana, em tais hipteses, justifica a admissibilidade do controle jurisdicional sobre a legalidade dos atos punitivos emanados da administrao pblica no concreto exerccio do seu poder disciplinar. O que os juzes e tribunais somente no podem examinar nesse tema, at mesmo como natural decorrncia do princpio da separao de Poderes, so a convenincia, a utilidade, a oportunidade e a necessidade da punio disciplinar. Isso no significa, porm, a impossibilidade de o Judicirio verificar se existe, ou no, causa legtima que autorize a imposio da sano disciplinar. O que se lhe veda, nesse mbito, , to-somente, o exame do mrito da deciso administrativa, por tratar-se de elemento temtico inerente ao poder discricionrio da administrao pblica. 2. A nova Constituio do Brasil instituiu, em favor dos indiciados em processo administrativo, a garantia do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). O legislador constituinte consagrou, em norma fundamental, um direito do servidor pblico oponvel ao poder estatal. A explcita constitucionalizao dessa garantia de ordem jurdica, na esfera do procedimento administrativo disciplinar, representa um fator de clara limitao dos poderes da administrao pblica e de correspondente intensificao do grau de proteo jurisdicional dispensada aos direitos dos agentes pblicos. (MS 20.999/DF, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ 25/5/90) 1. Mandado de segurana. Ato disciplinar. Reexame dos fatos apurados no inqurito administrativo. O mandado de segurana no meio hbil a alcanar-se, no Judicirio, a substituio da moldura ftica delineada no processo administrativo. A regra segundo a qual no se dar segurana quando se tratar de ato disciplinar, salvo se praticado por autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial - inciso III do artigo 5. da Lei n 1.533/51 - afina-se com a exigncia sobre a liquidez e certeza do direito, porquanto impossvel confundir o enquadramento jurdico dos fatos apurados com a reviso destes, somente passvel de ser alcanada em fase prpria, ou seja, a probatria, em que viabilizadas altas indagaes sobre os acontecimentos envolvidos na controvrsia. (MS 21.297/DF, Relator Ministro Marco Aurlio, in DJ 28/2/92) Mandado de segurana contra ato do Presidente da Repblica. Demisso de Agente de Polcia Federal, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Justia: transporte de mercadorias contrabandeadas em Foz do Iguau. Alegao de equivocada apreciao das provas e de que a deciso do processo administrativo deveria aguardar o trnsito em julgado do processocrime. 1. No cabe reexaminar em mandado de segurana os elementos de provas e os concernentes materialidade e autoria do delito, porque exigem instruo probatria. (...)

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3. Mandado de segurana conhecido, mas indeferido, ressalvando-se ao impetrante as vias ordinrias. (MS 22.534/PR, Relator Ministro Maurcio Corra, in DJ 10/9/99) Cassao de aposentadoria. Agente de Polcia Federal. Inexistncia de prova da responsabilidade disciplinar. Inviabilidade de sua anlise em sede mandamental. Inimputabilidade do impetrante. Existncia de percia idnea afirmando a sua plena capacidade de autodeterminao. Alegao de irregularidades formais. Ausncia de demonstrao. Desnecessidade de a cassao de aposentadoria ser previamente autorizada pelo Tribunal de Contas da Unio. Mandado de segurana indeferido. - O processo mandamental no se revela meio juridicamente adequado reapreciao de matria de fato e nem constitui instrumento idneo reavaliao dos elementos probatrios que, ponderados pela autoridade competente, substanciam o juzo censrio proferido pela administrao pblica. - Refoge aos estreitos limites da ao mandamental o exame de fatos despojados da necessria liquidez, pois o iter procedimental do mandado de segurana no comporta a possibilidade de instaurao incidental de uma fase de dilao probatria. - A noo de direito lquido e certo ajusta-se, em seu especfico sentido jurdico, ao conceito de situao que deriva de fato certo, vale dizer, de fato passvel de comprovao documental imediata e inequvoca. (...) (MS 20.882/DF, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ 23/9/94) E deste Superior Tribunal de Justia: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Conduta desidiosa. Nulidade. Fundamentao insuficiente. Inocorrncia. Proporcionalidade. Autoria. Materialidade. Comprovao. I - A alegada nulidade por falta de fundamentao da punio imposta servidora no se verifica, tendo em vista que a conduta infracional foi devidamente apurada no curso do processo disciplinar, expondo-se ao final, com suficiente motivao, as razes da demisso da impetrante. II - No fere o princpio da proporcionalidade a imposio de pena de demisso servidora se, ao final do processo, restou demonstrada a prtica de conduta desidiosa (art. 117, XV, da Lei 8.112/90), nos termos do art. 132, XIII, da Lei 8.112/90. III - Questes cuja soluo demandaria, necessariamente, reviso do material ftico apurado no processo disciplinar, ou a incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, no podem ser apreciadas em sede de mandamus. Segurana denegada. (MS 7.370/DF, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 24/9/2001) Mandado de segurana. Administrativo. Servidor. Policial Rodovirio Federal. Processo administrativo. Demisso. Independncia das esferas penal e administrativa. Pedido de reconsiderao. Parecer da consultoria jurdica do Ministrio. Penalidade diversa da sugerida pela comisso processante. Possibilidade. Concluso contrria prova dos autos. A jurisprudncia absolutamente pacfica no sentido da independncia das esferas penal e administrativa, de forma que eventual punio administrativa prescinde de condenao criminal para ser aplicada.

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A anlise de mandado de segurana, onde se pretenda a anulao de procedimento administrativo que tenha imposto penalidade ao servidor, restringe-se observncia dos princpios do contraditrio e ampla defesa, proporcionalidade da pena aplicada ou outros aspectos procedimentais, sendo incabvel a rediscusso dos prprios fatos e atos originrios no apuratrio administrativo. O impetrante valeu-se de seu pedido de reconsiderao, devidamente analisado pela administrao. O art. 169 da Lei n 8.112/90 permite que o julgamento discorde do relatrio da comisso, quando contrrio prova dos autos. Tal relatrio constata toda a omisso e irregularidades praticadas pelo impetrante, mas conclui, to-somente, pela aplicao da pena de advertncia, motivo pelo qual o parecer ministerial, ao propor a pena de demisso, por improbidade administrativa, em observncia ao preceito supra, no violou direito lquido e certo do impetrante. Segurana denegada. (MS 7.019/DF, Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, in DJ 5/3/2001) Pelo exposto, denego a ordem. o voto.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 9.206 N do processo original e UF: 200301394322 - DF Data da deciso: 08/10/03 EMENTA: (...) 3 - No h que se falar em violao aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio quando demonstrado nos autos que o impetrante, ao apresentar sua defesa escrita, em duas ocasies, foi informado da necessidade de comprovao das suas alegaes e o mesmo quedou-se inerte. RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Jorge Scartezzini (Relator): Cuida-se de Mandado de segurana impetrado por (...), contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Educao e da Universidade Federal Rural de Pernambuco (UFRPE), objetivando a suspenso dos efeitos da Portaria n 3.338, de 04 de dezembro de 2002, que resultou em sua demisso, determinandose, de imediato, sua reintegrao ao cargo de Tcnico em Laboratrio do Quadro Permanente da segunda impetrada, bem como a reposio de seus vencimentos, vencidos e vincendos, devidamente atualizados. Alega, em sntese, que o procedimento disciplinar que resultou em sua demisso violou o disposto no art. 155, da Lei 8.112/90, bem como os princpios do contraditrio e ampla defesa. Sustenta, tambm, a ocorrncia de diversas arbitrariedades no referido procedimento, inclusive que lhe foi imputada penalidade demasiado severa, j que a deciso da comisso de inqurito ateve-se a meras suposies (fls. 03/13). A liminar foi negada s fls. 98/99. Prestaram suas informaes as autoridades acoimadas de coatoras (o Magnfico Reitor da UFRPE s fls. 29/40 e o Exmo. Sr. Ministro de Estado da Educao s fls. 72/78), a primeira, afirmando, em sntese, preliminarmente, sua ilegitimidade passiva ad causam, porque a suposta ilegalidade ora impugnada no visa a qualquer ato por ele praticado; no mrito, que o processo administrativo transcorreu de acordo com as normas legais pertinentes, com a observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, inexistindo, ademais, resqucio sequer de ilegalidade ou abuso de poder na aplicao da sano. A segunda autoridade coatora asseverou, em sntese, a inexistncia de direito lquido e certo a ser amparado. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica opina pela denegao da segurana (fls. 102/110). Aps, vieram-me os autos conclusos. o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Jorge Scartezzini (Relator): Sr. Presidente, o presente writ no merece prosperar.

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Conforme assinalado no relatrio retro, trata-se de pedido objetivando a reintegrao do impetrante aos quadros da Universidade Federal Rural de Pernambuco, do qual foi demitido pela autoridade acoimada de coatora por inassiduidade habitual, conforme a Portaria n 3.338, de 04 de dezembro de 2002 (fls. 18), apurada e configurada em processo administrativo disciplinar. Sustenta, em sntese, que o referido procedimento violou o disposto no art. 155, da Lei 8.112/90, bem como os princpios do contraditrio e ampla defesa. Aduz, tambm, a ocorrncia de diversas arbitrariedades no referido procedimento, inclusive que lhe foi imputada penalidade demasiado severa, j que a deciso da comisso de inqurito ateve-se a meras suposies. Primeiramente, quanto preliminar de ilegitimidade passiva ad causam, aventada pelo Magnfico Reitor da UFRPE, anoto ser esta consistente. Consoante lies de Hely Lopes Meirelles, in Mandado de Segurana, etc, 13a Edio, p. 34, a autoridade coatora (...) a pessoa que ordena ou omite a prtica do ato impugnado e no o superior que o recomenda ou baixa normas para a sua execuo, bem como (...) coator a autoridade superior que pratica ou ordena concreta e especificamente a execuo ou inexecuo do ato impugnado, e responde pelas suas conseqncias administrativas. Logo, verifica-se no ser a referida autoridade parte legtima para responder pela impetrao, pelo que deve ser excluda do plo passivo da relao processual. Melhor sorte no assiste ao recorrente quanto ao mrito. Inicialmente, assinalo que a via do mandado de segurana no se presta anlise das provas, que somente possvel na via ordinria, onde podero ser produzidas provas periciais e testemunhais. O presente remdio constitucional imprprio para tal verificao. No mesmo diapaso, a jurisprudncia desta Corte, assim ementada: Processual Civil. Mandado de segurana. Processo licitatrio. Insuficincia de comprovao do direito lquido e certo. Necessidade de dilao probatria. Impossibilidade de exame de matria ftica e dilao probatria. Extino do processo, sem julgamento do mrito. 1. (omissis). 2. O mandado de segurana ao de bero constitucional direcionada exclusivamente a proteger direito lquido e certo, demonstrvel de plano e independente da anlise de fatos indeterminados, que foi ou se acha prestes a sofrer ameaa ou leso. 3. Pelo seu rito especial, a ao mandamental impede que se apresentem dvidas no seu decorrer. Havendo-as, significa que o magistrado procure dirimi-las. Para tal fim, exsurge essencial que advenha aos autos a dilao probatria, com o fito de que sejam esclarecidas as referidas dvidas. E, referenciada dilao das provas necessrias so impertinentes no mandamus. Incabvel, pois, em sede de writ, o exame de matria ftica e situaes que ensejem dilao probatria. 4. Extino do writ, sem apreciao e julgamento do mrito. (MS 6.265/DF, Rel. Ministro Jos Delgado, DJU de 22.11.1999) Mandado de segurana. Anulao de ato administrativo. Matria polmica e controvertida. Necessidade da anlise de provas. Impropriedade da via eleita. Extino do processo, sem exame do mrito.

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Se a impetrao reclama pagamento, envolvendo pedido de indenizao, no seria o meio processual adequado, pois o mandado de segurana no se confunde com ao de cobrana. Se, de outro ngulo, e conforme esclarecimentos prestados, a pretenso encerra a inteno de obter a anulao de ato administrativo que teria desconstitudo ato anterior, impunha-se a exibio de prova pr-constituda e capaz de demonstrar, desde logo, a liquidez e certeza do direito postulado. Defrontando-se com provas e fatos controvertidos, alm de posies antagnicas na prpria administrao, a demandar dilaes probatrias, no pode a controvrsia ser dirimida atravs do chamado remdio herico, que no sucedneo do processo ordinrio. (MS 3.726/DF, Rel. Ministro Hlio Mosimann, DJU de 23.10.1995) Desta forma, invivel, atravs da via eleita, aferir eventual injustia da deciso ora guerreada. Conforme entendimento desta Corte, o controle jurisdicional dos feitos administrativos restringe-se regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem examinar o mrito do ato administrativo (cf. MS n 6.861/DF, 6.911/DF, 7.074/DF entre outros). Conforme se extrai das informaes da Procuradoria Jurdica da UFRPE, a instaurao do procedimento baseou-se em informao da chefia imediata do impetrante, que comunicou seu excessivo nmero de faltas e atrasos Administrao Superior da Universidade e esta instaurou sindicncia para apurao dos fatos. A comisso o indiciou pela conduta prevista no art. 139, da Lei 8.112/90 (inassiduidade habitual), citando-o para apresentar defesa escrita, o que foi feito em duas oportunidades (fls. 49/53 e 55/56), e este alegou, em sntese: a) O rigor excessivo do indiciamento, que no considerou as atenuantes e agravantes previstas pelo artigo 128 da Lei 8.112/90; b) Que alcolico, embora no contumaz, e que nos ltimos tempos aumentara o consumo de lcool em virtude de problemas financeiros e de sade - pessoal e de sua neta menor, o que acarretou os verificados transtornos no trabalho; c) Alega que, em virtude de seu alcoolismo, o caso deveria ser tratado como um problema de sade, e no um problema funcional, possibilitando a sua completa recuperao. (doc 5) Em complementao anterior, o impetrante aduziu nova defesa (processo n 8344/02), alegou: d) A distncia da famlia, que reside no Rio de Janeiro, fator desestabilizante, que compromete a sua tranqilidade emocional e financeira; e) Que ainda no obteve a guarda da sua neta por problemas documentais; f) Acredita que, concretizada a sua redistribuio para o Rio de Janeiro, novo nimo seria dado ao impetrante, contribuindo para a sua recuperao (doc 6). (fls. 32) Entretanto, o impetrante foi informado de que deveria fazer prova das alegaes de alcoolismo, bem como do estado de sade da sua neta, sendo-lhe concedido o prazo de 5 (cinco) dias para apresentar a documentao necessria (fls. 59), mas este quedou-se inerte. Logo, no vislumbro qualquer afronta aos preceitos constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.

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Quanto alegao de violao ao art. 155, da Lei 8.112/90, razo no assiste ao impetrante. Assim dispe o referido dispositivo: Art. 155. Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos. Verifico que, s fls. 60, a comisso de sindicncia encaminhou o Memorando 024/2002 ao Departamento de Pessoal da Universidade solicitando verificasse a presena, nos assentamentos funcionais do servidor, de termo de guarda judicial ou similar da sua neta ou horrio diferenciado por conta do parente com problema grave de sade (fls. 60); submeteu o ora impetrante a exames de sanidade e capacidade fsica (fls. 62/63) e, ainda, examinou suas folhas de freqncia, constatando as vrias ausncias injustificadas (fls. 64/69). Sendo assim, verifica-se que a comisso diligenciou todas as medidas cabveis ao caso, sendo totalmente improcedente tal alegao. Tambm no merece prosperar a alegao de julgamento em desacordo com a prova dos autos, porquanto irrefutveis as provas colacionadas pela comisso processante, atestando, saciedade, a inassiduidade habitual do impetrante. Evidenciado, portanto, o respeito aos princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, no h que se cogitar a nulidade do ato. Do exposto, conclui-se que o ato demissrio est correto, posto que apoiado em fatos concretos e devidamente comprovados em regular processo administrativo, onde foram observados os preceitos constitucionais pertinentes, estando a sano imposta de acordo com a legislao em vigor. Por fim, faculto as vias ordinrias para que o impetrante busque o direito ora deduzido. Mais no h que se perquirir. Por tais fundamentos, acolho a preliminar de ilegitimidade passiva ad causam formulada pelo Magnfico Reitor da UFRPE e, face ausncia de direito lquido e certo a ser amparado, no mrito, denego a segurana. Custas ex lege. Incabveis honorrios advocatcios, nos termos das Smulas 512/STF e 105/STJ. como voto. NOTA: Ver tambm no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ; no tpico INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA, Mandado de Segurana n 7.981, do STJ; no tpico INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL, Mandado de Segurana n 8.276, do STJ; no tpico INTERROGATRIO DO ACUSADO, Mandado de Segurana n 7.066, do STJ; no tpico MEMBROS DA COMISSO, Mandado de Segurana n 8.146, do STJ.

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10.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 11.221 N do processo de origem e UF: 200501984408 - DF Data da deciso: 14/06/06 EMENTA: Mandado de Segurana. Processo administrativo disciplinar. Intimao. Prazo de trs dias. No demonstrao de prejuzo para fins de nulidade. Novo interrogatrio do acusado. Prescindvel. Lei 9784/99. Aplicao subsidiria. Ordem denegada. I - " firme o posicionamento do Superior Tribunal de Justia no sentido de que somente se declara nulidade de processo administrativo quando for evidente o prejuzo defesa. Precedentes" (RMS 13144/BA, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ 21.03.2006). II - A Lei 8.112/90, ao estabelecer regulamentao especfica para o processo disciplinar dos servidores pblicos por ela regidos, admite aplicao apenas subsidiria da Lei 9.784/99. Se no h previso na Lei 8.112/90 para o oferecimento de alegaes finais pelo acusado antes do julgamento, no cabe acrescentar nova fase no processo para tal fim com base na lei genrica. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.496 N do processo de origem: 200200771545 Data da deciso: 10/11/04 EMENTA: 2. No h previso normativa alguma que confira a prerrogativa ao advogado de presenciar o depoimento de outros acusados, no mesmo processo administrativo disciplinar, assim como de formular questes ao seu prprio constituinte. 4. A autoridade julgadora pode acatar o parecer de sua Consultoria Jurdica, servindo aquele como elemento integrador do ato demissionrio, sem que isso vicie o procedimento administrativo realizado. 5. "Ao motivar a imposio da pena, o administrador no se est despojando da discricionariedade que lhe conferida em matria disciplinar. Est, apenas, legalizando essa discricionariedade, visto que a valorao dos motivos matria reservada privativamente sua considerao, sem que outro Poder possa rever o mrito de tais motivos. O prprio Judicirio deter-se- no exame material e jurdico dos motivos invocados, sem lhes adentrar a substncia administrativa" (Hely Lopes Meirelles, in "Direito Administrativo Brasileiro", ed. Malheiros, So Paulo, 1998, 23 edio, p. 111/112). 6. A falta de intimao pessoal do acusado acerca do resultado do julgamento e da deciso impugnada no tem o poder de nulificar os processos administrativos disciplinares. 8. Quanto infringncia, pelas Comisses Processantes, do direito constitucional do acusado de permanecer calado, tendo em vista que aquela o advertiu que o silncio poderia constituir elemento de convico da autoridade julgadora, infere-se que tal agir no induziu o acusado a se auto-acusar ou a confessar, pelo que h de prevalecer o princpio "pas de nullit sans grief", segundo o qual no se declara a nulidade sem a efetiva demonstrao do prejuzo. 9. O impetrante foi cientificado da realizao da percia, o que leva a concluir que, se no formulou quesitos nem indicou assistente tcnico, assim deixou de fazer por sua conta e risco. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

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rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.297 N do processo original e UF: 200200435437 - DF Data da deciso: 10/12/03 EMENTA: (...) III - Aplicvel o princpio do pas de nullit sans grief, pois a nulidade de ato processual exige a respectiva comprovao de prejuzo. In casu, o servidor teve pleno conhecimento dos motivos ensejadores da instaurao do processo disciplinar. Houve, tambm, farta comprovao do respeito aos princpios constitucionais do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, sendo certo que foi oportunizada ao indiciado vista dos autos, indicao de testemunhas e apresentao de defesa. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.900 N do processo original e UF: 200000315303 - DF Data da deciso: 28/03/01 EMENTA: Mandado de segurana. Administrativo. Servidor pblico. Demisso. Processo disciplinar. Falta de inquirio de testemunha de defesa. Cerceamento de defesa caracterizado. Desdia no configurada. A testemunha-chave, devidamente apresentada pelo impetrante, deixou de ser ouvida, entendendo a administrao que se trataria de medida protelatria do impetrante, sem maiores argumentaes, o que caracteriza, plenamente, o cerceamento de defesa. Provas insuficientes para a caracterizao da desdia. Ordem concedida com vistas a anular o ato demissrio, reintegrando-se, em conseqncia, o impetrante no cargo de que fora demitido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 825 Data da deciso: 28/06/93 EMENTA: Mandado de segurana. Pena disciplinar. Cerceamento de defesa. Crtica via imprensa. Verdade sabida. Conhecimento direto. Estatuto dos funcionrios pblicos municipais de So Paulo. A notcia veiculada em jornal no importa em conhecimento direto do fato, ante a notria possibilidade de distores. Por isso, no se convoca o instituto da verdade sabida para fugir imposio constitucional da ampla defesa. Recurso provido. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 3.735 N do processo original e UF: 199300288539 - MG Data da deciso: 28/05/96 EMENTA: Constitucional. Mandado de segurana. Direito certido. Pressupostos. - A garantia constitucional que assegura a todos a obteno de certides em reparties pblicas de natureza individual, sendo obrigatria a sua expedio quando se destina a defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal do requerente. - Tal garantia no pode ser invocada por advogado que pretende obter cpia de procedimento disciplinar instaurado contra servidor do qual no detm mandato de patrocnio.

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- Recurso ordinrio desprovido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.952 N do processo original e UF: 2000.00.39736-9 - DF Data da deciso: 13/09/00 EMENTA: (...) A comunicao do indeferimento da percia suscitada deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Remessa Ex Officio n 01129152 UF: DF Data da deciso: 22/04/99 EMENTA: Administrativo. Mandado de segurana. Destituio de cargo em comisso. Impetrantes sob regime da CLT. Tipificao errnea dos fatos. Princpios do contraditrio e do tempus regit actum. Impossibilidade de aplicao da lei nova mais gravosa. Lei 8112/90. I. A simples tipificao errnea dos fatos apurados em processo disciplinar no configura violao ao princpio do contraditrio, uma vez que o acusado no se defende da tipificao das infraes, mas da prtica dos atos que lhe so atribudos. (grifo no do original) II. No se aplicam os dispositivos da Lei 8.112/90 aos fatos ocorridos poca em que se encontravam as acusadas sob o regime da CLT, especialmente se, de sua aplicao, poderia advir situao mais gravosa que a prevista pela legislao anterior. III. Precedente da 1 Turma/TRF. IV. Sentena confirmada. V. Remessa ex officio a que se nega provimento. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 19.741 N do processo original e UF: 200500447835 - MT Data da deciso: 11/03/08 EMENTA: IV - Inexiste vcio a macular o processo administrativo disciplinar no fato de as intimaes terem sido feitas apenas ao advogado nomeado pelo servidor indiciado. V - Ausncia de nomeao de defensor dativo para audincia de determinada testemunha, cujo depoimento expresso ao afirmar desconhecimento dos fatos ou das condutas investigadas no PAD, no configura vcio suficiente para anular o processo. (MS n. 13111, minha relatoria, pendente de publicao). VI - Uma vez apresentado requerimento de produo de prova perante Comisso Disciplinar, a qual se manteve inerte, mesmo que novamente provocada quando da defesa nos autos do PAD, resta configurada a violao ao devido processo legal, especialmente considerando que o servidor indiciado demonstrou a razo pela qual formulou tal pedido, como, tambm, a repercusso que o atendimento de sua pretenso apresentaria para o esclarecimentos dos fatos

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(pretendia-se juntar documento que afetaria o exame da culpabilidade). Prejuzo defesa demonstrado. VII - Inexistindo a oportuna manifestao da Comisso Disciplinar acerca da produo de determinada prova devidamente requerida pelo servidor indiciado, faz-se necessrio anular o feito para que esse pedido seja atendido, ou que seja apreciado de modo motivado, anulandose, por conseguinte, os atos praticados a partir da fase instrutria do PAD, sem prejuzo de eventual convalidao dos atos regularmente praticados. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Quarta Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 171.093 N do processo original e UF: 96.04.56428-5 - RS Data da deciso: 12/09/00 EMENTA: 1. No inqurito administrativo, semelhantemente ao que ocorre no processo penal, no pode o servidor ser punido com base em fato no constante da imputao que lhe foi inicialmente feita (mutatio libelli). Se o inqurito foi iniciado para apurar abandono do cargo e inassiduidade habitual, tipificados nos incisos II e III do art. 132 da Lei 8.112/90, no pode o servidor ser demitido por improbidade administrativa, tipificada no inciso IV do mesmo artigo, cujo suporte ftico diverso, sem que lhe seja reaberta oportunidade para defesa. 2. No inqurito administrativo, de rigor que se formule o indiciamento do acusado com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas (art. 161 da Lei 8.112/90), para que possa formular sua defesa. A falta dessa formalidade nulifica o processo, ainda mais quando caracterizado o prejuzo defesa. (grifo no do original)

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11 - CITAO
Ementrio: Inexistncia de ignorncia quanto aos fatos imputados em mandado de citao. Citao por edital. Inexistncia de violao do direito de defesa quando do ato citatrio. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Relator: Ministro Seplveda Pertence Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 266.397 UF: PR Data da deciso: 09/03/04 EMENTA: Por ofensa ao art. 5, LV, da CF/88, que assegura aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, o direito ao exerccio do contraditrio e da ampla defesa, a Turma deu provimento a recurso extraordinrio para anular processo administrativo disciplinar que culminara com a demisso de servidor pblico, por abandono de cargo, determinando a sua reintegrao. Sustentava-se, na espcie, a irregularidade da citao feita por edital, que resultara na nomeao de defensor dativo, alegando-se, ainda, que, em face de dependncia qumica constatada em exame mdico, o recorrente no teria condies de distinguir a realidade da fantasia, o que o impedira de exercer plenamente sua defesa, j que o mencionado defensor se limitara a pleitear a realizao de exame psiquitrico, deixando de apresentar defesa especfica. A Turma, afastando a validade da citao feita por edital, bem como a alegao do Estado do Paran de que o recorrente tomara cincia do processo disciplinar no momento em que se submetera ao exame mdico - e ressaltando, ainda, no ponto, a falta de utilidade das tentativas de notific-lo no local de trabalho -, considerou que a administrao no diligenciara na citao pessoal do recorrente, cujo domiclio era conhecido, no tendo sido assegurado ao mesmo o exerccio da ampla defesa, nem a oportunidade para demonstrar a inexistncia do animus abandonandi, que seria desenvolvido na fase probatria do procedimento disciplinar. Precedentes citados: RE 191480/SC (RT 729/126), MS 22100/RJ (DJU de 16.6.95), RE 171664/SP (DJU de 6.2.98), RE 170905/MG (DJU de 28.3.2000) e RMS 14661/PR (RTJ 34/174). (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Relator: Ministro Felix Fischer Classe e n da deciso: Embargos Declaratrios em Mandado de Segurana n 7.089 UF: DF Data da deciso: 28/05/01 EMENTA: (...) I - Verificada a ocorrncia de omisso no acrdo, que no se pronunciou sobre a nulidade da citao das servidoras no processo disciplinar, acolhem-se os embargos declaratrios nesse ponto para sanar o defeito. II - Improcedncia, no entanto, da alegao, porquanto embora o mandado de citao tenha sido omisso quanto aos fatos imputados s servidoras, tiveram elas, no dia seguinte, vista dos autos, no se podendo aceitar a alegada ignorncia sobre os termos da acusao. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo

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Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.074 N do processo original e UF: 2000/0064757-8 - DF Data da deciso: 10/04/02 EMENTA: Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Cerceamento de defesa e inobservncia do devido processo legal. Ocorrncia. Inqurito administrativo. Ausncia de contraditrio. 1. No que diz respeito ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, a jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem, contudo, adentrar no mrito administrativo. 2. Na fase instrutria do inqurito administrativo, o servidor figura como acusado e, nessa situao, ter o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, produzir contraprovas, reinquirir testemunhas, devendo, logo aps, ser interrogado (artigos 156 a 159 da Lei 8.112/90). 3. Somente depois de concluda a fase instrutria, onde o acusado ter direito ampla defesa, que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar, formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos e das respectivas provas, sendo, ento, na condio de indiciado, citado para apresentar defesa (artigo 161 da Lei 8.112/90). 4. A citao prvia do impetrante supriu qualquer eventual irregularidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar, j que lhe possibilitou o exerccio de defesa, identificando o acusado e os fatos a serem apurados, sendo certo, ainda, que a descrio minuciosa dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor. 5. Da formalizao tardia da acusao no restou inviabilizado o direito de ampla defesa do acusado, uma vez que teve ele vista dos autos, bem como lhe foi oportunizado o direito de arrolar testemunhas e assistir aos depoimentos da nica testemunha e dos outros trs acusados, no lhe advindo qualquer prejuzo. 6. A Assessoria Jurdica do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, invocando contraditoriamente o relatrio final elaborado pela comisso processante, reconheceu praticadas pelo impetrante as condutas tipificadas no artigo 117, incisos IX e XV, da Lei n 8.112/90, sem qualquer considerao, contudo, da defesa do paciente, das circunstncias atenuantes e dos antecedentes funcionais expressamente consignados no relatrio, inobservando, de forma manifesta, o artigo 128 da Lei 8.112/90. 8. Ordem concedida.

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12 - COISA JULGADA ADMINISTRATIVA E REVISO DO PAD


Ementrio: Direito de a administrao rever seus prprios atos eivados de nulidade. Condies para reviso do processo administrativo. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.787 N do processo original e UF: 200000083593 - DF Data da deciso: 14/06/00 EMENTA: Mandado de segurana. Ministro de Estado da Justia. Policial Rodovirio Federal. Processos administrativos. Reviso. Possibilidade. Coisa julgada administrativa. Inocorrncia. Nos termos da Lei n 8.112/90, o processo administrativo pode ser revisto, quando surgirem fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da penalidade aplicada. O novo procedimento obedeceu aos respectivos princpios. Inexistncia, in casu, da coisa julgada administrativa. Segurana denegada. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Relator: Ministro Paulo Gallotti Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 8.210 N do processo original e UF: 1997/0004169-7 - SC Data da deciso: 24/06/04 EMENTA: 1. Se o ato administrativo que culminou com a demisso do servidor foi submetido ao crivo do Poder Judicirio, que reconheceu sua legalidade, a renovao do pedido em sede administrartiva encontra bice na coisa julgada. 2. Inexistncia de ato ilegal omissivo. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Relator: Ministro Flix Fischer Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 13.472 N do processo original e UF: 2008/00069743-1 - DF Data da deciso: 15/12/08 EMENTA: II. As alegaes de cerceamento de defesa e a produo de prova ilcita no pocedimento disciplinar que culminou com a demisso do impetrante j foram rechaadas por esta e. Terceira Seo, por ocasio do julgamento do Mandado de Segurana n 11.514/DF, de minha relatoria, DJ de 28/8/2006, razo pela qual esto acobertadas pela coisa julgada material. III. Demais disso, naquela oportunidade, concluiu-se que, mesmo desconsiderada a prova inquinada ilcita, haveria elementos probatrios suficientes para a sano demissional. IV. No viola a autotutela administrativa a manuteno de ato disciplinar j submetido ao crivo do Poder Judicirio e julgado regular.

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Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Classe: Apelao Cvel N do processo de origem e UF: 2000.32.00.006062-3 - AM Data da deciso: 22/08/07 EMENTA: 1. Nos termos da Smula 473 do STF, a Administrao pode, em obedincia ao princpio da legalidade, anular os prprios atos quando eivados de vcios que os tornem ilegais ou pode revog-los por motivo de convenincia e oportunidade. 2. Tendo a comisso disciplinar considerado que houve infrao ao art. 117, inc. IX, da Lei 8.112/90, a ser punida com pena de demisso, a teor do que determina o art. 132, XII, da Lei 8.112/90, de se reconhecer que houve vcio na deciso que determinou a aplicao da pena de suspenso autora. 3. Considerando que a competncia para aplicar a penalidade de demisso da autoridade subdelegada ao Ministro de Estado a que se vincula a Delegacia do Ministrio da Fazenda do Estado do Amazonas, em razo do que dispe o 141, inc. I, da Lei 8.112/90 c/c art. 1, inc. I, do Decreto 3.035 de 27.04.1999, correta a determinao no sentido de tornar sem efeito a portaria que havia aplicado a pena de suspenso, com o envio do processo para a autoridade hierarquicamente superior. 4. No houve ofensa ampla defesa ou ao devido processo legal no processo administrativo disciplinar instaurado contra a autora, visto que ela estava ciente do contedo da acusao contra ela formulada e apresentou defesa escrita, por meio de advogados constitudos. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Segunda Turma Classe: Apelao Cvel N do processo de origem: 2006.38.11.010809-1 - MG Data da deciso: 12/12/07 EMENTA: Administrativo. Processual civil. Servidor pblico. Coisa julgada no verificada. Causa de pedir imediata diversa. Agente da Polcia Federal. Demisso. Reviso. Prescrio. Absolvio na esfera penal. Ilicitude de provas. Fato ou circunstncia novos. No caracterizao. Reviso do PAD. Descabimento. Lei 8.112/90. 1. Afastada eventual alegao de coisa julgada entre a presente ao e a Ao Ordinria nmero 96.0027446-0, em razo da ausncia de identidade das causas de pedir, sendo comum apenas o pedido. 2. A excluso do ex-Agente da Polcia Federal ocorreu em 16.12.1991, mas a presente ao somente foi proposta em 09.10.03, ensejando a prescrio do direito de pleitear judicialmente a reviso do ato de demisso. 3. A absolvio na esfera penal em razo da ilicitude das provas no consubstancia fato novo ou circunstncia que caracteriza a inocncia do servidor punido, ou a inadequao da penalidade que lhe foi aplicada, a ponto de autorizar a reviso do Processo Administrativo Disciplinar - PAD com base no art. 174 da Lei n. 8.112/90, pois a responsabilidade administrativa somente afastada em caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou a sua autoria. Precedentes do STJ e deste Tribunal. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 27.878 N do processo original e UF: 199902010445241 - RJ

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Data da deciso: 03/10/00 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo disciplinar. Arquivamento. Coisa julgada administrativa. Impossibilidade de reviso do ato impugnado na via judicial. - Deciso que determinou o arquivamento acarretou a formao da coisa julgada administrativa, no podendo mais sofrer alteraes nessa mesma via administrativa, tendo em vista que tratou, indiscutivelmente, do mrito da questo. - Art. 174 da Lei 8.112/90 determina que o processo disciplinar poder ser revisto, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando se aduzirem fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da penalidade aplicada, o que no e o caso dos presentes autos. - Impossibilidade de reviso do ato impugnado na via judicial uma vez que o mesmo j foi submetido ao controle jurisdicional tendo sido revisto pela respeitvel sentena apelada.

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13 - DECISO DIFERENTE DA PROPOSTA DA COMISSO


Ementrio: Harmonia entre o ato de punio e o teor do inqurito. Defesa dos fatos e no da capitulao legal. Enquadramento jurdico diferente do proposto pela comisso. Valor meramente opinativo. Proporo entre a transgresso e a pena aplicada. Devida fundamentao e motivao. 13.1. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.297 UF: DF Data da deciso: 28/02/92 EMENTA: (...) 2. Exige-se a harmonia entre o ato final de punio e o teor do inqurito, isto quanto aos fatos apurados. A autoridade administrativa a quem cumpre punir o infrator no est compelida a observar o enquadramento jurdico conferido pela comisso que atuou na fase de inqurito. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 24.536 UF: DF EMENTA: (...) 5. Entendimento pacificado no STF no sentido de que o indiciado defende-se dos fatos descritos na pea acusatria e no de sua capitulao legal. Jurisprudncia. (grifo no do original)

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13.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 20.355 UF: DF Data da deciso: 18/03/83 EMENTA: Mandado de segurana. Demisso. Processo disciplinar. Defesa. O indiciado em processo disciplinar se defende contra os fatos ilcitos que lhe so imputados, podendo a autoridade administrativa adotar capitulao legal diversa da que lhes deu a comisso de inqurito, sem que implique cerceamento de defesa. Mandado de segurana indeferido. (grifo no do original) RELATRIO O Senhor Ministro Rafael Mayer: Trata-se de mandado de segurana impetrado contra o Senhor Presidente da Repblica, visando a nulificar o ato que demitiu o impetrante, a bem do servio pblico, do cargo de Delegado da Polcia Federal, por auferir vantagem e proveito pessoal em razo das atribuies exercidas e por prevalecer-se, abusivamente, da condio de funcionrio pblico. (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) (Nota: A Lei n 8.112, de 11/12/90, no prev a pena de demisso com a clusula a bem do servio pblico.) Alega o impetrante que a aplicao da pena disciplinar se fez com inobservncia do 15 do art. 153 da Constituio, no assegurada a sua defesa. Com efeito, na citao que recebeu, no processo administrativo, para apresentar defesa, em que constavam as acusaes contra ele e as respectivas capitulaes, no se inseria o item IX do art. 364 do Decreto n 59.310/66, no podendo, portanto, defender-se da imputao. Entretanto, esse dispositivo invocado como fundamento para a sua demisso. Alega ainda que a imputao da falta constante do inciso XLVIII do mesmo artigo, correspondente alis aos arts. 3 e 4 da Lei n 4.896/65, apresenta contradies, excesso de justificao e incongruncias que demonstram que o Presidente da Repblica foi habilmente levado pela autoridade administrativa, a sancionar o ato demissrio, a qual disfarou os motivos verdadeiros da instaurao do processo disciplinar e apresentou um pretexto legal para demitir o impetrante. O seu ato demissrio est portanto viciado por desvio de poder. Assim resume o impetrante a sua fundamentao: A punio sofrida pelo impetrante representa uma aberrante ilegalidade, uma vez que foi inobservado texto constitucional; uma vez que a lei prev sentenciar com base em prvia acusao; uma vez que o impetrante no foi acusado de violar o item IX, artigo 364, do Decreto n 59.310/66; uma vez que o impetrante teve cerceada sua defesa; e, finalmente, uma vez que o ato foi editado com fim diverso, havendo violao da intentio legis.

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As informaes da eminente autoridade coatora incorporam a informao prestada pelo ilustre Consultor Jurdico do Ministrio da Justia, Doutor Ronaldo Poletti, dizendo no essencial: Insinua o impetrante que as razes motivadoras da instaurao do processo disciplinar 01/80-SR/DPF/SP, no foram reveladas ao Presidente da Repblica, tendo esta autoridade sancionado o ato demissrio por disfarce habilmente engendrado por seus desafetos, que apresentaram o pretexto legal para demiti-lo. Nada mais injusto. No temos lembrana de outro processo disciplinar que tenha neste Ministrio recebido exame mais acurado que este, inclusive com pareceres favorveis ao impetrante, como ele mesmo confessa na inicial. O Senhor Presidente da Repblica foi amplamente informado tanto pelo Ministrio da Justia como pelo Dasp, do que foi apurado no processo disciplinar. Concluiu o Dasp, atravs de substanciosa manifestao (Parecer n 284/82), da lavra do douto Assessor Alziro Ribeiro, que o impetrante infringiu os itens IX e XLVIII do art. 364, do Dec. 59.310, de 27.9.66, e ainda com a agravante a bem do servio pblico, de acordo com o art. 385 do citado decreto. O Chefe de Estado adotou o entendimento do rgo Central do Sipec expendido no incluso Parecer n 241, de 18 de maro de 1982, que serviu de base para a elaborao da Exposio de Motivos n 107, de 14 de abril de 1982, onde se encontram justificadas, com riqueza de pormenores, todos os motivos determinadores da demisso do impetrante, a bem do servio pblico. Assim, juntando-se cpia dos citados documentos (E. M. 107/82 do Dasp e Parecer n 241/82 da Sepec/Colepe), entendemos que elas completam as informaes que sero prestadas pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica ao Colendo Supremo Tribunal Federal, as quais devem ser enviadas ao Excelentssimo Senhor Ministro Chefe do Gabinete Civil, em obsquio ao Aviso n PR-4580/82). Ouvida a Procuradoria-Geral da Repblica, veio o parecer do ilustre SubprocuradorGeral, Mauro Leite Soares, aprovado pelo eminente titular, Prof. Inocncio Mrtires Coelho, in verbis: Conforme o ato impugnado, f. 12, o impetrante foi demitido, a bem do servio pblico, do cargo de Delegado da Polcia Federal por auferir vantagem e proveito pessoal em razo das atribuies exercidas e por prevalecer-se, abusivamente, da condio de funcionrio policial, nos termos do art. 364, itens IX e XLVIII, combinado com o art. 385, do Decreto 59.310/66. O Senhor Presidente da Repblica prestou informaes s f. 101, atravs do Ministrio da Justia, salientando o Ilustre Consultor Jurdico Dr. Ronaldo Poletti que o processo disciplinar ora impugnado recebeu exame dos mais acurados, encontrando-se justificados, com riqueza de pormenores, todos os motivos determinadores da demisso do impetrante.

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Fundamentalmente, ao que nos parece, baseia-se a impetrao em matria de fato quanto aos motivos que propiciaram e determinaram a demisso do impetrante, complexo probatrio esse que no enseja exame pela via processual escolhida. certo que assiste razo ao impetrante quanto alegao de que o item IX do art. 364 do D. 59.310/66 no foi inscrito no mandado de citao, f. 13. No entanto, tal fato, isoladamente, pouco ou nada significa para a presente apreciao, pois que, mesmo acolhido, no modificaria a substncia ou o mrito do ato impugnado. De incio de se anotar que tantas foram as infraes estatutrias dirigidas ao impetrante, conforme f. 13v, isto , aquelas constantes dos itens VIII, X, XI, XIX, XX, XXIX, XLI, XLII e XLVIII do art. 364 do D. 59.310/66, que, aps o procedimento administrativo que colheu as provas e aps os inmeros pareceres emitidos, o fato de ao final prevalecer o enquadramento do indiciado em apenas uma das inicialmente inscritas e em outra, decorrente da concluso do exame na rbita administrativa, pouca importncia possui, mesmo porque o indigitado item IX assim prescreve: receber propinas, comisses, presentes ou auferir vantagens e proveitos pessoais de qualquer espcie e sob qualquer pretexto, em razo das atribuies que exerce. Ora, conforme o parecer do Dasp, f. 130, as palavras auferir e proveitos pessoais foram grifadas, indicando o enquadramento das infraes, as quais serviram de base, em parte, para o ato demissrio. Ademais, de se anotar tambm, apenas para fins de argumentao, que, independentemente ou no da inscrio no ato de demisso do item IX do art. 364 do D. 59.310/66, a nota a bem do servio pblico no possui relao direta com o referido item. Declara o art. 385 do diploma legal em apreo, f. 50: Atenta gravidade da falta, a demisso poder ser aplicada com a nota a bem do servio pblico, a qual constar sempre dos atos de demisso fundada nos itens I, II, III, VI e VII do artigo 383 deste Regulamento e nos itens IX, XLIII e LI do artigo 364. O fato de a demisso se basear em outros itens que no os que especificamente constam do dispositivo acima transcrito, no leva concluso contrria de que falta de qualquer deles a demisso no poder ser editada com a nota a bem do servio pblico, pois a gravidade da falta fica ao juzo da administrao, que poder ou no inscrever no ato de demisso a nota em questo. Nos casos definidos no art. 385 ela obrigatria, nos outros fica a critrio da administrao, atenta gravidade da falta, o que logicamente, demanda exame da matria de fato. Portanto, ainda nesse caso extremo, o ato impugnado no merece qualquer censura. Finalmente, permitimo-nos transcrio de parte do parecer do Dasp oferecido no procedimento administrativo, f. 126, e que serviu de base para o ato demissrio: Para abreviar o assunto, melhor ser ir direto s confisses do acusado Cohen, que esto no seu depoimento de fls. 191 a 195 dos presentes autos. Assim, o acusado inicia o seu depoimento confessando que efetuou diligncias sem ordens do seu superior hierrquico, isto , por conta prpria; confessou, tambm, que no deu conhecimento das irregularidades que estavam acontecendo na Delegacia Policial, porque no confiava no ento Superintendente Regional do Departamento de Polcia Federal no

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Estado de So Paulo, razo pela qual optou por apresentar tais denncias ao General Comandante da 12 Brigada de Infantaria, em Caapava; confessou, ainda, que no assinava o seu ponto na Delegacia, por que acreditava estar dispensado do cumprimento dessa exigncia, por ser Delegado de Polcia Federal; confessou que no observou as regras do trnsito e no obedeceu ao policial militar quando este solicitou que parasse o veculo que conduzia, por desrespeito s regras estabelecidas; confessou, mais, que se utilizava de viatura oficial do DPF para satisfazer os seus interesses particulares; confessou que tambm utilizava o Agente Administrativo (...), para os seus servios particulares e, ainda, tarefas privativas do funcionrio policial; confessou que compareceu firma Indstria de Mveis Jepime Ltda, envolvida em um inqurito policial, do qual o prprio depoente era presidente, a fim de solicitar a doao de estantes de madeira para as novas instalaes da Delegacia de Polcia Federal em Lorena, no que, obviamente, foi atendido, pois a citada firma, prontamente doou onze (11) estantes que, declara, ainda, esto do DPF, e com informaes complementares que mais o comprometem nesse episdio, confessado pelo depoente, que no chegou a indiciar nenhum dos responsveis pela Indstria de Mveis Jepime Ltda., com outras consideraes que tambm merecem ateno, pelo que revela em fls. 25, 26, 194 e 195, com declaraes gravssimas: confessa, tambm, o Delegado (...), que retirou quatro ou seis pneus, com as respectivas cmaras de ar, pertencentes ao patrimnio do DPF, pelos motivos que tenta justificar e diz que efetuou troca por peas para outra viatura (como se aquele material lhe pertencesse e dele pudesse dispor para tal, sem autorizao legal e superior). Finalmente, o acusado tambm confirmou, em seus depoimentos, a apreenso de caixas de som, sem documentar o fato e dando margem a que o Delegado (...) dela fizesse uso, fato, alis, que consta de vrios depoimentos, inclusive daquele prestado pelo prprio (...). O acusado tambm dificultou o cumprimento do Alvar de Soltura que lhe apresentou o Oficial de Justia, em favor de (...), gritando, ainda com arrogncia, contra o mencionado servidor do Judicirio (fls. 13, 25 e outras, especialmente do apenso n 1) H de ser reafirmado que o procedimento do Delegado (...), em relao ao episdio da Indstria de Mveis Jepime Ltda., representou, evidentemente, uma coao intolervel, como consta do item 28 do Parecer n 009/81 (fls. 470 do presente) no tendo o fato passado despercebido CPD, em seu relatrio. Inexistindo ilegalidade no ato impugnado e pretendendo-se simples exame de matria de fato, somos pelo indeferimento do mandado de segurana. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Rafael Mayer (Relator): O ato de demisso do impetrante, a bem do servio pblico, do cargo de Delegado de Polcia Federal, do Quadro Permanente do DPF, se fez sob o fundamento do art. 364, itens IX e XLVIII, vista do que consta do processo disciplinar pertinente.

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Os elementos configurativos dos ilcitos disciplinares so descritos no prprio ato, a saber: por auferir vantagens e proveito pessoal em razo das atribuies exercidas, descrio compreendida na figura disciplinar do mencionado item IX do art. 364 da norma estatutria, bem assim, por prevalecer-se, abusivamente, da condio de funcionrio policial, correspondente ao item XLVIII, simultaneamente invocado no ato punitivo. No aparente descompasso entre a motivao do ato, fundada no item IX, e as pautas do processo disciplinar, o impetrante vislumbra razo de nulidade do Decreto, pois em prejuzo de sua defesa, que teria sido cerceada. Na verdade, das vrias acusaes contra o impetrante, constantes do mandado de citao para vir apresentar defesa, no se contm clusula explicitando aquela das faltas invocadas para a dispensa, constante no auferimento de vantagem e proveito pessoal em razo do cargo, nem se enumera a correspondente figura disciplinar do item IX, dentre as nove a catalogadas. Entretanto, a impetrao no oferece uma demonstrao inequvoca, com dados completos, de que a houvesse resultado prejuzo defesa, nem mesmo de que, por esse ou por outro motivo, ela no se tenha exercitado amplamente. So vrias as outras acusaes formuladas contra o impetrante e, pelo menos, aquela formalizada pelo item XLVIII do citado artigo 364, corporifica causa de demisso, e foi expressamente consignada no ato demissrio. Ora, mesmo que o outro motivo devesse, por hiptese, ser afastado, este outro seria razo suficiente e autnoma para justificar, in abstracto, a punio mxima. Alm disso, a defesa se exercita contra a imputao de atos ilcitos, no a prejudicando a capitulao errnea do inqurito, tanto mais que esta pode vir a ser dada pela autoridade, ao exame que faz dos autos, no exerccio de sua competncia de apreciar e julgar, sem estar jungido ao parecer da comisso. (grifo no do original) Com efeito, a manifestao do Dasp, que d embasamento e formulao ao ato demissrio, concluiu, ao exame dos elementos probatrios do processo, quanto configurao do ilcito disciplinar correspondente ao item IX do art. 364 do regulamento do funcionrio policial civil. Cuido, portanto, que o exame desses elementos, tais como propiciados pela impetrao, no oferece suporte para ter como nulo o ato demissrio, por ocorrncia de cerceamento de defesa do impetrante, no processo disciplinar. Nem tambm se h de ter por nulo o mesmo ato pela inexistncia dos motivos determinantes da punio. Para tanto, embora justificvel que o Poder Judicirio examine os fatos, em se tratando de atos vinculados, no caso eles no se oferecem de modo simples e inequvoco, seno de modo complexo e controvertido, aspectos, portanto, no solucionveis na via do mandado de segurana. Se os fatos existem, em correspondncia com a capitulao legal, a moderao de sua gravidade e a justia de sua apreciao compem o mrito do julgamento, que incumbe autoridade administrativa, sem ensanchas para o controle de legalidade que cabe ao Judicirio. (grifo no do original) Com maior razo se h de dizer com relao ao outro fundamento de nulidade do ato, invocado pelo impetrante, e que residiria no desvio de finalidade a contaminar a prpria instaurao do inqurito administrativo, ditada por motivos no condizentes com o interesse pblico.

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Necessariamente, aqui tambm se reclamar a anlise aprofundada dos fatos, sendo certo que o defeito no se evidencia, de modo a permitir a sua imediata apreenso, nos autos, e a subseqente invalidao do ato, nesse fundamento. Assim, sem que se apresentem incontroversos e firmes os dados em que assenta a impetrao, a configurar direito lquido e certo, indefiro o mandado.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 6.570 N do processo original e UF: 98/0068804-2 - RO Data da deciso: 04/02/97 EMENTA: RMS. Funcionrio pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Aplicao de pena diversa daquela sugerida pela comisso. 1. No a autoridade administrativa obrigada a acatar o parecer da comisso no tocante pena a ser aplicada. Pode adotar soluo diversa, porquanto o funcionrio se defende dos fatos que lhe so imputados. Faz-se necessrio, porm, em qualquer caso, de agravao, ou de atenuao da pena sugerida, que a deciso seja fundamentada. 2. Recurso improvido. RELATRIO O Exmo. Ministro Fernando Gonalves: Trata-se de recurso ordinrio interposto por (...) contra o acrdo do Plenrio do Tribunal de Justia do Estado de Rondnia denegatrio de mandado de segurana impetrado para anular ato de demisso do cargo de Tcnico Judicirio. Sustenta o recorrente ser o ato em questo nulo porque sua demisso teve lugar no perodo eleitoral, maculando a Lei n 8.713, de 1993, que garante a permanncia do servidor em seu cargo ou emprego entre 1 de julho e 31 de dezembro de 1994. Ademais, no procedimento administrativo levado a efeito, a par do cerceamento de defesa consistente na inverso da ordem da audincia das testemunhas, no houve notificao para o respectivo ato, inviabilizando o contraditrio. Por fim, aduz que, como representante sindical, gozava de estabilidade, sendo o ato demissrio ilegal, arbitrrio e abusivo. Oferecidas contra-razes, ascenderam os autos a esta Superior Corte, opinando a douta Subprocuradoria-Geral da Repblica pelo improvimento do recurso dada a inocorrncia de qualquer nulidade. o relatrio. VOTO O Exmo. Ministro Fernando Gonalves (Relator): O recorrente foi submetido a processo administrativo disciplinar por haver, em 28.01.93, desacatado o Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Rondnia, inclusive com recusa de se retirar do gabinete, somente o fazendo em virtude do uso de fora policial. Foi-lhe aplicada a pena de demisso dos quadros daquela Corte, sendo, data venia, irrelevante que a sano tenha se concretizado no perodo compreendido entre 1 de julho e 31 de dezembro de 1994, porque a vedao do art. 81, da Lei n 8.713, de 30 de setembro de 1993, refere-se demisso sem justa causa. O ven. acrdo, no particular, trata da questo, destacando: A legislao eleitoral probe a demisso de servidor sem justa causa, fugindo do seu alcance a existncia de processo administrativo disciplinar regularmente instaurado. (fls. 279) Expe ainda o recurso ser o procedimento nulo, pois a inverso na ordem da audincia das testemunhas importa em cerceamento de defesa. De fato, a princpio, pode-se concluir que a falta de observncia ao rito adequado impede defesa de contestar a acusao. Na espcie,

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malgrado a inverso verificada, no houve qualquer prejuzo por dois relevantes motivos: (a) todas as testemunhas arroladas j haviam sido ouvidas em procedimento anterior para apurao do mesmo fato e anulado; (b) a defesa do recorrente arrolou como testemunhas suas aquelas constantes da pea de acusao. (grifo no do original) Ento, se as testemunhas, ao mesmo tempo foram arroladas e ouvidas tanto pela acusao como pela defesa, eventual inverso na ordem da audincia, evidentemente, no acarreta prejuzo a esta, mxime em face do que assevera o vem. acrdo: H ainda que se levar em conta o fato de que todas essas testemunhas j haviam sido ouvidas no processo anulado anteriormente e j conhecendo os seus testemunhos, o impetrante as arrolou para a sua defesa. Portanto, no vejo como interpretar esse fato como prejudicial ao direito de ampla defesa. Observo ainda que, no processo administrativo disciplinar, o impetrante sempre se fez acompanhar de um advogado em todos os atos do processo, inclusive no interrogatrio. Defesa prvia laborada por advogado; presena de seus advogados em todas as inquiries de testemunhas; defesa escrita tambm laborada por seu advogado. Portanto, no vejo onde poderia localizar-se o cerceamento de defesa a ponto de ensejar a anulao do processo administrativo. (fls. 283) A falta de notificao para comparecimento audincia onde prestou depoimento o Des. Eurico Montenegro, tambm no induz nulidade, pois, como acentuado pelo julgado recorrido, ao ato esteve presente o recorrente que assinou o termo e ainda teve oportunidade de formular perguntas. Ademais, seu advogado foi notificado (fls. 214). Alm disso, cumpre verificar no documento de fls. 209, onde o prprio recorrente tomou prvia cincia do dia da audincia. Cabe, por fim, fixar que a estabilidade sindical invocada pelo recorrente, cede terreno no caso de justa causa, conforme dispe o art. 8, VIII, da Constituio Federal, verbis: vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Tambm e de igual modo, o fato de a comisso sugerir determinada penalidade (suspenso) e a autoridade administrativa aplicar outra (demisso) no traduz nulidade e nem importa em cerceamento de defesa. Com efeito, pelo voto do preclaro Ministro Rafael Mayer, o STF, no julgamento do MS n 20.355/DF (RTJ 105/66), decidiu: (grifo no do original) Mandado de segurana. Demisso. Processo disciplinar. Defesa. O indiciado em processo disciplinar se defende contra os fatos ilcitos que lhe so imputados, podendo a autoridade administrativa adotar capitulao diversa da que lhes deu a comisso de inqurito, sem que implique cerceamento de defesa. Mandado de segurana indeferido. No a autoridade administrativa obrigada a acatar o parecer da comisso. Pode, conforme se verifica da ementa transcrita, adotar soluo diversa, desde que fundamente o seu entendimento. Foi isto que aconteceu. A deciso que aplicou ao recorrente a pena de demisso est quantum satis fundamentada (fls. 256/260). (grifo no do original) Nego provimento.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Relator: Ministro Fernando Gonalves rgo julgador: Sexta Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 10.269 N do processo original e UF: 98/0075673-6 - BA Data da deciso: 16/03/99 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo disciplinar. Limite de atuao da autoridade administrativa. 1. No processo administrativo disciplinar, instaurado para apurao de falta cometida por funcionrio pblico, a autoridade encarregada do julgamento no se vincula ao parecer da comisso e, desde que fundamente, pode, inclusive, aplicar penalidade mais grave, sem possibilidade de o Judicirio substituir sua legtima discricionariedade. No entanto, no estreito limite do controle da legalidade do ato administrativo, defere-se ao Judicirio a competncia para afastar alterao injustificada, em afronta gradao prevista na legislao de regncia para aplicao de penalidades, do enquadramento proposto pela comisso. 2. Recurso provido. RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Fernando Gonalves: Jamenson Guedes de Arajo fez impetrar mandado de segurana, com pedido de liminar, contra ato do Governador do Estado da Bahia que, aps processo administrativo, ante a sugesto do Secretrio de Fazenda, aplicou-lhe pena de demisso do cargo de Auditor Fiscal da Deref/Jequi. Sustenta que, durante a fase instrutria do procedimento administrativo, nada se provou em desabono de sua conduta no exerccio do cargo pblico. Pede, ao final, a concesso da ordem, para que seja afastada a pena de demisso, anulando-se e revogando-se a condenao imposta infundadamente pelo Governador do Estado da Bahia, prolatada ao arrepio da verdade dos fatos e da lei, ensejada, ainda, pela errnea e perversa sugesto do Secretrio da Fazenda, que desatendeu e no apreciou a prova colhida no correspondente processo administrativo disciplinar, restaurando-se, assim, o direito. A Justia. (fls. 15). Indeferida a liminar (fls. 71-72) e prestadas as informaes (fls. 76-85), o Tribunal de Justia do Estado da Bahia denegou a ordem, em acrdo, assim ementado: Mandado de segurana. Demisso do servidor a bem do servio pblico. Improbidade administrativa. Processo administrativo revestido de legitimidade e legalidade. Ausncia de direito lquido e certo que justifique a impetrao do presente mandamus. Segurana denegada. Da o presente recurso ordinrio, onde o impetrante ratifica e repisa a tese articulada na inicial, no sentido de no prevalecer a acusao de ter-se utilizado de autos de infrao fiscal para auferir, irregularmente, pontuao geradora de Gratificao de Produo. Busca seja afastada a pena de demisso, mantendo-se, apenas, a suspenso por noventa dias, sugerida pela comisso de processo administrativo disciplinar (fls. 111). Contra-arrazoado o recurso (fls. 160-168), ascenderam os autos a esta Corte, manifestando-se a douta Subprocuradoria-Geral da Repblica pelo improvimento do recurso.

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o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Fernando Gonalves (Relator): Insurge-se o recorrente contra a pena de demisso a bem do servio pblico que lhe foi imposta por sugesto da Procuradoria Especializada em Combate a Atos de Corrupo e Improbidade Administrativa, em contraposio concluso chegada pela comisso processante que opinava pela suspenso pelo mximo de 90 (noventa) dias. O Tribunal de origem, colocando em destaque a possibilidade de a autoridade competente discordar do relatrio, aplicando sano diversa da sugerida, agravando ou excluindo a responsabilidade do acusado, assinala a legalidade da medida, tomada em processo administrativo formal e materialmente vlido. Fixa, a propsito, o vem. acrdo: Como se v, s fls. 128/133 o prprio impetrante reconhece a arbitrariedade por ele cometida, ao afirmar que a colocao das datas estimativas nos autos de infrao foi seu nico pecado, fato que no ensejaria a pena de demisso. Continua s fls. 130 afirmando que embora tenha se equivocado o impetrante, nas datas apostas nos Autos de Infrao, tinha ele, e todos os que ali laboravam, a tranqilidade de saber que, qualquer impreciso seria corrigida pelo Setor de Aferio( ...), e s fls. 131 diz que o impetrante no cometera qualquer ato de improbidade administrativa, mas to-somente, equvocos aos quais todos esto sujeitos, impedindo, at, a pena indicada pela comisso processante, no que se configura vero absurdo a determinada e j aplicada pela autoridade coatora. (fls. 144) No tocante penalidade aplicada, o vem. julgado ressalta: De acordo com a documentao acostada pela autoridade coatora nas suas informaes, verifica-se que aps a concluso do processo administrativo, a comisso processante sugeriu a aplicao da pena de suspenso, porm a Procuradoria Especializada em Combate a Atos de Corrupo e Improbidade Administrativa, no seu parecer de fls. 113/116, entendeu que as aes do servidor feriram a probidade administrativa, opinando pela aplicao da pena de demisso, entendimento compartilhado pelo Procurador-Geral do Estado s fls. 117/118 e pelo Secretrio da Fazenda (fls. 119). (fls. 144) Colocado o debate nestes termos, importa realar que a comisso de processo administrativo disciplinar (fls. 101/112) mostrando a utilizao pelo recorrente, fora dos prazos regulamentares, dos autos de infrao para auferir indevidamente pontuao geradora de Gratificao de Produo, entre janeiro de 1993 e agosto de 1995, com fundamento no art. 188 c/c o art. 190, da Lei Estadual 6677/94, sugeriu a aplicao a ele de pena de suspenso no excedente a 90 (noventa) dias (fls. 111). A Procuradoria Especializada, no entanto, entendeu, com apoio das autoridades superiores, que a ao do servidor ferira a probidade administrativa, opinando, ento, pela pena de demisso, mediante novo enquadramento legal do fato (art. 192, IV, da Lei 6677/94). No se discute a possibilidade atribuda autoridade administrativa, desde que fundamente sua deciso, de aplicar outra pena - ainda que mais grave - vislumbrada como adequada. princpio pacfico a sua no vinculao proposta da comisso e nem o juiz

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pode, como preleciona Hely Lopes Meirelles, substituir a discricionariedade legtima do administrador por seu arbtrio. Houve, no entanto, in casu, dentro do estreito limite do controle de legalidade do ato administrativo atribudo ao Judicirio, uma alterao injustificada do enquadramento proposto pela comisso, que redundou em grave prejuzo para o recorrente, sem autorizao legislativa para tanto. Com efeito a comisso de processo administrativo disciplinar, ao propor a pena de suspenso teve como espeque as normas constantes dos arts. 188 e 190, da Lei Estadual n 6.677/94, que guardam os seguintes enunciados: Art. 188. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os antecedentes funcionais, os danos que dela provieram para o servio pblico e as circunstncias agravantes ou atenuantes. Art. 190. A suspenso ser aplicada em caso de reincidncia em faltas punidas com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a demisso, no podendo exceder de 90 (noventa) dias. Louvou-se a comisso no fato de ostentar o recorrente a condio de primrio, sem qualquer mcula anterior em seus assentamentos funcionais e porque os valores percebidos indevidamente devero ser restitudos ao errio. Ademais, do contexto probatrio, apurou a comisso que a ocorrncia, antes de tudo, teve como mvel a completa desorganizaco administrativa reinante na Deref/Jequi, chegando mesmo a sugerir fosse determinada uma reciclagem para os servidores nela lotados, inclusive em relao a sua titular. Ora, neste caso, a lei no deixa margem ao administrador para aplicar a penalidade mais grave prevista no Estatuto, porquanto, obrigatoriamente, h que se atender e acatar a norma do art. 188, antecedentes funcionais, primariedade, dano ao errio praticamente inexistente, falta de orientao administrativa pela desordem imperante na repartio, etc, etc. Todas estas circunstncias pesam como atenuante e no podem ser desprezadas simplesmente. A opo pela prtica do ato de improbidade apenas para agravar ao mximo a penalidade no encontra apoio na lei, cujo art. 188 foi desrespeitado. No importa - agora - a polmica acerca da abrangncia do princpio da moralidade no qual estaria includa a probidade. O importante que pela Lei 8429, de 1992, a probidade administrativa se verifica na prtica de ato que importe em enriquecimento ilcito ou cause prejuzo ao errio, in casu inexistente. Em suma, luz destas consideraes, a punio imposta, por desobedincia gradao prevista no estatuto, no legal e no merece confirmao. Dou provimento ao recurso.

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13.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.279 N do processo original e UF: 200001297619 - DF Data da deciso: 09/05/00 EMENTA: Mandado de segurana. Administrativo. Servidor. Ministrio da Previdncia e Assistncia Social. Regular procedimento administrativo. Demisso. Motivao. Proporcionalidade. Ainda que a comisso processante tenha sugerido a aplicao da pena de advertncia impetrante, a autoridade ministerial coatora, ao demiti-la, encampou o parecer da Consultoria Jurdica, devidamente fundamentado e motivado (art. 168 da Lei n 8.112/90). No h que se falar, in casu, de ausncia de proporo entre a transgresso e a penalidade aplicada. Ordem denegada. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.019 N do processo original e UF: 200000499692 - DF Data da deciso: 13/12/00 EMENTA: O art. 169 da Lei n 8.112/90 permite que o julgamento discorde do relatrio da comisso, quando contrrio prova dos autos. Tal relatrio constata toda a omisso e irregularidades praticadas pelo impetrante, mas conclui, to-somente, pela aplicao da pena de advertncia, motivo pelo qual o parecer ministerial, ao propor a pena de demisso, por improbidade administrativa, em observncia ao preceito supra, no violou direito lquido e certo do impetrante. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 11.625 N do processo original e UF: 200000191426 - PA Data da deciso: 19/06/01 EMENTA: Recurso em mandado de segurana. Investigador de Polcia. Processo administrativo disciplinar. Demisso. 1. No h vcio no processo administrativo quando no apontados os dispositivos legais tidos por violados, eis que o indiciado se defende no da capitulao legal, mas dos fatos que lhe so imputados. 2. O acusado tem o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou atravs de procurador. 3. Recurso no provido. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 6.570 N do processo original e UF: 199500688042 - RO Data da deciso: 04/02/96

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EMENTA: RMS. Funcionrio pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Aplicao de pena diversa daquela sugerida pela comisso. 1. No a autoridade administrativa obrigada a acatar o parecer da comisso no tocante pena a ser aplicada. Pode adotar soluo diversa, porquanto o funcionrio se defende dos fatos que lhe so imputados. Faz-se necessrio, porm, em qualquer caso de agravao, ou de atenuao da pena sugerida, que a deciso seja fundamentada. 2. Recurso improvido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Segunda Turma Relator: Ministro Jos de Jesus Filho Classe e n da deciso: Recurso Especial n 21.665 N do processo original e UF: 1992.00.10160-7 - MS Data da deciso: 27/06/94 EMENTA: Abandono de cargo. Demisso. Reintegrao. de ser reitegrado no cargo, do qual fora demitido por abandono, o funcionrio, ausente o nimo de abandonar. A autoridade julgadora no est adstrita s concluses da comisso de inqurito, mas deve fundamentar a sua deciso com suporte nas provas colhidas por ela e no por outros motivos que no ficaram provados, comprometendo as garantias constitucionais. Recurso especial conhecido e provido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.376 N do processo original e UF: 200100088287 - DF Data da deciso: 08/05/02 EMENTA: (...) 3. No fere o princpio da proporcionalidade a imposio da pena de demisso aos servidores se, ao final do processo administrativo, resta demonstrada a prtica da conduta prevista no art. 117, inciso XV da Lei 8.112/90, nos termos do art. 132 daquele dispositivo legal, podendo a autoridade administrativa, desde que fundamente sua deciso, aplicar outra pena - ainda que mais grave - vislumbrada como adequada. princpio pacfico a sua no vinculao proposta da comisso e nem o juiz pode, como preleciona Hely Lopes Meirelles, substituir a discricionariedade legtima do administrador por seu arbtrio. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO rgo julgador: Terceira Turma Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 27.878 N do processo original e UF: 199902010445241 - RJ Data da deciso: 03/10/00 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo disciplinar. Arquivamento. Coisa julgada administrativa. Impossibilidade de reviso do ato impugnado na via judicial. - A autoridade impetrada pode no acatar a proposta da deciso formulada pela comisso de inqurito, pois o relatrio da comisso tem valor meramente opinativo no vinculante, jamais ficando a autoridade competente para a deciso adstrita da comisso processante (RDA 47/111 e 48/151).

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14 - DEGRAVAO E ESCUTA AMBIENTAL


Ementrio: Licitude da degravao de conversa telefnica. Escuta ambiental. Transcrio da gravao. No acompanhamento por parte do acusado da degravao. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Questo de Ordem no Inqurito n 2.424 UF: RJ Data da deciso: 20/11/08 http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=99451 Quinta-feira, 20 de novembro de 2008 Degravao das escutas telefnicas provocam discusso prolongada no Plenrio DECISO: O Tribunal rejeitou as preliminares: de incompetncia do Supremo Tribunal Federal para processamento do feito, vencido o Senhor Ministro Marco Aurlio, que fixava a competncia do Supremo Tribunal Federal apenas quanto ao ministro do Superior Tribunal de Justia, rejeitou o remembramento do processo e negou provimento ao agravo regimental; de ilicitude da prova de interceptao telefnica por falta de fundamentao, de inviabilidade da prorrogao e da no-configurao da subsidiariedade, vencido o Senhor Ministro Marco Aurlio; de ausncia de procedimento definido em lei para a escuta ambiental, por unanimidade; de ilegalidade da escuta ambiental e explorao do local, vencidos os Senhores Ministros Marco Aurlio, Celso de Mello e Eros Grau; de cerceamento de defesa por ausncia de transcrio de toda a gravao, vencidos os Senhores Ministros Marco Aurlio, Celso de Mello e Presidente; e de cerceamento de defesa por ausncia de laudos dos objetos e documentos apreendidos, por unanimidade. Votou o Presidente, Ministro Gilmar Mendes. Em seguida, foi o julgamento suspenso para continuao em sesso prxima. Declarou impedimento o Senhor Ministro Menezes Direito. Ausente, por haver declarado suspeio em julgamento anterior, o Senhor Ministro Joaquim Barbosa. Plenrio, 20.11.2008. (grifo no do original) A preliminar levantada pela defesa dos acusados no Inqurito (INQ) 2424 (que investiga suposta venda de decises judiciais), de que a ausncia de transcrio total das gravaes feitas pela Polcia Federal representaria cerceamento da defesa e violaria o disposto no artigo 5, inciso XI da Constituio Federal (direito do contraditrio e da ampla defesa), foi a que motivou o mais intenso debate entre os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) que participaram da sesso desta tarde (20). O relator do inqurito, ministro Cezar Peluso, considerou que a questo estava superada pelo fato de que, em junho deste ano, ao julgar o Habeas Corpus (HC) 91207, o Plenrio negou liminar pleiteada sob este mesmo argumento pelo desembargador afastado do Tribunal Regional Federal da 2 Regio (TRF-2) Jos Eduardo Carreira Alvim, um dos indiciados no INQ 2424. Entretanto, o ministro Marco Aurlio, que j fora voto divergente naquela oportunidade, argumentou que a Lei 9.296/96, que disciplina a escuta telefnica, determina a

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transcrio de todas as escutas, permitindo, no entanto, excluso das partes que no interessarem. Essa excluso tem de ser feita na presena de representantes do Ministrio Pblico e dos acusados ou de seus defensores. No posso dizer que a lei tem que ser observada pelos demais patamares do Judicirio, mas no pelo Supremo, sustentou o ministro Marco Aurlio. No mesmo sentido se manifestaram o ministro Celso de Mello e o presidente da Corte, ministro Gilmar Mendes, que em agosto se haviam manifestado pela concesso da liminar a Carreira Alvim. Instrumento de investigao Ao defender a disponibilizao de todas as degravaes, o ministro Celso de Mello disse que uma comisso instituda pelo ex-ministro da Justia Mrcio Thomaz Bastos para elaborar um anteprojeto de lei regulando as escutas telefnicas, presidida pela jurista Ada Pellegrini Grinover, concluiu que a questo da quebra do sigilo, excepcionalmente autorizada pelo artigo 5, inciso XII, da Constituio Federal, exclusivamente para investigao e instruo penal, um poderoso instrumento de investigao, mas tambm um instrumento insidioso de quebra da intimidade, no s do investigado, mas tambm de terceiros que recebem ligaes de telefone sob investigao. Celso de Mello lembrou que, recentemente, o presidente do STF, ministro Gilmar Mendes, foi vtima de escuta telefnica ilegal. Segundo ele, a Polcia Federal constitui um organismo parte da sociedade e se julga acima da lei. Todos estamos sujeitos obedincia das leis, disse ele, observando que isso vale tanto para os juzes e ministros do Supremo quando para os integrantes da Polcia. Degravao permitiria prescrio, diz Peluso Entretanto, o ministro Cezar Peluso, relator do Inqurito 2424, disse que a discusso envolvia apenas uma questo prtica. Segundo ele, tratava-se de determinar o que seria melhor: a mdia eletrnica ou o papel. Isto porque foram colocados disposio da defesa todos os HDs e disquetes das gravaes feitas pela PF. (grifo no do original) Esse material, segundo Peluso, chegou inclusive a ser utilizado pela defesa. Tanto que os advogados citaram, em suas defesas, trechos que no estavam relacionados nos autos, mas se encontravam disponveis em mdia eletrnica. Peluso sustentou que a mdia eletrnica leva vantagem sobre o papel. Segundo ele, muito mais fcil selecionar, nela, trechos que se desejam ouvir, com a vantagem de ainda se poder identificar a voz dos interlocutores. Ele argumentou que, para degravar as milhares de horas de gravaes, seriam necessrios anos de trabalho. E isso acabaria levando prescrio dos crimes de que os indiciados no inqurito so acusados, invalidando todo o trabalho at agora realizado pela Polcia e pelo Judicirio no processo. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quarta Turma Classe e n da deciso: Recurso Especial n 112.274 N do processo original e UF: 199600691703 - SP EMENTA: (...) A degravao de conversa telefnica mantida entre os interessados no fato ilcito e pode ser autorizada para esclarecimento dos fatos. Precedentes do STF e do STJ. (grifo no do original)

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 12.092 N do processo original e UF: 200000099678 - RJ Data da deciso: 03/08/00 EMENTA: (...) Processual penal. Habeas corpus. Peculato e quadrilha. Fita. Degravao. Condenao. O indeferimento, posterior ao julgamento, da degravao de fita na qual constaria o pedido de absolvio por parte do Ministrio Pblico no enseja nulidade (v.g. arts. 157 e 385 do CPP). Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 9.399 N do processo original e UF: 199901119529 - PR Data da deciso: 29/06/00 EMENTA: (...) Conquanto devidamente intimado, deixou o impetrante de acompanhar o procedimento de degravao, o que o inabilita a questionar a forma de realizao do trabalho, a abertura do invlucro da fita e a da utilizao da aparelhagem existente, circunstncias somente verificveis in loco. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Apelao Criminal n 5.195 N do processo original e UF: 199904011164951 - PR Data da deciso: 20/06/01 EMENTA: (...) Se a degravao do contedo de fita cassete pertinente ao feito realizada dentro dos parmetros legais, no se pode falar em nulidade pelo fato de a qualidade do som no permitir transcrio integral do dilogo nela contido. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Turma de Frias Classe da deciso: Habeas Corpus N do processo original e UF: 199904010323012 - PR Data da deciso: 08/0799 EMENTA: 1. A suspeio calcada em motivo de foro ntimo amplamente aceita em nosso sistema processual penal. 2. A suspeio vertente foi gerada por motivo superveniente, no havendo nulidade a ser declarada. 3. Precluiu, para a defesa, a oportunidade de acompanhar o procedimento de transcrio da gravao clandestina realizada pelo ru. 4. A degravao operada pelo setor tcnico da Polcia Federal atendeu aos ditames contidos na Lei n 9.296/96, que disciplina o procedimento de interceptao telefnica, os quais, por analogia, podem ser aplicados transcrio de gravao clandestina ou sub-reptcia.

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5. Ademais, as novas diligncias requeridas pela defesa mostram-se estreis diante do objetivo probatrio pretendido pela utilizao da gravao clandestina, o qual pode ser plenamente satisfeito pela transcrio j efetuada. 6. Rejeitados os pedidos de reconstituio tcnica da fita-cassete, de realizao de nova transcrio fonogrfica, e de identificao das vozes nela inseridas. (grifo no do original)

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15 - DELEGAO DE COMPETNCIA DO PRESIDENTE DA REPBLICA PARA MINISTROS DE ESTADO


Ementrio: Constitucionalidade de delegao de competncia para aplicar demisso e cassao de aposentadoria. Decreto n 3.035, de 27/04/99. 15.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 25.367 UF: DF Data da deciso: 04/10/05 EMENTA: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Pena de demisso. Alegao de incompetncia da autoridade coatora. Decreto n 3.035/99. Nos termos do pargrafo nico do art. 84 da Magna Carta, o Presidente da Repblica pode delegar aos Ministros de Estado a competncia para julgar processos administrativos e aplicar pena de demisso aos servidores pblicos federais. Para esse fim que foi editado o Decreto n 3.035/99. Facultado ao servidor o exerccio da ampla defesa, e inexistente qualquer irregularidade na conduo do respectivo processo administrativo disciplinar, convalida-se o ato que demitiu o acusado por conduta incompatvel com a moralidade administrativa.Recurso ordinrio desprovido.)

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15.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO NOTA: Ver no tpico CERCEAMENTO DEFESA, Mandado de Segurana n 7.985, do STJ; no tpico INTERCEPTAO TELEFNICA, Mandado de Segurana n 7.024, do STJ.

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16 - DENNCIA ANNIMA
Ementrio: Inexistncia de ilegalidade. Definio constitucional da vedao do anonimato. Constrangimento ilegal. Demonstrao de violao de direito. Resoluo do conflito de direitos bsicos. 16.1 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Relator: Ministro Celso de Mello Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 24.369 UF: DF Data da deciso: 16/10/02 EMENTA: Delao annima. Comunicao de fatos graves que teriam sido praticados no mbito da administrao pblica. Situaes que se revestem, em tese, de ilicitude (procedimentos licitatrios supostamente direcionados e alegado pagamento de dirias exorbitantes). A questo da vedao constitucional do anonimato (CF, art. 5, IV, in fine), em face da necessidade tico-jurdica de investigao de condutas funcionais desviantes. Obrigao estatal, que, imposta pelo dever de observncia dos postulados da legalidade, da impessoalidade e da moralidade administrativa (CF, art. 37, caput), torna inderrogvel o encargo de apurar comportamentos eventualmente lesivos ao interesse pblico. Razes de interesse social em possvel conflito com a exigncia de proteo incolumidade moral das pessoas (CF, art. 5, X). O direito pblico subjetivo do cidado ao fiel desempenho, pelos agentes estatais, do dever de probidade constituiria uma limitao externa aos direitos da personalidade? Liberdades em antagonismo. Situao de tenso dialtica entre princpios estruturantes da ordem constitucional. Coliso de direitos que se resolve, em cada caso ocorrente, mediante ponderao dos valores e interesses em conflito. Consideraes doutrinrias. Liminar indeferida. (grifo no do original) DECISO O fundamento bsico em que se apia a presente impetrao mandamental reside na alegao, deduzida pelo Conselho Federal de Farmcia, de que o princpio constitucional que veda o anonimato, consagrado no art. 5, IV, da Carta Poltica, impede que o E. Tribunal de Contas da Unio conhea e faa processar denncia annima. A parte ora impetrante sustenta que o prprio Regimento Interno do Tribunal de Contas da Unio, aprovado pela Resoluo Administrativa TCU n 15/93, dando execuo norma constitucional mencionada, exige que a denncia, dentre outros requisitos, contenha o nome legvel do denunciante, sua qualificao e endereo (...) (art. 213, caput), de tal modo que, no observados os requisitos e formalidades a que alude a norma em questo, impor-se-, ao Relator ou ao Tribunal, o no-conhecimento da denncia, com o conseqente arquivamento do processo (art. 213, pargrafo nico). Cabe referir, no obstante tais razes, que o eminente Ministro Marcos Vinicius Vilaa, tendo em considerao que a denncia annima ora questionada revelava fatos graves (licitaes supostamente direcionadas e alegado pagamento de dirias exorbitantes), aptos a justificar a adoo das providncias legais pertinentes, determinou fosse instaurado procedimento com o objetivo de apurar tais indcios de irregularidades graves (fls. 27),

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realizando-se, em conseqncia, uma inspeo junto ao Conselho Federal de Farmcia (CFF), para averiguao dos fatos citados (fls. 28). O presente mandado de segurana foi impetrado contra essa deliberao, postulando, a entidade autrquica ora impetrante, seja determinado, aos rgos ora apontados como coatores, que se abstenham de processar denncias ou representaes annimas, tendo em vista a falta de amparo legal para tal mister (fls. 15). Formulou-se, no caso, pedido de medida liminar, objetivando a suspenso cautelar da tramitao dos autos de processo da representao n 014.784/2002-7, no qual se utiliza, indevidamente, (...) missiva apcrifa, recebida como representao, originando, assim, ilegalmente, a inspeo dessa Corte, nos quadros da Autarquia (...) (fls. 15). Passo a apreciar o pedido em questo. O veto constitucional ao anonimato, como se sabe, busca impedir a consumao de abusos no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento, pois, ao exigir-se a identificao de quem se vale dessa extraordinria prerrogativa poltico-jurdica, essencial prpria configurao do Estado democrtico de direito, visa-se, em ltima anlise, a possibilitar que eventuais excessos, derivados da prtica do direito livre expresso, sejam tornados passveis de responsabilizao, a posteriori tanto na esfera civil quanto penal. Essa clusula de vedao - que jamais dever ser interpretada como forma de nulificao das liberdades do pensamento - surgiu, no sistema de direito constitucional positivo brasileiro, com a primeira Constituio republicana, promulgada em 1891 (art. 72, 12), que objetivava, ao no permitir o anonimato, inibir os abusos cometidos no exerccio concreto da liberdade de manifestao do pensamento, viabilizando, desse modo, a adoo de medidas de responsabilizao daqueles que, no contexto da publicao de livros, jornais ou panfletos, viessem a ofender o patrimnio moral das pessoas agravadas pelos excessos praticados, consoante assinalado por eminentes intrpretes daquele Estatuto Fundamental (Joo Barbalho, Constituio Federal Brasileira - Comentrios, p. 423, 2 ed., 1924, F. Briguiet; Carlos Maximiliano, Comentrios Constituio Brasileira, p. 713, item n 440, 1918, Jacinto Ribeiro dos Santos Editor). (grifo no do original) V-se, portanto, tal como observa Darcy Arruda Miranda (Comentrios Lei de Imprensa, p. 128, item n 79, 3 ed., 1995, RT), que a proibio do anonimato tem um s propsito, qual seja, o de permitir que o autor do escrito ou da publicao possa expor-se s conseqncias jurdicas derivadas de seu comportamento abusivo: Quem manifesta o seu pensamento atravs da imprensa escrita ou falada, deve comear pela sua identificao. Se no o faz, a responsvel por ele a direo da empresa que o publicou ou transmitiu. Nisso consiste a ratio subjacente norma, que, inscrita no inciso IV do art. 5, da Constituio da Repblica, proclama ser livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato. Torna-se evidente, pois, que a clusula que probe o anonimato - ao viabilizar, a posteriori, a responsabilizao penal e/ou civil do ofensor - traduz medida constitucional destinada a desestimular manifestaes abusivas do pensamento, de que possa decorrer gravame ao patrimnio moral das pessoas injustamente desrespeitadas em sua esfera de dignidade, qualquer que seja o meio utilizado na veiculao das imputaes contumeliosas. Esse entendimento perfilhado por Alexandre de Moraes (Constituio do Brasil Interpretada, p. 207, item n 5.17, 2002, Atlas), Uadi Lammgo Bulos (Constituio Federal Anotada, p. 91, 4 ed., 2002, Saraiva) e Celso Ribeiro Bastos/Ives Gandra Martins

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(Comentrios Constituio do Brasil, vol. 2/43-44, 1989, Saraiva), dentre outros eminentes autores, cujas lies enfatizam que a proibio do anonimato - por tornar necessrio o conhecimento da autoria do pensamento exteriorizado ou da comunicao feita visa a fazer efetiva, a posteriori, a responsabilidade penal e/ou civil daquele que abusivamente exerceu a liberdade de expresso. Lapidar, sob tal perspectiva, o magistrio de Jos Afonso da Silva (Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 244, item n 15.2, 20 ed., 2002, Malheiros), que, ao interpretar a razo de ser da clusula constitucional consubstanciada no art. 5, IV, in fine, da Lei Fundamental, assim se manifesta: A liberdade de manifestao do pensamento tem seu nus, tal como o de o manifestante identificar-se, assumir claramente a autoria do produto do pensamento manifestado, para, em sendo o caso, responder por eventuais danos a terceiros. Da porque a Constituio veda o anonimato. A manifestao do pensamento no raro atinge situaes jurdicas de outras pessoas a que corre o direito, tambm fundamental individual, de resposta. O art. 5, V, o consigna nos termos seguintes: assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. Esse direito de resposta, como visto antes, tambm uma garantia de eficcia do direito privacidade. Esse um tipo de conflito que se verifica com bastante freqncia no exerccio da liberdade de informao e comunicao. A presente impetrao mandamental, nos termos em que deduzida, sustenta, com apoio na clusula que veda o anonimato, a existncia, em nosso ordenamento positivo, de impedimento constitucional formulao de delaes annimas. inquestionvel que a delao annima pode fazer instaurar situaes de tenso dialtica entre valores essenciais, igualmente protegidos pelo ordenamento constitucional, dando causa ao surgimento de verdadeiro estado de coliso de direitos, caracterizado pelo confronto de liberdades revestidas de idntica estatura jurdica, a reclamar soluo que, tal seja o contexto em que se delineie, torne possvel conferir primazia a uma das prerrogativas bsicas, em relao de antagonismo com determinado interesse fundado em clusula inscrita na prpria Constituio. O caso ora exposto pela parte impetrante - que entidade autrquica federal - pode traduzir, eventualmente, a ocorrncia, na espcie, de situao de conflituosidade entre direitos bsicos titularizados por sujeitos diversos. Com efeito, h, de um lado, a norma constitucional, que, ao vedar o anonimato (CF, art. 5, IV), objetiva fazer preservar, no processo de livre expresso do pensamento, a incolumidade dos direitos da personalidade (como a honra, a vida privada, a imagem e a intimidade), buscando inibir, desse modo, delaes annimas abusivas. E existem, de outro, certos postulados bsicos, igualmente consagrados pelo texto da Constituio, vocacionados a conferir real efetividade exigncia de que os comportamentos funcionais dos agentes estatais se ajustem lei (CF, art. 5, II) e se mostrem compatveis com os padres ticojurdicos que decorrem do princpio da moralidade administrativa (CF, art. 37, caput). Presente esse contexto, resta verificar se o direito pblico subjetivo do cidado rigorosa observncia do postulado da legalidade e da moralidade administrativa, por parte do Estado e de suas instrumentalidades (como as autarquias), constitui, ou no, limitao externa aos direitos da personalidade (considerados, aqui, em uma de suas dimenses, precisamente

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aquela em que se projetam os direitos integridade moral), em ordem a viabilizar o conhecimento, pelas instncias governamentais, de delaes annimas, para, em funo de seu contedo - e uma vez verificada a idoneidade e a realidade dos dados informativos delas constantes -, proceder-se, licitamente, apurao da verdade, mediante regular procedimento investigatrio. Entendo que a superao dos antagonismos existentes entre princpios constitucionais h de resultar da utilizao, pelo Supremo Tribunal Federal, de critrios que lhe permitam ponderar e avaliar, hic et nunc, em funo de determinado contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva ser o direito a preponderar no caso, considerada a situao de conflito ocorrente, desde que, no entanto, a utilizao do mtodo da ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o magistrio da doutrina (Daniel Sarmento, A Ponderao de Interesses na Constituio Federal p. 193/203, Concluso, itens n. 1 e 2, 2000, Lumen Juris; Lus Roberto Barroso, Temas de Direito Constitucional, p. 363/366, 2001, Renovar; Jos Carlos Vieira de Andrade, Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, p. 220/224, item n 2, 1987, Almedina; Fbio Henrique Podest, Direito Intimidade. Liberdade de Imprensa. Danos por Publicao de Notcias, in Constituio Federal de 1988 - Dez Anos (1988-1998), p. 230/231, item n 5, 1999, Editora Juarez de Oliveira; J. J. Gomes Canotilho, Direito Constitucional, p. 661, item n 3, 5 ed., 1991, Almedina; Edilsom Pereira de Farias, Coliso de Direitos, p. 94/101, item n 8.3, 1996, Fabris Editor; Wilson Antnio Steinmetz, Coliso de Direitos Fundamentais e Princpio da Proporcionalidade, p. 139/172, 2001, Livraria do Advogado Editora; Suzana de Toledo Barros, O Princpio da Proporcionalidade e o Controle de Constitucionalidade das Leis Restritivas de Direitos Fundamentais, p. 216, Concluso, 2 ed., 2000, Braslia Jurdica). Parece registrar-se, na espcie em exame, uma situao de colidncia entre a pretenso mandamental de rejeio absoluta da delao annima, ainda que esta possa veicular fatos alegadamente lesivos ao patrimnio estatal, e o interesse primrio da coletividade em ver apuradas alegaes de graves irregularidades que teriam sido cometidas na intimidade do aparelho administrativo do Estado. Isso significa, em um contexto de liberdades em conflito, que a coliso dele resultante h de ser equacionada, utilizando-se, esta Corte, do mtodo - que apropriado e racional - da ponderao de bens e valores, de tal forma que a existncia de interesse pblico na revelao e no esclarecimento da verdade, em torno de supostas ilicitudes penais e/ou administrativas que teriam sido praticadas por entidade autrquica federal, bastaria, por si s, para atribuir, denncia em causa (embora annima), condio viabilizadora da ao administrativa adotada pelo E. Tribunal de Contas da Unio, na defesa do postulado tico-jurdico da moralidade administrativa, em tudo incompatvel com qualquer conduta desviante do improbus administrator. (grifo no do original) Na realidade, o tema pertinente vedao constitucional do anonimato (CF, art. 5, IV, in fine) posiciona-se, de modo bastante claro, em face da necessidade tico-jurdica de investigao de condutas funcionais desviantes, considerada a obrigao estatal, que, imposta pelo dever de observncia dos postulados da legalidade, da impessoalidade e da moralidade administrativa (CF, art. 37, caput), torna imperioso apurar comportamentos eventualmente lesivos ao interesse pblico. No por outra razo que o magistrio da doutrina admite, no obstante a existncia de delao annima, que a administrao pblica possa, ao agir autonomamente, efetuar averiguaes destinadas a apurar a real concreo de possveis ilicitudes administrativas, consoante assinala Jorge Ulisses Jacoby Fernandes, eminente Professor e Conselheiro do E.

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Tribunal de Contas do Distrito Federal (Tomada de Contas Especial, p. 51, item n 4.1.1.1.2, 2 ed., 1998, Braslia Jurdica): (grifo no do original) Ocorrendo de a administrao vislumbrar razovel possibilidade da existncia efetiva dos fatos denunciados anonimamente, dever promover diligncias e, a partir dos indcios coligidos nesse trabalho, instaurar a TCE, desvinculando-a totalmente da informao annima. Essa orientao tambm admitida, mesmo em sede de persecuo penal, por Fernando Capez (Curso de Processo Penal, p. 77, item n 10.13, 7 ed., 2001, Saraiva): A delao annima (notitia criminis inqualificada) no deve ser repelida de plano, sendo incorreto consider-la sempre invlida; contudo, requer cautela redobrada, por parte da autoridade policial, a qual dever, antes de tudo, investigar a verossimilhana das informaes. Com idntica percepo da matria em exame, revela-se o magistrio de Julio Fabbrini Mirabete (Cdigo de Processo Penal Interpretado, p. 95, item n 5.4, 7 ed., 2000, Atlas): (...) No obstante o art. 5, IV, da CF, que probe o anonimato na manifestao do pensamento, e de opinies diversas, nada impede a notcia annima do crime (notitia criminis inqualificada), mas, nessa hiptese, constitui dever funcional da autoridade pblica destinatria, preliminarmente, proceder com a mxima cautela e discrio a investigaes preliminares no sentido de apurar a verossimilhana das informaes recebidas. Somente com a certeza da existncia de indcios da ocorrncia do ilcito que deve instaurar o procedimento regular. Esse entendimento tambm acolhido por Nelson Hungria (Comentrios ao Cdigo Penal, vol. IX/466, item n 178, 1958, Forense), cuja anlise do tema - realizada sob a gide da Constituio republicana de 1946, que expressamente no permitia o anonimato (art. 141, 5), semelhana do que se registra, presentemente, com a vigente Lei Fundamental (art. 5, IV, in fine) - enfatiza a imprescindibilidade de investigao, ainda que motivada por delao annima, desde que fundada em fatos verossmeis: Segundo o 1. do art. 339, 'A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto'. Explica-se: o indivduo que se resguarda sob o anonimato ou nome suposto mais perverso do que aquele que age sem dissimulao. Ele sabe que a autoridade pblica no pode deixar de investigar qualquer possvel pista (salvo quando evidentemente inverossmil), ainda quando indicada por uma carta annima ou assinada com pseudnimo; e, por isso mesmo, trata de esconder-se na sombra para dar o bote viperino. Assim, quando descoberto, deve estar sujeito a um plus de pena. Pronuncia-se em igual sentido Jos Frederico Marques (Elementos de Direito Processual Penal, vol. I/147, item n 71, 2 ed., atualizada por Eduardo Reale Ferrari, 2000, Millennium), cujo magistrio - no obstante a vedao constitucional do anonimato, vigente quando da publicao de sua obra (CF/46, art. 141, 5) - coloca em relevo a impossibilidade de a autoridade pblica ignorar a comunicao, ainda que de origem no identificada, contanto que essa notcia veicule, de modo idneo, a suposta ocorrncia de atos revestidos de ilicitude:

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No direito ptrio, a lei penal considera crime a denunciao caluniosa ou a comunicao falsa de crime (Cdigo Penal, arts. 339 e 340), o que implica a excluso do anonimato na notitia criminis, uma vez que corolrio dos preceitos legais citados a perfeita individualizao de quem faz a comunicao de crime, a fim de que possa ser punido, no caso de atuar abusiva e ilicitamente. Parece-nos, porm, que nada impede a prtica de atos iniciais de investigao da autoridade policial, quando delao annima lhe chega s mos, uma vez que a comunicao apresente informes de certa gravidade e contenha dados capazes de possibilitar diligncias especficas para a descoberta de alguma infrao ou seu autor. Se, no dizer de G. Leone, no se deve incluir o escrito annimo entre os atos processuais, no servindo ele de base ao penal, e tampouco como fonte de conhecimento do juiz, nada impede que, em determinadas hipteses, a autoridade policial, com prudncia e discrio, dele se sirva para pesquisas prvias. Cumpre-lhe, porm, assumir a responsabilidade da abertura das investigaes, como se o escrito annimo no existisse, tudo se passando como se tivesse havido notitia criminis inqualificada. Essa mesma posio igualmente perfilhada por Guilherme de Souza Nucci (Cdigo de Processo Penal Comentado, p. 68, item n 29, 2002, RT) e por Damsio E. de Jesus (Cdigo de Processo Penal Anotado, p. 9, 18 ed., 2002, Saraiva), cumprindo rememorar, ainda, por valiosa, a lio de Rogrio Lauria Tucci (Persecuo Penal, Priso e Liberdade, p. 34/35, item n 6, 1980, Saraiva): No deve haver qualquer dvida, de resto, sobre que a notcia do crime possa ser transmitida anonimamente autoridade pblica (...). (...) constitui dever funcional da autoridade pblica destinatria da notcia do crime, especialmente a policial, proceder, com mxima cautela e discrio, a uma investigao preambular no sentido de apurar a verossimilhana da informao, instaurando o inqurito somente em caso de verificao positiva. E isto, como se a sua cognio fosse espontnea, ou seja, como quando se trate de notitia criminis direta ou inqualificada (...). Cabe referir, finalmente, neste ponto, que o E. Superior Tribunal de Justia, ao apreciar a questo da delao annima, em face do art. 5, IV, in fine, da Constituio da Repblica, j se pronunciou no sentido de consider-la juridicamente possvel, desde que o Estado, ao agir em funo dessa comunicao no identificada, atue com cautela, em ordem a evitar a consumao de situaes que possam ferir, injustamente, direitos de terceiros: Criminal. RHC. Notitia criminis annima. Inqurito policial. Validade. 1. A delatio criminis annima no constitui causa da ao penal que surgir, em sendo o caso, da investigao policial decorrente. Se colhidos elementos suficientes, haver, ento, ensejo para a denncia. bem verdade que a Constituio Federal (art. 5, IV) veda o anonimato na manifestao do pensamento, nada impedindo, entretanto, mas, pelo contrrio, sendo dever da autoridade policial proceder investigao, cercando-se, naturalmente, de cautela. 2. Recurso ordinrio improvido. (RHC 7.329-GO, Rel. Min. Fernando Gonalves)

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Constitucional, processual civil e administrativo. Mandado de segurana. (...). Processo administrativo desencadeado atravs de denncia annima. Validade. Inteligncia da clusula final do inciso IV do art. 5 da Constituio Federal (vedao do anonimato). (...). Recurso conhecido e improvido. (RMS 4.435-MT, Rel. Min. Adhemar Maciel) V-se, pois, no obstante o carter apcrifo da denncia, que, tratando-se de comunicao de fatos revestidos de aparente ilicitude, existiria possibilidade de o E. Tribunal de Contas da Unio adotar medidas destinadas a esclarecer a idoneidade das alegaes de irregularidades que lhe foram transmitidas, em atendimento ao dever estatal de fazer prevalecer - consideradas razes de interesse pblico - a observncia do postulado ticojurdico da moralidade administrativa e da legalidade. (grifo no do original) Note-se, por necessrio, que o eminente Ministro Marcos Vinicius Vilaa limitou-se, na espcie, como Relator, a agir com extrema cautela e louvvel prudncia, determinando fosse instaurado procedimento com o nico objetivo de apurar os indcios de irregularidades graves (fls. 27) expostos na denncia annima, em ordem a promover a averiguao dos fatos citados (fls. 28), para, em funo de tais esclarecimentos, adotar, ento, as providncias reclamadas pelo ordenamento jurdico. De outro lado, e mesmo que se pudesse vislumbrar plausibilidade jurdica na pretenso mandamental deduzida pela parte impetrante, ainda assim no se revelaria presente, na espcie, o requisito pertinente ao periculum in mora, eis que a tramitao do procedimento ora questionado no basta, s por si, para tornar concreta qualquer situao de possvel frustrao da ordem mandamental, caso venha esta a ser deferida. que, eventualmente concedido, na espcie, o mandado de segurana impetrado, invalidar-se-, desde o incio, o referido procedimento administrativo, sem que resulte, da, uma situao apta a afetar, de modo irreversvel, o direito ora vindicado pela parte impetrante, que consistiria - segundo sustenta - no alegado direito de no sofrer fiscalizao com base em denncias annimas. Cabe assinalar, neste ponto, que o deferimento da medida liminar, em sede mandamental, somente se justifica, se, de sua eventual recusa, puder resultar, de modo irreversvel, a frustrao da prpria sentena concessiva do mandado de segurana, comprometida, assim, sob tais circunstncias, em sua precpua funo de amparo integridade do direito por ela assegurado (Lei n 1.533/51, art. 7, II, in fine). Na realidade, dentre os requisitos legitimadores da outorga do provimento liminar, destaca-se, por seu relevo, a possibilidade de ocorrncia de leso irreparvel ou de difcil reparao, de tal modo que, em no se registrando tal hiptese, revelar-se- insuscetvel de acolhimento a pretenso de ordem cautelar. Isso significa, portanto, que, sem a cumulativa ocorrncia dos pressupostos a que alude o art. 7, II, da Lei n 1.533/51, no se justificar a concesso da medida liminar, em sede de mandado de segurana. Esse entendimento tem o beneplcito da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: Mandado de segurana. Liminar. Embora esta medida tenha carter cautelar, os motivos para a sua concesso esto especificados no art. 7, II da Lei n 1.533/51, a saber: a) relevncia do fundamento da impetrao; b) que, do ato impugnado, possa resultar a ineficcia da medida, caso seja

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deferida a segurana. No concorrendo estes dois requisitos, deve ser denegada a liminar. (RTJ 112/140, Rel. Min. Alfredo Buzaid) Sendo assim, e tendo em considerao as razes expostas, indefiro, em sede de delibao, o pedido de medida liminar, sem prejuzo de oportuno reexame da questo ora veiculada nesta sede mandamental. 2. Requisitem-se informaes aos rgos encaminhando-se-lhes cpia da presente deciso. Publique-se. ora apontados como coatores,

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 4.435 N do processo original e UF: 199400155867 - MT Data da deciso: 25/09/95 EMENTA: Constitucional, processual civil e administrativo. Mandado de segurana. Recurso interposto por fax. Original que chega depois de esgotado o prazo recursal. Validade. Preparo de custas no demonstrado. Irrelevncia, se o credor pode, por meios suasrios e eficazes, cobrar seu credito, se for o caso. Processo administrativo desencadeado atravs de denncia annima. Validade. Inteligncia da clusula final do inciso IV do art. 5 da Constituio Federal (vedao do anonimato). Confisso do processado (peculato). Impossibilidade de apurar-se, em toda sua extenso, o alegado cerceamento de defesa. O processo de mandado de segurana, como processo documental, no serve de palco para dialtica processual ampla. Recurso conhecido e improvido. RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Adhemar Maciel: (...) interpe recurso ordinrio em mandado de segurana (art. 105, II, b, CF) contra o acrdo proferido pelo TJMT. 2. O ora recorrente impetrou mandado de segurana contra ato do Governador do Estado do Mato Grosso, visando sua reintegrao no cargo de agente de fiscalizao e arrecadao de tributos estaduais, classe c, da Secretaria de Fazenda do Estado. Aduziu que o processo administrativo que culminou com sua demisso nulo, na medida em que foi instaurado a partir de uma denncia annima, alm de no terem sido observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa. 3. O TJMT denegou a segurana. Entendeu que o procedimento administrativo no foi iniciado ilegalmente, porque consoante disposto no art. 171 do Estatuto local, a autoridade que tiver cincia da irregularidade no servio pblico obrigada a promover sua apurao imediata (...). Ainda, no foi violado o princpio da ampla defesa, uma vez que o impetrante ru confesso. Por ltimo, a busca pela comisso de provas novas no demonstra parcialidade, mas, sim, diligncia por parte de seus membros. 4. Irresignado, o ora recorrente repisa o argumento de que o processo administrativo iniciou-se de maneira irregular, atravs de carta annima, quando o Estatuto dos Servidores do Estado dispe que a notcia deve conter a identificao e o endereo do denunciante. A propsito, destaca, o art. 5, IV, da CF veda o anonimato. Ainda, no foi esclarecido se se tratava de sindicncia ou processo disciplinar. 5. Contra-razes, fls. 496/503. 6. O Ministrio Pblico Federal opinou, preliminarmente, pelo no conhecimento do recurso ante sua intempestividade. que, nos termos da Resoluo n 43, de 23/10/91, do Presidente do STJ interposto o recurso voluntrio via fac-smile, o original deve ser juntado dentro do prazo recursal. In casu, a petio recursal foi interposta via fax no dia 07/03/94, ltimo dia do prazo. A petio original s foi recebida no dia 10/03/94, a destempo, portanto. Ainda em preliminar, opinou pela converso do julgamento em diligncia para que o recorrente seja intimado a efetuar o preparo recursal. No mrito, por fim, opinou pelo desprovimento do recurso. Aduziu que a autoridade administrativa obrigada a apurar todas as irregularidades de que tiver cincia. Por outro lado, o recorrente confessou a prtica do

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crime de peculato, alm da farta documentao acostada aos autos, o que de per se justifica a sano imposta. o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Adhemar Maciel (Relator): Como se ouviu do relatrio, o Ministrio Pblico Federal levanta duas preliminares: a) intempestividade do recurso, pois a pea original chegou depois do prazo, e b) as custas no foram pagas. Ambas as preliminares no merecem agasalhos. A primeira, porque numa poca de fax, de computador, de internet no faz sentido exigir-se que o original de recurso tempestivamente interposto chegue dentro do prazo recursal. Tenho para mim que o prprio fax j , per se, suficiente. Quanto segunda preliminar, a ao de mandado de segurana, que deve ter a maior celeridade possvel. Assim, devolver os autos, como sugerido, para o pagamento de custas, no teria propsito prtico. Por outro lado, o art. 511 do CPC diz que o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo. Na ausncia de juntada de comprovante de recolhimento de custas, de presumir-se que o preparo no foi exigido por falta de exigncia de lei local. Caso verdadeira no seja a ilao, a Fazenda Estadual tem outros meios suasrios e eficazes para cobrar o devido do recorrente. Passemos ao mrito. Quanto denncia annima, tenho para mim que o dispositivo constitucional (art. 5, IV) no tem a extenso que o recorrente lhe d. Tal clusula constitucional, pinada a esmo, no pode ser tomada em sentido absoluto. regra comezinha de hermenutica que no se pode pegar, isoladamente, um dispositivo de um artigo de lei e dele tirar concluses inarredveis. A vedao do anonimato est jungida a um dos direitos fundamentais mais importantes do homem e do cidado: a livre manifestao do pensamento. Ora, o caso concreto nada tem com livre manifestao de pensamento. Por outro lado, pergunta-se: como se combater o trfico de drogas sem a notcia annima ? Como apurar-se qualquer fato contra um policial truculento? Caber administrao avaliar e verificar se a notcia apcrifa encontra ressonncia ou no. No caso em testilha, encontrou. Por outro lado, como bem sublinhou o relator a quo, Des. Duarte Moniteiro (sic), o Estatuto estadual, em seu art. 170 taxativo: (grifo no do original) A autoridade que tiver cincia de irregularidades no servio pblico obrigada a promover sua apurao imediata (...). Desse modo, no importa como chegou a notcia. Quanto alegada ilegalidade por falta de ampla defesa, no se tem, na viso acanhada do mandado de segurana, um processo nitidamente documental (Urkundenprozess), como apurar tudo que o recorrente alega. Por outro lado, o prprio recorrente, em suas razes recursais, diz que apresentou defesa dentro do prazo assinalado. Ressalte-se, por ltimo, que o prprio recorrente, como salientado pelo parecer da douta Procuradoria-Geral do Estado, confessou o peculato. Com essas consideraes, conheo do recurso para negar-lhe provimento. o meu voto.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 1.278 N do processo original e UF: 1991/0018676-7 - RJ Data da deciso: 10/03/93 EMENTA: (...) Administrativo. Instaurao de inqurito, mediante denncia annima. Possibilidade. Anistia. No caracterizao. I - A instaurao de inqurito administrativo, ainda que resultante de denncia annima, no encerra, no caso, qualquer ilegalidade. RELATRIO O Senhor Ministro Antnio de Pdua Ribeiro: Trata-se de mandado de segurana impetrado por (...), Tabelio vitalcio do 14 Ofcio de Notas de Niteri, postulando seja trancado ou extinto inqurito administrativo a que responde perante a primeira comisso permanente de inqurito, da Corregedoria-Geral da Justia, sob o argumento de haver sua instaurao decorrido de denncia mediante carta annima, vedado o anonimato pela Constituio Federal (art. 5, IV), alm de ter sido alcanado pela anistia concedida pelo art. 29 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio estadual. A 1 Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro denegou a segurana em acrdo assim ementado (fls. 48): A instaurao de inqurito administrativo, ainda que resultante de denncia annima, no encerra qualquer ilegalidade. Quanto invocada anistia, no havendo ainda contra o impetrante qualquer sano administrativa, nela no se pode falar. Inconformado, o impetrante manifestou o presente recurso ordinrio (fls. 52-54), em que renova os argumentos anteriormente expendidos, acrescentando que a deciso deixou de apreciar petio em que requeria a citao do Corregedor da Justia no plo passivo da ao mandamental. Aps manifestaes da Procuradoria-Geral da Justia (fls. 56-58), o processamento do recurso foi admitido (fls. 60-61), subindo os autos a esta Corte, onde a douta Subprocuradoria Geral Repblica, em parecer do Dr. Getulio Rivera Velasco Cantanhede, manifestou-se pelo seu improvimento (fls. 69-71). o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Antnio de Pdua Ribeiro (Relator): Ao denegar a segurana, aduziu o acrdo recorrido (fls. 49): Nenhuma ilegalidade existe na abertura de inqurito administrativo contra o impetrante, eis que a autoridade pode proceder de ofcio, sendo irrelevante a maneira que os fatos lhe sejam levados ao conhecimento. De outro lado, se o impetrante no foi punido, no h que falar em anistia. A transcrita fundamentao est correta, como bem mostra o parecer da douta Subprocuradoria-Geral da Repblica (fls. 70): O acrdo deve ser confirmado por seus prprios fundamentos.

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Em primeiro lugar, esclarea-se que a denncia annima estava instruda com vrios documentos, conforme assinalam as informaes prestadas pela autoridade apontada como coatora, o que levaram, com a instaurao do inqurito, a comprovar que a assinatura da testadora falsa. Ora, inexiste nenhuma lei que impea a instaurao de inqurito administrativo com fundamento em carta annima, lastreada em documentos hbeis comprovao do ilcito denunciado. certo que a autoridade geralmente procede a uma sindicncia, mas, quando j tem elementos que levem provvel autoria, pode desencadear o inqurito administrativo, tal como aconteceu no presente caso, em que redundou na verificao da existncia de falsidade. Tambm, no h que falar-se em anistia, se o impetrante sequer foi punido em decorrncia do fato denunciado e em apurao no inqurito. Irrelevante, finalmente, o no aditamento da inicial, em decorrncia de no ter ocorrido prejuzo para o impetrante. Isto posto, nego provimento ao recurso.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Relator: Ministro Fernando Gonalves Classe e n da deciso: Recurso em Habeas Corpus n 7.329 N do processo original e UF: 98/0012797-6 - GO Data da deciso: 16/04/98 EMENTA: Criminal. RHC. Notitia criminis annima. Inqurito policial. Validade. 1. A delatio criminis annima no constituiu causa de ao penal que surgir, em sendo caso, da investigao policial decorrente. Se colhidos elementos suficientes, haver, ento, ensejo para a denncia. bem verdade que a Constituio Federal (art. 5, IV) veda o anonimato na manifestao pensamento, nada impedindo, entretanto, mas, pelo contrrio, sendo dever da autoridade policial proceder investigao, cercando-se, naturalmente, de cautela. 2. Recurso ordinrio improvido. RELATRIO O Exmo. Ministro Fernando Gonalves: Recurso ordinrio interposto contra acrdo da Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Gois denegatrio de habeas corpus impetrado em favor de (...), visando trancar ao penal que responde por infrao ao art. 214 c/c o art. 69, ambos do Cdigo Penal Brasileiro. Sustenta o recorrente, no essencial, que a prova testemunhal produzida, alm de extremamente dbil, no encontra confirmao em qualquer outra, haja vista que o inqurito policial teve incio por meio de notcia annima. Oferecidas contra-razes, ascenderam os autos a esta Superior Corte, opinando a Subprocuradoria-Geral da Repblica, atravs da Dra. Mrcia Dometila Lima de Carvalho, pelo improvimento do recurso. o relatrio. VOTO O Exmo. Ministro Fernando Gonalves (Relator): O vem. acrdo, da lavra do eminente Des. Roldo Oliveira de Carvalho, ostenta a seguinte ementa: Ementa: Habeas corpus. Atentado violento ao pudor. Ausncia de justa causa para a ao penal. No caracterizao. O atentado violento ao pudor espcie criminosa que nem sempre deixa vestgios na vtima, razo pela qual a ausncia de leses detectadas no laudo de exame de corpo de delito no constitui falta de justa causa para a ao penal, mormente se os depoimentos testemunhais trazem elementos suficientes para o oferecimento da denncia. A suspeio das testemunhas presentes em inqurito matria de valorao probatria incabvel em sede mandamental. A notitia criminis annima no fato obstativo do procedimento policial, nem causa de trancamento da ao penal. Ordem denegada. (fls. 102) Nestas condies, efetivamente, no h que se pretender, na estreita via do habeas corpus, o trancamento da ao penal por falta de justa causa, em funo da exigncia de investigao probatria, incompatvel com o seu rito.

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De outro lado, a circunstncia da instaurao do inqurito policial com base em comunicao annima, recebida por uma conselheira do Conselho Tutelar da Criana e do Adolescente, no lhe retira validade. A delatio criminis annima no constitui causa da ao penal, que surgir, em sendo o caso, da investigao decorrente. Se colhidos elementos suficientes, como acentua a Procuradoria-Geral de Justia do Estado de Gois, haver, ento, ensejo para a denncia. bem verdade que a Constituio Federal (art. 5, inc. IV) veda o anonimato na manifestao do pensamento, nada impedindo, entretanto, mas, pelo contrrio, sendo dever da autoridade policial proceder investigao, cercando-se, naturalmente, de cautela. (grifo no do original) Quanto eventual fragilidade da prova, adequado o parecer ministerial quando expe, verbis: Com efeito, o atentado violento ao pudor crime que no necessariamente deixa vestgio, ou seja, nem sempre possvel, mediante exame pericial, se detectar a ocorrncia de ato libidinoso. In casu, no obstante a alegao do recorrente no sentido de que se o exame pericial no constatou a presena de atos libidinosos no haveria provas viveis instaurao da ao penal, os supostos atos (irrumatio in ore) realmente se enquadram na hiptese de conduta que no deixa vestgios, sendo improcedente a tese exposta. Logo, a constatao negativa de crime aposta pelo exame pericial, exatamente por sua inconsistncia, incoerncia e por no ser o exame prova tarifria, no se presta ao trancamento da ao penal; a veraz investigao sobre a ocorrncia do delito se dar durante a instruo criminal, mas no com o presente HC/RHC, de via sumria e sem abertura para aprofundado exame de provas. Em concluso, o que emerge dos autos a ocorrncia de crime em tese (delito de atentado violento ao pudor, com violncia presumida), no podendo ser considerada atpica a conduta imputada, j que compatvel com a tipificao contida na inicial acusatria. O recorrente pode perfeitamente, atravs da denncia, conhecer os elementos da imputao criminosa que lhe permitam defender-se no curso do processo, pois somente atravs da competente instruo criminal dever ser determinado se a acusao imputada ao agente procedente ou no. (fls. 130) Ante o exposto, nego provimento ao recurso.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Relator: Ministro Anselmo Santiago Classe e n da deciso: Recurso em Habeas Corpus n 7.363 N do processo original e UF: 98/0015846-4 - RJ Data da deciso: 07/05/98 EMENTA: RHC. Quadrilha ou bando. Inpcia da denncia. Prova ilcita. Priso preventiva. Fuga. 1. Para a caracterizao do crime de quadrilha, basta existir o propsito de associao, do agente ao grupo criado com a finalidade da prtica de crimes, sendo desnecessrio atribuir-lhe aes concretas. Logo, no inepta denncia nesses termos. 2. Carta annima, sequer referida na denncia e que, quando muito, propiciou investigaes por parte do organismo policial, no se pode reputar de ilcita. certo que, isoladamente, no ter qualquer valor, mas tambm no se pode t-la como prejudicial a todas as outras validamente obtidas. O princpio do fruto da rvore envenenada foi devidamente abrandado na Suprema Corte (HC n 74.599-7, Min. Ilmar Galvo). 3. Priso preventiva que se justifica em relao a uma das pacientes, que empreendeu fuga do distrito da culpa, no ocorrendo o mesmo com relao outra. 4. Recurso parcialmente provido e, nessa extenso, concedida a ordem. RELATRIO O Exmo. Ministro Anselmo Santiago: Trata-se de recurso de habeas corpus (fls. 126/155), onde se questiona deciso da 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (fls. 114/120), que denegou o writ ali interposto em favor das pacientes. Alega-se, no apelo, que a denncia seria inepta, por no descrever a conduta de ambas; a priso preventiva que pesa contra elas no estaria fundamentada e houve admisso de prova ilcita. O Ministrio Pblico Federal, em parecer subscrito pela ilustre Subprocuradora-Geral da Repblica, Dra. Mrcia Dometila Lima de Carvalho (fls. 161/166), opina pelo improvimento do recurso. o relatrio. VOTO O Exmo. Ministro Anselmo Santiago (Relator): As pacientes, juntamente com (...), (...) e (...), so acusadas de integrar um bando que seria responsvel por aes delituosas da maior gravidade, como assaltos a mo armada e homicdio de um Policial Militar. certo que, contra ambas, apenas se fala que fariam parte do bando, sem lhes atribuir qualquer ao violenta. No h dvida, que, para a caracterizao desse delito, tanto o que basta, desnecessrio tenha o agente participado de aes delituosas concretas. (...) Tambm se entremostra irrelevante a carta annima que faria referncia participao das acusadas na quadrilha em referncia, se a ela nada se refere a pea acusatria, que, evidentemente, deve ter-se baseado em outros informes suficientes para inclui-las na ao penal. claro que, isoladamente, no teria tal documento valor suficiente para levar a uma condenao. possvel que, no entanto, de suas referncias se chegue a provas concretas da

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participao dos agentes nos atos delituosos que lhe so imputados, estas sim, a serem consideradas. Note-se que, se no fosse assim, muitos delitos gravssimos e que se atribuem a organizaes poderosas, algumas at formadas por policiais, ficariam impunes, j que, como bvio, nenhum cidado, temeroso, com carradas de razo, de sua segurana, se disporia a tal desiderato, no pudesse ser protegido pelo anonimato. (grifo no do original) Da porque, irrelevante a queixa que fazem as impetrantes a esse respeito, dando extrema importncia a uma carta que, na verdade, no teve qualquer relevo. (...) vista do exposto, dou parcial provimento ao recurso e nessa extenso concedo a ordem, para que seja posta em liberdade a acusada, (...), com o compromisso de comparecimento a todos os atos judiciais em que se exige a sua presena, denegando-a em relao a (...). o meu voto.

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16. 2 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.069 N do processo original e UF: 200000635120 - DF Data da deciso: 14/02/01 EMENTA: (...) V - Impossibilidade de se reconhecer a violao ao direito das impetrantes, em face da ausncia de provas, por no terem demonstrado, de plano, a violao ao direito, no que tange s questes referentes ao cerceamento de defesa, vedao ao direito de nomear advogado, nulidade no processo por se iniciar com base em denncia annima e nulidade ocorrida na citao.

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17 - DESDIA
Ementrio: Cassao de aposentadoria por desdia. Requisito da habitualidade. Conduta desidiosa. Caracterizao da desdia integra o mrito administrativo. Fuga do controle judicial. 17.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.858 N do processo original e UF: 2003/0000471-4 - DF EMENTA: Processo civil. Administrativo. Mandado de segurana. Servidora pblica federal. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Desdia. Via mandamental escorreita. Decadncia afastada. Violao ampla defesa e ao contraditrio no caracterizados. Julgamento de acordo com a prova dos autos. Segurana denegada. 1 - Visa esta via mandamental a proteger direito, individual ou coletivo, lquido e certo, de leso ou ameaa de leso por ato da autoridade. Uma deciso judicial desta Corte Superior de Uniformizao Infraconstitucional, com certeza, hbil a sustentar esta impetrao, posto ser lquida e certa. Preliminar de inadequao da via eleita afastada. 2 - Tendo o ato atacado sido publicado em 27 de agosto de 2002 e republicado em 09 de setembro do mesmo ano, por haver incorreo quanto grafia do nome da impetrante, a partir desta ltima data que comea a fluir o prazo decadencial previsto no art. 18, da Lei 1.533/51. O presente writ foi protocolado em 07 de janeiro de 2003, no derradeiro dia do prazo estabelecido. Preliminar ministerial de decadncia afastada. 3 - A via do mandado de segurana no se presta anlise das provas, que somente possvel na via ordinria, onde podero ser produzidas provas periciais e testemunhais. O presente remdio constitucional imprprio para tal verificao. Sendo assim, no compete a este Colegiado a valorao das faltas imputadas impetrante, se insignificantes, se agiu com dolo ou culpa, se foi correta a interpretao na anlise das aposentadorias rurais, se submetida sobrecarga de trabalho, se insuficiente a quantidade de servidores, enfim, se a mesma se comportou de forma desidiosa, sendo, tal exame, de competncia exclusiva da comisso processante que conduziu o processo administrativo. Precedentes (MS ns 9.116/DF e 7.413/DF). 4 - Conforme entendimento desta Corte, o controle jurisdicional dos feitos administrativos restringe-se regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem examinar o mrito do ato administrativo (cf. MS n 6.861/DF, 6.911/DF, 7.074/DF entre outros). 5 - No h que se falar em violao aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio quando demonstrado que, aps a citao prvia, a impetrante teve oportunidade de arrolar testemunhas, bem como apresentar defesa escrita, exercendo plenamente o contraditrio, como por exemplo, com amplo direito de presena s audincias, enfim, de participar ativamente de toda a instruo. 6 - Igualmente, no prospera a alegao de que a pena aplicada foi desproporcional face conduta sem importncia e nenhuma conseqncia prtica, tendo em vista a quantidade de benefcios irregulares concedidos pela impetrante, devidamente relacionados, sem mencionar os prejuzos causados aos cofres da Previdncia. Ainda que a comisso processante haja sugerido a pena de suspenso, conduta da impetrante, devidamente tipificada, incide a imposio legal da demisso. No h, portanto, que se falar em pena injusta, ilegal, imoral ou com desvio de finalidade. Impossvel o abrandamento da pena aplicada, tendo em vista o

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disposto nos artigos 117, inc. XV e 132, inc. XIII, ambos da Lei 8.112/90. Precedente (MS 7.376/DF). Correto o ato demissrio. 7 - Preliminares de decadncia e inadequao da via eleita afastadas, no mrito, segurana denegada. Custas ex lege. Sem honorrios advocatcios a teor das Smulas 512/STF e 105/STJ. (grifo no do original) RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Jorge Scartezzini (Relator): Cuida-se de mandado de segurana impetrado por (...), contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Previdncia e Assistncia Social, objetivando a suspenso dos efeitos da Portaria n 945, publicada no Dirio Oficial da Unio de 09 de setembro de 2002, que resultou em sua demisso, aps o devido processo administrativo disciplinar, determinando-se, de imediato, sua reintegrao ao cargo de Agente Administrativo do INSS, bem como a reposio de seus vencimentos e remuneraes, que deixou de perceber no perodo de afastamento. Alega, em sntese, em extensa inicial, a ocorrncia de diversas irregularidades no referido procedimento, tais como, a omisso do nome dos servidores envolvidos, da descrio da sua conduta, do dispositivo legal violado, entre outros, prejudicando o seu direito ampla defesa. Sustenta, tambm, ser a pena de demisso desproporcional, pois a conduta praticada pela impetrante foi de pouca importncia e nenhuma conseqncia prtica, bem como no foram considerados os seus bons antecedentes funcionais. E, ainda, que a aplicao do art. 132, em detrimento do art. 128, ambos da Lei 8.112/90, inviabilizou o princpio constitucional de individualizao da pena. Por fim, afirma no ter agido com dolo, imputando os erros havidos ao INSS, vez que submetida a condies de trabalho deficientes, com acmulo de servio e insuficincia de servidores (fls. 02/84). A liminar foi negada s fls. 89. Em suas informaes (fls. 95/117), a autoridade coatora sustenta, em sntese, o no cabimento do mandamus, nos termos do inc. III, do art. 5, da Lei 1.533/51, bem como afirma que a administrao pblica to somente cumpriu a lei. No mrito, aduz que o processo administrativo transcorreu de acordo com as normas legais pertinentes, com a observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, inexistindo, ademais, resqucio sequer de ilegalidade ou abuso de poder na aplicao da sano. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica opina, preliminarmente, pelo no conhecimento do writ, face ocorrncia de decadncia. No mrito, pela denegao da segurana (fls. 167/176). Aps, vieram-me os autos conclusos. o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Jorge Scartezzini (Relator): Sr. Presidente, conforme assinalado no relatrio retro, trata-se de pedido objetivando a reintegrao da impetrante aos quadros do INSS, do qual foi demitida pela autoridade acoimada de coatora por desdia, conforme a Portaria n 945, publicada em 27 de agosto de 2002 e republicada em 09 de setembro do mesmo ano (fls. 3.876 e 3.878 - autos em anexo), apurada e configurada em processo administrativo disciplinar. Alega, em sntese, em extensa inicial, a ocorrncia de diversas irregularidades no referido procedimento, tais como, a omisso do nome dos servidores envolvidos, da descrio

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da sua conduta, do dispositivo legal violado, entre outros, prejudicando o seu direito ampla defesa. Sustenta, tambm, ser a pena de demisso desproporcional, pois a conduta praticada pela impetrante foi de pouca importncia e nenhuma conseqncia prtica, bem como no foram considerados os seus bons antecedentes funcionais. E, ainda, que a aplicao do art. 132, em detrimento do art. 128, ambos da Lei 8.112/90, inviabilizou o princpio constitucional de individualizao da pena. Por fim, afirma no ter agido com dolo, imputando os erros havidos ao INSS, vez que submetida a condies de trabalho deficientes, com acmulo de servio e insuficincia de servidores. Primeiramente, quanto preliminar de decadncia aventada pelo Ministrio Pblico Federal, anoto que esta improcede, tendo em vista que, apesar da publicao da Portaria n 945, haver sido em 27 de agosto de 2002, a mesma foi republicada em 09 de setembro do mesmo ano, devido a existncia de incorreo quanto grafia do nome da impetrante. Desta forma, a partir desta ltima data que comea a fluir o prazo decadencial previsto no art. 18, da Lei 1.533/51. O presente writ foi protocolado em 07 de janeiro de 2003, no derradeiro dia do prazo estabelecido. Quanto preliminar de inadequao da via eleita exposta nas informaes da autoridade coatora, ressalto que, visa esta via constitucional a proteger direito individual ou coletivo, lquido e certo, de leso ou ameaa de leso por ato de autoridade. Uma deciso judicial desta Corte Superior de Uniformizao Infraconstitucional, com certeza, hbil a sustentar esta impetrao, posto ser lquida e certa. Rejeito, pois, ambas as preliminares. Melhor sorte no assiste impetrante quanto ao mrito. Inicialmente, assinalo que a via do mandado de segurana no se presta anlise das provas, que somente possvel na via ordinria, onde podero ser produzidas provas periciais e testemunhais. O presente remdio constitucional imprprio para tal verificao. Sendo assim, no compete a esta Egrgia Corte a valorao das faltas imputadas impetrante, se insignificantes, se agiu com dolo ou culpa, se foi correta a interpretao na anlise das aposentadorias rurais, se submetida sobrecarga de trabalho, se insuficiente a quantidade de servidores, enfim, se a mesma se comportou de forma desidiosa, sendo, tal exame, de competncia exclusiva da comisso processante que conduziu o processo administrativo. No mesmo diapaso, a jurisprudncia desta Corte, assim ementada: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Atos de improbidade. Inocncia. Dilao probatria. Princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Violao. No ocorrncia. 1. Pena de demisso aplicada em processo administrativo disciplinar com suporte no acervo probatrio e com a observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio. 2. No se demonstra, de plano, violao ao princpio da proporcionalidade se no procedimento administrativo conclui-se pela prtica de condutas ilcitas a que a lei comina a pena de demisso. 3. A aferio de inocncia da impetrante pela alegada inexistncia dos atos de improbidade, invivel na via eleita, j que demandaria o reexame do conjunto ftico-probatrio colhido no bojo do processo disciplinar. 4. Mandado de segurana denegado, com ressalva impetrante da utilizao das vias ordinrias. (MS 9.116/DF, Rela. Ministra Laurita Vaz, DJU de 10.11.2003)

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Processo civil. Administrativo. Mandado de segurana. Delegada da Receita Federal. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Improbidade administrativa. Vcios insanveis. Inexistncia. Dilao probatria. Impossibilidade. Violao ampla defesa e ao contraditrio no caracterizados. Julgamento de acordo com a prova dos autos. Segurana denegada. 1 - Conforme entendimento desta Corte, o controle jurisdicional dos feitos administrativos restringe-se regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem examinar o mrito do ato administrativo (cf. MS n 6.861/DF, 6.911/DF, 7.074/DF entre outros). 2 - Na via processual constitucional do mandado de segurana, a liquidez e certeza do direito deve vir demonstrada initio litis, no comportando discusso sobre a matria objeto da prova no mbito do processo administrativo disciplinar. 3 - No h que se falar em violao aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio quando demonstrado nos autos que a servidora foi notificada para acompanhar todo o procedimento, desde o incio, sendo-lhe fornecida cpia integral dos autos, bem como deferidos todos os pleitos da defesa. 4 - Igualmente, no prospera a alegao de julgamento em desacordo com a prova dos autos, porquanto irrefutveis aquelas colacionadas pela comisso processante, mais que suficientes para atestar a conduta ilcita da servidora. Ausncia de direito lquido e certo a ser amparado. 5 - Segurana denegada. Custas ex lege. Sem honorrios advocatcios a teor das Smulas 512/STF e 105/STJ. (MS 7.413/DF, de minha Relatoria, DJU de 06.10.2003) Desta forma, invivel, atravs da via eleita, aferir eventual injustia da deciso ora guerreada. Conforme entendimento desta Corte, o controle jurisdicional dos feitos administrativos restringe-se regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem examinar o mrito do ato administrativo (cf. MS n 6.861/DF, 6.911/DF, 7.074/DF entre outros). Quanto alegao de nulidade devido ausncia, na portaria de abertura do processo administrativo, de indicao do nome dos servidores envolvidos, da conduta da impetrante, do dispositivo legal violado e da pena a que estaria sujeita, que teriam prejudicado seu direito de ampla defesa, anoto que este Colegiado j sedimentou o entendimento de que estas caractersticas no viciam o processo, tendo em vista que na ultimao da instruo que se descreve o fato ilcito, bem como a sua devida tipificao, procedendo-se, conforme o caso, o indiciamento, na forma do art. 161, caput, da Lei 8.112/90. Neste sentido, confira-se o seguinte precedente, verbis: Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Nulidades. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. 1. Em se identificando os membros da comisso processante, inclusive o seu presidente, o acusado, e os fatos a serem apurados, no h que falar em ilegalidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. 2. A descrio dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90).

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3. No h bice legal a que a comisso seja composta por quatro servidores, desde que trs deles a integrem na qualidade de membro e um na qualidade de secretrio. Inteligncia do artigo 149 da Lei n 8.112/90. 4. No h que falar em violao do devido processo legal e da ampla defesa se ao imputado, pela via intimatria, se oportunizou, por vezes seguidas, vista dos autos, indicao de testemunhas e ofertamento de defesa, aps sua indiciao. 5. O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. (artigo 156, pargrafo 1, da Lei n 8.112/90) 6. Ordem denegada. (MS 8.146/DF, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, DJU de 17.03.2003) Consoante se verifica, s fls. 118 dos autos, a portaria que instaurou o processo disciplinar realmente descreve superficialmente os fatos imputados aos acusados. Todavia, faz expressa referncia aos processos administrativos a ensejarem a apurao em tela, inexistindo, portanto, qualquer vcio nesse procedimento. Ademais, na prpria petio inicial, a impetrante reconhece haver sido citada, bem como tomado cincia dos fatos contra ela imputados, defendendo-se dos mesmos, independentemente de meno expressa de artigos. Sendo assim, esta no logrou demonstrar qualquer prejuzo sofrido, principalmente, porque as condutas tidas por ilcitas foram descritas em relao a cada um dos acusados, de forma precisa e especfica na ultimao da instruo, resguardado amplamente o direito de defesa, conforme se depreende dos seguintes trechos: A comisso de inqurito constituda (...) para apurar responsabilidade de servidores na concesso irregular de benefcios - Aposentadorias por Idade Rural em regime de economia familiar - Segurado Especial (...), havendo concludo a colheita de provas, vem, nos termos do artigo 161 do Regime Jurdico nico dos Servidores Pblicos Civis da Unio (Lei n 8.112/90), formalizar o correspectivo despacho de instruo e indiciao, consoante as razes de fato e de direito a seguir expostas. (...) 19. Objetivando a visualizao das irregularidades detectadas e os valores recebidos indevidamente pelos segurados, segue-se, abaixo, resumo dos benefcios das presentes apuraes, segundo o servidor que o habilitou e/ou formatou/concedeu: 19.1 - referente aos B/41 (anexos n 1, 5, 7, 10, 11, 12, 14, 19, 21, 22, 23, 24, 27, 28, 29, 30, 31, 34, 35, 36, 39, 41 e 42) benefcios formatados/concedidos pela acusada (...) e os B/42 (Anexos n 08 e 16) benefcios habilitados e formatados/concedidos pela mesma acusada: Anexo 1: (...) - NB - 41/111.616.088-6 - fls. 02 - Entrevista; - fls. 3/4 - Declarao Sindicato Lenis Paulista, no traz nome vizinhos; tem firma reconhecida; - fls 05/06 - Certificado imvel de 29.08.1949; - fls. 07/12 - Registro de imvel: esposo (...): aposentado, segurada: do lar; fls. 13/15 - ITR: anos 94/96 em nome da segurada; - fls. 16/17 - Darf: anos 97/98 em nome da segurada;

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- fls. 19 - declarao de inexistncia de NF de produtor rural e de compras de insumos; - fls. 22 - certido de Casamento: enlace: (...) - lavrador, (...) - p. domstica; - fls. 47 - RD: entrevista Srta. (...), filha da segurada, que informou que a segurada reside em Pederneiras e que deixou de trabalhar no stio faz 12 anos. - fls. 31/32 - (...) - marido: Aposentado por Invalidez: industririo/ empregado - DIB - 20.09.1960; - Penso por Morte Previdenciria - OL 21-273.003, dib - 18.08.1993; - fls. 36/39 - DCI/CI - sem preenchimento dos campos 36/39. . Idade: 79 anos da DER . DER: 11.03.99. . Endereo Protocolo e Declarao - Av. Marechal Castelo Branco, 762 Jd. Ubirama - Lenis Paulista. . Endereo correto: Rua XV de novembro n 149 - Centro, Pederneiras. . Recebeu indevidamente: 11-03-99 a 30-04-2001, Valor: 3.980,75 . Habilitao: (...) . Concesso: (...) (...) Da Tipificao 21. Encontra-se insculpido no artigo 121, da Lei 8112/90 que o servidor responde civil, penal e administrativamente pelo exerccio irregular de suas atribuies. 22. (...), matr. 0.938.140, incorreu em falta disciplinar: ao, no efetuando a necessria e obrigatria anlise pr-concessria dos benefcios, concedeu irregularmente as aposentadorias por idade rural em regime de economia familiar - segurado especial, constantes dos Anexos n 1, 5, 7, (...). Diante do exposto, resolve este colegiado, unanimidade, indiciar a servidora (...), matr. (...), Agente Administrativo, lotada na APS de Botucatu, por transgresso aos deveres funcionais constantes dos incisos I, II e III do artigo 116 e incurso no proibitivo inciso XV do art. 117, c/c o inciso XIII do artigo 132, todos da Lei 8112/90. Provas Documentais: Provas Testemunhais: fls. 394/398 (...) Interrogatrios: fls. 43, 49, (...) (fls. 103/105) Desta forma, tambm, improcede a alegao de que a ultimao da instruo deixou de indicar nomes, fatos e provas, porquanto relacionou, pormenorizadamente, benefcio por benefcio concedido pela impetrante, com peculiaridades de cada um, permitindo que a mesma pudesse confrontar todos os fatos. De tal sorte, que a mesma relata, na inicial, haver recorrido ao Judicirio contra decises interlocutrias tomadas pela comisso (fls. 04/05), corroborando o entendimento de que permaneceu ciente e atenta a todo o desenrolar do processo administrativo. Como se v, aps a citao prvia, a servidora teve oportunidade de arrolar testemunhas (referncias na inicial s fls. 16/18, 26, 32, 35, entre outras), bem como apresentou defesa escrita, exercendo plenamente o contraditrio, como, por exemplo, com amplo direito de presena s audincias; enfim, de participar ativamente de toda a instruo. Logo, no vislumbro qualquer afronta aos preceitos constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.

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No que concerne assertiva de que a pena aplicada foi desproporcional face conduta sem importncia e nenhuma conseqncia prtica, assinalo ser inadmissvel, tendo em vista a quantidade de benefcios irregulares concedidos pela impetrante, devidamente relacionados, sem mencionar os prejuzos causados aos cofres da Previdncia. Sobre a sua conduta, assim se expressou o parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Previdncia: 28. No tocante servidora (...) tambm ficou configurado o ilcito administrativo, uma vez que a mesma no exerceu com zelo e dedicao as atribuies do cargo, no foi leal instituio e no observou as normas legais e regulamentares ao conceder 25 (vinte e cinco) aposentadorias sem promover a necessria anlise prvia da habilitao promovida pela funcionria cedida pela Prefeitura, de toda a documentao pertinente e, principalmente, por ter sido chefe do Posto de Lenis/SP poca dos fatos. Assim, deveria orientar, supervisionar e controlar os servios executados pelos demais servidores. 29. Ficou evidenciado, tambm, que grande parte dos beneficirios que tiveram seus benefcios concedidos irregularmente pela servidora no compareceram ao Posto para formalizar o pedido de aposentadoria, pois afirmaram que o requerimento foi assinado fora da repartio. Tais beneficirios afirmam, ainda, que no passaram instrumento de procurao para o advogado contratado para requerer as aposentadorias. 30. Verifica-se que em todos os benefcios concedidos irregularmente no ficou comprovada a atividade rural em regime de economia familiar. Em todos os benefcios os segurados deveriam apresentar documentos comprobatrios da atividade rural dos 108 meses anteriores, o que no foi feito. 31. Em face da flagrante irregularidade dos benefcios, fica evidente que a indiciada agiu de forma desidiosa, na medida em que sua desateno e negligncia provocaram o pagamento indevido de benefcios. (grifo no do original) 32. Dessa forma, entendemos que a infrao cometida pela servidora, por infringncia ao art. 116, incisos I, II e III e art. 117, inciso XV, todos da Lei n 8.112, de 1990, punvel com a pena de demisso, uma vez que restou caracterizado, tambm, a infringncia do inciso XIII, do artigo 132, do mesmo diploma legal. O art. 116, incs. I, II e III, da Lei 8.112/90, expressa: Art. 116. So deveres do servidor: I - exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo; II - ser leal s instituies que servir; III - observar as normas legais e regulamentares; Ainda que a comisso processante haja sugerido a pena de suspenso (fls. 110), conduta da impetrante, devidamente tipificada, incide a imposio legal da demisso. No h, portanto, que se falar em pena injusta, ilegal, imoral ou com desvio de finalidade. Bem assim,

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tambm no poderia ser abrandada a pena aplicada, tendo em vista que os artigos 117, inc. XV e 132, inc. XIII, ambos da Lei 8.112/90, assim dispem: (grifo no do original) Art. 117. Ao servidor proibido: XV - proceder de forma desidiosa; Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. Neste sentido: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Prescrio. Inocorrncia. Proporcionalidade. Penalidade. Demisso. Contraditrio. Ampla defesa. Dilao probatria. 1. (omissis) 2. Nos termos em que colocado o debate e respeitados os estreitos limites do mandado de segurana, no h na espcie qualquer ndoa, documentalmente provada, susceptvel de afastar as concluses do processo disciplinar, cingindo-se a impetrao apreciao de questes que demandam dilao probatria, restando assegurados o contraditrio e a ampla defesa. 3. No fere o princpio da proporcionalidade a imposio da pena de demisso aos servidores se, ao final do processo administrativo, resta demonstrada a prtica da conduta prevista no art. 117, inciso XV da Lei 8.112/90, nos termos do art. 132 daquele dispositivo legal, podendo a autoridade administrativa, desde que fundamente sua deciso, aplicar outra pena - ainda que mais grave - vislumbrada como adequada. princpio pacfico a sua no vinculao proposta da comisso e nem o juiz pode, como preleciona Hely Lopes Meirelles, substituir a discricionariedade legtima do administrador por seu arbtrio. 4. Segurana denegada. (MS 7.376/DF, Rel. Ministro Fernando Gonalves, DJU de 05.08.2002) (grifo no do original) Evidenciado, portanto, o respeito aos princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, no h que se cogitar a nulidade do ato. Do exposto, conclui-se que o ato demissrio est correto, posto que apoiado em fatos concretos e devidamente comprovados em regular processo administrativo, onde foram observados os preceitos constitucionais pertinentes, estando a sano imposta de acordo com a legislao em vigor. Mais no h que se perquirir. Por tais fundamentos, afastadas as preliminares, no mrito, denego a segurana, face ausncia de direito lquido e certo a ser amparado. Custas ex lege. Incabveis honorrios advocatcios, nos termos das Smulas 512/STF e 105/STJ. como voto.

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17.2 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.795 N do processo original e UF: 200100940556 - DF Data da deciso: 27/02/02 EMENTA: (...) 3. O julgamento do inqurito administrativo, enquanto ato decisrio da autoridade competente, integrado pelo acolhimento ou rejeio fundamentada do relatrio final elaborado pela comisso processante e pelo ato formalizador de imposio da sano disciplinar, sendo descabida e ilegal a sua pretendida ciso, para argir-se a nulidade do ato de cassao da aposentadoria, ao argumento da no renovao da motivao da sano, prpria do acolhimento do relatrio. 4. Em havendo a autoridade administrativa acatado o relatrio final elaborado pela comisso processante, na forma do artigo 168 da Lei 8.112/90, no h que falar em ilegalidade da portaria que cassou a aposentadoria da servidora por ausncia de motivao. 5. Inexiste a violao do princpio da proporcionalidade e da individualizao da pena insculpido no artigo 5, inciso XLVI, da Constituio da Repblica, tambm aplicvel na esfera administrativa (cf. MS 6.663/DF, Relator Ministro Fernando Gonalves, in DJ 2/10/2000; MS n 7.005/DF, Relator Ministro Jorge Scartezzini, in DJ 4/2/2002), quando mesmo consideradas as circunstncias atenuantes em favor da impetrante, bem como os seus antecedentes funcionais, em estrita observncia ao artigo 128 da Lei 8.112/90, a autoridade administrativa reconhece a desdia da servidora, tendo em vista o grande nmero de irregularidades (32) na contratao de servios e aquisio de produtos, sem a observncia da Lei de Licitaes (Lei 8.666/93), bem como a permisso de uso de rea de propriedade do Instituto de forma irregular e contrria s normas e legislao que regem a matria. 6. A desdia, por si s, tal como reconhecida pela autoridade administrativa, pode ensejar a aplicao da penalidade disciplinar de cassao de aposentadoria, conforme o disposto nos artigos 134 e 132, combinado com o artigo 117, inciso XV, todos da Lei 8.112/90. 7. O Pleno do Supremo Tribunal Federal j se manifestou pela constitucionalidade da penalidade administrativa de cassao de aposentadoria, tendo em vista o disposto no artigo 41, pargrafo 1, da Constituio da Repblica (cf. MS 21.948/DF, Relator Ministro Nri da Silveira, in DJ 7/12/95). Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 5.983 N do processo original e UF: 199800724826 - DF Data da deciso: 18/02/02 EMENTA: (...) Refogem ao controle judicial a anlise das alegaes referentes necessidade do requisito da habitualidade para caracterizao da desdia, ocorrncia de omisso do impetrante, em relao ao ato de classificao das despesas empenhadas, e proporcionalidade de pena, por integrarem o mrito do ato administrativo. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio Trabalhista n 01.175.279 N do processo original e UF: 199001175279 - DF Data da deciso: 13/08/96

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EMENTA: (...) Configurada a desdia e descumprimento de deveres estatutrios pelo reclamante frente do Departamento de Fiscalizao do Mercado de Capitais do Banco Central, legtima foi a sua demisso por justa causa.

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18 - DIREITO DO ACUSADO DE PERMANECER CALADO


Ementrio: Nemo tenetur se detegere. Direito ao silncio. Constrangimento confisso. 18.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 68.929 UF: SP Data da deciso: 28/08/92 EMENTA: Habeas corpus. (...) Persecuo penal e liberdades pblicas. Direitos pblicos subjetivos do indiciado e do ru. Privilgio contra a auto-incriminao. Constrangimento ilegal no caracterizado. Pedido indeferido. (...) Qualquer indivduo que figure como objeto de procedimentos investigatrios policiais ou que ostente, em juzo penal, a condio jurdica de imputado, tem, dentre as vrias prerrogativas que lhe so constitucionalmente asseguradas, o direito de permanecer calado. Nemo tenetur se detegere. Ningum pode ser constrangido a confessar a prtica de um ilcito penal. O direito de permanecer em silncio insere-se no alcance concreto da clusula constitucional do devido processo legal. E nesse direito ao silencio inclui-se at mesmo por implicitude, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da infrao penal. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 68.929 UF: SP Data da deciso: 28/08/92 EMENTA: Habeas corpus. (...) Persecuo penal e liberdades pblicas. Direitos pblicos subjetivos do indiciado e do ru. Privilgio contra a auto-incriminao. Constrangimento ilegal no caracterizado. Pedido indeferido. (...) Qualquer indivduo que figure como objeto de procedimentos investigatrios policiais ou que ostente, em juzo penal, a condio jurdica de imputado, tem, dentre as vrias prerrogativas que lhe so constitucionalmente asseguradas, o direito de permanecer calado. Nemo tenetur se detegere. Ningum pode ser constrangido a confessar a prtica de um ilcito penal. O direito de permanecer em silncio insere-se no alcance concreto da clusula constitucional do devido processo legal. E nesse direito ao silencio inclui-se at mesmo por implicitude, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da infrao penal. (grifo no do original)

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18.2 - DESPACHO EM MEDIDA LIMINAR Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Relator: Ministro Celso de Mello Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 71.421 UF: RS Data da deciso: 03/05/94 DESPACHO Trata-se de habeas corpus preventivo, com pedido de liminar, em que se postula a concesso de salvo-conduto em favor do paciente, com o objetivo de assegurar-lhe, perante a CPI do INSS, o direito constitucional de ficar e de permanecer calado. (fls. 5) O ilustre impetrante sustenta que o ora paciente, embora intimado na condio formal de testemunha (fls. 37), em realidade, est sendo investigado e tratado como acusado pela CPI, tanto que O relatrio parcial da Deputada Cidinha Campos o coloca como acusado. (fls. 4) Salienta-se, na presente impetrao, que o paciente no se recusa a comparecer perante o rgo parlamentar de investigao (fls. 4). Pretende-se, contudo, que o paciente, em comparecendo, possa invocar a sua real condio jurdica de acusado, a fim de que no resulte, do seu silncio s indagaes que lhe venham a ser feitas pela CPI do INSS, qualquer ato de injusta privao de sua liberdade individual. Impe-se uma observao preliminar. No obstante a inquestionvel importncia poltico-institucional da atividade de controle legislativo - e das inerentes funes de investigao que so atribudas ao rgo parlamentar -, o desenvolvimento do inqurito instaurado por qualquer das Casas que compem o Congresso Nacional rege-se por normas que, visando a coibir eventuais excessos, impem insuperveis limitaes jurdico-constitucionais ao exerccio das prerrogativas congressuais de pesquisa dos fatos. No se deve desconhecer que a CPI - qualquer que seja o fato determinado que tenha justificado a sua instaurao - no pode exceder, sob pena de incidir em abuso de poder, os parmetros que delimitam, em nosso ordenamento positivo, a extenso dos seus poderes investigatrios. Esses possveis desvios jurdicos so reconhecidos por nossa melhor doutrina que, ao referir a atuao ultra vires dos rgos de investigao parlamentar e ao admitir a conseqente possibilidade de seu controle jurisdicional, observa (Jos Alfredo de Oliveira Baracho, Teoria Geral das Comisses Parlamentares - Comisses Parlamentares de Inqurito, p. 147, 1988, Forense), verbis: As comisses parlamentares de inqurito, no exerccio de suas atribuies, podem exerc-las com abuso de poder. A competncia investigatria tem limites na Constituio e nas leis, sendo passvel de controle jurisdicional, atravs do remdio do habeas corpus, desde que a atuao das mesmas venha a acarretar leso atual ou iminente liberdade de locomoo fsica. Ser utilizvel o mandado de segurana, na violao de direito lquido e certo.

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A necessria submisso de qualquer CPI ao regramento normativo delineado em nosso sistema jurdico - importante salientar - foi recentemente proclamada, em unnime votao, pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal que, ao conceder o writ de habeas corpus, advertiu que esse rgo de investigao parlamentar no dispe - mesmo em face do que prescreve o art. 58, 3, da Constituio - de poder para decretar a priso preventiva de qualquer pessoa (HC n 71.039, rel. Min. Paulo Brossard, julg. em 07/04/94). Sendo o inqurito parlamentar, essencialmente, um procedimento jurdicoconstitucional (Jos Alfredo de Oliveira Baracho, Teoria Geral das Comisses Parlamentares - Comisses Parlamentares de Inqurito, p. 162, 1988, Forense), torna-se evidente que os poderes de que dispe uma CPI acham-se necessariamente regidos pelo princpio da legalidade dos meios por ela utilizados na ampla investigao dos fatos sujeitos apurao congressual. Cumpre reconhecer, por isso mesmo, que a comisso parlamentar de inqurito dispe de poder para ordenar a intimao de indiciados e de testemunhas. Essa prerrogativa jurdica - que tem natureza eminentemente instrumental em funo da ampla ao investigatria da CPI na apurao dos fatos determinados que deram origem sua formao - encontra fundamento tanto no art. 58, 3, da Constituio, quanto no art. 3 da Lei n 1.579/52. Esse poder de determinar a intimao de indiciados e a convocao de testemunhas sofre, no entanto, condicionamentos normativos que lhe so impostos pelo prprio Regimento Interno da Cmara dos Deputados (art. 36, II) e, tambm, pela Lei n 1.579/52, que exige, para efeito de regular efetivao desse ato cientificatrio, a observncia das prescries constantes da legislao processual penal (Lei n 1.579/52, art. 3, pargrafo nico). Sendo assim, no se legitima, no mbito do procedimento investigatrio da CPI, a intimao por via postal ou por meio de simples comunicao telefnica, que constituem formas de cientificao de testemunhas ou de indiciados no autorizadas pela legislao processual penal. Da a advertncia de Damsio E. de Jesus (Cdigo de Processo Penal Anotado, p. 225, 10 ed. 1993, Saraiva) no sentido de que a lei processual penal, ao contrrio da civil e trabalhista, desconhece a intimao por via postal, devendo todos os atos cientificatrios ser realizados pessoalmente, sendo nulos os efetivados de outra forma. Esse entendimento doutrinrio - que encontra suporte na jurisprudncia dos Tribunais (RT 482/365 - RT 507-336 - RT 517/362 - RT 605/364) - reiterado por Paulo Lucio Nogueira (Curso Completo de Processo Penal, p. 275, 7 ed., 1993, Saraiva), para quem tambm nula a intimao feita por via epistolar, ainda que com aviso de recebimento, circunstncia esta que, por afastar-se da exigncia de pessoalidade da intimao, impe a eiva de nulidade a esse ato de comunicao procedimental (RT 613/382). A utilizao do telefone, para efeitos intimatrios, tambm repudiada pelo ordenamento processual penal. No existindo essa forma de intimao - salienta Damsio E. de Jesus (op. loc. cit.) - no pode ser ela empregada, de modo vlido e eficaz, pelos rgos do Poder Pblico, exceto numa nica hiptese: quando utilizada como reforo a uma intimao previamente efetuada de modo regular (RT 501/284 - RT 603/466).

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Ultrapassado esse aspecto da regularidade formal da intimao da testemunha ou do indiciado, impe-se destacar que a pessoa convocada por uma CPI para depor tem o trplice dever (a) de comparecer, (b) de responder s indagaes e (c) de dizer a verdade. Embora comparecendo, tais pessoas no podero ser constrangidas a responder a todas as perguntas que lhes sejam dirigidas, se, por alguma razo, estiverem sujeitas ao dever de sigilo profissional ou funcional (CPP, art. 207) ou, se, de algum modo, a resposta que lhes for exigida puder acarretar-lhes grave dano (CPC, art. 406, I, c/c CPP, art. 3). Sendo assim, a self-incrimination constitui causa legtima que exonera o depoente seja ele testemunha ou indiciado - do dever de depor sobre os fatos que lhe sejam perguntados e de cujo esclarecimento possa resultar, como necessrio efeito causal, a sua prpria responsabilizao penal. (grifo no do original) por essa razo que o Pleno do Supremo Tribunal Federal, ao julgar o HC 68.742-DF, rel. p/ o acrdo Min. Ilmar Galvo (DJU de 02.04.93), proclamou que o ru, ainda que negando falsamente a prtica do delito, no pode, em virtude do princpio constitucional que protege qualquer acusado ou indiciado contra a auto-incriminao, sofrer, em funo do exerccio desse direito, restries que afetem o seu status poenalis. (grifo no do original) Esta Suprema Corte, fiel aos postulados constitucionais que delimitam, nitidamente, o crculo de atuao das instituies estatais, salientou que qualquer indivduo que figure como objeto de procedimentos investigatrios, verbis: (...) tem, dentre as vrias prerrogativas que lhe so constitucionalmente asseguradas, o direito de permanecer calado. Nemo tenetur se detegere. Ningum pode ser constrangido a confessar a prtica de um ilcito penal. O direito de permanecer em silncio insere-se no alcance concreto da clusula constitucional do devido processo legal. E nesse direito ao silncio inclui-se, at mesmo por implicitude, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da infrao penal. (RTJ 141/512, rel. Min Celso de Mello) O privilgio contra a auto-incriminao traduz direito pblico subjetivo, de estatura constitucional, deferido e expressamente assegurado em favor de qualquer pessoa pela Carta Poltica. Esse direito - que assume valor fundamental - plenamente oponvel aos agentes estatais pelos depoentes, qualquer que seja a natureza de que se revista o procedimento em que tenham sido convocados regularmente para depor. Nelson de Souza Sampaio, ao analisar esse tema em clssica monografia dedicada ao estudo do inqurito parlamentar, salientou - aps criticar a impropriedade do uso da expresso indiciados, preferindo a designao genrica de testemunhas - que, verbis: (...) Pode-se, entretanto, retrucar que h figuras centrais do inqurito, cuja responsabilidade parece ressaltada pela investigao. Ainda estas so, a rigor, testemunhas que comparecem para depor ou informar, e no para sujeitar-se a um verdadeiro processo. Naturalmente, a toda testemunha podem ser feitas perguntas cujas respostas envolvam a confisso de algum

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delito. Em tais hipteses, cabe-lhe o direito de calar-se, invocando o princpio de que ningum pode ser obrigado auto-incriminao. (...) A lei, como veremos adiante, garante testemunha uma primeira linha de defesa, na prpria comisso de inqurito, quando esta lhe fizer perguntas impertinentes ou lhe quiser extorquir qualquer auto-acusao. A testemunha ter ento o direito de silenciar, se bem que a sua atitude fique sujeita possvel apreciao judicial se foi ou no correta. (Do Inqurito Parlamentar, p. 47/48 e 58/59, 1964, Fundao Getlio Vargas) O direito ao silncio, em tal situao, constitui prerrogativa individual que no pode ser desconsiderada por qualquer dos Poderes da Repblica. Nenhuma concluso desfavorvel situao jurdica da pessoa que invoca essa clusula de tutela pode ser extrada de sua vlida e legitima opo pelo silncio. Da, a grave advertncia de Rogrio Lauria Tucci (Direitos e Garantias Individuais no Processo Penal Brasileiro, p. 396, 1993, Saraiva), para quem o direito de permanecer calado no pode importar desfavorecimento do imputado, at mesmo porque consistiria inominado absurdo entender-se que o exerccio de um direito, expresso na Lei das Leis como fundamental do indivduo, possa acarretar-lhe qualquer desvantagem. (grifo no do original) Em suma: o silncio do ora paciente - que decorre de sua inalienvel prerrogativa de no poder ser compelido a depor contra si prprio ou de ver-se obrigado a auto-incriminar-se (prerrogativa esta que assiste generalidade das pessoas) - no autoriza a medida extrema de submet-lo, sendo esse o motivo, privao de sua liberdade individual. Assim sendo, e tendo presentes as razes expostas, concedo o salvo-conduto postulado, com o especfico objetivo de assegurar ao ora paciente, caso invoque o privilgio contra a auto-incriminao em depoimento perante a CPI do INSS, o direito de recusar-se a responder a perguntas cujo esclarecimento possa acarretar-lhe grave dano jurdico (CPC, art. 406, I, c/c CPP, art. 3 e Reg. Int. da Cm. dos Dep., art. 36, pargrafo nico). O presente salvo-conduto, no entanto, no exonera o paciente do dever de comparecer perante a CPI do INSS, eis que ele prprio reconhece a regularidade do ato de sua intimao. Demais disso, o salvo-conduto em questo destina-se a impedir que o ora paciente, recusando-se a responder a determinadas perguntas formuladas pelo rgo de investigao parlamentar, com fundamento na clusula jurdica que lhe assegura a prerrogativa contra a auto-incriminao, venha a sofrer, em funo do exerccio especfico dessa liberdade polticojurdica (que lhe garante o direito de permanecer calado), qualquer injusta coao em seu status libertatis. 2. Transmita-se Presidncia da CPI, destinada a investigar irregularidades nas concesses de benefcios previdencirios, o inteiro teor desta deciso. 3. Requisitem-se informaes ao rgo apontado como coator. Publique-se.

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18.3 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.496 N do processo de origem: 200200771545 Data da deciso: 10/11/04 EMENTA: 8. Quanto infringncia, pelas Comisses Processantes, do direito constitucional do acusado de permanecer calado, tendo em vista que aquela o advertiu que o silncio poderia constituir elemento de convico da autoridade julgadora, infere-se que tal agir no induziu o acusado a se auto-acusar ou a confessar, pelo que h de prevalecer o princpio "pas de nullit sans grief", segundo o qual no se declara a nulidade sem a efetiva demonstrao do prejuzo.

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19 - DISTINO ENTRE SINDICNCIA E PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR


Ementrio: Sindicncia com propsito de investigao preliminar. Sindicncia no pr-requisito do processo administrativo disciplinar. Princpio da proporcionalidade da pena. Legalidade do processo administrativo disciplinar independe de defeitos da prvia sindicncia, se no influram na responsabilizao. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 25.191 UF: DF Data da deciso: 19/11/07 EMENTA: 3. A instaurao de sindicncia, como medida preparatria, no prejudica o agente pblico: admisso pela jurisprudncia. Precedentes. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.791 UF: MS Data: 19/12/2003 EMENTA: Servidor pblico. Pena. Demisso. Penalidade aplicada ao cabo de processo administrativo regular. Suposto cerceamento da ampla defesa e do contraditrio na sindicncia. Irrelevncia terica. Procedimento preparatrio inquisitivo e unilateral. No ocorrncia, ademais. Servidor ouvido em condio diversa da testemunhal. Nulidade processual inexistente. Mandado de Segurana denegado. Interpretao dos arts. 143, 145, II, 146, 148, 151, II, 154, 156 e 159, caput e 2, todos da Lei federal n 8.112/90. A estrita reverncia aos princpios do contraditrio e da ampla defesa s exigida, como requisito essencial de validez, assim no processo administrativo disciplinar, como na sindicncia especial que lhe faz s vezes como procedimento ordenado aplicao daquelas duas penas mais brandas, que so a advertncia e a suspenso por prazo no superior a trinta dias. Nunca, na sindicncia que funcione apenas como investigao preliminar tendente a coligir, de maneira inquisitorial, elementos bastantes imputao de falta ao servidor, em processo disciplinar subseqente. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.726 UF: RJ Data da deciso: 11/03/94 EMENTA: Demisso de servidor estvel. Processo administrativo com garantia de ampla defesa. Diversidade radical entre os sistemas do antigo Estatuto (L. 1.711/52) e da vigente Lei do Regime nico (L. 8.112/90). Ao contrrio do que sucedia sob a L. 1.711/52, a L. 8.112/90 distinguiu nitidamente o procedimento unilateral e inquisitivo da sindicncia (art. 143) do

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processo disciplinar dela resultante (arts. 145, III, e 148), o qual se desenvolve integralmente sob os ditames do contraditrio (arts. 153, 156 e 159 e 2), o que impe, sob pena de nulidade, que, antes de que se proceda instruo, seja o acusado chamado ao feito. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.888 UF: PR Data da deciso: 18/02/98 VOTO: (...) No caso concreto, (...) teve-se a sindicncia, que chamei de procedimento unilateral inquisitivo. (...) o art. 143, ao prever a sindicncia, fala em ampla defesa. Mas, a meu ver, o sistema - se que se pode chamar de sistema esse aglomerado de dispositivos da Lei 8.112 - leva-nos a interpretar cum grano salis essa aluso ampla defesa. Ela freqentemente no pode ser facultada desde o incio, porque a sindicncia pode ter por objeto buscar, j no digo a prova, mas indcios, elementos informativos sobre a existncia da irregularidade de que se teve vaga notcia e de quem possa ser o seu autor, para que, a sim, resultar, se a falta grave, na instaurao do processo, com a imprescindvel notificao inicial para que o acusado acompanhe toda a instruo, esta, iniludivelmente contraditria. Nesse caso, no faria efetivamente sentido - que a essa sindicncia - que se destina unicamente a concretizar uma imputao, a ser objeto de uma instruo contraditria futura que j se exigisse fosse ela contraditria. (...) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Relator: Ministro Moreira Alves Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.103 UF: RS Data da deciso: 24/11/95 EMENTA: Mandado de segurana. Alegao de nulidades na sindicncia e no inqurito que a ela se seguiu e do qual decorreu a demisso do servidor. - Tendo a pena imposta ao ora impetrante decorrido de processo administrativo disciplinar que se seguiu sindicncia, e pena essa imposta com base nas provas colhidas no inqurito integrante desse processo, despiciendo o exame dos alegados defeitos que haveria na sindicncia, e que no influram na imposio da pena que foi dada ao ora impetrante. - Improcedncia das alegaes de nulidade do inqurito concernentes aos fatos certos. Mandado de segurana indeferido, ressalvadas as vias ordinrias sobre os fatos controvertidos. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 10.421 N do processo original e UF: 1998/009161-4 - BA Data da deciso: 16/11/99 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo. Magistrado. Sindicncia. Dispensvel. Correio. Publicidade. Prazos. Descumprimento. Ausncia de prejuzo. Mandado de Segurana. Dilao probatria.

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I - Dispensvel, in casu, a sindicncia, pois j contava a autoridade coatora com elementos concretos suficientes para embasar a instaurao de um processo administrativo. II - A correio geral que forneceu elementos para instaurao do processo administrativo tem sua publicidade determinada por imperativo legal. III - O descumprimento de alguns prazos durante o processo administrativo - no mais que alguns dias - no trouxe qualquer prejuzo para defesa. IV - Analisar o argumento de que no se cometera qualquer falta que ensejasse a punio aplicada, ou que o procedimento administrativo fora instaurado com fins unicamente polticos, demandaria dilao probatria incompatvel com a via eleita. Recurso provido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Relator: Ministro Gilson Dipp Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 14.328 N do processo original e UF: 2002/0001964-3 - DF Data da deciso: 14/05/03 EMENTA: I - Consoante entendimento do Superior Tribunal de Justia, a sindicncia segue um rito peculiar, cujo escopo a investigao das pretensas irregularidades funcionais cometidas, sendo desnecessria a observncia de alguns princpios basilares e especficos do processo administrativo disciplinar. Afinal, procedimento no se confunde com processo. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Primeira Turma Relator: Ministro Garcia Vieira Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 281 N do processo original e UF: 1999/0001435-2 - SP Data da deciso: 31/03/93 EMENTA: Direito administrativo. Aplicao de pena disciplinar em processo administrativo regular. Irregularidades apontadas na sindicncia sem ofensa ao princpio da ampla defesa. O processo da sindicncia no tem forma e nem figura de juzo, no obedece a procedimento especfico, nem ao princpio do contraditrio. Ao indiciado no cabe alegar defeitos ou irregularidades na sindicncia (ou vcios de intimao), porquanto a sua defesa ser sempre feita, de forma exaustiva e eficiente, na fase do inqurito administrativo, como ocorreu, na hiptese. Os defeitos de intimao, na fase da sindicncia, no se podem refletir para efeito de anulao de punio irrogada, ao sindicado, com base em processo administrativo regular, mediante o asseguramento da mais ampla defesa. O dever do funcionrio de comunicar irregularidades, porventura existentes, no servio pblico de que agente, no exclui aquele pertinente ao respeito, dignidade, honra e ao decoro devidos, pelo servidor, aos superiores hierrquicos. No se anula pena de advertncia, quando aplicada com base em lei e procedimento adequado. Recurso a que se nega provimento. Deciso por maioria de votos. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.983 N do processo original e UF: 20010137400-4 - DF Data da deciso: 23/02/05

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EMENTA: 1. A sindicncia que vise apurar a ocorrncia de infraes administrativa, sem estar dirigida, desde logo, aplicao de sano, prescinde da observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, por se tratar de procedimento inquisitorial, prvio acusao e anterior ao processo administrativo disciplinar. 2. A eventual quebra do sigilo das investigaes, com suposto vazamento de informaes imprensa, no tem o condo de revelar processo administrativo falho, porquanto o sigilo, na forma do art. 150 da Lei n. 8.112/90, no garantia do acusado, seno que instrumento da prpria investigao. (...) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Relator: Ministro Hlio Quglia Barbosa Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 10.827 N do processo original e UF: 2005/0118269-9 - DF Data da deciso: 13/12/05 EMENTA: 2. A sindicncia, que visa apurar a ocorrncia de infraes administrativas, sem estar dirigida, desde logo, aplicao de sano, prescinde da observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, por se tratar de procedimento inquisitorial, prvio acusao e anterior ao processo administrativo disciplinar, ainda sem a presena obrigatria de acusados.

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20 - DOSIMETRIA DA PENA E PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE


Ementrio: Princpio da proporcionalidade. Requisitos subjetivos na dosimetria da pena. Dissenso entre a pena sugerida e a pena imposta. Inaplicabilidade de enquadramento que pressupe o dolo para ao de natureza culposa. Aplicao de pena sem se ater a critrios objetivos. Desnecessidade de advertncia prvia para aplicao da pena de suspenso. Subsistncia da pena de advertncia quando afastada a causa justificadora (reincidncia) para suspenso. 20.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Relator: Ministro Gilmar Mendes Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 26.023 UF: DF Data da deciso: 16/10/08 EMENTA: Processo administrativo disciplinar. 2. Pena de demisso. 3. Alegada ofensa aos princpios da ampla defesa, do contraditrio e da proporcionalidade. 4. Inexistncia de irregularidade na notificao do impetrante. 5. Proporcionalidade da penalidade aplicada. 6. Precedentes. 7. Segurana denegada. VOTO (...) A meu ver, tambm no se sustenta a alegao de que a penalidade de demisso feriu o princpio da proporcionalidade. Quanto a esse ponto, a autoridade coatora assim se manifestou, verbis (fls. 51-53): "Quanto segunda alegao, a penalidade aplicada obedeceu fielmente ao disposto no cirtigo 132 da Lei na 8.112 de 1990, seno vejamos: Art. 132 A demisso ser aplicada nos seguintes casos: [. . .] XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. Restou evidenciado no processo administrativo disciplinar que o impetrante utilizou recursos materiais da repartio para atividades particulares. No houve, no curso do processo, negativa de autoria dos fatos que estavam sendo apurados, ao contrrio, o impetrante confirmou a transgresso, justificando que "... se valeu de alguns litros de combustvel da Procuradoria, causando prejuzos de valor nfimo e irrisrio...' (anexo IV). Agindo assim, transgrediu o disposto no artigo 117, inciso XVI, a seguir transcrito, punvel com pena de demisso nos termos do art. 132, inciso XIII, da Lei n. s 8.112 de 1990. Art. 117. Ao servidor proibido: [. . .]

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XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares; O fato de o prprio impetrante ter alegado que a utilizao dos recursos materiais da repartio em atividades particulares causaram prejuzos nfimos Administrao, no tem o condo de afastar a transgresso ao inciso XVI do artigo 117 da Lei n. 8.112 de 1990, alis s ratifica a prtica da conduta vedada. Alm disso, o artigo 132, inciso XIII, dessa mesma lei, penaliza a transgresso, independentemente da averiguao da extenso do prejuzo causado Administrao Pblica. Vale ressaltar que no caso especfico, o s fato da utilizao dos recursos materiais da repartio em questo para fins particulares, especialmente no que se refere ao automvel, expe a Administrao Pblica a danos. No mais, entende-se que a demisso compulsria quando apurada infrao disciplinar elencada no art. 132 da Lei n. 2 8.112 de 1990, tal como entendeu a Advocacia-Geral da Unio no Parecer n. GQ-167, cuja ementa transcreve-se abaixo: Parecer n. GQ-167 - Ementa: Configurada a infrao disciplinar prevista no art. 132 da Lei n 8.112 de 1990, a apenao expulsiva torna-se compulsria. Os fatores de graduao de pena, enumerados no art. 128 da Lei n 8112 de 1990, podem justificar punio mais grave que a expressamente cominada para o iltico praticado. E foroso registrar que, alm da conduta tipicamente descrita no art. 117, inciso XVI, que por si s justificaria a pena de demisso, o servidor tambm violou os preceitos normativos constantes no art. 116, incisos III, X e XI, a saber: Art. 116. So deveres do servidor: [. . .] III - observar as normas legais e regulamentares; [. . .] X - ser assduo e pontual no servio; XI - tratar com urbanidade as pessoas; A inobservncia destes dispositivos, como acertadamente concluiu a comisso processante, acabou por configurar circunstncia agravante conduta tpica praticada pelo servidor, na forma do artigo 128, caput, da Lei n. 8.112 de 1990: Art. 128. Na aplicao das penalidades sero considercidas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provirem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais. Dos autos do processo administrativo disciplinar, possvel extrair, ainda, que houve inobservncia, por parte do servidor, de outros preceitos normativos, dispostos no art. 117, incisos II e IV, da Lei 8.112 de 1990, a saber: Art. 117. Ao servidor proibido: [. . .] II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartio; [. . .] IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio.

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Enfim, o conjunto das infraes cometidos pelo impetrante demonstram que a penalidade que lhe foi imposta obedeceu rigorosamente ao quantum disciplinado em lei, sendo, portanto, justa e coerente, mormente porque todos os fatos imputados ao impetrante foram comprovados ao longo de toda instruo do processo administrativo disciplinar, no havendo que se falar em desproporcionalidade." Como se depreende, a pena aplicada tem previso legal e foi imposta aps a comprovao da autoria e materialidade da transgresso atribuda ao impetrante. A jurisprudncia desta Corte, em casos anlogos, tambm afasta a configurao da plausibilidade jurdica do pedido neste caso. Veja-se, por exemplo, os seguintes precedentes: RMS nfi 25.574/DF, Relator Celso de Mello, deciso monocrtica, DJ 16.6.2006; MS n. 23.512/DF, de minha relatoria, DJ 28.2.2003; e MS 23.268/RJ, Relatora ELlen Gracie, DJ 7.6.2002. Nesses termos, denego a segurana. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 24.635 UF: DF Data da deciso: 21/02/06 EMENTA: 1. Desde que se justifique a imposio de pena mais grave, nos casos de inobservncia de dever funcional, cabvel a pena de suspenso (art. 129 da Lei 8.112/90). 2. Deciso fundamentada de autoridade administrativa que avaliou a falta cometida. 3. Recurso improvido.

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20.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.667 N do processo original e UF: 199901011795 - DF Data da deciso: 26/03/03 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo. Policial Rodovirio Federal. Infrao funcional. Conduta culposa. Demisso (Lei n 8.112/90, art. 132, VII). Ilegalidade. Dissenso entre a pena sugerida e a pena imposta. Ausncia de fundamentao. - Em sede de processo administrativo instaurado para apurar infrao funcional consubstanciada em conduta de natureza culposa, inaplicvel a regra do art. 132, VII, do Estatuto (Lei n 8.112/90), sendo descabida a pena de demisso. - Segundo a regra do art. 168, do Estatuto, somente cabvel a discrepncia entre a penalidade sugerida pela comisso de inqurito e a imposta pela autoridade julgadora quando contrria prova dos autos, demonstrada em deciso fundamentada. - Segurana concedida. RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Fontes de Alencar (Relator): Trata-se de mandado de segurana impetrado por (...), contra ato do Ministro de Estado da Justia, que o demitiu do cargo de Patrulheiro Rodovirio Federal do Quadro do Departamento de Polcia Rodoviria Federal do Ministrio da Justia, por ofensa fsica em servio a particulares - art. 132, inciso VII, da Lei 8.112/90 (fl. 26). O impetrante alega que o processo administrativo disciplinar contra si instaurado estaria eivado de irregularidades no que diz respeito ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa. Sustenta que a comisso processante exara verdadeiro juzo de pr-julgamento, quando da feitura da ata de instruo e indiciamento do PRF, desde j demonstrando sua inteno, obscura, de penaliz-lo. Outrossim, diz que a comisso processante no se manifestou a respeito do pedido de acareao entre o impetrante e o irmo da vtima, inexplicavelmente os nicos depoentes que foram considerados pela comisso como idneos. (fl. 08) Afirma, ainda, que o processo administrativo deveria ter sido sobrestado at o julgamento da ao penal, uma vez que inobstante falecimento de terceiro proveniente de atitude do PRF, possui nos autos elementos perfeitamente caracterizveis como legtima defesa. (fl. 07) E registra: No que esteja-se a olvidar a autonomia do procedimento administrativo em relao ao procedimento relativo prestao jurisdicional em mbito penal, mas, no caso sub examine, considerando-se que o fato que quer a administrao, punvel com pena de demisso, trata-se de conduta que pode restar tipificada como crime doloso contra a vida, inobstante a flagrante excludente que, tambm, da mesma forma, pode restar admitida pelo juzo processante ou pelo Conselho de Sentena, se for o PRF

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pronunciado, de se questionar a competncia da autoridade administrativa em emitir juzo ante situao que somente poder ser decidida em ltima instncia, atravs da competente prestao jurisdicional. (fl. 08) A medida liminar pretendida restou indeferida. (fl. 225) Nas informaes prestadas s fls. 231/237, o Ministro de Estado da Justia destaca: Efetivamente, equivocou-se o impetrante ao eleger a via mandamental para obter sua reintegrao ao servio pblico, notadamente pela impossibilidade de demonstrao da liquidez e certeza de seu direito, a depender de reapreciao de fatos e provas, o que, por certo, determinar o indeferimento do seu pedido. E, em relao ao aspecto legal, sobre o qual poderia se pronunciar o Judicirio neste caso, no h como se apontar qualquer vcio no processo administrativo disciplinar ou na portaria ministerial de demisso do impetrante, considerando que a comisso processante, na conduo de seus trabalhos, cumpriu todas as determinaes constantes dos artigos 143 e seguintes da Lei n 8.112/90, assegurados ao ento servidor os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, conforme fazem prova as cpias autenticadas do mesmo constantes dos autos. (fl. 234) O parecer da Subprocuradoria-Geral da Repblica est pela denegao da segurana (fls. 240/243). (Nota: O Relator, Ministro Fontes de Alencar, foi voto vencido, pela denegao da segurana.) VOTOS VENCEDORES Exmo. Sr. Ministro Vicente Leal: (...), natural do Maranho, foi demitido do cargo de Patrulheiro Rodovirio Federal pela Portaria n 313, de 30.06.1999, do Ministro de Estado da Justia, ato este fundado no art. 132, VII, da Lei n 8.112/90. A sua demisso teve como causa o fato de, quando em servio de patrulhamento na Rodovia BR-010, nas proximidades da cidade de Porto Franco-MA, ao atender uma ocorrncia, efetuado disparos para dispersar uma multido, ensejo em que foi agredido e, na luta corporal com seu agressor, que tentava tomar-lhe a arma, ter ocorrido um disparo, que atingiu tal indivduo, causando-lhe a morte. Insurgindo-se contra o ato de demisso, o ex-servidor impetrou mandado de segurana perante esta Corte, alegando, em essncia: (a) que no agiu com imprudncia ou impercia, pois tentou pacificar uma briga de grandes propores que ocorria no meio da pista e se encontrava sem ajuda; (b) que quando tentava dispersar a multido, foi agarrado por um dos envolvidos, que tentava derrub-lo e tomar-lhe a arma e nesta luta corporal ocorreu um disparo acidental; (c) que no h norma interna no mbito da Polcia Rodoviria Federal regulando qual a conduta a ser adotada em tal situao de conflito; (d) que houve prjulgamento pela comisso de inqurito, que manifestou posio antes das alegaes finais; (e) que na colheita de prova no se considerou o grau de parentesco e de afinidade entre depoentes e testemunhas e foi indeferida a acareao requerida entre o impetrante e a vtima;

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e (f) h contradio entre o relatrio da comisso de inqurito e o parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia. Pede, no final, sua reintregrao no cargo. O relator, o nosso ilustre Decano Ministro Fontes de Alencar, denegou a segurana, embasando o seu voto no parecer da douta Subprocuradoria-Geral da Repblica, que sustentou a complexidade dos fatos, a inexistncia de cerceamento de defesa e a independncia das esferas penal e administrativa. Pedi vista para um melhor exame da questo, considerando a natureza da sano imposta, de profunda repercusso na vida do ex-funcionrio. Trago, agora, o voto em mesa. (...) Este infeliz patrulheiro, que ingressou por concurso pblico nos quadros da PRF e que, sem receber o treinamento necessrio, como o atesta o documento de fls. 29/30 dos autos, foi convocado para dissolver uma multido que ocupava, noite, uma rodovia federal e defrontase com uma violenta luta corporal entre dois indivduos. E ao tentar separar os contentores, agredido por um deles e, na luta pela posse da arma, esta disparada, causando a morte do agressor. Presta, sem xito, assistncia aos feridos. A comisso de inqurito administrativo, em suas concluses, afasta a tese da legtima defesa, por entender que houve disparo acidental, tendo o servidor agido culposamente, por impercia. E opina no sentido de ser aplicada ao servidor a penalidade de suspenso por trinta dias. Nesse sentido, registre-se a seguinte passagem do relatrio final, verbis: Entendemos, que em nenhum momento o policial teve o perfeito domnio da situao, razo que o levou a efetuar aqueles disparos que deu incio ao episdio que culminou com o j mencionado desfecho. Por esse motivo, mantemos a opinio de que o aludido policial incorreu na falta ao dever imposto no inc. III, do art. 116 do diploma administrativo, por no observar normas legais e regulamentares. Entretanto, com relao a seu indiciamento no inc. VII, do art. 132, da mesma lei, reformulamos nosso posicionamento, uma vez que passamos a entender que a ofensa fsica de que trata o supramencionado dispositivo, a ofensa dolosa, no se aplicando to extrema sano quando se trata de ofensa culposa. E outra no poderia ser a interpretao ao dispositivo legal, ou chegaramos ao absurdo de pugnar pela demisso do policial que inadvertidamente deixasse cair a arma que disparando ferisse um colega ou, aquele que em perseguio a um veculo em evaso, colidisse com o veculo de um particular, causando-lhe ferimentos leves. No se pode tratar administrativamente uma conduta culposa, com o mesmo rigor aplicado a uma conduta dolosa, quando, penalmente o desvalor a elas atribudas enormemente diferenciado. (fls. 210/211)

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E, assim, concluiu: Assim sendo, entendemos que o policial (...), Mat. (...), agiu com impercia e imprudncia, ao efetuar aqueles disparos para o alto com o intuito de dispersar a multido, deixando de observar, assim, normas legais e regulamentares, principalmente no que diz respeito ao uso de sua arma, contribuindo com seu comportamento para a morte de (...), estando pois seu comportamento tipificado no inc. III, do art. 116, da Lei 8.112/90. O resultado provocado pelo comportamento descrito justifica a aplicao de penalidade mais grave, conforme disposto na parte final do artigo 129 da mesma lei, razo pela qual esta comisso opina pela imposio ao servidor penalidade de suspenso no inferior a 30 (trinta) dias (fls. 212) Todavia, a ilustre Assistncia Jurdica do Ministrio da Justia, embora entenda no caracterizada a conduta dolosa do servidor, enquadra a hiptese na regra do art. 132, VII, do Estatuto e recomenda que lhe seja aplicada a pena de demisso. A propsito, registre-se o seguinte trecho: Quanto ao mrito, analisando as provas carreadas aos autos, no obstante o bem elaborado trabalho da comisso processante, assim como o Diretor-Geral Substituto da Polcia Rodoviria Federal, dissinto de suas concluses, que reformulou seu posicionamento, excluindo do relatrio final a indiciao do servidor com fundamento no inciso VII do art. 132, da Lei n 8112/90. Caracterizado est que o patrulheiro agiu com imprudncia e negligncia, ao utilizar sua arma de fogo no meio da populao concentrada no acostamento da rodovia, tentando dispers-la com dois tiros para o alto, sem que aquela aglomerao de pessoas oferecesse qualquer perigo sua vida ou a de terceiros. A imprudncia do servidor veio a culminar com a morte de uma pessoa e o ferimento de outra, quando, perigosamente, tentou apartar uma briga segurando em uma de suas mos uma arma de fogo. Certo que o patrulheiro no teve a inteno de matar (...) e ferir (...), considerando, sobretudo, que as vtimas, incontinenti, foram socorridas pelo policial. Denota-se do depoimento de (...) (fls. 109/112) que essa verso que mais se aproxima da realidade dos fatos, tal como bem observado pela comisso processante, onde se acredita que o disparo da arma no tenha sido intencional. (...) Por outro lado, a atitude reprovvel, perigosa e danosa do patrulheiro, perfeitamente previsvel, poderia ser evitada, se agisse o policial com as cautelas elementares. No se dispersa uma multido com tiros inadvertidos, nem se aparta uma briga segurando uma arma de foto. Encontraria amparo legal se o uso da arma se desse em defesa prpria ou na de terceiros, o que evidentemente no foi o caso do episdio sob exame, tal como tenta convencer a defesa. Embora no caracterizada a conduta dolosa do servidor, vista da gravidade dos fatos, entendo ser perfeitamente admissvel o

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enquadramento da postura do patrulheiro na disposio do art. 132, inciso VII, do Regime Jurdico nico, que impe a aplicao da penalidade de demisso. (fls. 217) Ora, pela leitura atenta dos trechos acima transcritos, observa-se que tanto a comisso processante como a Consultoria Jurdica, com olhos no conjunto probatrio condensado no processo disciplinar, concluram pela ausncia de dolo na conduta do policial, restando caracterizada to-somente sua culpa. O que houve, in casu, foi discrepncia quanto penalidade sugerida pela comisso processante e quela imposta pela autoridade julgadora. (grifo no do original) E, nessa hiptese, o artigo 168 do Estatuto dos Servidores Pblicos Federais categrico ao dispor: Art. 168. O julgamento acatar o relatrio da comisso, salvo quando contrrio s provas dos autos. Pargrafo nico. Quando o relatrio da comisso contrariar as provas dos autos a autoridade julgadora poder, motivadamente, agravar a penalidade proposta, abrand-la ou isentar o servidor de responsabilidade. Na hiptese, o julgamento somente poderia divergir da concluso emitida pela comisso processante se o relatrio final fosse contrrio prova dos autos. Todavia, consoante j assinalado, concluiu-se pela ausncia de conduta dolosa do policial. E, ainda assim, foi-lhe imposta penalidade mais gravosa sem a devida motivao. Ora, a jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia pacfica no sentido de que, na hiptese de aplicao de penalidade diversa daquela sugerida pela comisso processante, deve a deciso da autoridade competente ser devidamente fundamentada. (...) Em face dessas consideraes, tenho que, na hiptese, houve injustificado agravamento da penalidade sugerida, sem a devida fundamentao, ensejando grave prejuzo ao impetrante, motivo pelo qual cabe ao Poder Judicirio, nos estreitos limites do controle da legalidade, corrigir o ato administrativo viciado. Isto posto, concedo a segurana no sentido de, revisando a pena imposta, ordenar a reintegrao do servidor no quadro da Polcia Rodoviria Federal. o voto. Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido: (...) Pedi vista dos autos, para melhor examinar a questo. Todos os Ministros que me antecederam foram unnimes em afirmar a inexistncia de qualquer nulidade no processo administrativo disciplinar instaurado contra o impetrante, estando a divergncia restrita possibilidade do exame da penalidade que lhe foi imposta, em sede de mandado de segurana. O Ministro-Relator, Fontes de Alencar, e o Ministro Gilson Dipp esto em que a estreita via do mandado de segurana no se presta anlise da dosimetria da penalidade imposta ao servidor, por implicar o seu exame em incurso no mrito administrativo.

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O Ministro Vicente Leal, acompanhado pelos Ministros Fernando Gonalves e Felix Fischer, concedeu a ordem de segurana, por ter havido agravamento da penalidade sugerida pela comisso processante, sem a devida fundamentao. Foram estes os fatos que ensejaram a instaurao do processo administrativo disciplinar contra o impetrante: Segundo informaes desse inspetor, o policial foi acionado para atender um acidente com vtima fatal (atropelamento pedestre) nas proximidades do municpio de Porto Franco-MA, onde a Polcia Rodoviria mantm um posto fixo (BR 010) e, quando chegou ao local encontrou inmeros curiosos. Como de praxe, procedeu a disperso dos mesmos, solicitando que sassem do local para evitar novo acidente. Ocorre que havia dois homens e uma mulher discutindo acirradamente no meio da rodovia. Ignorando as ordens do policial e no satisfeitos com sua presena, partiram em sua direo. O policial efetuou um disparo para o alto no sentido de dispers-los, porm um dos homens, de nome (...), partiu em investida e segurou a mo do policial, tentando lhe arrancar a pistola. Nessa luta corporal, foi deflagrado acidentalmente um projtil que veio atingir a perna desse elemento. O segundo homem, de nome (...), investiu em seguida e recebeu um tiro no trax. Apavorado, o policial socorreu os dois, providenciando imediata remoo ao Hospital. Infelizmente, o senhor (...) faleceu a caminho e o senhor (...) permanece hospitalizado. A comisso processante, no relatrio final, afastou a tese de legtima defesa alegada pelo impetrante, por entend-la incompatvel com o disparo acidental, ocasionado pela impercia do policial. Sugeriu, ainda, que lhe fosse aplicada a pena de suspenso por 30 dias, considerao de que a ofensa fsica de que trata o inciso VII do artigo 132 da Lei n 8.112/90 a ofensa dolosa, no se aplicando to extrema sano quando se trata de ofensa culposa. (...) Encaminhado o relatrio final elaborado pela comisso processante Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, esta entendeu que restou configurada a hiptese do artigo 132, inciso VII, da Lei n 8.112/90, mesmo no tendo havido dolo do impetrante, recomendando que lhe fosse aplicada a pena de demisso. (...) Tenho, assim, diversamente do ilustre Ministro Vicente Leal, que a questo no de falta de motivao do ato da demisso imposta ao impetrante, porque efetivamente motivado est, como antes se demonstrou, mas, sim, de incaracterizao do tipo administrativo disciplinar inserto no inciso VII do artigo 132 da Lei n 8.112/90, cuja dimenso subjetiva somente se aperfeioa com o dolo do servidor pblico, afirmado inocorrente na espcie. Por outro lado, o exame da tipicidade da conduta ilcita disciplinar e, por conseqncia, a afirmao da sua atipicidade relativa no implica incurso no mrito administrativo, vedado ao Poder Judicirio, mas, sim, exame da legalidade da sano disciplinar aplicada ao servidor, passvel de anlise na via mandamental. (grifo no do original) (...) Desse modo, em havendo a autoridade apontada como coatora, ao julgar o processo administrativo, reconhecido que o impetrante, ao ofender a integridade fsica de (...) e (...), no se houve com dolo, de ser afastada a pena de demisso, ante a manifesta incaracterizao do tipo do inciso VII do artigo 132 da Lei n 8.112/90, com a conseqente

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desconstituio do ato impugnado, para que a autoridade competente promova novo julgamento do feito administrativo, sobejando, como sobeja, o ilcito da violao de dever funcional do artigo 116, inciso III, da Lei n 8.112/90, que pode ensejar a pena de advertncia ou suspenso (artigos 129 e 130 da Lei n 8.112/90), a critrio da autoridade administrativa. Pelo exposto, concedo a ordem de segurana para, anulando o ato de demisso do impetrante, determinar que seja proferido novo julgamento pela autoridade administrativa, observado o disposto nos artigos 128, 129 e 130 da Lei n 8.112/90. o voto. NOTA: Ver tambm no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ.

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20.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Turma Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 5.935 N do processo de origem e UF: 199800623795 - DF Data da deciso: 12/06/02 EMENTA: 1. inobservncia de dever funcional (artigo 116, incisos I, III e IX, da Lei 8.112/90), aplica-se a pena disciplinar de advertncia, desde que a conduta praticada pelo servidor no justifique a imposio de penalidade mais grave, conforme os critrios de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica. 2. Em se tratando de penalidade disciplinar de suspenso superior a 30 dias, compete ao Ministro de Estado aplic-la (artigo 141, inciso II, da Lei 8.112/90). 3. Ajustamento do ato administrativo disciplinar lei. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.792 N do processo de origem e UF: 200100935170 - DF Data da deciso: 24/03/04 EMENTA: No se discute o mrito administrativo na via estreita do writ. A reincidncia por infrao funcional, embora no apresente os mesmos rigores da reincidncia penal, requer punio anterior. A dimenso semntica da advertncia impe prazo de reflexo acerca das conseqncias do ilcito, vez que tem como objetivo evitar novas infraes. Sendo vinculada a aplicao de penalidade, anulada apenas a reincidncia e vlidos os requisitos da pena de advertncia, esta deve ser aplicada. Segurana parcialmente concedida, para, cancelando a contumcia, reconhecer a aplicao vinculada da pena de advertncia. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.376 N do processo original e UF: 200100088287 - DF Data da deciso: 08/05/02 EMENTA: (...) 3. No fere o princpio da proporcionalidade a imposio da pena de demisso aos servidores se, ao final do processo administrativo, resta demonstrada a prtica da conduta prevista no art. 117, inciso XV da Lei 8.112/90, nos termos do art. 132 daquele dispositivo legal, podendo a autoridade administrativa, desde que fundamente sua deciso, aplicar outra pena - ainda que mais grave - vislumbrada como adequada. princpio pacfico a sua no vinculao proposta da comisso e nem o juiz pode, como preleciona Hely Lopes Meirelles, substituir a discricionariedade legtima do administrador por seu arbtrio. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.795 N do processo original e UF: 200100940556 - DF Data da deciso: 27/02/02

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EMENTA: (...) 5. Inexiste a violao do princpio da proporcionalidade e da individualizao da pena insculpido no artigo 5, inciso XLVI, da Constituio da Repblica, tambm aplicvel na esfera administrativa (cf. MS 6.663/DF, Relator Ministro Fernando Gonalves, in DJ 2/10/2000; MS n 7.005/DF, Relator Ministro Jorge Scartezzini, in DJ 4/2/2002), quando mesmo consideradas as circunstncias atenuantes em favor da impetrante, bem como os seus antecedentes funcionais, em estrita observncia ao artigo 128 da Lei 8.112/90, a autoridade administrativa reconhece a desdia da servidora, tendo em vista o grande nmero de irregularidades (32) na contratao de servios e aquisio de produtos, sem a observncia da Lei de Licitaes (Lei 8.666/93), bem como a permisso de uso de rea de propriedade do Instituto de forma irregular e contrria s normas e legislao que regem a matria. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 100.1131.417 N do processo original e UF: 199901001131417 - DF Data da deciso: 27/04/00 EMENTA: Administrativo. Sano disciplinar. Exame judicial. Possibilidade. Advertncia. Ausncia de indisciplina. Desvio de finalidade. 1. Cabe ao Poder Judicirio apreciar os atos administrativos, para aferir a sua conformidade com a lei, inclusive no que se refere ao mrito administrativo, desde que, sob esse rtulo se aninhe qualquer ilegalidade resultante de abuso ou desvio de poder (Hely Lopes Meirelles, 21 edio, pg. 138). 2. Nulo, portanto, o ato administrativo consubstanciado na penalidade de advertncia, se o julgamento no se ateve aos critrios objetivos fixados na Lei n 8.112/90 (arts. 116, XI e 127 e 129). 3. Inexistncia, outrossim, de elementos fticos que autorizem, no caso, a caracterizao de ausncia de urbanidade no trato com as pessoas, a possibilitar a pena de advertncia nos termos do art. 116, XI, da Lei 8.112/90. 4. Robusta prova testemunhal confirmando a lhaneza da servidora no trato social com seus colegas e superiores hierrquicos.

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21 - EFETIVO EXERCCIO
Ementrio: Responsabilizao de servidor por ato cometido em gozo de frias. DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.362 UF: PR Data da deciso: 18/06/99 EMENTA: (...) 3. Considera-se em exerccio, para os efeitos dos artigos 121 e 124 da Lei n 8.112/90, o servidor que, mesmo em gozo de frias, utiliza caminho de propriedade do Governo Federal para transportar mercadoria contrabandeada de Foz do Iguau para Gois, em proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica (artigo 117, IX, da mesma Lei).

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22 - EMENDATIO LIBELLI
Ementrio: Aplicao do emendatio libelli no processo disciplinar. Aplicao subsidiria das normas de Direito Processual Penal ao processo disciplinar. DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Quarta Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 368.621 N do processo original e UF: 200004011132565 - PR Data da deciso: 17/12/01 EMENTA: Servidor pblico federal. Demisso a bem do servio pblico. Policiais federais envolvidos em venda de veculos importados. Reintegrao ao cargo pblico. Processo administrativo disciplinar. Princpios do contraditrio, ampla defesa e legalidade. 1) Em se realizando anlise a todas as fases do processo administrativo disciplinar, depreende-se que no se operou ofensa aos princpios constitucionais do contraditrio, da ampla defesa e da restrita legalidade. 2) consabido que ao processo administrativo disciplinar se pode aplicar subsidiariamente as normas de direito processual penal. 3) Em sendo possvel a aplicao da denominada emendatio libelli (art. 383 do Cdigo de Processo Penal) no processo penal, ramo do direito onde h exposio de bem da vida de maior importncia, como a liberdade do indivduo, com maior razo, possibilita-se a aplicao deste instituto no processo administrativo disciplinar. 4) Inexiste bice algum em a autoridade administrativa alterar o seu posicionamento e entender pela incluso de outras infraes disciplinares pertinentes espcie no curso de tal procedimento, desde que sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa, o que se verifica em testilha. (Nota: A Lei n 8.112, de 11/12/90, no prev a pena de demisso com a clusula a bem do servio pblico.) (Nota: CPP - Art. 383. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da que constar da queixa ou da denncia, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.)

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23 - ENCAMINHAMENTO AO MINISTRIO PBLICO


Ementrio: Encaminhamento de peas dos autos ao Ministrio Pblico pela comisso. No verificao de parcialidade. DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.297 UF: DF Data da deciso: 28/02/92 EMENTA: (...) 4. Comisso de inqurito. Remessa de peas ao Ministrio Pblico. Parcialidade. A simples circunstncia de a comisso sugerir a remessa de peas ao Ministrio Pblico para exame do cabimento de ao penal no revela, por si s, parcialidade. No mbito da Polcia Federal, trata-se de providncia imposta pela norma do artigo 427 do Decreto n 59.310/66. (grifo no do original)

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24 - ESTGIO PROBATRIO
Ementrio: Greve em estgio probatrio. Prazo do estgio probatrio. Necessidade de procedimento administrativo. Sindicncia despida de maiores formalidades. Exonerao no constitui penalidade. Avaliao de desempenho. Inaplicabilidade do art. 148 da Lei 8.112, de 11/12/90. Fatores objetivos da lei. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 120.133 UF: MG Data da deciso: 29/11/96 EMENTA: Recurso extraordinrio. Administrativo. Servidor admitido sem prestao de concurso pblico em data anterior a 05.10.83. Superveniente aprovao em concurso pblico e nomeao para o cargo que exercia. Posse: conditio juris para o exerccio da funo pblica. Processo de estgio probatrio. Inexistncia de posse no cargo para o qual fora o servidor nomeado. Ausncia de direitos e deveres a serem apurados e conseqente impossibilidade de avaliao funcional. Insubsistncia do processo probatrio. Estabilidade conferida luz da legislao municipal, que fixa perodo aqum daquele estatudo na Constituio Federal ento vigente. Impossibilidade. Artigo 19 do ADCT. Direito superveniente e simultneo interposio do extraordinrio. Aplicao do art. 462 do CPC. Declarao ex officio da estabilidade do servidor no cargo que era exercido h pelo menos cinco anos antes da promulgao da Constituio de 1988. Recurso extraordinrio no conhecido. 1. Servidor pblico que, exercendo, por contrato, a funo de auxiliar de contabilidade desde 1981, aprovado em concurso pblico para esse mesmo cargo e, uma vez nomeado, no empossado porque j em exerccio na funo. Conseqncia. 1.1 A nomeao ato de provimento de cargo, que se completa com a posse e o exerccio. A investidura do servidor no cargo ocorre com a posse, que conditio juris para o exerccio da funo pblica, tanto mais que por ela se conferem ao funcionrio ou ao agente poltico as prerrogativas, os direitos e deveres do cargo ou do mandato. Sem a posse, o provimento no se completa, nem pode haver exerccio da funo pblica. 2. a posse que marca o incio dos direitos e deveres funcionais, como, tambm, gera as restries, impedimentos e incompatibilidades para o desempenho de outros cargos, funes ou mandatos. Com a posse, o cargo fica provido e no poder ser ocupado por outrem, mas o provimento s se completa com a entrada em exerccio do nomeado, momento em que o servidor passa a desempenhar legalmente suas funes e adquire as vantagens do cargo e a contraprestao pecuniria devida pelo Poder Pblico. 3. Servidor que exercera, sem concurso pblico, por mais de cinco anos, antes da promulgao da Constituio Federal, a funo de Auxiliar de Contabilidade. Nomeao, em razo de concurso pblico, para o referido cargo. Ausncia de posse. Processo de estgio probatrio. 3.1 A estabilidade a garantia constitucional de permanncia no servio pblico outorgada ao servidor que, nomeado por concurso pblico em carter efetivo, tenha transposto o estgio probatrio de dois anos (art. 100, EC-01/69; art. 41 da CF/88). O estgio, pois, o perodo de exerccio do funcionrio durante o qual observada e apurada pela administrao a convenincia ou no de sua permanncia no servio pblico, mediante a verificao dos requisitos estabelecidos em lei para a aquisio da estabilidade. Para esse estgio s se conta o tempo de nomeao efetiva na mesma administrao, no sendo computvel o tempo de servio prestado em outra unidade estatal, nem o perodo de exerccio de funo pblica a ttulo provisrio. Esta aferio no pode se dar se no houve posse, pois, inexistindo,

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evidente que no se deu o incio do exerccio da funo pblica; no h direitos a serem conferidos nem deveres a serem apurados, porque o servidor no tomara posse no cargo, no era detentor da funo pblica, na sua forma efetiva. A estabilidade, nos termos da EC-01/69, no ocorrera, pois o nomeado no fora empossado nem entrada no exerccio da funo pblica. No h, portanto, que se falar em inaptido para o cargo, nem em processo de estgio probatrio. 4. Disposio de lei municipal que assegura, para fins de estgio probatrio, a contagem do tempo de servio na interinidade, no mesmo cargo, ou o tempo de servio prestado em outros cargos de provimento efetivo, desde que no tenha havido soluo de continuidade (Estatuto dos Funcionrios Pblicos Municipais de Congonhal - Lei n 90, de 26 de novembro de 1958). Autonomia constitucional das entidades estatais. Norma discrepante com os preceitos inscritos na EC-01/69, ento vigente. 4.1 A competncia do Municpio para organizar seu quadro de pessoal consectria da autonomia administrativa de que dispe. Atendidas as normas constitucionais aplicveis ao servidor pblico, bem como aos preceitos das leis de carter complementar, pode o Municpio elaborar o estatuto de seus servidores, segundo as convenincias e peculiaridades locais. Nesse campo inadmissvel a extenso das normas estatutrias federais ou estaduais aos servidores municipais no que tange ao regime de trabalho e de remunerao, e somente ser possvel a aplicao do estatuto da Unio ou do Estado-membro se a lei municipal assim o determinar expressamente. 4.2. Todavia, embora em razo da autonomia constitucional as entidades estatais sejam competentes para organizar e manter seu funcionalismo, criando cargos e funes, instituindo carreiras e classes, fazendo provimento e lotaes, estabelecendo vencimentos e vantagens, delimitando os deveres e direitos dos servidores e fixando regras disciplinares, as disposies estatutrias dos entes federados no podem contrariar o estabelecido na Constituio da Repblica, porque normas gerais de observncia obrigatria pela Federao. Assim, o instituto da estabilidade, que, a par de um direito, para o servidor, de permanncia no servio pblico enquanto bem servir, representa para a administrao a garantia de que nenhum servidor nomeado por concurso poder subtrair-se ao estgio probatrio de dois anos. Por isto, no pode a administrao federal, estadual ou municipal ampliar o prazo fixado pelo Texto Constitucional, porque estaria restringindo direito do servidor pblico; mas tambm no pode diminui-lo ou estendlo a outros servidores que no os nomeados por concurso, porquanto estaria renunciando a prerrogativas constitucionais consideradas essenciais na relao Estado-agente administrativo. No sendo lcito ao ente federado renunciar a essas prerrogativas, nula e de nenhum efeito disposio estatutria em desacordo com o preceito constitucional. 5. Jus supervenientes e simultneo interposio do extraordinrio: art. 19 do ADCT. Aplicao do art. 462 do CPC. Hiptese em que o servidor exercera por cinco anos ininterruptos, antes da promulgao da Constituio Federal de 1988, e, por fora de liminar concedida, continua exercendo a mesma funo pblica. Supervenincia de fato novo constitutivo capaz de influir no julgamento da lide. Declarao, ex officio, de estabilidade do servidor no cargo que era exercido h pelo menos cinco anos antes da promulgao da Constituio de 1988. Recurso extraordinrio no conhecido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Classe e n da deciso: Suspenso de Tutela Antecipada n 264 UF: DF Data da deciso: 28/08/08 DECISO: Trata-se de pedido de suspenso de tutela antecipada ajuizado pela Unio contra deciso proferida pelo Desembargador Federal do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, nos autos do Agravo de Instrumento n 2008.01.00.005788-5, que deferiu parcialmente o pedido de efeito suspensivo ativo recursal.

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Na origem, o Sindicato Nacional dos Procuradores da Fazenda Nacional ajuizou ao ordinria (processo n 2007.34.00.043338-5) objetivando a homologao da avaliao de desempenho dos Procuradores da Fazenda Nacional que j tenham cumprido o estgio probatrio de dois anos, para todos os fins de direito, sendo permitida suas participaes nos prximos concurso de promoo da carreira. O pedido de antecipao dos efeitos da tutela foi indeferido pelo Juiz Federal Substituto da 22 Vara do Distrito Federal, sob o fundamento de que o artigo 41 da Constituio, com a redao dada pela Emenda Constitucional n 19/98, passou a estabelecer o prazo de trs anos para a aquisio da estabilidade. Dessa forma, o perodo do estgio probatrio, condio para a aquisio da estabilidade, tambm passou a ser de trs anos (fls. 18-21). O Sindicato Nacional dos Procuradores da Fazenda Nacional interps Agravo de Instrumento, com pedido de antecipao da tutela recursal, alegando a ilegalidade da Portaria da AGU n 342, de 07/07/2003, que estabeleceu o prazo do estgio confirmatrio e probatrio em trs anos, em desconformidade com o estabelecido no artigo 22 da Lei Complementar n 73/93, e sustentando a distino entre os institutos do estgio probatrio e da estabilidade (fls. 22-38). O Desembargador Federal Francisco de Assis Betti, Relator do Agravo de Instrumento, deferiu em parte o pedido de atribuio de efeito suspensivo ativo ao agravo para permitir aos substitudos do autor, que j tenham cumprido o prazo de dois anos de estgio probatrio, a participao no concurso de promoo na carreira a ser realizado no incio de 2008 (fls. 39-41). Contra essa deciso, a Unio interps pedido de suspenso de tutela antecipada a esta Suprema Corte. Alega, em sntese, leso ordem pblica, enquanto ordem jurdicoadministrativa e jurdico-constitucional, uma vez que a deciso que antecipou os efeitos da tutela violaria o princpio da legalidade e o artigo 41 da Constituio Federal. Infere a presena de grave leso economia pblica em razo do indevido dispndio de recursos pblicos a ser efetuado com a majorao dos vencimentos dos Advogados da Unio promovidos por fora da deciso judicial. Sustenta, por fim, a possibilidade do efeito multiplicador da deciso, pois outras categorias funcionais podero questionar o perodo do estgio probatrio. Decido. A base normativa que fundamenta o instituto da suspenso (Leis 4.348/64, 8.437/92, 9.494/97 e art. 297 do RI-STF) permite que a Presidncia do Supremo Tribunal Federal, para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, suspenda a execuo de decises concessivas de segurana, de liminar ou de tutela antecipada, proferidas em nica ou ltima instncia, pelos tribunais locais ou federais, quando a discusso travada na origem for de ndole constitucional. Assim, a natureza constitucional da controvrsia que justifica a competncia do Supremo Tribunal Federal para apreciar o pedido de contracautela, conforme a pacificada jurisprudncia desta Corte, destacando-se os seguintes julgados: Rcl 497-AgR/RS, rel. Min. Carlos Velloso, Plenrio, DJ 06.4.2001; SS 2.187-AgR/SC, rel. Min. Maurcio Corra, DJ 21.10.2003; e SS 2.465/SC, rel. Min. Nelson Jobim, DJ 20.10.2004.

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Na ao originria, discute-se a aplicao do art. 41 da Constituio Federal, introduzido pela Emenda Constitucional n 19/1998. No h dvida, portanto, de que a matria discutida na origem reveste-se de ndole constitucional. Feitas essas consideraes preliminares, passo anlise do pedido, o que fao apenas e to-somente com base nas diretrizes normativas que disciplinam as medidas de contracautela. Ressalte-se, no obstante, que, na anlise do pedido de suspenso de deciso judicial, no vedado ao Presidente do Supremo Tribunal Federal proferir um juzo mnimo de delibao a respeito das questes jurdicas presentes na ao principal, conforme tem entendido a jurisprudncia desta Corte, da qual se destacam os seguintes julgados: SS 846-AgR/DF, rel. Ministro Seplveda Pertence, DJ 29.5.96; SS 1.272-AgR/RJ, rel. Ministro Carlos Velloso, DJ 18.5.2001. O art. 1 da Lei n 9.494/97 autoriza o deferimento do pedido de suspenso da execuo da tutela antecipada concedida nas aes movidas contra o Poder Pblico ou seus agentes, a requerimento da pessoa jurdica de direito pblico interessada, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. No caso, entendo que est devidamente demonstrada a grave leso ordem pblica, enquanto ordem jurdico-administrativa e jurdico-constitucional, visto que a deciso impugnada contrariou o disposto no art. 41, caput, da Constituio Federal, ao considerar que o perodo do estgio probatrio continua sendo o de vinte e quatro meses. Registre-se que o texto originrio do art. 41 da Constituio Federal de 1988, seguindo o disposto nas Constituies anteriores (art. 188 da Constituio Federal de 1946; art. 100 da Constituio Federal de 1967 e Emenda Constitucional n 1/1969), estabelecia o prazo de dois anos para que os servidores adquirissem estabilidade. Dessa forma, as legislaes pertinentes regulamentaram o tempo do estgio probatrio, perodo compreendido entre a nomeao e a aquisio da estabilidade, em que o servidor avaliado quanto aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, em vinte e quatro meses. No entanto, o art. 6 da Emenda Constitucional n 19, de 4 de junho de 1998, alterou a redao do art. 41 da Constituio Federal, elevando para trs anos o prazo para a aquisio da estabilidade no servio pblico. A Emenda Constitucional n 19 acrescentou o 4 ao art. 41 da Constituio, o qual, ainda, estabelece como condio obrigatria para a aquisio da estabilidade a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. A nova norma constitucional do art. 41 imediatamente aplicvel. Logo, as legislaes estatutrias que previam prazo inferior a trs anos para o estgio probatrio restaram em desconformidade com o comando constitucional. Isso porque, no h como se dissociar o prazo do estgio probatrio do prazo da estabilidade. A vinculao lgica entre os dois institutos restou muito bem demonstrada pelo Ministro Maurcio Corra, ao analisar o Recurso Extraordinrio n 170.665: 3.1 A estabilidade a garantia constitucional de permanncia no servio pblico outorgada ao servidor que, nomeado por concurso pblico em carter efetivo, tenha transposto o estgio probatrio de dois anos (art. 100, EC-01/69; art. 41 da CF/88). O estgio, pois, o perodo de exerccio do funcionrio durante o qual observada e apurada pela Administrao a convenincia ou no de sua permanncia no servio pblico, mediante a

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verificao dos requisitos estabelecidos em lei para a aquisio da estabilidade. (RE 170.665, Ministro Maurcio Correia, DJ 29.11.1996) O art. 28 da Emenda Constitucional n 19/98, ao definir o prazo de dois anos para a aquisio da estabilidade pelos servidores que j estavam em estgio probatrio quando de sua promulgao, refora esse entendimento: Art. 28. assegurado o prazo de dois anos de efetivo exerccio para a aquisio da estabilidade aos atuais servidores em estgio probatrio, sem prejuzo da avaliao a que se refere o art. 41 da Constituio Federal. Este, tambm, foi o entendimento adotado por esta Corte na Resoluo n 200, de 31 de maio de 2000, que, considerando a redao dada pela Emenda Constitucional n 19/98 ao art. 41, caput, 1, III e 4, da Constituio e o disposto no art. 20 da Lei n 8.112/90, disps que o estgio probatrio compreende o perodo de trs anos: Art. 1 Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo cumprir estgio probatrio pelo perodo de trinta e seis meses, durante o qual sua aptido e sua capacidade para o desempenho das atribuies do cargo sero objeto de avaliao. Em conformidade com este entendimento, o Conselho Nacional de Justia, por unanimidade, conheceu a Consulta do Conselho Superior da Justia do Trabalho e respondeu que o estgio probatrio a ser observado para os servidores do Poder Judicirio foi ampliado de dois para trs anos, consoante disposto no art. 41 da Constituio: Ementa: Pedido de Providncias. Consulta sobre a vinculao do estgio probatrio (art. 20 da Lei 8.112/90) ao perodo de trs anos exigidos para a aquisio da estabilidade no servio pblico (CF, art. 41). Pertinncia dos questionamentos e definio do prazo de 03 anos para o estgio probatrio, na forma do art. 41 da CF c/c a Resoluo STF N 200/2000. (Pedido de Providncias n 822/2006, Conselheiro Douglas Alencar Rodrigues, DJ 12.9.2006) Assim, a deciso liminar que permite a participao de Procuradores da Fazenda Nacional com menos de trs anos de efetivo exerccio no concurso de promoo na carreira contraria a norma do art. 41 da Constituio, acarretando, inclusive, grave leso economia pblica, uma vez que a promoo desses servidores implicar majorao indevida de seus vencimentos. Ademais, tambm est presente a probabilidade de concretizao do denominado efeito multiplicador (SS 1.836-AgR/RJ, rel. Min. Carlos Velloso, Plenrio, unnime, DJ 11.10.2001), ante a possibilidade de multiplicao de medidas liminares em demandas que contenham o mesmo objeto. Ante o exposto, defiro o pedido para suspender a execuo da deciso proferida pelo Desembargador Federal nos autos do agravo de instrumento n 2008.01.00.005788-5. Publique-se. Comunique-se com urgncia. Braslia, 28 de agosto de 2008.

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Ministro Gilmar Mendes Presidente Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 9.714 N do processo original e UF: 1998/0032463-1 - RS Data da deciso: 14/09/98 EMENTA: Recurso em Mandado de Segurana. Administrativo. Servidor pblico estadual. Concurso. Estabilidade. Estgio probatrio. Exonerao sem a devida apurao da sua capacidade. Exonerao imotivada. Insubsistncia. No caso sub examine, observamos algo singular, pois o servidor foi exonerado praticamente na mesma data em que obteria a estabilidade, alm disso, os assentamentos funcionais esto repletos de elogios. Esse Tribunal tem se manifestado no sentido de no ser possvel que a administrao pblica anule concurso pblico realizado, inobservando o ato de posse dos aprovados sem a instaurao do devido procedimento administrativo, pois, apesar de o servidor no possuir a garantia da estabilidade, a exonerao durante o estgio probatrio s poder ocorrer quando o concursado no demonstrar os requisitos para o exerccio da funo, apurados, no necessariamente em inqurito administrativo, mas em sindicncia ou em outros meios sumrios. Precedentes da Turma (R. Esp. 97.647/RJ e 106.818/PR). Recurso Provido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Recurso Especial n 417.089 N do processo original e UF: 200200190911 - PR Data da deciso: 04/06/02 EMENTA: (...) 3 - pacfico na jurisprudncia atual dessa Corte de Uniformizao que o ato de exonerao do servidor em estgio probatrio no necessita de um prvio inqurito administrativo disciplinar com todas suas formalidades. Claro que tal exonerao no pode ser arbitrria ou imotivada, devendo embasar-se em motivos e fatos reais que revelem a inaptido ou desdia do servidor, garantindo-lhe sempre o direito constitucional da ampla defesa (cf. RMS ns 9.408/SE, 9.946/DF e 9.493/RO). Desta forma, tendo o Tribunal a quo afirmado que no foi facultado recorrente ampla defesa, bem como que houve contradies nas avaliaes perpetradas, no pode este Colegiado Superior, atravs da via excepcional, reformar tal julgado, porquanto redundaria no reexame do material probatrio anexado aos autos. Vedao contida na Smula 07/STJ. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 9.931 N do processo original e UF: 199800412247 - PR Data da deciso: 11/09/01 EMENTA: Administrativo. Servidor pblico estadual. Suspenso de 90 (noventa dias). Pena disciplinar. Prorrogao do estgio probatrio por igual perodo. Estabilidade no alcanada. Contraditrio e ampla defesa no violados.

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I - Nos termos da Lei Estadual 6.174/70, o servidor pblico adquire estabilidade aps dois anos de efetivo exerccio. II - In casu, no h que se falar em garantia de estabilidade no servio pblico, pois o servidor cumpriu pena disciplinar de suspenso por 90 (noventa) dias. Em sendo assim, o prazo do estgio probatrio ficou prorrogado, pelo mesmo perodo. Logo, na data da exonerao o servidor no havia completado dois anos de efetivo exerccio, essenciais para o alcance da pr-falada estabilidade. III - pacfica a jurisprudncia desta Corte entendendo que o ato de exonerao de servidor pblico reprovado em estgio probatrio meramente declaratrio. Irrelevante, pois, a expedio do ato exoneratrio aps o transcurso do prazo de dois anos. Precedentes: RMS's: 8.337-RS, 10.993-SP e 8.615-RS. IV - Recurso conhecido, mas desprovido. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO N do processo original e UF: 199732000025931 - AM Data da deciso: 11/02/03 EMENTA: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Estgio probatrio. Exonerao. Contraditrio e ampla defesa. No observao. Reintegrao. Lei 8.112/90, art. 20. Pedido procedente. 1. Para avaliao do desempenho do servidor em estgio probatrio no h necessidade de instaurao de processo administrativo disciplinar, uma vez que essa exonerao no constitui penalidade, no demisso. Entretanto, indispensvel que os fatos sejam apurados em procedimento regular, conferindo-se ao servidor o contraditrio e a ampla defesa (Constituio Federal, art. 5, inciso LV). 2. Apelao improvida e remessa oficial parcialmente provida. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 01.267.367 N do processo original e UF: 199401267367 - AM Data da deciso: 10/09/97 Ementa: Constitucional e administrativo. Estgio probatrio. Avaliao insuficiente. Exonerao. Oportunidade para defesa. Ausncia. Vcio no procedimento. Nulidade. Lei n 8.112/90. Constituio Federal, art. 5, LV. I. A exonerao do servidor em estgio probatrio em decorrncia de avaliao insuficiente do seu desempenho profissional no guarda carter punitivo, de sorte que a ela so inaplicveis as normas relativas ao processo administrativo disciplinar previsto nos arts. 148 e seguintes da Lei n 8.112/91. II. No entanto, em respeito ao primado constitucional nsito em seu art. 5, inciso LV, tambm no possvel admitir-se possa exonerar-se o servidor em prova sem que lhe seja oferecida oportunidade para defesa aps a colheita de pareceres de avaliao contrrios sua permanncia no servio pblico e antes da homologao do resultado e conseqente exonerao (art. 20, pargrafos 1 e 2). III. No respeitado tal direito do servidor, nula a exonerao, com o desfazimento de todos os efeitos daquele ato. IV. Apelao e remessa oficial improvidas. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Quarta Turma

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Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 229.593 N do processo original e UF: 199804010369652 - RS Data da deciso: 17/04/01 EMENTA: No aprovao em estgio probatrio. Exonerao independentemente de processo administrativo. 1. A avaliao da aptido e da capacidade do servidor pblico submetido ao estgio probatrio leva em considerao fatores objetivamente postos na lei, como a assiduidade, a disciplina, a capacidade de iniciativa, a produtividade e a responsabilidade, no comportando, por isso, processo contraditrio. No sendo aprovado no estgio probatrio, o servidor ser exonerado de ofcio, independentemente de processo disciplinar administrativo. 2. O afastamento da atividade em razo de licena para tratamento da prpria sade no suspende o estgio probatrio. Inteligncia do 5 do art. 20 da Lei n 8.112/90. 3. Apelao no provida. NOTA: Ver tambm no tpico ABANDONO DE CARGO, Recurso Extraordinrio n 226.966.

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25 - EXAME PELO PODER JUDICIRIO


Ementrio: Competncia do Poder Judicirio para examinar processos disciplinares. Exame da legalidade. Exame do mrito. Graduao da pena imposta ao impetrante. Garantias constitucionais. Inafastabilidade da fiscalizao judicial. Discricionariedade no ato disciplinar. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 24.347 UF: DF Data da deciso: 04/04/03 EMENTA: (...) Se o ato impugnado em mandado de segurana decorre de fatos apurados em processo administrativo, a competncia do Poder Judicirio circunscreve-se ao exame da legalidade do ato coator, dos possveis vcios de carter formal ou dos que atentem contra os postulados constitucionais da ampla defesa e do due process of law. Precedentes. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 24.256 UF: DF Data da deciso: 18/02/02 EMENTA: Administrativo. Processo disciplinar. Lei n 8.112/90, art. 132, incisos IV e XIII. Demisso de servidora. Ampla defesa. Autoria. Substituio de pena. Faltas disciplinares apuradas em processo administrativo que correu regularmente, com observncia do princpio da ampla defesa, no havendo resultado demonstrado, por outro lado, que os atos punidos eram alheios competncia da servidora, como alegado. Impossibilidade de substituio da pena imposta sem reexame do mrito do ato administrativo, providncia vedada ao Poder Judicirio. Recurso ordinrio a que se nega provimento. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.113 UF: DF Data da deciso: 14/06/91 EMENTA: (...) A alegao de injustia na graduao de pena imposta ao impetrante, em desproporo com os atos por ele praticados, matria que foge ao mbito de competncia do Poder Judicirio, que se restringe, apenas a legalidade da pena imposta. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 20.999

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UF: DF Data da deciso: 25/05/90 EMENTA: Mandado de segurana. Sano disciplinar imposta pelo Presidente da Repblica. Demisso qualificada. Admissibilidade do mandado de segurana. Preliminar rejeitada. Processo administrativo disciplinar. Garantia do contraditrio e da plenitude de defesa. Inexistncia de situao configuradora de ilegalidade do ato presidencial. Validade do ato demissrio. Segurana denegada. 1. A Constituio brasileira de 1988 prestigiou os instrumentos de tutela jurisdicional das liberdades individuais ou coletivas e submeteu o exerccio do poder estatal - como convm a uma sociedade democrtica e livre - ao controle do Poder Judicirio. Inobstante estruturalmente desiguais, as relaes entre o Estado e os indivduos processam-se, no plano de nossa organizao constitucional, sob o imprio estrito da lei. A rule of law, mais do que um simples legado histrico-cultural, constitui, no mbito do sistema jurdico vigente no Brasil, pressuposto conceitual do estado democrtico de direito e fator de conteno do arbtrio daqueles que exercem o poder. preciso evoluir, cada vez mais, no sentido da completa justiciabilidade da atividade estatal e fortalecer o postulado da inafastabilidade de toda e qualquer fiscalizao judicial. A progressiva reduo e eliminao dos crculos de imunidade do poder h de gerar, como expressivo efeito conseqencial, a interdio de seu exerccio abusivo. O mandado de segurana desempenha, nesse contexto, uma funo instrumental do maior relevo. A impugnao judicial de ato disciplinar, mediante utilizao desse writ constitucional, legitima-se em face de trs situaes possveis, decorrentes (1) da incompetncia da autoridade, (2) da inobservncia das formalidades essenciais e (3) da ilegalidade da sano disciplinar. A pertinncia jurdica do mandado de segurana, em tais hipteses, justifica a admissibilidade do controle jurisdicional sobre a legalidade dos atos punitivos emanados da administrao pblica no concreto exerccio do seu poder disciplinar. O que os juzes e Tribunais somente no podem examinar nesse tema, at mesmo como natural decorrncia do principio da separao de Poderes, so a convenincia, a utilidade, a oportunidade e a necessidade da punio disciplinar. Isso no significa, porm, a impossibilidade de o Judicirio verificar se existe, ou no, causa legtima que autorize a imposio da sano disciplinar. O que se lhe veda, nesse mbito, , to-somente, o exame do mrito da deciso administrativa, por tratar-se de elemento temtico inerente ao poder discricionrio da administrao pblica. 2. A nova Constituio do Brasil instituiu, em favor dos indiciados em processo administrativo, a garantia do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). O legislador constituinte consagrou, em norma fundamental, um direito do servidor pblico oponvel ao poder estatal. A explcita constitucionalizao dessa garantia de ordem jurdica, na esfera do procedimento administrativo disciplinar, representa um fator de clara limitao dos poderes da administrao pblica e de correspondente intensificao do grau de proteo jurisdicional dispensada aos direitos dos agentes pblicos. (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 19.741 N do processo original e UF: 200500447835 - MT Data da deciso: 11/03/08

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EMENTA: I - "Tendo em vista o regime jurdico disciplinar, especialmente os princpios da dignidade da pessoa humana, culpabilidade e proporcionalidade, inexiste aspecto discricionrio (juzo de convenincia e oportunidade) no ato administrativo que impe sano disciplinar." II - "Inexistindo discricionariedade no ato disciplinar, o controle jurisdicional amplo e no se limita a aspectos formais. [...]" (MS 12983/DF, Rel. Ministro Felix Fischer, Terceira Seo, julgado em 12.12.2007, DJ 15.02.2008) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo Julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 12.927 N do processo original e UF: 200701488568 - DF Data da deciso: 12/12/07 EMENTA: I - Tendo em vista o regime jurdico disciplinar, especialmente os princpios da dignidade da pessoa humana, culpabilidade e proporcionalidade, inexiste aspecto discricionrio (juzo de convenincia e oportunidade) no ato administrativo que impe sano disciplinar. II - Inexistindo discricionariedade no ato disciplinar, o controle jurisdicional amplo e no se limita a aspectos formais. III - A descrio minuciosa dos fatos se faz necessria apenas quando do indiciamento do servidor, aps a fase instrutria, na qual so efetivamente apurados, e no na portaria de instaurao ou na citao inicial. IV - Invivel a apreciao do pedido da impetrante, j que no consta, neste writ, o processo administrativo disciplinar, o qual indispensvel para o exame da adequao ou no da pena de demisso aplicada, considerando, especialmente, a indicao pela Comisso Disciplinar de uma srie de elementos probatrios constantes do PAD, os quais foram considerados no ato disciplinar. V - A deciso que determinou o trancamento de ao penal, pendente o trnsito em julgado, no vincula, necessariamente, a deciso administrativa disciplinar. Seja como for, a reviso administrativa poder ser provocada desde que preenchidos os requisitos para tanto. Ordem denegada, sem prejuzo das vias ordinrias. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Especial n 67.075 N do processo original e UF: 199500264633 - DF Data da deciso: 03/12/96 EMENTA: Recurso Especial. Administrativo. Mandado de segurana. Ato disciplinar. Exame de seu mrito. Impossibilidade. - Ao Judicirio cabe examinar ato disciplinar apenas sob o prisma de sua idoneidade, sua motivao, no se permitindo discusso sobre se determinada sano e justa ou injusta, adequada ou inadequada, desde que motivada e em conformidade com a apurao dos fatos. - Recurso provido. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Quarta Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 171.093 N do processo original e UF: 9604564285 - RS

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Data da deciso: 12/09/00 EMENTA: (...) 4 - No pode o juiz se substituir ao administrador para avaliar a progresso funcional do servidor, podendo apenas anular o ato administrativo se evidenciado vcio de ilegalidade, de abuso ou de desvio de poder.

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26 - EXERCCIO DE COMRCIO POR SERVIDOR PBLICO


Ementrio: Vedao legal do exerccio de comrcio por servidor pblico. DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.755 UF: SP Data da deciso: 03/04/98 EMENTA: Administrativo. Decreto demissrio de Patrulheiro Rodovirio Federal. Pretensas nulidades procedimentais. Servidor criminalmente absolvido. Inexiste, em nosso sistema jurdico, dispositivo legal que tenha por invivel a punio de infrao disciplinar se a sua apurao somente se tornou possvel aps o sucessivo fracasso de quatro comisses de inqurito em concluir o seu trabalho no prazo de lei. Tambm no comprometeu o processo o fato de nele haverem sido convalidados atos de importncia secundria praticados em processo anterior, renovando-se os essenciais, como a citao, a inquirio das testemunhas, o indiciamento, o interrogatrio, a defesa e o relatrio; nem a circunstncia de haver o acusado, falta de constituio de advogado para o mister, sido defendido por servidores do mesmo rgo (art. 164, 2, da Lei n 8.112/90). Vedao legal do exerccio do comrcio ao servidor pblico, infrao insuscetvel de ser relevada alegao de ignorncia, mormente em se tratando de bacharel em direito. Irrelevncia da posterior absolvio criminal do impetrante, tendo em vista o princpio da independncia das instncias, notadamente quando se deu ela por insuficincia de prova. Mandado de segurana indeferido. (grifo no do original)

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27 - FLAGRANTE PREPARADO
Ementrio: Flagrante preparado. Alegao prpria da ao penal. No tem pertinncia na instncia administrativa. Flagrante preparado com ocorrncia de obteno de vantagem ilcita. 27.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.373 UF: DF Data da deciso: 14/06/06 EMENTA: 1. O Plenrio desta Corte, quando do julgamento do MS 23.442, rel. Min. Carlos Velloso, DJ 17.02.2002, entendeu que a alegao de flagrante preparado prpria da ao penal e que no tem pertinncia na instncia administrativa. (grifo no do original)

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27.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO NOTA: Ver no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ.

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28 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Ementrio: Tipificao. Proporcionalidade da pena. Lei n 8.429, de 02/06/92. 28.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 22.226 Processo: 26.226 UF: DF Data da deciso: 29/05/07 EMENTA: Administrativo. Policial Rodovirio Federal. Demisso. Ato de improbidade administrativa. Recebimento de propina para liberao de veculo. Leis ns 8.112/90 e 9.784/99. Alegaes finais. Ampla defesa. Alm da reportagem televisiva - contida em videoteipe devidamente periciado -, a Comisso Processante valeu-se de prova testemunhal, a demonstrar que o servidor recebeu propina no desempenho de suas funes. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Relator: Ministro Seplveda Pertence Classe e n da deciso: Recurso em Mandado de Segurana n 24.075 UF: DF Data da deciso: 08/03/05 DECISO: Recurso em mandado de segurana contra acrdo do Superior Tribunal de Justia que tem a seguinte ementa: "Mandado de Segurana. Policial Rodovirio Federal. Processo administrativo disciplinar. Demisso. 1. Caracterizado ato de improbidade administrativa, o ato ilcito praticado por servidor quando do ingresso na carreira de policial rodovirio federal, ser apenado com demisso, segundo a Lei 8112/90, art. 132. No h desproporcionalidade na penalidade aplicada. 2. A deciso judicial somente repercute na esfera administrativa, afetando a deciso desta, quando se pronunciar pela inexistncia material do fato ou pela negativa de autoria. 3. A lei no confere nenhum privilgio a portadores de doenas contagiosas, em relao aos processos administrativos disciplinares, podendo estes serem indiciados e, at mesmo, apenados. 4. Mandado de Segurana denegado." Alega-se, em sntese, a nulidade do ato de demisso. Foram apresentadas contrarazes. O parecer do Ministrio Pblico pelo no provimento do recurso. Decido. O impetrante tomou posse como policial rodovirio federal em 21.12.95. O inqurito disciplinar (f. 248/268) concluiu que o impetrante fez declaraes falsas ao preencher o formulrio para o ingresso na Polcia Rodoviria Federal. No se trata assim, da apurao ou dos resultados dos processos criminais, que o impetrante teria omitido no formulrio, mas de omisso em si. Foi essa omisso e a juntada de certido de "nada consta" de perodo anterior aos processos criminais a que respondeu que levaram demisso (art. 11, V, da L. 8429/92 e art. 132, da L. 8112/90). No se verifica - tampouco se alega - nulidade do procedimento

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administrativo, no qual observadas as garantias da ampla defesa e do contraditrio. A eleio da pena demandaria o reexame de toda a matria de fato e de provas, invivel pela via eleita. A questo do estado de sade do impetrante no guarda pertinncia com o ato de demisso. De tudo, ante a patente falta de liquidez e certeza do direito alegado, nego seguimento ao recurso (art. 21, 1, RISTF).

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28.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Terceira Turma Relator: Desembargadora Federal Marga Inge Barth Tessler Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 429.764 N do processo original e UF: 200104010491513 - RS Data da deciso: 26/11/02 EMENTA: (...) 2. Embora a comisso os tivesse tipificado como ato de improbidade administrativa, violao de dever do servidor de exercer com zelo e dedicao as atribuies do seu cargo, de ser leal s instituies a que servir e de prtica de crime de omisso de socorro, previstas no art. 11 da Lei 8.429/92, incs. I e II do art. 116 da Lei 8.112/90 e art. 135 do Cdigo Penal, respectivamente, a concluso da autoridade julgadora pela prtica de conduta desidiosa, cuja pena a mesma, no significou erro passvel de nulidade, o que afasta a incidncia da Smula 19 do Supremo Tribunal Federal. RELATRIO Trata-se de apelao da requerida Fundao Universidade do Rio Grande e remessa oficial de sentena (fl. 1778 e s.) que houve por bem julgar parcialmente procedente a ao, para conden-la a reintegrar o autor no cargo de mdico ginecologista, declarando nulo o ato de demisso, condenando-a, tambm, ao pagamento de todas as remuneraes e vantagens financeiras relacionadas ao cargo desde a data de sua demisso, bem como em indenizao por danos morais decorrentes de ato ilcito, a ser calculada em liquidao de sentena, custas e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao. A r. sentena inacolheu a preliminar de coisa julgada, j que se trata de pedidos distintos. No mrito, entendeu escorreitos os procedimentos administrativos disciplinares, no havendo que se falar em nulidade formal do ato de demisso, seno, somente, no que tange ao aspecto material. Viu violao ao enunciado da Smula 19 do Supremo Tribunal Federal, que inadmite segunda punio de servidor pblico baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira. No teria havido descrio de fato concreto que pudesse ensejar o ato demissrio, fazendo o Reitor apenas meno a acontecimentos anteriores, sem, contudo, atentar para o fato de que para cada infrao administrativa deve corresponder uma pena. Adiante, anotou que o nico fato concreto narrado que justificaria o ato de demisso seria a falta ao servio sob a alegao de enfermidade. Concluiu que, por estar o autor acometido de doena, precipitou-se a r, em demiti-lo, sem que fosse submetido percia mdica. No apelo sustenta a FURG que teria ocorrido julgamento extra petita, pois a questo do alegado estado de sade do autor no foi objeto da inicial e sequer foi controvertido durante a instruo e que afrontaria o art. 264 do CPC, a inaugurao da tese da doena por estresse, ao final desta. Reafirma a plena legalidade do processo administrativo disciplinar. No mrito diz que ficou demonstrado que o autor, ora apelado, indivduo insocivel, agressivo, descumpridor de deveres e demonstrou comportamento incompatvel com as atribuies do cargo de mdico. Sustenta ter havido m-f pela troca de nomes do hospital onde trabalhou enquanto dizia estar doente e afastado do servio na FURG. No houve punio por fatos anteriores ou alheios ao processo. A apelante juntou cpias dos ofcios do Conselho Regional de Medicina do Estado do Rio Grande do Sul, dando conta de parecer aprovando a deciso do Hospital de Caridade Santa Casa do Rio Grande, em no acolher o autor em seu Corpo Clnico, em razo da existncia de sentena criminal condenatria do autor, em fato conexo aos administrativamente examinados pela apelante e

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cpia de ofcio da Procuradoria da Repblica do Rio Grande do Sul, que noticia o arquivamento da representao feita contra a apelante, acerca de eventuais irregularidades existentes no Hospital Universitrio. Houve contra-razes e peticionou o apelado noticiando a absolvio em grau de recurso, de condenao criminal. o relatrio. douta reviso. VOTO Ausentes questes preliminares nas razes de apelao, anoto, em sede de remessa oficial e com base no art. 267, 3, que as matrias examinveis de ofcio esto de acordo com o meu pensar, inexigindo pronunciamento expresso sobre cada uma. Considerando que quanto ao aspecto formal inexistiu vcio nos processos administrativos capaz de ensejar a nulidade dos mesmos, afinada com o que a respeito pronunciou o juzo sentenciante desta demanda, bem como o do mandado de segurana anteriormente proposto, passo ao exame do mrito da quaestio, embora, no caso, confundam-se em alguns pontos, o formal com o material, de acordo com a sentena. Entendeu o magistrado a quo que o julgamento do autor violou a Smula 19 do Supremo Tribunal Federal, pois teria a segunda punio do servidor apelado sido baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira, sem descrever do fato concreto que pudesse ensejar demisso, fazendo meno - o Reitor - apenas a acontecimentos anteriores, sem atentar para o fato de que para cada infrao administrativa deve corresponder uma pena, o que caracterizaria um bis in idem. Concluiu esta ocorrncia (fl. 1783), cotejando parte da fundamentao, que tomo a liberdade de tambm transcrever, a fim de melhor examinar, verbis: A prova colhida deixa dvida se houve ou no conduta destemperada em relao ao servidor (...). Mas no h dvida de que sua conduta no Servio de Pronto Atendimento do Hospital Universitrio mostrou-se indisciplinada, tendendo continuamente insubordinao. H aqui uma prtica continuada, posto que no processo n 23116.000212/96-65 j havia sido punido por desdia funcional e desrespeito a ordens superiores. Esta parte, data venia, no pode ser considerada isoladamente, para a concluso que chegou o magistrado, tampouco vejo que na penalidade aplicada levou o administrador em conta a punio anterior, seno, somente, referiu continuidade de uma prtica j punida anteriormente, o que caracteriza a reincidncia, que no se confunde com bis in idem, o que, de plano, afasta a declarada violao da Smula 19 do Supremo. Isto fica evidente, examinadas as Portarias 0678/96 e 0679/96, constantes nas fls. 650/651, onde verificam-se as infraes cometidas pelo apelado que ensejaram a aplicao das penas de advertncia e de suspenso por cinco dias, que consistiram em ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato e promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da repartio (art. 117, incs. I e V, da Lei 8.112/90). (grifo no do original) Para clarificar este entendimento, examino o relatrio final do processo administrativo n 23116.000568/97, constante nas fls. 687 a 714 dos autos, em que a comisso foi exata nas concluses pela ocorrncia de outras infraes por parte do apelado, estas previstas no inciso I e II do art. 116, da Lei 8.112/90, que dizem ser dever do servidor exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo e ser leal s instituies a que servir, prtica de crime de

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omisso de socorro, prevista no art. 135 do Cdigo Penal, e atos de improbidade administrativa, previstos no art. 11 da Lei 8.429/92. Na fl. 710, do relatrio, consta no terceiro pargrafo que a comisso concluiu que o servidor (...), em mais de uma oportunidade, furtou-se ao dever de prestar atendimento a pacientes no Servio de Pronto Atendimento (SPA) do Hospital Universitrio (HU), transgredindo dessa forma o inciso I do art. 116 da Lei 8.112, e que no dia 15 de maio de 1997, deixou de atender a paciente (...), cujo estado de sade era delicado, de acordo com os depoimentos dos mdicos (...) e (...), configurando omisso de socorro prevista no art. 135 do Cdigo Penal. Na fl. 712, ltimo pargrafo, consta concluso sobre o outro fato apurado, e que ensejou a aplicao da penalidade, de que o apelado (...) agiu de m-f ao afastar-se do servio mediante a apresentao de atestados mdicos, indo exercer atividades, e conseqentemente auferir rendimentos, em outro local de trabalho, configurando violao aos deveres de honestidade e lealdade para com a instituio a que servia, transgresso definida no inciso II, do art. 116, da Lei 8.112/90 e no art. 11 da Lei 8.429/92, como ato de improbidade administrativa. E estas foram as transgresses apuradas e acolhidas pelo eminente Reitor, de forma que foram descritos sim os fatos concretos que ensejaram a demisso, muito embora os tivesse tipificado como conduta desidiosa prevista no art. 117, XV, da Lei 8.112/90 e a comisso os tipificasse como ato de improbidade administrativa, previsto no art. 11 da Lei 8.429/92. Tanto a proibio constante no art. 117, XV, da Lei 8.112/90 (proceder de forma desidiosa), quanto prtica de improbidade administrativa, de acordo com o art. 132 da mesma lei, ensejam a aplicao da pena de demisso. Ambas as concluses do relatrio, indicando que o apelado, em mais de uma oportunidade, furtou-se ao dever de prestar atendimento a pacientes no SPA do HU, bem como omitiu socorro paciente e agiu de m-f, faltando ao servio sob a alegao de enfermidade em diversas datas nas quais desempenhava atividades profissionais em outro hospital, tanto podem ser enquadradas como proceder de forma desidiosa (art. 117, XV, da mesma lei), quanto ato de improbidade administrativa, (art. 11 da Lei 8.429/92), que qualifica como tal, ato que atente contra os princpios da administrao pblica, qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies. O Reitor, no entanto, optou pela primeira tipificao, sem que isso signifique um erro, e aplicou a pena de demisso, ao meu juzo, de forma correta, j que as duas hipteses ofereciam a mesma possibilidade de apenao. Afastada est, portanto, a declarada violao Smula 19 do Supremo Tribunal Federal, bem como de ausncia de descrio dos fatos. Quanto parte da sentena que atribuiu precipitao da autoridade administrativa, demitindo o autor que alegadamente estaria afastado do trabalho por motivo de sade, acometido de estresse e hipertenso arterial decorrentes do ambiente de trabalho, igualmente merece reforma a sentena, se no pelo acerto do julgamento, pelo fato de que a administrao soberana na apurao de ilcitos administrativos, cujo reexame judicial deve restringir-se observncia dos princpios do contraditrio e ampla defesa, bem como proporcionalidade da pena aplicada, descabendo rediscusso dos prprios fatos e atos originrios do apuratrio administrativo. Exemplificativamente, cito: Administrativo e processual civil. Servidor pblico. Corrupo. Reintegrao aos quadros da Polcia Rodoviria Federal. Descontentamento com a penalidade aplicada. Inexistncia de vcio no processo administrativo. Impossibilidade da reviso do processo pelo Judicirio. Prejuzo do recurso da parte autora.

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1. A administrao soberana para apurar a falta cometida por seu servidor mediante os meios lcitos que presentes impedem, em regra, que o Judicirio reexamine o processo administrativo sob os seus aspectos discricionrios de convenincia, utilidade, oportunidade e necessidade de punio exemplar, em decorrncia do princpio da separao dos Poderes. 2. A prpria parte elogiou a lisa maneira como foram procedidos os atos processuais administrativos onde lhe foi assegurada a ampla defesa e o contraditrio, fato tambm anotado pelo juiz sentenciante, embora tenha aceito a tese da parte autora por outros fundamentos. 3. Concluso lgica de que procede o recurso da Unio, bem como a remessa oficial, para julgar improcedente a demanda, prejudicado o recurso da parte autora que versava sobre a sucumbncia e a tutela antecipada. (AC n 2000.04.01.089833-5/SC - 3 Turma, Rel. Des. Federal Marga Barth Tessler, DJU de 27/02/2002 - pp.603/605) Administrativo. Servidor pblico. Processo disciplinar. Demisso. Independncia entre as instncias criminal e administrativa. A independncia entre as instncias criminal e administrativa questo pacificada tanto na doutrina, como na jurisprudncia deste C. STJ. Aplicada a pena de demisso de servidor pblico com base em processo administrativo no qual no se vislumbra qualquer irregularidade, no h porque determinar a suspenso do ato demissrio at que a justia criminal se pronuncie, de forma irrecorrvel, sobre as faltas imputadas ao servidor. Precedentes. Segurana denegada. (MS n 7.042/DF, STJ, Terceira Seo, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, julg. em 13.12.2000, DJU de 05.03.2001, p. 122) Como dito, no aspecto formal no h vcios a prejudicar a concluso da comisso e o julgamento da autoridade. Aparentemente, dizer que servidor foi demitido mesmo estando doente, passa ao receptor uma impresso de extrema crueldade da administrao. Tal no ocorreu. A administrao Hospitalar sopesou as circunstncias concretas, concluindo pela mf do apelado, concluso a que facilmente se chega. Voltemos ao j referido relatrio final, pg. 711 e s. No deixou a comisso encarregada do processo administrativo, bem como a autoridade julgadora, de considerar as alegaes do sindicado, ora apelado (...), no que respeita alegada patologia de estresse. Mas aqueles atestados, emitidos no perodo de 21 de novembro de 1996 a 27 de dezembro do mesmo ano, tambm no podiam ser considerados isoladamente. Levou em conta a autoridade administrativa julgadora, outros indcios que os desacreditavam, como, por exemplo, o fato de que aps a sua remoo do Hospital Guaba Rache para o Servio de Pronto Atendimento do Hospital Universitrio, durante a instruo, ficou claro que o mesmo se contrapunha providncia administrativa. A testemunha (...), ento presidente da Comisso Diretora do Hospital Universitrio, comunicou, no prprio dia 06 de maro de 1997, ao Reitor em Exerccio, Dr. (...) (fl. 431) que o apelado foi procurado por diversas oportunidades, negando-se a receber a Ordem de Servio n 002/97CDHU por no estar em horrio de servio para a FURG, sem que tivesse deixado de se apresentar no dia 06 de maro s 08h00m, ocasio em que, acompanhado do funcionrio (...), Coordenador Administrativo do Hospital, incumbido de prestar as informaes administrativas que diziam respeito sua nova atividade, disse da desnecessidade de tal providncia, pois logo ele ia comear a se sentir mal e seria liberado com atestado mdico, o que ocorreu quarenta e cinco minutos depois, momento em que retirou-se do local aps apresentar atestado fornecido pelo mdico (...), fato referendado pelo servidor (...), quando

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deps nos autos, e no explorado como poderia, por ocasio da ouvida judicial da testemunha (...) (fls. 1635/1637). Ou o apelado tinha o dom premonio e efetivamente o que profetizara se realizou, ou os atestados, a despeito da f que lhes devia ser conferida, acabam se fragilizando e devem ser considerados no contexto, perdendo a seriedade, ingressando na esfera penal, mormente se o apelado constantemente fazia uso de tal expediente. Tambm a providncia administrativa de transferi-lo de unidade, do Hospital Universitrio, onde ocorreram os problemas que culminaram com a anterior aplicao da pena de suspenso, para o Guaba Rache, em novembro de 1996, poderia vir ao encontro da soluo para afastar o servidor das situaes vexatrias a que ficou exposto (...) em seu ambiente de trabalho e no justamente agrav-las. Ora, o apelado construiu, ao longo de sua trajetria profissional um quadro de descrdito. Pois naquela oportunidade o apelado j comeou a apresentar os atestados mdicos, no dia 21 de novembro de 1996, dia em que deveria comear a trabalhar na nova unidade, at o dia 19 de janeiro de 1997, ocasio em que foi removido de volta ao Hospital Universitrio. No bastassem estas evidncias, a despeito ainda da ouvida nestes autos, da testemunha (...), arrolada pelo autor, especialista em medicina do trabalho, que atendera o apelado uma nica vez, em 29 de outubro de 1997, ou seja, onze meses aps as ausncias ao trabalho justificadas por atestados mdicos ao mesmo tempo em que desempenhava atividades mdicas em outro hospital, in casu, a Sociedade Portuguesa de Beneficncia (fls. 459 e s.) que somaram-se aos demais fatos acolhidos como faltas funcionais, ensejadores da penalidade aplicada, a referida possibilidade de reduo satisfatria da presso arterial pela simples mudana de ambiente (fl. 1658/1748), simplria se, sem o repouso recomendado e sem notcias de administrao de medicamentos adequados, o paciente labora no mesmo perodo em atividade similar, como se constata examinando as AIHs das fls. 472/522. Ora, doente aqui e trabalhando acol? No sria a alegao. A despeito do conhecimento dos mdicos ouvidos, sendo um deles o Dr. (...), clnicogeral e mdico do trabalho, que firmou quase a totalidade dos desacreditados atestados, a verificao de alterao da presso arterial deveria supor o encaminhamento do paciente a um especialista em cardiologia, fosse o caso de tambm investigar outras causas que no somente o pr-falado e alegado estresse do ambiente do trabalho, e isso no foi feito. Por outro lado, limitaram-se as testemunhas arroladas pelo autor a explorar exausto a possibilidade de, apesar da recomendao de repouso, o paciente se recobrar fisicamente com o simples afastamento do local de trabalho. Concluiu a comisso, que alguns dos atestados cobriram perodos de at doze dias consecutivos, causando espcie alegada causa de alterao da presso, j que emitidos em dias diversos, e dias em que nem esteve no Hospital da apelante, estando, portanto, longe do alegado fator estressor, sem que deixasse de desempenhar a funo de mdico no Hospital Beneficncia Portuguesa. Se estava estressado e com presso alterada, inclusive nestes dias, deveria seguir a recomendao do seu colega mdico que subscreveu os atestados e ficar recolhido em absoluto repouso, at porque o apelado tambm mdico e certamente sabe que recomendao mdica para ser seguida. No era o que fazia. Clinicava, chegando a realizar at seis procedimentos mdicos num nico dia, sendo, no caso, trs partos normais, duas cesarianas e uma curetagem psabortamento, evidncia que at leigo pode compreender de que estas atividades no poderiam ser desempenhadas por algum que no estivesse gozando de boa sade. Nada obstante estas constataes, no deve o julgador deixar de ponderar que o autor, em nenhum momento na inicial, pretendeu fossem judicialmente reconhecidos vlidos os atestados apresentados, pois o art. 294 do CPC veda a alterao do pedido no curso da demanda.

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Neste passo, a sentena de primeiro grau se equivocou. Houve observao do contraditrio e da ampla defesa. A pena de demisso era a prevista para os ilcitos comprovados nos autos e a sade pblica e especialmente os pacientes do Sistema nico de Sade - SUS, merecem um atendimento de melhor qualidade e o que a Administrao Hospitalar est a tentar implantar. Assim, dou provimento ao apelo da r e remessa oficial, para julgar improcedente a ao proposta pelo autor, declarando vlido o processo administrativo disciplinar que o penalizou, invertida a sucumbncia. o voto.

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28.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Segunda Turma Informativo n 0376, de 10 a 14 de novembro de 2008 (Acrdo no publicado at 15/12/08) Princpio. Insignificncia. Improbidade administrativa. O chefe de gabinete da prefeitura aproveitou-se da fora de trs servidores municipais, bem como de veculo pertencente municipalidade, para transportar mveis de seu uso particular. Ele, ao admitir os fatos que lhe so imputados (so incontroversos e confessados), pediu exonerao do cargo e ressarciu aos cofres pblicos a importncia de quase nove reais referente ao combustvel utilizado no deslocamento. Ento, o MP, em ao civil pblica, buscou imputar ao ru as condutas dos arts. 9 e 11 da Lei n. 8.429/1992. Por sua vez, o juzo singular reconheceu a configurao da improbidade administrativa e lhe cominou multa de mil e quinhentos reais, porm afastou a pretendida suspenso de direitos polticos e a proibio de contratar com o Poder Pblico. No recurso, o ru buscava afastar a multa imposta, mas o TJ, considerando o valor e o ressarcimento imediato do dano, bem como o pedido de exonerao acabou por julgar improcedente a ao civil pblica. Para isso, aplicou hiptese o princpio da insignificncia em analogia com o Direito Penal: apesar de tpica, a conduta no atingiria, de modo relevante, o bem jurdico protegido. Diante disso, v-se que o bem jurdico que a Lei de Improbidade busca salvaguardar , por excelncia, a moralidade administrativa, que deve ser, objetivamente, considerada: ela no comporta relativizao a ponto de permitir s um pouco de ofensa. Da no se aplicar o princpio da insignificncia s condutas judicialmente reconhecidas como mprobas, pois no existe ofensa insignificante ao princpio da moralidade. Constata-se que, em nosso sistema jurdico, vige o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, a que o Poder Judicirio tambm est jungido. Mesmo no mbito do Direito Penal, o princpio da insignificncia aplicado com parcimnia, visto que o dano produzido no avaliado apenas sob a tica patrimonial, mas, sobretudo, pela social. Anote-se haver precedente deste Superior Tribunal quanto ao fato de o crime de responsabilidade praticado por prefeito no comportar a aplicao do princpio da insignificncia ao fundamento de que, por sua condio, exige-se dele um comportamento adequado, do ponto de vista tico e moral. Se assim no campo penal, com maior razo o ser no mbito da Lei de Improbidade Administrativa, de carter civil. Com esse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso especial do MP, afastando a aplicao do referido princpio. Precedente citado: REsp 769.317-AL, DJ 27/3/2006. REsp 892.818-RS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 11/11/2008. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Relatora: Ministra Laurita Vaz Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 12.536 Data da deciso: 28/05/08 EMENTA: Mandado de Segurana. Administrativo. Servidor pblico. Auditor-Fiscal da Receita Federal. Enriquecimento ilcito. Remessa de valores para o exterior, sem declarao de imposto de renda. Conduta mproba. Processo administrativo disciplinar - PAD. Prova emprestada do juzo criminal. Observncia do contraditrio. Independncia das instncias civil, penal e administrativa. Pena de demisso imposta pela administrao. Ausncia de ilegalidade. Direito lquido e certo indemonstrado.

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4. Embora possam se originar a partir de um mesmo fato, a apurao de falta administrativa realizada no PAD no se confunde com a ao de improbidade administrativa, esta sabidamente processada perante o Poder Judicirio, a quem cabe a imposio das sanes previstas nos incisos do art. 12 da Lei n. 8.429/92. H reconhecida independncia das instncias civil, penal e administrativa. 5. A pena de demisso no exclusividade do Judicirio. Na realidade, dever indeclinvel da Administrao apurar e, eventualmente, punir os servidores que vierem a cometer ilcitos de natureza disciplinar. 6. A conduta do servidor tida por mproba no precisa estar, necessria e diretamente, vinculada com o exerccio do cargo pblico. Com efeito, mesmo quando a conduta perpetrada fora das atividades funcionais, se ela evidenciar incompatibilidade com o exerccio das funes do cargo, por malferir princpios basilares da Administrao Pblica, sim passvel de punio na esfera administrativa, inclusive com a pena mxima de demisso, mormente como no caso em apreo em que o servidor, Auditor Fiscal da Receita Federal, apresenta enriquecimento ilcito, por acumular bens desproporcionais evoluo do patrimnio e da renda - fato esse, alis, que tambm est em apurao na esfera penal -, remetendo significativo numerrio para conta em banco na Sua, sem a correspondente declarao de imposto de renda. Inteligncia do art. 132, inciso IV, da Lei n. 8.112/90, c.c. o art. 11 da Lei n. 8.429/92. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo Julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 12.262 N do processo original e UF: 200602083854 - DF Data da deciso: 27/06/07 EMENTA: Mandado de Segurana. Servidor pblico. Demisso. Lei de improbidade administrativa. Revogao do regime jurdico dos servidores federais. No-ocorrncia. Desvio de funo. Irrelevncia. Atos ilcitos apurados que no dependiam de conhecimento tcnico. Cerceamento de defesa. No-configurao. Defesa escrita apresentada por advogado regularmente constitudo. Princpio da proporcionalidade. Atos de natureza grave. Argumentao insuficiente. Segurana denegada. 1. A chamada "Lei de Improbidade Administrativa", Lei 8.429/92, no revogou, de forma tcita ou expressa, dispositivos da Lei 8.112/90, que trata do Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das Autarquias e das Fundaes Pblicas Federais. Aquele diploma legal to-somente buscou definir os desvios de conduta que configurariam atos de improbidade administrativa, cominando penas que, segundo seu art. 3, podem ser aplicadas a agentes pblicos ou no. Em conseqncia, nada impede que a Administrao exera seu poder disciplinar com fundamento em dispositivos do prprio Regime Jurdico dos Servidores, tal como se deu no caso vertente. (grifo no do original) 2. O desvio de funo da impetrante, na hiptese, no afasta a possibilidade de aplicao da pena disciplinar, pois os ilcitos administrativos foram praticados independentemente do conhecimento tcnico das atividades que exercia e se referem a intermediao e irregularidades na converso de benefcios de auxlio-doena em aposentadoria por invalidez. 3. O Superior Tribunal de Justia tem entendido que, em observncia ao princpio da ampla 5. O argumento de bons antecedentes, de desvio de funo e de ausncia de prejuzos causados ao errio no basta para fins de demonstrao da inobservncia do princpio da proporcionalidade. Impe-se discorrer, em tese, para que a ofensa esteja caracterizada, sobre a desnecessidade da aplicao da pena mxima de demisso, diante da conduta ilcita apurada, o que, todavia, no ocorreu no presente caso.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Agravo regimental no Mandado de Segurana n 13.483 N do processo original e UF: 200800760490 - DF Data da deciso: 13/08/08 EMENTA: 3. Nada impede que a Administrao, no exerccio de seu Poder Disciplinar, imponha pena administrativa Servidor Pblico com fundamento no Regime Jurdico dos Servidores, sendo despicienda anterior submisso do tema ao Judicirio. (grifo no do original) VOTO 10. Preliminarmente, de se ter claro que a Lei 8.429/92 no revogou os dispositivos da Lei 8.112/92, que trata do Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das Autarquias e das Fundaes Pblicas Federais. O novel diploma legal pretendeu apenas definir as condutas que configurariam atos de improbidade administrativa, cominando suas respectivas sanes. 11. Dessa forma, nada impede que a Administrao, no exerccio de seu Poder Disciplinar, imponha pena administrativa Servidor Pblico com fundamento no Regime Jurdico dos Servidores, sendo despicienda anterior submisso do tema ao Judicirio. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Relator: Ministro Edson Vidigal Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.789 UF: DF Data da deciso: 13/08/01 EMENTA: (...) 1. Caracterizado ato de improbidade administrativa, o ilcito praticado por servidor quando do ingresso na carreira de Policial Rodovirio Federal, ser apenado com demisso, segundo a Lei 8.112/90, art. 132. No h desproporcionalidade na penalidade aplicada. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Relator: Ministro dison Vidigal Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.138 Processo: 200000847224 UF - DF Data da deciso: 28/02/01 EMENTA: Administrativo. Policiais Federais. Peculato e improbidade administrativa. Ao penal e processo disciplinar. Independncia das instncias demisso. Mandado de segurana. 1. Doutrina e jurisprudncia so unnimes quanto independncia das esferas penal e administrativa; a punio disciplinar no depende de processo civil ou criminal a que se sujeite o servidor pela mesma falta, nem obriga a Administrao Pblica a aguardar o desfecho dos mesmos.

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29 - INADMISSIBILIDADE DA PROVA ILCITA


Ementrio: Inadmissibilidade da prova ilcita preceito constitucional. Gravao clandestina de conversa informal. DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.981 N do processo original e UF: 200101372502 - DF Data da deciso: 23/10/02 EMENTA: 1 - A concluso do processo administrativo disciplinar deu-se em 103 (cento e trs) dias, dentro, portanto, do prazo previsto no art. 152, da Lei 8.112/90, uma vez que houve a sua prorrogao. Ademais, no h que se falar em violao ao princpio da ampla defesa e do contraditrio caracterizada pela no intimao de testemunha arrolada pela defesa se, como no caso em tela, o termo de ausncia foi assinado pelo advogado dos impetrantes e este no protestou por nova oitiva. 2 - Improcede, tambm, a alegao de ausncia de prova material do fato delituoso imputado aos impetrantes quando esta se encontra demonstrada, saciedade, no termo de indiciamento dos mesmos (contas telefnicas, notas fiscais, etc). Outrossim, no prospera o argumento de produo de prova ilcita, porquanto o advogado dos impetrantes foi notificado das audincias em que seriam tomados os depoimentos das testemunhas arroladas pela comisso processante para apurar os fatos narrados pelo denunciante, sendo, inclusive, citado para apresentar defesa escrita. RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Jorge Scartezzini (Relator): Cuida-se de mandado de segurana impetrado por (...), (...) e (...), contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Justia, objetivando a anulao das portarias que determinaram a demisso dos impetrantes do quadro permanente do Departamento de Polcia Rodoviria Federal/MJ, com a conseqente reintegrao dos mesmos aos seus respectivos cargos. Alegam os impetrantes, nas suas razes, em sntese, a nulidade do processo administrativo que resultou em suas demisses tendo em vista: a) o excesso de prazo para sua concluso (140 dias); b) a violao ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, caracterizada pela no intimao de uma testemunha arrolada pela defesa; c) a inexistncia de prova material do fato delituoso imputado aos impetrantes e d) a produo de prova ilcita por parte da comisso processante, que produziu prova e diligncia sem observncia do contraditrio e ampla defesa (fls. 02/31). A liminar foi negada s fls. 494/495. Em suas informaes (fls. 501/526), a autoridade coatora sustenta, em sntese, que a comisso processante no extrapolou o prazo inserto no art. 152, da Lei 8.112/90; bem como a observncia dos princpios do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica opina pela denegao a segurana (fls. 509/522).

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Aps, vieram-me os autos conclusos. o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Jorge Scartezzini (Relator): Sr. Presidente, o presente mandamus no merece prosperar. Conforme assinalado no relatrio retro, trata-se de pedido objetivando a reintegrao dos impetrantes nos quadros da Polcia Rodoviria Federal, do qual foram demitidos pela autoridade acoimada de coatora, pela prtica tipificada na Lei 8.112/90, inc. IX, do art. 117, incisos IV e XIII e inc. I, da Lei 8.429/92, apurados e configurados no processo administrativo n 08659.003.698/00-75. Sustentam, em sntese, a nulidade do referido processo por inobservncia do art. 152, da Lei 8.112/90; violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio; inexistncia de prova material do fato delituoso imputado aos impetrantes e produo de prova ilcita por parte da comisso processante. Primeiramente, analiso a alegao de excesso de prazo (140 dias) que, segundo os impetrantes, ocorreu, acarretando nulidade do procedimento administrativo. Assim dispe o art. 152, da Lei 8.112/90: O prazo para concluso do processo disciplinar no exceder 60 (sessenta) dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por igual prazo, quando as circunstncias exigirem. Compulsando os autos, verifico que o ato que constituiu a comisso datado de 28.04.2000, data de publicao da Portaria n 068/2000 (fls. 44), iniciando os trabalhos em 04.05.2000, conforme ata de instalao (fls. 48/51). Entretanto, em 22 de maio do mesmo ano, foi editada a Portaria n 83/2000, que sobrestou o andamento do procedimento disciplinar, a partir de 19 de maio, at a existncia de recursos financeiros para dar continuidade aos trabalhos (fls. 148), o que ocorreu em 26 de junho daquele ano, conforme o termo de deliberao s fls. 151/153. Portanto, o perodo de sobrestamento foi de 37 dias. E ainda, em 21 de julho de 2000, foi editada a Portaria n 118/2000, que prorrogou por mais 60 (sessenta) dias o referido prazo, a partir de 20 de julho de 2000 (fls. 287), totalizando 120 (cento e vinte) dias para a concluso. Os impetrantes alegam que houve ofensa ao art. 152, da Lei 8.112/90 pois a comisso processante demorou 140 (cento e quarenta) dias. Ora, subtraindo-se deste total, o perodo de sobrestamento (37 dias) e considerando-se a prorrogao do prazo, tem-se que a concluso se deu em 103 (cento e trs dias) dias. Logo, no h que se falar na ocorrncia de excesso de prazo. Quanto alegao de violao ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, caracterizada pela no intimao de uma testemunha arrolada pela defesa ((...)), esclareo que

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a sua oitiva no foi indeferida. A sua intimao no foi possvel devido ao fato dela exercer a atividade de caminhoneiro, lavrando-se, no dia em que deveria se apresentar, o termo de ausncia, que foi assinado, inclusive, pelo advogado dos impetrantes (fls. 256). Este, todavia, no protestou por nova oitiva. Alm disso, tambm no restou demonstrado o prejuzo dos impetrantes com a ausncia da testemunha, inclusive porque a condenao imposta est alicerada em outras provas alm das testemunhais, quais sejam, notas fiscais, contas telefnicas, dentre outras. Desta forma, este argumento tambm improcede. No que se refere inexistncia de prova material do fato delituoso imputado aos impetrantes, ressalto que a prova testemunhal robusta e, ao contrrio do sustentado, a materialidade est evidenciada, conforme o termo de indiciamento, juntado s fls. 346/359. Sobre o ltimo argumento dos impetrantes, qual seja, a produo de prova ilcita por parte da comisso processante, que produziu prova e diligncia sem observncia do contraditrio e ampla defesa, informo que o advogado dos impetrantes foi notificado (fls. 299) das audincias em que seriam tomados depoimentos de testemunhas arroladas pela comisso, como resultado de diligncia realizada em 07 de julho de 2000, para apurar os fatos narrados pelo denunciante. Logo em seguida foram os impetrantes citados para apresentarem defesa escrita (360/363). Desta forma, no h que se falar em violao ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, porquanto, ao contrrio do alegado pelos impetrantes, restou evidente que nada obstou a sua defesa durante todo o procedimento disciplinar. A via do mandado de segurana presta-se defesa de leso ou ameaa de leso a direito lquido e certo. Vlidas as lies de Hely Lopes Meirelles, na obra Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, etc, RT, 13a. edio, p. 13, ensina-nos: Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se a sua existncia for duvidosa; se a sua extenso ainda no estiver delimitada; se o seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais. Mais no h que se perquirir. Por tais fundamentos, face ausncia de direito lquido e certo a ser amparado, denego a segurana. Custas ex lege. Incabveis honorrios advocatcios, nos termos das Smulas 512/STF e 105/STJ. como voto.

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30 - INASSIDUIDADE HABITUAL
Ementrio: Procedimento sumrio. Garantias constitucionais. Animus especfico. Ausncia injustificada. Necessidade de instruo prepondera sobre rito sumrio. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.464 N do processo original e UF: 200100450296 - DF Data da deciso: 12/03/03 EMENTA: (...) II - O direito produo de provas no absoluto, podendo o pedido ser denegado pelo presidente da comisso quando for considerado impertinente, meramente protelatrio ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. In casu, o indeferimento do pleito de produo de provas baseou-se, exclusivamente, no fato de que o processo administrativo submetido ao procedimento sumrio, s possibilitaria ao acusado apresentar a defesa por escrito e dentro do prazo estabelecido por lei, no lhe sendo facultado requerer outros meios de prova, em patente ofensa ampla defesa. III - A inteno do legislador - ao estabelecer o procedimento sumrio para a apurao de abandono de cargo e de inassiduidade habitual - foi no sentido de agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o aperfeioamento do servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar das garantias constitucionalmente previstas. Ademais, a Lei n 8.112/90 - art. 133, 8 - prev, expressamente, a possibilidade de aplicao subsidiria no procedimento sumrio das normas relativas ao processo disciplinar. IV- A comunicao do indeferimento da prova requerida deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. V - Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou na inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia. (grifo no do original) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 1997.01.000.038.922 N do processo original e UF: 199701000038922 - DF Data da deciso: 31/03/98 EMENTA: Administrativo. Tcnico Legislativo da Cmara dos Deputados. Pena de demisso aplicada por violao do disposto no art. 139 da Lei n 8.112/90. Preliminar de nulidade do procedimento administrativo por descumprimento de prazos e ausncia de publicidade rejeitada. Ausncia ao servio injustificada por sessenta dias, interpoladamente, durante perodo de doze meses, caracterizada. Observncia do contraditrio e da ampla defesa. 1. Considerados os antecedentes funcionais do servidor, ldima a deciso que lhe impe penalidade de demisso pela ausncia ao servio, injustificadamente, por 60 (sessenta) dias, interpoladamente, durante perodo de 12 (doze) meses, observados o contraditrio e a ampla defesa e respeitados os prazos legais. (Lei n 8.112/90, art. 128, 139, 151, I, 152, 153, 161, pargrafo 1, 163 e 169, pargrafo 1). 2. Apelao denegada.

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3. Sentena confirmada. (Nota: O presente Parecer anterior Lei n 9.527, de 10/12/97, que estabeleceu o procedimento sumrio para apurao de inassiduidade habitual.) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Terceira Turma Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 70.131 N do processo original e UF: 200072000029768 - SC Data da deciso: 29/10/02 EMENTA: (...) 3. Nos termos do art. 140 da Lei n 8.112/90, o procedimento sumrio adotado na apurao de inassiduidade habitual, sendo um de seus requisitos, para indicao da materialidade, a indicao dos dias de falta ao servio sem causa justificada, por perodo igual ou superior a 60 (sessenta dias) interpoladamente, durante o perodo de 12 (doze) meses. NOTA: Ver tambm no tpico ABANDONO DE CARGO, Recurso Extraordinrio n 226.966.

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31 - INCIDENTE DE SANIDADE MENTAL


Ementrio: Dvida acerca da sanidade mental do servidor. Junta mdica oficial. Presena de psiquiatra na junta mdica. Servidor em gozo de licena mdica para tratamento de sade no constitui bice demisso. 31.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Relator: Ministro Joaquim Barbosa Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 97.098 UF: GO Data da deciso: 28/14/09 EMENTA: Habeas Corpus. Processual penal. Indeferimento de produo de prova. Incidente de insanidade mental (art. 149 do Cdigo de Processo Penal). Cerceamento de defesa. No ocorrncia. Nos termos do art. 149 do Cdigo de Processo Penal, para o incidente de insanidade mental, necessria a existncia de dvida sobre a integridade mental do acusado. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.310 UF: RJ Data da deciso: 27/06/03 EMENTA: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico: demisso. Prescrio. I - Inocorrncia de prescrio: na hiptese de a infrao disciplinar constituir tambm crime, os prazos de prescrio previstos na lei penal tm aplicao: Lei 8.112/90, art. 142, 2. II - Demisso assentada em processo administrativo regular, no qual foi assegurado ao servidor o direito de defesa. III - Inocorrncia de direito lquido e certo, que pressupe fatos incontroversos apoiados em prova pr-constituda, no se admitindo dilao probatria. IV - O fato de encontrar-se o servidor em gozo de licena mdica para tratamento de sade no constitui bice demisso. V - M.S. indeferido. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.459 UF: RJ Data da deciso: 19/11/96 EMENTA: Penal. Processual penal. Habeas corpus. Exame de insanidade mental. Desmembramento do processo. Inocorrncia de nulidade. Cerceamento de defesa. Ausncia de defesa. Questes levantadas pela defesa: anlise pelo tribunal.

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I - Tendo o paciente alegado, durante o interrogatrio, que era portador de doena mental, o Juiz determinou a realizao do exame pericial e o desmembramento do processo, com base no art. 80 do C.P.P., em face de existncia de co-rus com priso decretada. V - H.C. indeferido. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 73.423 N do processo original e UF: 200000428671 - RJ Data da deciso: 10/12/96 EMENTA: Habeas corpus. Colheita de provas: delegao. Prejuzo indemonstrado. Conexo probatria. Reunio de processos. Artigos 80 e 82 do CPP. I - No demonstrado eventual prejuzo que a delegao da colheita de provas tenha causado parte, no h que se falar em nulidade. O STF tem admitido a delegao do interrogatrio a juiz do local onde se encontra a pessoa a ser interrogada. II - A avocatria prevista no artigo 82 do CPP norma que deve ser interpretada juntamente com o artigo 80 do Cdigo, que faculta a separao dos processos quando pelo excessivo nmero de acusados ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a separao. Ausncia de ilegalidade. Pedido indeferido. (grifo no do original)

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31.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.276 N do processo original e UF: 200200374330 - DF Data da deciso: 13/11/02 EMENTA: (...) III - No h que se falar em nulidade do exame de insanidade mental do acusado, em face da composio da junta mdica oficial designada para a realizao do referido exame, se foram devidamente observados os ditames do art. 160 da Lei n 8.112/90, que determina a participao de pelo menos um mdico psiquiatra. V - No h nulidade na realizao do exame pericial do acusado por ausncia do assistente tcnico indicado pela defesa, se o defensor do acusado, devidamente comunicado acerca da impossibilidade de comparecimento do assistente na data previamente designada, compromete-se a indicar outro assistente tcnico para participar do exame e deixa de faz-lo. RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer: Trata-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por (...) contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Justia que, atravs da Portaria n 1.094, publicada em 05/12/2001, demitiu o impetrante do cargo de Agente de Polcia Federal, do Quadro de Pessoal do Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia, por ter o mesmo se prevalecido, abusivamente, da condio de funcionrio policial e por improbidade administrativa. Afirma o impetrante que, quando do ato demissrio, contava com 21 (vinte e um) anos de servio pblico federal, sem ter sofrido qualquer tipo de penalidade, e h 09 (nove) anos vinha se submetendo a tratamento psiquitrico, o que era do conhecimento do Departamento de Polcia Federal. Sustenta que, ainda assim, foi instaurado contra o mesmo procedimento disciplinar, o qual, segundo ele, de forma ilegal, abusiva e arbitrria, inclusive por extrapolao de todos os prazos de confeco de um processo disciplinar, terminou-se por punio extrema, de carter exemplar, sem que lhe tenha sido assegurado o amplo e sagrado direito de defesa. (fl. 04) Alega, em sntese, que houve extrapolao do prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar, tendo em vista que a portaria de instaurao do processo foi publicada em 09.06.2000, sendo que o relatrio final da comisso s foi apresentado em 23.11.2000, ou seja, muito alm do prazo de 120 dias permitido em lei. Acrescenta, assim, que no poderia ter sido demitido, pois aps a data designada por lei para encerramento do processo, os atos administrativos passaram a ser arbitrrios e manifestamente ilegais, pois sem o agasalho legislativo. (fl. 05) Aduz, ainda, que o exame de insanidade mental do requerente, instaurado em procedimento incidente, foi conduzido de forma ilegal. Sustenta que a junta mdica se formou apenas com um mdico psiquiatra, sendo os demais um mdico do trabalho e um clnico geral, sem qualquer especialidade para diagnosticar ou responder a quesitao formulada pela defesa. Afirma, tambm, que a percia mdica foi realizada sem a presena do assistente tcnico indicado pela defesa do indiciado e quando o impetrante encontrava-se internado com problemas coronarianos, sendo que jamais poderia estar, naquele momento, sendo objeto de estudo e anlise psiquitrica, pois o ambiente no era apropriado realizao da percia por intervir no estado emocional do periciando. Conclui, assim, que a percia mdica realizada

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no atingiu o seu objetivo, bem como no foi formulada dentro dos padres ticos estabelecidos para o tipo de percia requerida. Requer, assim, a declarao judicial de nulidade da Portaria Ministerial n 1094, de 04 de dezembro de 2001, que demitiu o impetrante do servio pblico federal, no cargo de Agente de Polcia Federal com base no processo administrativo disciplinar n 01/2000COR/SR/DPF/PE, o qual, como nitidamente demonstrado, se acha tisnado de nulificao absoluta, posto que, a defesa do ex-servidor foi cerceada de modo absurdo, cometendo-se ilegalidades de forma exageradas, data vnia, em detrimento da legalidade e da moral administrativa, impondo-se seja concedida liminar initio litis, no sentido de reintegrar o impetrante ao cargo do qual foi despojado ilegalmente, haja vista que a violao da norma de garantia do devido processo legal, de forma flagrante e manifesta, retira do ato a aptido de produzir efeitos. (fl. 11) A liminar foi indeferida s fls. 1557. Ao prestar informaes (fls. 1562/1603), a autoridade impetrada suscitou, preliminarmente, o no cabimento do mandamus em face da impossibilidade de dilao probatria na via eleita. No mrito, argumentou, em sntese, que foi devidamente obedecido o trmite disposto no art. 160, da Lei n 8.112/90, tendo sido respeitada a exigncia legal de que o exame de insanidade mental seja realizado por junta mdica oficial, composta por, pelo menos, um mdico psiquiatra. Com relao extrapolao do prazo para a concluso do processo administrativo, sustentou que a mesma deveu-se necessidade de realizao de percias, que foram requeridas pelo prprio acusado. Aduz, por fim, que o indiciado teve oportunidade de acompanhar todos os atos, inclusive apresentado defesa escrita, tendo sido devidamente observados os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Conclui, assim, pela inexistncia de direito lquido e certo por parte do impetrante. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica se pronunciou pelo no conhecimento do writ. Ultrapassada a barreira do conhecimento, opinou pela denegao da ordem. o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer: Tendo em vista que alguns dos pontos suscitados pelo impetrante no conduzem, necessariamente, a um exame aprofundado do material cognitivo dos autos, passo a analisar os fundamentos da impetrao. Inicialmente, quanto alegao do impetrante de que no lhe foi assegurado o direito ampla defesa, a irresignao no merece prosperar. Das peas anexadas aos autos, observa-se que o indiciado teve a oportunidade de acompanhar todos os atos do processo, inclusive apresentando defesa escrita (fls. 1324/1328 e 1382/1386), que foi devidamente analisada pela comisso processante quando da elaborao do relatrio final, em todos os seus aspectos (fls. 1389/1449). De plano, portanto, afasta-se a alegao do impetrante quanto ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, na medida em que o processo administrativo disciplinar instaurado contra o mesmo teve sua tramitao em perfeita consonncia com os preceitos

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constitucionais vigentes, bem como com as exigncias da legislao pertinente (Lei n 8.112/90), tendo sido devidamente observados os princpios constitucionais acima referidos, com todos os meios e recursos a eles inerentes. Assim, mostra-se incontroverso que ao acusado foi dada oportunidade de participar efetivamente do processo, bem como de influir no convencimento dos julgadores, razo pela qual no h de se reconhecer qualquer mcula referente ao exerccio do seu direito de defesa. No que pertine alegao de nulidade do processo administrativo disciplinar por excesso de prazo na sua concluso, a irresignao no merece acolhida. Como bem ressaltado pela autoridade impetrada, o excesso de prazo se deu de forma justificada, devido necessidade de verificao da sanidade mental do acusado, cujo exame pericial foi requerido pela prpria defesa, o que foi devidamente comunicado ao Corregedor Regional de Polcia da SR/DPF/PE, atravs do Ofcio n 016/00-CPD/COR/SR/DPF/PE (fls. 1361). Ademais, assente o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a extrapolao do prazo para a concluso do processo disciplinar, assim como para proferir a deciso, no traz maiores conseqncias regularidade do feito, de modo que no prejudica a deciso final. A propsito, os seguintes precedentes desta Corte: Administrativo. Servidor pblico. Processo disciplinar. Demisso. Condenao contrria prova dos autos. Dilao probatria. Impossibilidade em sede de mandado de segurana. Ordem denegada. - Esta Colenda Corte j firmou entendimento no sentido de que a extrapolao do prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar no consubstancia nulidade susceptvel de invalidar o procedimento. - Em sede de mandado de segurana, cujo rito sumrio no comporta dilao probatria, no possvel o debate sobre a procedncia ou improcedncia da acusao de conduta ilegal por parte do impetrante, sendo adequado o uso das vias ordinrias. - Segurana denegada. (MS 7.962/DF, 6 Turma, Rel. Min. Vicente Leal, DJU de 01/07/2002) Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Nulidade. Excesso de prazo. Demisso. I - O excesso de prazo verificado na concluso do processo administrativo no constitui irregularidade capaz de prejudicar a deciso. (Precedentes) II - Em princpio, no se verifica excesso na imposio da pena de demisso aos servidores, se ao final do processo se conclui pela prtica da conduta prescrita no art. 117, IX, da Lei 8.112/90, restando aplicada a regra do art. 132, XIII, da mesma Lei. III - Questes cuja soluo demandaria, necessariamente, reviso do material ftico apurado no processo disciplinar no podem ser apreciadas em sede de mandamus. Segurana denegada. (MS 7.435/DF, 5 Turma, de minha relatoria, DJU de 11/03/2002) RMS. Administrativo. Falta funcional. Processual disciplinar. Nomeao de secretrio. Extrapolao do prazo para a concluso dos trabalhos.

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Legitimidade dos atos praticados pelo Secretrio da Fazenda Substituto. Ofensa ao princpio da unidade processual. Improcedncia das alegaes. 1. No h que falar em nulidade de processo disciplinar por vcio na escolha do secretrio da comisso de inqurito, na medida em que o Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis do Estado estabelece apenas que a comisso ser secretariada por um funcionrio efetivo, nada impedindo que o secretrio seja um dos membros da prpria comisso de inqurito. 2. A extrapolao do prazo para a concluso do processo administrativo no gera qualquer conseqncia para a validade do mesmo, podendo importar, porm, em responsabilidade administrativa para os membros da comisso. 3. Nos termos do art. 47, III, da Lei Estadual n 8485/87, o Diretor-Geral da Secretaria de Estado da Fazenda o substituto legal e natural do respectivo Secretrio de Estado, razo pela qual, no impedimento ou ausncia do titular, revelam-se totalmente legtimos os atos que praticou no processo administrativo, os quais no causaram qualquer prejuzo aos recorrentes. 4. Inexiste ofensa ao princpio da unidade processual, se a excluso de servidor do procedimento disciplinar ocorreu por fora de deciso judicial que assim o determinou. 5. Recurso improvido. (ROMS 6.757/PR, 6 Turma, Rel. Min. Anselmo Santiago, DJU de 12/04/1999) Recurso em mandado de segurana. Administrativo. Servidor da Polcia Civil. Inqurito administrativo. Portaria de instaurao devidamente fundamentada. Prazo de concluso do apuratrio. Extrapolao que no acarreta nulidade. Apurao de faltas graves. Punio criminal. Independncia. A portaria de instaurao do referido procedimento administrativo foi absolutamente clara em sua fundamentao, sendo devidamente exercitado, pelo recorrente, o contraditrio e a ampla defesa. A extrapolao do prazo de concluso do apuratrio no acarreta sua nulidade. O procedimento administrativo seguiu seus trmites regulares, concluindo pela existncia das faltas graves cometidas pelo recorrente, que culminavam com sua demisso, independendo, assim, do ilcito criminal, ou seja, de prvia condenao do recorrente. Recurso desprovido. (ROMS 10.464/MT, 5 Turma, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 18/10/1999) No mesmo sentido h precedente do colendo Supremo Tribunal Federal: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Demisso. Cerceamento de defesa. Lei 8.112/90. Sindicncia: no instaurao. Procedimento administrativo disciplinar julgado com excesso de prazo: inocorrncia de nulidade. I - Processo administrativo disciplinar conduzido por comisso regularmente constituda (Lei 8.112/90, artigo 149). Portaria publicada no boletim interno: regularidade (Lei 8.112/90, art. 151, I).

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II - Sindicncia e procedimento administrativo disciplinar: distino, certo que aquela , de regra, medida preparatria deste (Lei 8.112/90, artigos 143, 145, 154). Desnecessidade da instaurao da sindicncia, se j est confirmada a ocorrncia de irregularidade no servio pblico e o seu autor. (Lei 8.112/90, artigos 143 e 144). III - Procedimento administrativo disciplinar julgado com excesso de prazo (Lei 8.112/90, art. 152). Inocorrncia de vcio nulificador do procedimento (Lei 8.112/90, art. 169, 1). IV - Inocorrncia do alegado cerceamento de defesa, dado que aos acusados, ao contrrio do alegado, foi assegurada ampla defesa. V - Mandado de segurana indeferido. (MS 22.055/RS, Tribunal Pleno, Rel. Min. Carlos Velloso, DJU de 18/10/96) Com relao alegao de nulidade do exame de insanidade mental do impetrante, melhor sorte no merece a impetrao. O impetrante sustenta que a junta mdica oficial designada para o exame se formou apenas com um mdico psiquiatra, sendo os demais um mdico do trabalho e um clnico geral, sem qualquer especialidade para diagnosticar ou responder a quesitao formulada pela defesa. Contudo, conforme o que dispe o art. 160 da Lei n 8.112/90, a exigncia legal que o exame de insanidade mental seja realizado por junta mdica oficial, composta por pelo menos um mdico psiquiatra. Assim dispe o mencionado dispositivo: Art. 160. Quando houver dvida sobre a sanidade mental do acusado, a comisso propor autoridade competente que ele seja submetido a exame por junta mdica oficial, da qual participe pelo menos um mdico psiquiatra. Desse modo, verifica-se que no houve qualquer irregularidade na composio da junta mdica, eis que devidamente observadas as formalidades legais. No que tange assertiva do impetrante de que a percia mdica foi realizada quando o mesmo encontrava-se internado com problemas coronarianos, sendo que jamais poderia estar, naquele momento, sendo objeto de estudo e anlise psiquitrica, pois o ambiente no era apropriado realizao da percia por intervir no estado emocional do periciando, cumpre ressaltar ser invivel a anlise do alegado nesta via eleita, pois demandaria o reexame das circunstncias e do material ftico colhido no bojo do processo disciplinar, especificamente no incidente de insanidade mental instaurado, bem como ensejaria incurso indevida no mrito da concluso obtida pela junta mdica oficial. Igualmente, invivel em sede de mandamus analisar se houve, ou no, uma percia mdico legal psiquitrica que tenha atingido seu objetivo, bem como se a mesma foi, ou no, formulada dentro dos padres ticos estabelecidos para o tipo de percia requerida, conforme pretende o impetrante. Por fim, a despeito da afirmao de que o laudo psiquitrico foi realizado sem a presena do assistente tcnico indicado pela defesa do indiciado, verifica-se da certido acostada s fls. 1544/verso que foi estabelecido contato com o mencionado assistente a fim de intim-lo a comparecer realizao da percia mdica do acusado, sendo que o mesmo encontrava-se em gozo de frias, fora do Estado, com retorno previsto para o ms subseqente. Salientou o assistente, naquela oportunidade, que no havia sido sequer consultado acerca do referido exame. s fls. 1545, o defensor do impetrante foi devidamente

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cientificado do ocorrido, sendo que, ao tomar conhecimento da impossibilidade do comparecimento do assistente tcnico indicado, informou que providenciaria outro mdico para acompanhar o exame requerido, fato esse que no foi diligenciado. No h que se falar, portanto, em nulidade da concluso do laudo pericial por ausncia do assistente tcnico indicado pela defesa. No houve, assim, no transcurso do processo administrativo disciplinar, a ocorrncia de qualquer vcio que pudesse ocasionar a sua nulidade, de modo que no se verifica a existncia de direito lquido e certo a ser amparado pela via estreita do mandamus. Pelo exposto, no conheo do mandado de segurana. o voto.

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31.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.952 N do processo original e UF: 2000.00.39736-9 - DF Data da deciso: 13/09/00 EMENTA: Estando a impetrao calcada no desrespeito aos princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, impe-se a averiguao no somente no plano formal, mas principalmente no material, a fim de analisar, com retido, as nulidades processuais argidas. O hodierno conceito de sade contempla observncia no s do conjunto das qualidades exteriores e materiais do homem, mas tambm de seu estado interior, qual seja, a higidez de seu estado anmico. Desta feita, o indeferimento do requerimento apresentado pelo empregado detentor de pretenso problema psquico, ao argumento de que a junta mdica da Instituio concluiu pelo seu retorno imediato ao trabalho, oportunidade em que se analisou, precipuamente, seu aspecto fisiolgico, sem atentar-se para o problema psquico emocional contrado, justamente pelo rgo ser desprovido de psiquiatras em seu quadro de empregados, caracteriza latente desrespeito aos direitos humanitrios mnimos, no que diz respeito ao conceito contemporneo de sade. Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou na inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia. Segurana concedida para anular o ato demissionrio, a fim de que a comisso disciplinar submeta o impetrante a novo exame mdico pericial, atendendo-se necessidade da presena de psiquiatras gabaritados, justamente para avaliar os diversos atestados mdicos colacionados no procedimento administrativo, de modo a concluir sobre o verdadeiro estado de sade do mesmo. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.291 N do processo original e UF: 200001346369 - DF Data da deciso: 28/03/01 EMENTA: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Nulidade. Incidente de sanidade mental. Surgindo no curso do processo disciplinar dvida razovel acerca da sanidade mental do servidor, a comisso processante deve propor autoridade competente que ele seja submetido a uma avaliao mdica, na forma do art. 160 da Lei 8.112/90. Segurana concedida. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.974 N do processo original e UF: 200000428671 - DF Data da deciso: 25/04/01 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Nulidade. Necessidade. Incidente de sanidade mental. Art. 160 da Lei n 8.112/90. Ausncia. Cerceamento de defesa. Nomeao. Defensor dativo.

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2. A comisso de inqurito deve propor autoridade competente a submisso da servidora avaliao mdica, quando, no curso do processo disciplinar, surja dvida razovel acerca da sua sanidade mental, ut art. 160 da Lei n 8.112/90.

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32 - INDEFERIMENTO PRODUO DE PROVAS


Ementrio: Direito produo de provas no absoluto. Momento da comunicao do indeferimento da prova requerida. Inteno procrastinatria. Comprovao independente de perito. Prova inservvel para a defesa. Solicitao aleatria desprovida de qualquer esclarecimento. Falta de fundamentao no indeferimento. Desnecessidade de tradutor juramentado. 32.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Relator: Ministro Joaquim Barbosa Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 97.098 UF: GO Data da deciso: 28/14/09 EMENTA: Habeas Corpus. Processual penal. Indeferimento de produo de prova. Incidente de insanidade mental (art. 149 do Cdigo de Processo Penal). Cerceamento de defesa. No ocorrncia. O fundamentado indeferimento de diligncia probatria tida por desnecessria pelo juzo a quo no viola os princpios do contraditrio e da ampla defesa.

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32.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Relator: Ministro Joaquim Barbosa Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 97098-2 UF: GO Data da deciso: 28/14/09 EMENTA: Habeas Corpus. Processual penal. Indeferimento de produo de prova. Incidente de insanidade mental (art. 149 do Cdigo de Processo Penal). Cerceamento de defesa. No ocorrncias. O fundamentado indeferimento de diligncia probatria tido como desnecssria pelo juzo a quo no viola os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.464 N do processo original e UF: 200100450296 - DF Data da deciso: 12/03/03 EMENTA: (...) II - O direito produo de provas no absoluto, podendo o pedido ser denegado pelo presidente da comisso quando for considerado impertinente, meramente protelatrio ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. In casu, o indeferimento do pleito de produo de provas baseou-se, exclusivamente, no fato de que o processo administrativo submetido ao procedimento sumrio, s possibilitaria ao acusado apresentar a defesa por escrito e dentro do prazo estabelecido por lei, no lhe sendo facultado requerer outros meios de prova, em patente ofensa ampla defesa. III - A inteno do legislador - ao estabelecer o procedimento sumrio para a apurao de abandono de cargo e de inassiduidade habitual - foi no sentido de agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o aperfeioamento do servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar das garantias constitucionalmente previstas. Ademais, a Lei n 8.112/90 - art. 133, 8 - prev, expressamente, a possibilidade de aplicao subsidiria no procedimento sumrio das normas relativas ao processo disciplinar. IV- A comunicao do indeferimento da prova requerida deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. (grifo no do original) V - Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou na inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia. EMBARGOS DE DECLARAO NO MANDADO DE SEGURANA N 7.464/DF RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator): Trata-se de embargos de declarao opostos por (...) contra o acrdo de fls. 337/345, assim ementado: Constitucional. Administrativo. Mandado de segurana. Servidor pblico. Demisso por inassiduidade habitual ao servio (arts. 132, III e 139 da Lei n 8.112/90). Procedimento sumrio. Ofensa aos princpios do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. Caracterizao.

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Indeferimento de realizao de percia mdica. Comunicao extempornea. Averiguao do animus especfico. Efeitos pretritos. Impossibilidade. Smulas 269 e 271 do STF. Reintegrao concedida. I - A Constituio Federal de 1988, no art. 5, LIV e LV, consagrou os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, tambm, no mbito administrativo. A interpretao do princpio da ampla defesa visa a propiciar ao servidor oportunidade de produzir conjunto probatrio servvel para a defesa. II - O direito produo de provas no absoluto, podendo o pedido ser denegado pelo presidente da comisso quando for considerado impertinente, meramente protelatrio ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. In casu, o indeferimento do pleito de produo de provas baseou-se, exclusivamente, no fato de que o processo administrativo submetido ao procedimento sumrio, s possibilitaria ao acusado apresentar a defesa por escrito e dentro do prazo estabelecido por lei, no lhe sendo facultado requerer outros meios de prova, em patente ofensa ampla defesa. III - A inteno do legislador - ao estabelecer o procedimento sumrio para a apurao de abandono de cargo e de inassiduidade habitual - foi no sentido de agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o aperfeioamento do servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar das garantias constitucionalmente previstas. Ademais, a Lei n 8.112/90 - art. 133, 8 - prev, expressamente, a possibilidade de aplicao subsidiria no procedimento sumrio das normas relativas ao processo disciplinar. IV- A comunicao do indeferimento da prova requerida deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. V - Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou na inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia. VI - A teor do disposto nos verbetes Sumulares 269 e 271 do Pretrio Excelso, a via do mandado de segurana distinta da ao de cobrana, pois no se presta para vindicar a concesso de efeitos patrimoniais pretritos VII - Segurana parcialmente concedida para anular o ato demissionrio, com a conseqente reintegrao do impetrante no cargo que ocupava. O embargante sustenta que H no caso em testilha inexistncia de confrontao com as Smulas n 269 e 271, do Colendo STF, por no se tratar de ao de cobrana, mas simples aplicao de direito, em face da desnecessidade da utilizao da dilao probatria em declarar nulo ato praticado por autoridade pblica. (fl. 364). Aduz, ainda, que a deciso restou omissa quanto ao no delimitar de quando passou a fluir os efeitos pretritos para pagamentos dos salrios vencidos e vincendos, se antes ou aps o ajuizamento do mandado de segurana (fl. 369), requerendo a concesso do excepcional efeito modificativo ao julgado no que pertine aos salrios vencidos aps o ajuizamento o mandado de segurana. (fl. 369). o relatrio. VOTO

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Exmo. Sr. Ministro Gilson Dipp (Relator): Os embargos de declarao devem atender aos seus requisitos, quais sejam, suprir omisso, contradio ou obscuridade. Inexistindo qualquer um desses elementos essenciais, rejeitam-se os mesmos. Consoante se verifica do acrdo embargado, a quaestio trazida na impetrao j foi suficientemente discutida, cuja fundamentao utilizada ao desate da controvrsia foi satisfativa, no ensejando o acolhimento dos presentes embargos. Para tanto, transcrevo a fundamentao do acrdo, verbis: Inicialmente, cumpre destacar a tempestividade da impetrao, tendo em vista que o impetrante teve cincia inequvoca do ato impugnado aos 08 de janeiro de 2001 (fl. 200) e o mandamus foi impetrado aos 30 de maro do mesmo ano. Em outros julgados, tenho ressaltado que em casos similares ao presente onde se discute a existncia de vcios no procedimento administrativo no basta a averiguao somente no plano formal. A anlise dos autos exige, obrigatoriamente, a observao da efetiva e necessria ateno aos princpios constitucionais e administrativos traados pela nossa Carta Magna, bem como na legislao especfica. Com essas consideraes, passo ao exame do caso concreto. Consoante explicitado no relatrio, insurge-se o impetrante contra ato que o demitiu do cargo de Policial Rodovirio Federal do Quadro de Pessoal do Departamento de Polcia Rodoviria Federal, por inassiduidade habitual, pleiteando a sua reintegrao no referido cargo. Aduz o impetrante que ingressou nos quadros da Polcia Rodoviria Federal, mediante concurso pblico, tendo exercido o cargo desde de 04.06.96 na Superintendncia Regional do Estado do Mato Grosso, sendo, aos 21.05.98, removido ex officio para o Estado de Roraima. Sustenta, ainda, verbis: O choque da notcia foi tamanho que sacudiu o ambiente familiar, mas como era sua misso, deslocou-se para aquela imensido amaznica em maio/1998, l permanecendo trabalhando com regularidade at o ms de setembro/1998, quando ento recebeu notcias de que sua esposa havia entrado em depresso profunda, necessitando de acompanhamento mdico e de sua presena, dado que j havia atentado contra a prpria vida (f 74). s pressas retornou ao Estado de Mato Grosso do Sul para dar amparo famlia, apresentando atestado mdico de 30 (trinta) dias (f. 57), mas que fora recusado pelo rgo por ser apresentado fora do prazo, motivo pelo qual foi submetido a exame mdico (f. 63) e concedido apenas 15 (quinze) dias de licena, com recomendao de ser encaminhado ao psiquiatra para o acompanhamento mdico. (fls. 02/03) Da mesma forma, ante a sua remoo e a doena da me, sua filha tambm ficou debilitada. Por estes motivos - problemas psicolgicos do impetrante e de sua filha e problemas fsicos (disritmia) e psicolgicos (depresso profunda) de sua mulher - necessitou se deslocar diversas

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vezes para o Estado de origem, o que restou comprovado pelos atestados no admitidos pela junta mdica nacional. Ante as referidas ausncias foi instaurado o processo administrativo pelo procedimento sumrio, nos termos dos arts. 133 e 140 da Lei n 8.112/90. Instado a se manifestar, o impetrante apresentou defesa escrita, requerendo a produo de provas consistente na realizao de percia mdica nele prprio, na esposa e na filha, bem como no depoimento pessoal dos mdicos que teriam acompanhado os tratamentos - tanto dele quanto de sua mulher - a fim de que fossem avaliadas no s as doenas de ordem fsica, mas tambm as psquicas para comprovar que as suas faltas no eram injustificadas, elidindo a aplicao do disposto no art. 139 da Lei n 8.112/90. O pleito restou indeferido pelo presidente da comisso, nos seguintes termos: A legislao clara e no deixa dvidas de que o processo administrativo submetido ao procedimento sumrio, s admite ao acusado a defesa por escrito e dentro do prazo estabelecido por lei, no lhe sendo facultado requerer percias, oitivas de testemunhas ou qualquer outro tipo de medidas que no entender do presidente desta comisso, teriam carter meramente protelatrios. (fl. 97) A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, LIV e LV consagrou os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, tambm, no mbito administrativo. A interpretao do princpio da ampla defesa visa a propiciar ao servidor a oportunidade de produzir conjunto probatrio servvel para a defesa. Neste diapaso, a Lei n 8.112/90, em seu artigo 156 disps que assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente, ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contra provas e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial. Cumpre registrar que o direito produo de provas no absoluto, podendo o pedido ser denegado pelo presidente da comisso quando for considerado impertinente, meramente protelatrio ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos (art. 156, 1 da Lei em comento). No presente caso, consoante acima transcrito, o indeferimento do pleito de produo de provas baseou-se, exclusivamente, no fato de que o processo administrativo submetido ao procedimento sumrio, s possibilitaria ao acusado apresentar a defesa por escrito e dentro do prazo estabelecido por lei, no lhe sendo facultado requerer outros meios de prova. Repitase: as medidas requeridas somente foram consideradas meramente protelatrias ante o entendimento de ser incabvel a produo de prova no procedimento sumrio, no sendo tecidas outras fundamentaes. certo que a inteno do legislador - ao estabelecer no art. 140 da Lei n 8.112/90 o procedimento sumrio para a apurao de abandono de cargo

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e de inassiduidade habitual - foi no sentido de agilizar a averiguao das referidas transgresses, com o aperfeioamento do servio pblico. Entretanto, no se pode olvidar da garantia da ampla defesa. Neste sentido, uma vez pretendendo o indiciado provar uma eventual ausncia de inteno de abandonar o cargo ou de ser inassduo, podem ser aplicadas, subsidiariamente, as normas referentes ao processo administrativo disciplinar, sob pena de desrespeito aos princpios constitucionalmente previstos. Note-se que h previso na referida Lei, nos seguintes termos: Art. 133 (...) 8 O procedimento sumrio rege-se pelas disposies deste artigo, observando-se, no que lhe for aplicvel, subsidiariamente, as disposies dos Ttulos IV e V desta Lei. Registre-se, ainda, que a deciso que indeferiu a produo de provas de 02 de fevereiro de 2000 e o relatrio final do processo administrativo disciplinar de 03 de fevereiro. Assim, o indeferimento do pleito consubstanciado no fato de que o procedimento adotado era incompatvel com a produo de prova requerida, acrescido da impossibilidade de oposio de recurso contra aquela deciso, denota patente ofensa aos princpios da ampla defesa, do devido processo legal e do contraditrio. Neste sentido, esta Corte j se manifestou anteriormente. Ilustrativamente: Constitucional. Administrativo. Mandado de segurana. Empregado do Bacen. Demisso (art. 132, III da Lei n 8.112/90). Inassiduidade habitual ao servio (art. 139 da Lei n 8.112/90). Ofensa aos princpios do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. Caracterizao. Indeferimento de realizao de percia mdica abalizada. Comunicao extempornea. Conceito hodierno de sade. Averiguao do animus especfico. Reintegrao concedida. 1 - Estando a impetrao calcada no desrespeito aos princpios constitucionais do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, impe-se a averiguao no somente no plano formal, mas principalmente no material, a fim de analisar, com retido, as nulidades processuais argidas. 2 - O hodierno conceito de sade contempla observncia no s do conjunto das qualidades exteriores e materiais do homem, mas tambm de seu estado interior, qual seja, a higidez de seu estado anmico. Desta feita, o indeferimento do requerimento apresentado pelo empregado detentor de pretenso problema psquico, ao argumento de que a junta mdica da Instituio concluiu pelo seu retorno imediato ao trabalho, oportunidade em que analisou-se, precipuamente, seu aspecto fisiolgico, sem atentar-se para o problema psquico emocional contrado, justamente pelo rgo ser desprovido de psiquiatras em seu quadro de empregados, caracteriza latente desrespeito aos direitos humanitrios mnimos, no que diz respeito ao conceito contemporneo de sade. 3 - A comunicao do indeferimento da percia suscitada deve operar-se ainda na fase probatria, exatamente para oportunizar ao servidor a interposio de eventual recurso contra a deciso do colegiado

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disciplinar, sendo defeso comisso indeferi-lo quando da prolao do relatrio final. 4 - Em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou na inassiduidade ao trabalho, impe-se averiguar o animus especfico do servidor, a fim de avaliar o seu grau de desdia. 5 - Segurana concedida para anular o ato demissionrio, a fim de que a comisso disciplinar submeta o impetrante a novo exame mdico pericial, atendendo-se necessidade da presena de psiquiatras gabaritados, justamente para avaliar os diversos atestados mdicos colacionados no procedimento administrativo, de modo a concluir sobre o verdadeiro estado de sade do mesmo. (MS 6952/DF, de minha relatoria, DJ de 02.10.2000) Ademais, consoante explicitado no julgado acima transcrito, em se tratando de ato demissionrio consistente no abandono de emprego ou excesso de faltas injustificadas ao trabalho, o colegiado disciplinar necessita - imperiosamente - analisar o animus especfico do agente. No mesmo sentido: RMS. Administrativo. Servidor pblico estadual. Demisso. Abandono de emprego. Licena para concorrer a cargo eletivo. Vereador. Ausncia do animus especfico. Reintegrao. Comprovando-se de modo inequvoco estar o servidor em gozo de licena para concorrer a cargo eletivo, inexiste o animus especfico de abandono de emprego, impondo-se, assim, a sua reintegrao. Recurso conhecido e provido. (RMS n 9.029-PB, de minha relatoria, DJ de 08.11.1999) Mandado de segurana. Administrativo. Servidor pblico. Demisso. Processo disciplinar. Falta de inquirio de testemunha de defesa. Cerceamento de defesa caracterizado. Desdia no configurada. A testemunha-chave, devidamente apresentada pelo impetrante, deixou de ser ouvida, entendendo a administrao que se trataria de medida protelatria do impetrante, sem maiores argumentaes, o que caracteriza, plenamente, o cerceamento de defesa. Provas insuficientes para a caracterizao da desdia. Ordem concedida com vistas a anular o ato demissrio, reintegrando-se, em conseqncia, o impetrante no cargo de que fora demitido. (MS 6900/DF, Relator Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 04.06.2001) Com estas consideraes, no havendo a produo das provas requeridas, a desdia do servidor ao no comparecer ao servio no restou consubstanciada de forma latente. Assim, a ordem deve ser concedida em face ao desrespeito aos princpios constitucionais do devido processo legal, ampla defesa e contraditrio. Por fim, quanto aos efeitos financeiros, cumpre destacar que a via do mandado de segurana distinta da ao de cobrana, pois no se presta para vindicar a concesso de efeitos patrimoniais pretritos, a teor do disposto nos verbetes Sumulares 269 e 271 do Pretrio Excelso, verbis: 269 - O mandado de segurana no substituto de ao de cobrana.

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271 - Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais, em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria. Ante todo o exposto, concedo parcialmente a segurana para anular o ato demissionrio, com a conseqente reintegrao do impetrante no cargo que ocupava. Cumpre destacar que no h na deciso qualquer omisso relativa aos efeitos do presente mandamus. Como anteriormente destacado, a via do mandado de segurana distinta da ao de cobrana, tendo como escopo resguardar direito lquido e certo pleiteado, a partir da data da impetrao, no se prestando para vindicar a concesso de efeitos patrimoniais pretritos, a teor do disposto nos verbetes Sumulares 269 e 271 do Pretrio Excelso, verbis: 269 - O mandado de segurana no substituto de ao de cobrana. 271 - Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais, em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria. Neste sentido: Administrativo. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Quintos. Incorporao. Art. 62, 2, da Lei 8.112/90. Norma auto-aplicvel. Smulas 269 e 271/STF (omissis). O mandado de segurana, remdio constitucional, conforme entendimento sedimentado na doutrina e jurisprudncia, no substitutivo de ao de cobrana e nem produz efeitos patrimoniais pretritos. Smulas 269 e 271 do STF. Recurso conhecido e parcialmente provido. (ROMS 15853/DF, Relator Min. Felix Fischer, DJ de 02.06.2003) Constitucional e administrativo. Magistrado aposentado. Isonomia de subsdios. Ativos e inativos. Plano de sade. Benefcio custeado pelo tribunal. Caractersticas. Linearidade e generalidade. Excluso dos juzes de primeiro grau inativos. Ofensa aos arts. 5, caput e 40, 8 da Constituio Federal. Pagamento de parcelas anteriores impetrao. Efeitos patrimoniais pretritos. Impossibilidade. Smulas 269 e 271 do STF. (omissis). III - A teor do disposto nos verbetes Sumulares 269 e 271 do Pretrio Excelso, a via do mandado de segurana distinta da ao de cobrana, pois no se presta para vindicar a concesso de efeitos patrimoniais pretritos, anteriores impetrao do writ. IV - Recurso ordinrio conhecido e parcialmente provido. (ROMS 12101/BA, de minha relatoria, DJ de 31.03.2003) Conclui-se, assim, inexistir qualquer fundamento que justifique a interposio dos presentes embargos, ou que venha infirmar as razes contidas na deciso embargada. Ante o exposto, rejeito os embargos de declarao. como voto.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.469 N do processo original e UF: 200100463797 - DF Data da deciso: 11/09/02 EMENTA: (...) 2. A falta de fundamentao no indeferimento de ouvida de testemunha caracteriza cerceamento de defesa. EMBARGOS DE DECLARAO NO MANDADO DE SEGURANA N 7.469/DF RELATRIO O Senhor Ministro Paulo Gallotti: A Unio ope embargos de declarao contra acrdo assim ementado: Mandado de segurana. Administrativo. Servidor pblico. Processo disciplinar. Acumulao de cargos. Incompatibilidade de horrios no comprovada. Concluses de relatrio e de pareceres antagnicos entre si. Indeferimento no fundamentado de ouvida de testemunha de defesa. Cerceamento caracterizado. 1. O antagonismo existente entre os diversos relatrios e pareceres constantes dos autos evidenciam no estar devidamente comprovada a alegada incompatibilidade de horrios no exerccio dos cargos pblicos acumulados pelo impetrante. 2. A falta de fundamentao no indeferimento de ouvida de testemunha caracteriza cerceamento de defesa. 3. Ordem concedida. (fl. 158) Alega, em resumo, omisso da deciso ao silenciar sobre a existncia ou no de direito lquido e certo e, via de conseqncia, acerca do cabimento ou no da via estreita da ao mandamental, em detrimento das vias ordinrias de tutela jurisdicional. (fl. 165) Pretende, por fim, o provimento dos embargos para que seja suprida a apontada omisso, ou, em caso contrrio, o conhecimento do recurso para efeito de prquestionamento. o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Paulo Gallotti (Relator): Com o expresso propsito de prquestionar a matria suscitada nos embargos, a Unio alega, em sntese, que o acrdo impugnado no se manifestou sobre relevantes questes abordadas nas informaes, vale dizer, a circunstncia de no ter o impetrante apresentado prova capaz de demonstrar, na via estreita do mandado de segurana, a violao de seu direito, bem como a inexistncia da certeza e liquidez necessrias concesso da ordem. No vejo como abrigar a irresignao. Com efeito, o antagonismo entre o relatrio da comisso encarregada do procedimento administrativo e os pareceres da Procuradoria-Geral da Universidade Federal do Par ficou claramente demonstrado nos autos, no havendo que se falar na falta de prova pr-constituda.

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De outra parte, o indeferimento imotivado de ouvida de prova testemunhal indicada pelo impetrante violou o princpio constitucional da ampla defesa, autorizando o manejo da ao de segurana. O julgado embargado, ao contrrio da alegao de ter sido omisso no ponto, esclarecedor, como se v de trecho do voto condutor: Na verdade, ao contrrio do que afirmam as informaes prestadas pela autoridade dita coatora, pela anlise dos pareceres e certides constantes dos autos, h concluses totalmente antagnicas sobre a compatibilidade de horrios no exerccio dos cargos exercidos pelo impetrante. Assim que o relatrio da comisso processante, fls. 25/29, concluiu pela aplicao da pena de demisso porque 'no ms de novembro de 1999, o servidor indiciado, desenvolveu suas atividades no NUMA de 09:00 s 13:00 e de 14:30 s 18:30 h, portanto horrio incompatvel com o expediente da Cmara de Vereadores do Municpio de Belm que, segundo declarao contida a fl. 04, tambm do processo supra, de segunda a quinta de 09:00 s 11:45 h, o que no est em consonncia com a norma legal, por no haver compatibilidade, contrariando portanto o que dispe o RJU em seu art. 94.' (fls. 28/29) A Procuradoria-Geral da Universidade Federal do Par, atravs do Parecer n 003/2001/FA/PG, opinou no mesmo sentido desse relatrio. (fl. 39) J o Parecer n 375/99 da mesma Procuradoria-Geral, examinando o pedido de reconsiderao, afirma no existir incompatibilidade de horrios entre os cargos exercidos cumulativamente pelo impetrante (fls. 45/47), concluso que foi inteiramente secundada pelo Procurador-Geral da UFPA que, a certa altura, afirma: 'Com efeito, consta dos autos que desde 20 de agosto do ano em curso o requerente est desenvolvendo suas atividades de pesquisa no NUMA, mais especificamente no Programa POEMA.' (...) 'Ou seja, a prpria Universidade, atravs de seu Departamento de Pessoal, em total contradio com a tese constante do parecer que foi homologado pela Magnfica Reitora, em exerccio, reconheceu que havia a compatibilidade de horrios alegada.' (...) 'Na verdade, Magnfico Reitor, como no houve a correta apurao dos fatos atravs do competente processo administrativo, com observao dos princpios bsicos que regulam a matria tanto a nvel administrativo como constitucional, o pedido de reconsiderao deve ser deferido, remetendo-se os autos ao Depes para as providncias cabveis.' (fls. 53, 54 e 55) 'Por sua vez, a declarao de fl. 43 do Coordenador em exerccio do Ncleo de Meio Ambiente da Universidade Federal do Par - NUMA, onde estava lotado o impetrante, atesta no haver incompatibilidade de qualquer ordem entre as suas atividades no referido programa e a funo de vereador municipal que exerceu em Belm at dezembro de 2000'. '

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De outra parte, a autoridade impetrada, nas informaes que prestou, no contesta as afirmaes da Procuradoria-Geral da Universidade Federal do Par, limitando-se a dizer que o procedimento administrativo obedeceu rigorosamente os ditames legais, no se aplicando ao inqurito administrativo os dispositivos da Lei n 9.784/99, em face da existncia de norma especfica, qual seja, a Lei n 8.112/90. Alm disso, incontroverso que o impetrante, na sua defesa, requereu a produo de prova testemunhal que foi indeferida sob o nico argumento de tratar-se de procedimento de rito sumrio constante do art. 133, 2, do RJU. (fls. 24 e 27) Da se v que o processo administrativo no pode ser tido como regular, acabando por violar o princpio constitucional da ampla defesa, reproduzido tanto na Lei n 8.112/90, que dispe sobre o regime jurdico nico dos servidores pblicos, como na Lei n 9.784/99, que regula sua tramitao no mbito da administrao pblica federal, estabelecendo esta ltima, em seu art. 2, pargrafo nico, X, a garantia da produo de provas. Em casos semelhantes, esta Corte tem reiteradamente decidido, verbis: 'Mandado de segurana. Administrativo. Servidor pblico. Demisso. Processo disciplinar. Falta de inquirio de testemunha de defesa. Cerceamento de defesa caracterizado. Desdia no configurada. A testemunha-chave, devidamente apresentada pelo impetrante, deixou de ser ouvida, entendendo a administrao que se trataria de medida protelatria do impetrante, sem maiores argumentaes, o que caracteriza, plenamente, o cerceamento de defesa. Provas insuficientes para a caracterizao da desdia. Ordem concedida com vistas a anular o ato demissrio, reintegrando-se, em conseqncia, o impetrante no cargo de que fora demitido. (MS n 6.900/DF, Relator o Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 04/06/2001)' No caso concreto, frente apontada divergncia entre os pareceres e ao evidente cerceamento de defesa, de se ter como viciado o processo administrativo, devendo ser anulado o ato demissionrio que dele se originou. (fls. 154/156) Estando, pois, o acrdo embargado devidamente fundamentado, no vislumbro a existncia de qualquer dos vcios apontados pela embargante. Ante o exposto, rejeito os embargos. como voto. NOTA: Ver tambm no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858 do STJ; no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ; no tpico INTERCEPTAO TELEFNICA, Mandado de Segurana n 7.024, do STJ.

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32.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 8.116 N do processo original e UF: 1997/0002671-0 - SC Data da deciso: 16/09/99 EMENTA: Constitucional. Administrativo. Processual civil. Fiscal de tributos. Processo administrativo disciplinar. Percia indeferida. Cerceamento de defesa incorrente. A Constituio da Repblica (art. 5, LIV e LV) consagrou os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, tambm, no mbito administrativo. A interpretao do princpio da ampla defesa visa a propiciar ao servidor oportunidade de produzir conjunto probatrio servvel para a defesa. A solicitao de realizao de percia tributria/fiscal, em estabelecimento comercial, a fim de comprovar suposta sonegao no aproveitvel ao caso em exame. Inexiste o cerceamento de defesa alegado. Caracteriza-se, assim, tratar-se de prova procrastinatria e inservvel para o processo administrativo disciplinar. Recurso conhecido, mas desprovido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.834 N do processo original e UF: 200100977037 - DF Data da deciso: 13/03/02 EMENTA: (...) III - O indeferimento de pedido de produo de provas, por si s, no se caracteriza como cerceamento de defesa, principalmente se a parte faz solicitao aleatria, desprovida de qualquer esclarecimento. A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, LV, garante aos litigantes em maneira geral o direito ampla defesa, compreendendo-se nesse conceito, dentre os seus vrios desdobramentos, o direito da parte produo de provas para corroborar suas alegaes. Mas esse direito no absoluto, ou seja, necessrio que a parte demonstre a necessidade de se produzir a prova, bem como deduza o pedido no momento adequado. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 12.016 N do processo original e UF: 200000474967 - PA Data da deciso: 19/06/01 EMENTA: Administrativo. Processo administrativo. Disciplinar. Demisso. A comisso processante tem o poder de indeferir a realizao de diligncias inteis. Contudo, para faz-lo, deve apresentar slidos e concretos fundamentos, sob pena de caracterizar-se um ato arbitrrio, extremamente lesivo ao direito, constitucionalmente assegurado, ampla defesa. Recurso provido. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO rgo julgador: Stima Turma Especializada Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 361.011 N do processo original e UF: 200051010006367 - RJ

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Data da deciso: 02/07/08 EMENTA: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico civil federal ativo estvel. Processo administrativo disciplinar. Preponderncia da vinculao sobre a discricionariedade. Possibilidade de controle judicial. Prtica de conduta tipificada como infrao administrativa disciplinar. Realizao de demisso. Direo da produo de provas dentro dos lindes da legalidade e conforme os nortes da razoabilidade. I. Como no PAD - processo administrativo disciplinar prepondera a absoluta vinculao sobre a relativa discricionariedade, possvel a realizao de controle judicial daquele, tanto sobre a legalidade administrativa quanto, em certa medida, sobre o mrito administrativo, em favor da observncia dos princpios da legalidade, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, da motivao e da razoabilidade. II. No se mostra razovel exigir-se que a Comisso de Inqurito Administrativo providencie a realizao de percia, no somente porque a incolumidade dos documentos em foco se mostra legitimamente apta a revelar a realidade sobre os fatos jurdicos em foco, mas tambm porque aquela Comisso tem o poder-dever de indeferir, interromper e suspender a produo de provas ilcitas, impertinentes, desnecessrias e/ou protelatrias, conforme o art. 156, 1., da Lei n. 8.112/1990, e, nessa linha, a produo de prova pericial, quando a almejada comprovao independer de conhecimento especial de perito, conforme o art. 156, 2, dessa Lei. III. Alm disso, no se mostra razovel exigir-se que a mesma providencie a traduo por tradutor juramentado dos documentos em foco, no somente porque o pertinente art. 236 do CPP - Cdigo de Processo Penal estabelece tal medida apenas se necessria, mas tambm porque isso no encontra respaldo naquela Lei. (grifo no do original) IV. Ademais, no se mostra razovel exigir-se que a mesma ainda aguarde resposta consulta elaborada a determinada autoridade estrangeira acerca da existncia ou no de determinada publicao, no somente porque h rastros registrais e documentais que evidenciam a realidade sobre os fatos jurdicos em foco, mas tambm porque, como visto, a mesma tem o poder-dever de indeferir, interromper e suspender a produo de provas ilcitas, impertinentes, desnecessrias e/ou protelatrias, conforme o art. 156, 1., daquela Lei. V. Em concluso, deve-se reconhecer que, ao dirigir a produo de provas, no mbito do PAD, dentro dos lindes da legalidade e conforme os nortes da razoabilidade, a mesma concluiu, validamente, no sentido da demisso do Autor em razo da existncia de responsabilidade dele pela prtica de conduta tipificada como infrao administrativa disciplinar. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Apelao em Mandado de Segurana n 01.296.936 N do processo original e UF: 199401296936 - MG Data da deciso: 12/03/96 EMENTA: Administrativo. Processo disciplinar. Reinquirio, acareao e oitiva de testemunhas. Indeferimento parcial pela comisso. Cerceamento do direito de defesa no configurado. Inteno nitidamente procrastinatria do investigado. Nulidade inexistente. I. A comisso de inqurito no est obrigada a acolher integralmente o pedido do indiciado de reinquirio, acareao e oitiva de dezenas de testemunhas, podendo indeferir a prova que entender desnecessria s investigaes, sem que tal constitua cerceamento do direito de defesa do acusado, mormente quando se constata, pelos documentos trazidos colao, que o mesmo vinha buscando, insistentemente, tumultuar e procrastinar o curso do processo administrativo no qual era acusado de emisso irregular de contagens de tempo de servio. II. Apelao a que se nega provimento.

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33 - INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL


Ementrio: Independncia do processo civil e penal. Desnecessidade do aguardo do desfecho civil ou criminal. Ausncia de deciso judicial com trnsito em julgado. Extino da punibilidade na esfera criminal. Absolvio criminal fundamentada na negativa da autoria ou da existncia de crime. Afastamento da responsabilidade administrativa. Smula 18 do STF. Interesses exclusivamente funcionais da administrao pblica. 33.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.242 UF: SP Data da deciso: 17/05/02 EMENTA: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico: demisso. Ilcito administrativo e ilcito penal. Instncia administrativa: autonomia. Prescrio: Lei 8.112/90, art. 142. I - Ilcito administrativo que constitui, tambm, ilcito penal: o ato de demisso, aps procedimento administrativo regular, no depende da concluso da ao penal instaurada contra o servidor por crime contra a administrao pblica, tendo em vista a autonomia das instncias. (...) V - Mandado de segurana indeferido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.362 N do processo original e UF: PR Data da deciso: 18/06/99 EMENTA: (...) 4. A ausncia de deciso judicial com trnsito em julgado no torna nulo o ato demissrio aplicado com base em processo administrativo em que foi assegurada ampla defesa, pois a aplicao da pena disciplinar ou administrativa independe da concluso dos processos civil e penal, eventualmente instaurados em razo dos mesmos fatos. Interpretao dos artigos 125 da Lei n 8.112/90 e 20 da Lei n 8.429/92 em face do artigo 41, 1, da Constituio. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 19.395 UF: DF Data da deciso: 04/04/52 EMENTA: A violao dos deveres que incumbem ao funcionrio pode acarretar conseqncias legais de trs sortes: penais, de direito privado e disciplinares. To indiscutvel a competncia do Poder Judicirio para conhecer das duas primeiras quanto a da autoridade administrativa para tomar conhecimento das ltimas. Subordinar em tal caso a ao da

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autoridade administrativa da autoridade judiciria, colocando-a na contingncia de conservar, at que esta se pronuncie, um funcionrio no vitalcio, convencido de faltas que o incompatibilizam com o servio pblico e exigem o seu afastamento imediato do cargo, seria desconhecer que as duas obedecem a critrios diversos, dirigem-se a fins diversos e guiam-se por normas tambm diversas. Um fato pode no ser bastante grave para motivar uma sano penal, no reunir os elementos de um crime, e ser, entretanto, suficientemente grave para justificar uma sano disciplinar. Se, porm, o julgado criminal negar no apenas o crime, mas o prprio fato ou a respectiva autoria, foroso ser reconhecer o efeito daquele julgado, no cvel (Cd. Civ., art. 1525). No caso, foi negada apenas a existncia do crime e isso no invalida o processo administrativo, que teve transcurso legal e de que resultou a demisso do funcionrio. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 67.119 UF: SP Data da deciso: 03/04/70 EMENTA: Aplicao de pena administrativa independentemente de sentena absolutria no juzo criminal. Aplicao da Smula n 18. Recurso extraordinrio no conhecido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 19.581 EMENTA: No h violao do direito lquido e certo na demisso de funcionrio contra o qual ficou regularmente apurada a existncia de faltas graves administrativas, sendo por isso irrelevante o arquivamento de processo penal contra o mesmo servidor.

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33.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Relator: Ministro Ilmar Galvo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.301 UF: DF Data da deciso: 17/09/93 EMENTA: Mandado de segurana. Demisso de Policiais Federais. Nulidade do processo disciplinar, consistente em realizao de prova sem observncia das normas processuais e em haverem sido indeferidas diligncias requeridas pela defesa. Alegaes improcedentes, por encontrar-se demonstrado que o reconhecimento dos impetrantes por suas vtimas, ocorrido 7 dias apenas aps os fatos, se deu com observncia de todas as cautelas legais, e por no haverem sido indicadas s diligncias que lhes teriam sido recusadas no processo disciplinar, onde foram ouvidas nada menos que 48 testemunhas, 29 arroladas pela defesa. Independncia das instancias administrativa e penal. Segurana denegada. RELATRIO O Senhor Ministro Ilmar Galvo (Relator): (...) e (...) impetraram mandado de segurana, visando a invalidao de decretos do Presidente da Repblica pelos quais foram eles demitidos do cargo de Agente de Polcia Federal, ao fundamento de terem-se prevalecido, abusivamente, da condio de funcionrio policial e praticado ato lesivo da honra de pessoal natural, com abuso de poder. (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Alegam que o respectivo processo disciplinar se ressente das baldas de haver sido realizado reconhecimento pessoal ao arrepio das normas processuais em vigor e de terem sido indeferidas mltiplas e variadas diligncias requeridas pela defesa. Aduziram que, conquanto ainda penda de julgamento o processo-crime instaurado para apurao dos mesmos fatos, os depoimentos das pretensas vtimas foram unnimes e taxativos no sentido de que no foram os impetrantes os autores do delito de que so acusados, depoimentos esses que no foram trazidos para o inqurito administrativo, como seria necessrio. Concluram por invocar orientao preconizada em parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, no sentido do sobrestamento do processo administrativo at a ultimao da ao penal. O pedido foi deduzido no sentido de, liminarmente, serem reconduzidos os impetrantes a seus cargos e, no mrito, ser decretada a nulidade dos atos disciplinares impugnados. guisa de informaes, veio para os autos parecer da douta Consultoria Geral da Repblica, capeando, de sua vez, parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia,

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onde se d conta de que a punio dos impetrantes se deu com base no disposto no art. 364, incisos XLVIII e LXII, combinados com o art. 383, inc. X, ambos do Decreto n 59.310, de 23 de setembro de 1966, aps procedimento regular, que foi precedido de sindicncia e de auto de reconhecimento realizado pela Polcia Federal, com observncia do art. 266 do CPP, quando foram os impetrantes apontados como responsveis pelo seqestro, com tentativa de extorso, de (...), (...) e (...), ocorrido em Santos, na manh do dia 11 de julho de 1989. Ainda segundo os mencionados pareceres, o ato presidencial no se apoiou apenas no mencionado reconhecimento, mas em confronto das demais provas colhidas na instruo, durante a qual foi facultada aos impetrantes a mais ampla defesa, havendo sido indeferidas diligncias e inquiries de testemunhas que tinham carter meramente protelatrio, conforme entendido pela comisso. Conclui-se por afirmar que o mandado de segurana no o instrumento apropriado para verificao da materialidade dos fatos e das situaes que serviram de estribo para a deciso administrativa. A douta Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer subscrito pela Dr Odlia Ferreira da Luz Oliveira, opina pela denegao da segurana, in verbis: Desde logo, saliente-se que todas as alegaes relativas ao procedimento disciplinar so gratuitas, pois no consta dos autos nenhuma cpia de pea que dele tenha sido comprovadamente extrada; a reproduo de fls. 41/103, supostamente a defesa que os impetrantes apresentaram, no est autenticada nem assinada e cpia de parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia tambm falta autenticao. Quanto ao desrespeito a regras do processo penal sobre reconhecimento pessoal e fotogrfico, certo que o procedimento administrativo disciplinar regido por normas prprias, no se aplicando o Cdigo de Processo Penal, a no ser subsidiariamente, caso haja norma expressa em tal sentido. Alis, os impetrantes sequer dizem em que consistiria a infringncia de tais regras. Da mesma forma, no h prova alguma nos autos seja do indeferimento de diligncias requeridas por eles, seja da falta de fundamentao das decises da comisso a esse respeito. O desprezo da comisso de procedimento disciplinar pela suposta prova da inexistncia de autoria, produzida na ao penal, ainda estivesse provado (e no est), seria irrelevante. A independncia das instncias administrativa, civil e penal faz com que a prova produzida em uma delas no afete aquela produzida na outra, a no ser em duas hipteses, nas quais a deciso penal condiciona a administrativa e a civil: quando se julga provada a inexistncia material do fato (isto , que o fato no ocorreu) e quando se considera demonstrado que o ru no foi seu autor. E no esse o caso dos autos, em que a ao penal no fora julgada sequer em primeira instncia, quando o mandado de segurana foi impetrado e, muito menos, quando os impetrantes foram demitidos.

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Convm notar que o fato pode no ficar provado na esfera penal, mas ficar demonstrado na administrativa, servindo de base legal para a imposio de pena disciplinar. Assim como no provam os defeitos formais do procedimento disciplinar, os impetrantes no demonstram o desvio de finalidade, isto , a conduo parcial dos atos procedimentais, com a inteno de demiti-los. Por fim, certo que o parecer de rgo da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, alm de ser uma simples opinio, como todo parecer no-vinculante, no tem apoio no ordenamento jurdico, que consagra a independncia das instncias. Tanto isso verdade, que a sugesto nele contida, de suspenso do procedimento disciplinar at que a ao penal fosse julgada definitivamente, no foi acolhida, pois os impetrantes foram demitidos. o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Ilmar Galvo (Relator): A impetrao de todo improcedente. Com efeito, tem ela por espeque dois argumentos que no podem ser considerados, seja, o de nulidade do auto de reconhecimento, bem como o indeferimento de diligncias e inquiries requeridas pela defesa; e a aplicao da pena administrativa antes que estivesse concluda a ao penal. No primeiro caso, no somente em razo de encontrar-se demonstrado que, contrariamente ao afirmado na inicial, o reconhecimento dos impetrantes pelas suas vtimas, ocorrido 7 dias apenas aps os fatos, se deu com observncia das cautelas legais, como mostram os documentos de fls. 146 e 147; mas tambm, pelo fato de no haverem sido indicadas pelos impetrantes quais as diligncias que lhes teriam sido recusadas. Registre-se, a propsito, que alm de 19 depoimentos que j haviam sido tomados pela comisso, foram ouvidas nada menos que 29 testemunhas arroladas pela defesa. Quanto ao mais, de ter-se em conta que so independentes as instncias administrativa e penal, conforme orientao consagrada no apenas na doutrina e na jurisprudncia ptria, mas tambm na lei. Com efeito, dispe o prprio Decreto n 59.310/66, em seu artigo 369, verbis: Art. 369. As cominaes civis, penais e disciplinares podero cumular-se, sendo uma e outra independentes entre si, bem assim as instncias civil, penal e administrativa. E a Lei n 8.112/90, no art. 125: As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si.

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Assim sendo, no havia razo para que a administrao, diante da concluso do processo administrativo, deixasse de aplicar a sano disciplinar cabvel, diante do que foi apurado contra os impetrantes. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sobre a matria preceitua: Inqurito administrativo. Competncia. Cerceamento de defesa. Justia e legalidade da pena. Independncia das instncias civil e penal. improcedente a alegada incompetncia da comisso de inqurito, constituda pelo Ministro das Relaes Exteriores, porque no foi ela destinada a apurar fatos ocorridos no mbito da pessoa jurdica de direito privado - Fundao Visconde de Cabo Frio -, mas atos praticados por servidores do Ministrio das Relaes Exteriores, em exerccio de seus cargos efetivos, com os direitos e vantagens a eles inerentes, embora lotados naquela entidade privada. No ocorre, pois, violao do artigo 5, LIII, da Constituio. Inexiste, por outro lado, qualquer nulidade, por cerceamento de defesa, por no ter sido ouvida autoridade que, em momento algum do inqurito administrativo, foi indicada como testemunha. A alegao de injustia na graduao de pena imposta ao impetrante, em desproporo com os atos por ele praticados, matria que foge ao mbito de competncia do Poder Judicirio, que se restringe, apenas legalidade da pena imposta. Finalmente, no procede a alegao de que a deciso do processo administrativo deveria aguardar a do penal, dado entendimento da independncia das instncias civil e penal, quando no se discute a inexistncia material do fato ou a sua autoria. Mandado de segurana indeferido. (MS 21.113, relator Ministro Moreira Alves, DJ 14.6.91) Processo administrativo disciplinar. Demisso do servio pblico aps regular procedimento administrativo em que suas regras especficas foram observadas. Insubordinao do procedimento administrativo ao processo penal. Autonomia das responsabilidades civil, disciplinar e criminal e de suas respectivas sanes. Lei 1.711/52, art. 200 e Decreto n 59.310/66, art. 369. (MS 20.947, relator Ministro Paulo Brossard, DJ 10.11.89) Ante o exposto, meu voto no sentido de denegar a segurana. VOTO DE VISTA O Senhor Ministro Marco Aurlio - Conforme depreende-se das notas taquigrficas, solicitei vista dos autos para ensejar a apreciao da matria pelo Tribunal em sua composio plena. Isto decorreu do fato de haver percebido como causa motivadora da demisso dos impetrantes fato tpico penal. Assim, porque entendo que no se pode concluir pela culpa antes do trnsito em julgado da ao penal, ainda que os efeitos sejam administrativos, disse da convenincia do trmino do julgamento, atendendo, at mesmo, ponderao do ilustre Ministro Nri da Silveira.

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Os impetrantes foram demitidos ante o disposto no artigo 364, incisos XLVIII e LXII, combinado com o artigo 383, inciso X, ambos do Decreto n 59.310, de 23 de dezembro de 1966. Quanto s duas primeiras causas de pedir da impetrao, acompanho o nobre Ministro Relator. O reconhecimento dos impetrantes, pelas vtimas, ocorreu, consoante salientado por S. Exa., com observncia das cautelas legais. No tocante nulidade pelo indeferimento de diligncias, no restou devidamente esclarecido o objeto destas ltimas. O que se nota, na hiptese dos autos, que foram tomados dezenove depoimentos, sendo ouvidas testemunhas arroladas pela defesa. Assim, passo ao exame do tema que motivou o pedido de vista. No caso vertente, muito embora a definio do tipo administrativo contida no inciso LXII do artigo 364 referido coincida com os tipos penais, verifico que tambm respaldou o decreto de demisso enquadramento dos impetrantes no que previsto no inciso LVIII do mencionado artigo: ter-se-iam prevalecido, abusivamente, da condio de funcionrios policiais, o que, a teor do inciso X do artigo 383 do Decreto n 59.310, suficiente, por si s, a levar demisso. Da acompanhar S. Exa. o Ministro Relator para denegar a ordem. o meu voto.

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Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Relator: Ministro Nri da Silveira Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.332 UF: DF Data da deciso: 07/05/93 EMENTA: Mandado de segurana. Servidor policial. Demisso por se ter prevalecido da condio de policial. O ato de demisso, aps processo administrativo, no est na dependncia da concluso de processo criminal a que submetido o servidor, por crime contra a administrao pblica. Independncia das instncias. Constituio, art. 41, 1. Transgresses disciplinares de natureza grave. Mandado de segurana indeferido. RELATRIO O Senhor Ministro Nri da Silveira (Relator): Cuida-se de mandado de segurana, com pedido de medida liminar, impetrado em favor de (...), Agente de Polcia Federal, Segunda Classe, Padro I, do Departamento de Polcia Federal, contra ato do Senhor Presidente da Repblica, consubstanciado em decreto de 17/05/1991, que o demitiu do aludido cargo, por ter se prevalecido, abusivamente, da condio de policial e cometido crime contra a administrao pblica (fls. 03). (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Alega o impetrante que, tendo sido preso e autuado, no trajeto entre Foz do Iguau e Laranjeiras do Sul, por agentes de segurana da polcia estadual, sob a imputao de que conduzia armas, passando a responder, em conseqncia, a processo criminal, perante a 8 Vara da Justia Federal em Curitiba-PR, no poderia ser demitido, com base em processo administrativo de carter disciplinar, sem que houvesse deciso final de primeiro grau. Aduz, ainda, ser funcionrio estvel, s podendo ser demitido por sentena judicial, bem assim que no processo disciplinar houve cerceamento de defesa, no tendo nmero o decreto de demisso. Pleiteia, afinal, a concesso da segurana para permanecer no cargo at a deciso definitiva da ao penal a que responde perante a Justia Federal. Em despacho exarado s fls. 47, determinei fossem requisitadas informaes, aps o que decidiria sobre a liminar pleiteada. Com a mensagem de fls. 51, acompanhada do pronunciamento da Consultoria-Geral da Repblica (fls. 52/55), vieram aos autos as informaes solicitadas, assinalando-se, s fls. 53/54: O impetrante respondeu a processo disciplinar, pelo fato de ter sido preso em flagrante, por estar transportando, em nibus de carreira da Empresa Pluma, com destino cidade do Rio de Janeiro, no s armas, como tambm grande quantidade de mercadorias estrangeiras, desacompanhado de documentao legal, alm de produtos cuja importao proibida. No writ alega o autor que o processo disciplinar foi concludo antes do processo criminal, pois, este, ainda encontra-se pendente de deciso final

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na instncia monocrtica do Juzo da 8 Vara da Justia Federal, em Curitiba. O fato ensejador da instaurao do processo disciplinar contra o acusado ocorreu no dia 23 de julho de 1990. Tratava-se de transgresses disciplinares de natureza grave, que lhe eram atribudas e, com sua priso em flagrante, caracterizaram o delito de contrabando e descaminho. No processo disciplinar, o acusado confessou a prtica delituosa. Ainda consta, no mesmo processo, o termo de apreenso das mercadorias, lavrado pela Polcia Civil de Laranjeiras do Sul e os autos de apreenso de mercadoria, da Delegacia da Receita Federal de Cascavel, e de priso em flagrante do impetrante. O Ministrio da Justia, pela sua Consultoria Jurdica, registra que o acusado exerceu plenamente o direito constitucional da ampla defesa (art. 5, LV, da Constituio Federal) e a comisso disciplinar, no seu relatrio final entendeu de indiciar o impetrante como infrator dos arts. 364, incisos VIII e XXX, e 383, inciso II do Decreto 59.310/66. Mais adiante, fls. 54, assevera-se, nas referidas informaes: Restrita a tese da legalidade do ato presidencial, no subsistem as alegaes da impetrao, se, no mbito da administrao, restaram provadas as transgresses disciplinares praticadas pelo impetrante, ou seja, que sua conduta concorreu para comprometer a funo que exercia, prevalecendo-se, abusivamente, da condio de policial. A pena de demisso se reveste de legalidade, na conformidade com o disposto no art. 50 da Lei n 4.878, de 3 de dezembro de 1965. Os ilcitos administrativos imputados ao impetrante, previstos no Estatuto Policial, configuram o elemento material do fato gerador da deciso presidencial e induz ao acerto de sua qualificao jurdica. Infrator confesso, no entanto, o impetrante argi que, por estar respondendo ao penal, pelo crime previsto no art. 334 do Cdigo Penal, a aplicao da pena de demisso pelo Senhor Presidente da Repblica teria que aguardar a deciso da esfera judiciria. Ora, a Corte Suprema j decidiu que a penalidade administrativa no est condicionada ao prvio pronunciamento da instncia criminal (STF - RE n 75.421-BA - RTJ, v. 71/761). Se o impetrante foi submetido a regular inqurito administrativo, no qual foi comprovado ter ele praticado o ato pelo qual veio a ser demitido - e a apurao da conduta funcional se reservava administrao -, no h que se falar na invalidade do ato demissrio. O art. 41, 1 da Constituio Federal distingue a instncia judicial da Administrativa, para as hipteses da perda do cargo por servidor pblico.

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Na realidade, o impetrante no se defende, no mandado de segurana, da imputao do fato contida na pea instauradora da persecuo e da classificao jurdica do evento nela proclamada. Indeferida a medida cautelar, pelo despacho de fls. 91, no qual a Procuradoria-Geral da Repblica, no parecer de fls. 94/96, aps anotar que no h direito lquido e certo do impetrante de ser reintegrado no cargo de que foi demitido (fls. 96), opina no sentido do indeferimento do pedido. o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Nri da Silveira (Relator): A alegao de que, sendo servidor estvel, somente poderia ser demitido, por sentena judicial, no procede, diante da norma do art. 41, 1, da Constituio, segundo o qual o servidor pblico estvel s perder o cargo em virtude de sentena judicial, transitada em julgado ou mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa. De acordo com o art. 125, da Lei n 8112, de 11.12.1990, as sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si. O art. 369 do Decreto n 59.310/66 - Regime Jurdico dos Policiais - estabelece: As cominaes civis, penais e disciplinares podero cumular-se, sendo uma e outra independentes entre si, bem assim as instncias civil, penal e administrativa. certo que o poder disciplinar se pode exercitar independentemente do poder repressivo penal. Se a deciso penal nega a existncia do fato e a autoria do ilcito pelo servidor, transitando em julgado essa deciso, reflete sobre a punio disciplinar: no pode subsistir se a sentena nega a existncia do crime ou a autoria imputada ao servidor. A punio administrativa ou disciplinar no depende, como ensina o saudoso Hely Lopes Meirelles, de processo civil ou criminal a que se sujeite tambm o servidor pela mesma falta, nem obriga a administrao a aguardar o desfecho dos demais processos. No passo, observa: Apurada a falta funcional, pelos meios adequados (processo administrativo, sindicncia ou meio sumrio), o servidor fica sujeito, desde logo, penalidade administrativa correspondente. Quanto pena de demisso, o mesmo administrativista anota: A pena de demisso, entretanto, s pode ser aplicada mediante comprovao da materialidade e da autoria do fato em processo administrativo, disciplinar, por exigncia constitucional quanto aos estveis (CF, art. 41, 1). (in Direito Administrativo Brasileiro, 15 ed., 1990, pgs. 408/409). A Procuradoria-Geral da Repblica, s fls. 94/96, assim examinou a espcie: So os seguintes os fundamentos da ao: a) o decreto de demisso no tem nmero; b) sendo funcionrio pblico estvel, s poderia ser demitido por sentena judicial;

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c) como lhe foi imputado crime contra a administrao pblica, a deciso, no procedimento disciplinar, deveria aguardar o desfecho da ao penal. Refere-se o impetrante a cerceamento de defesa, mas informa que reserva a discusso dessa matria para a via ordinria (fls. 8). Por ora, pede a concesso da segurana para permanecer no cargo at deciso definitiva na ao penal. Nas informaes, a autoridade apontada como coatora argumenta com a independncia das instncias, salientando, ainda, que o impetrante infrator confesso. Seguem-se informaes complementares, prestadas pela Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia. A liminar foi indeferida. Os decretos presidenciais em matria de pessoal no so numerados, havendo atualmente regra expressa a respeito, citada a fls. 65/66. O impetrante, alm de no provar que estvel, confunde a garantia da estabilidade com a da vitaliciedade, ao afirmar que s poderia ser demitido por sentena judicial (art. 41, 1, da Constituio). Tambm improcedente o argumento de que, tendo-lhe sido imputada a prtica de crime contra a administrao pblica, a concluso do procedimento disciplinar deveria aguardar o desfecho definitivo da ao penal. A independncia das instncias, admitida em nosso ordenamento jurdico, autoriza a imposio de sano disciplinar independentemente do que se decidir na esfera penal, ainda que o fato imputado ao agente pblico constitua, ao mesmo tempo, ilcito administrativo e penal. As sanes correspondentes so validamente cumulveis. A deciso expedida na esfera penal s repercute na administrativa se ficar provada a inexistncia material do fato ou de sua autoria; isso porque no se pode punir algum por fato que no existiu ou de que no o autor. Nem por isso, entretanto, a administrao pblica fica obrigada a esperar o fim da ao penal, para impor a sano administrativa. Do exposto, indefiro o writ.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.035 N do processo original e UF: 200000534242 - DF Data da deciso: 16/10/00 EMENTA: Administrativo. Servidor pblico. Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional. Processo disciplinar. Demisso. Independncia entre as instncias penal e administrativa. A independncia entre as instncias penal e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Precedentes do STJ e do STF. Segurana denegada. (grifo no do original) RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer: Trata-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por (...) contra o Exmo. Sr. Ministro de Estado da Fazenda, que atravs da Portaria n 120, de 14/04/2000, demitiu-o do cargo de Auditor Fiscal da Receita Federal, por valer-se do cargo para lograr proveito de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica, e por improbidade administrativa. Alega o servidor que a administrao no providenciou a apurao, na esfera criminal, das supostas faltas a ele atribudas, e que tal providncia era imprescindvel, pois essas condutas configuram tambm infraes penais. Assim, afirma que no poderia ser imposta a punio sem a prvia instaurao da persecutio criminis, sob pena de violao ao art. 126 da Lei n 8.112/90. Argumenta ter o direito de ser processado e julgado perante o Juzo criminal, onde garante que provar sua inocncia. Ao final, requer a concesso da segurana para que seja reintegrado no cargo que ocupava antes da demisso. A liminar foi indeferida s fls. 29. As informaes do Exmo. Sr. Ministro da Fazenda foram juntadas s fls. 33. Aps o relato dos fatos, com a descrio da falta disciplinar imputada ao servidor - ter procedido conferncia fsica e desembaraado, como se fossem revistas semanais, peas e acessrios para computador, equipamentos eletrnicos, telefones celulares, peas para automveis e outros equipamentos diversos - e o histrico do procedimento administrativo que culminou com a demisso, a autoridade pugnou pela denegao do mandamus, em face da independncia entre as instncias penal e administrativa. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica se manifestou pela denegao da segurana o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer (Relator): O impetrante busca o reconhecimento da ilegalidade do ato que o demitiu, sustentando que a administrao, antes de impor a punio disciplinar, deveria aguardar o pronunciamento do juzo criminal acerca do caso, para que se pudesse apurar a materialidade e autoria do ilcito.

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A impetrao, no entanto, no deve prosperar, em face da diferena entre os ilcitos penal e administrativo. Sobre o tema, vale citar a lio de Jos Cretella Jr. (Prtica de Processo Administrativo, RT. 3 edio, 1999, p. 129): No campo do direito, o ilcito ala-se altura de categoria jurdica e, como entidade categorial, revestida de unidade ntica, diversificada em penal, civil, administrativa, apenas para efeitos de integrao, neste ou naquele ramo, evidenciando-se a diferena quantitativa ou de grau, no a diferena qualitativa ou se substncia. Desse modo, o ilcito administrativo caminha em plano menos elevado do que o ilcito penal, um minus em relao a este, separando-os o matiz de oportunidade e de convenincia, avaliado pelo critrio axiolgico, possvel na esfera discricionria do administrador e do magistrado, contingente ao tempo e s reas geogrficas. O ilcito sempre um fato no permitido, proibido pela lei, concretizandose ora no delito civil - fato ilcito, danoso, cometido com inteno de prejudicar - ora, no delito penal - ato humano, antijurdico, doloso ou culposo, sancionado por uma pena - ora no delito administrativo - ao ou omisso do agente pblico, que causa perturbao aos servios pblicos, ou atenta contra a hierarquia. Tanto so diversos os ilcitos, penal e administrativo, que j se decidiu: Existe substancial diferena entre a pena criminal e a pena administrativa, podendo esta perdurar quando anulada aquela. (STF, em RDA 75 171) Assim, uma vez regularmente processado o servidor por falta disciplinar, vale dizer, respeitados os princpios constitucionais da legalidade, do contraditrio, ampla defesa e devido processo legal, permitido administrao, se for o caso, impor a punio ao faltoso, ainda que a conduta praticada tambm configure crime, e mesmo que no tenha havido processo criminal sobre os mesmos fatos. Essa independncia entre as instncias - consagrada no art. 125 da Lei 8.112/90, mas que no absoluta, porque em algumas hipteses a absolvio criminal repercutir necessariamente na esfera administrativa, conforme determina o art. 126 do mesmo diploma legal - permite a imposio de pena disciplinar ao servidor revelia de prvio julgamento na instncia criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Nesse ponto, vale citar a lio de Hely Lopes Meirelles (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, 21 edio, 1996, p. 420): A punio administrativa ou disciplinar no depende de processo civil ou criminal a que se sujeite tambm o servidor pela mesma falta, nem obriga a administrao a aguardar o desfecho dos demais processos. Apurada a falta funcional, pelos meios adequados (processo administrativo, sindicncia ou meio sumrio), o servidor fica sujeito, desde logo, penalidade administrativa correspondente. A punio interna, autnoma que , pode ser aplicada ao servidor antes do julgamento judicial do mesmo fato. E assim porque, como j vimos, o ilcito administrativo independe do ilcito penal. Nesse sentido tambm tem se manifestado a jurisprudncia desta Corte:

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RMS. Procedimento disciplinar. Sanes criminal e administrativa. Independncia. Nulidade. Inexistncia. Ofensa. Princpios do contraditrio e da ampla defesa. 1. A doutrina e a jurisprudncia tm entendimento assente no sentido da independncia das esferas penal e administrativa, tendo em vista seu carter distinto pois, enquanto a primeira visa resguardar interesse essencialmente coletivo, a segunda tem por finalidade proteger interesse exclusivamente funcional da administrao pblica, razo pela qual a sano disciplinar prescinde da ao pena. 2. Vlido o ato de demisso, sugerido pela comisso especial de inqurito da Secretaria da Fazenda do Estado de Sergipe e acatado pelo Governador, resultante de regular procedimento administrativo disciplinar, onde restaram observados os princpios da ampla defesa e do contraditrio. (RMS 10.592/SE, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJU de 19/06/2000) Recurso em mandado de segurana. Administrativo. Policial Civil. Obteno de proveitos pessoais valendo-se do cargo. Pena de demisso. Processo administrativo. Vcios no comprovados. Independncia das esferas penal e administrativa. O recorrente no logrou demonstrar os vcios que, segundo ele, teriam ocorrido no referido processo administrativo, ao contrrio, verifica-se a competncia do Secretrio para instaurao do processo; competncia da aplicao da sano por ato do Governador; a portaria, ainda que sucinta, descreve o fato e elenca documentao, dando ao recorrente a oportunidade de defesa. Esta Corte vem mantendo o entendimento no sentido da independncia das instncias penal e administrativa. (RMS 9.859/TO, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 17/04/2000) Outro no o entendimento do Pretrio Excelso, conforme se verifica nas seguintes manifestaes de seu colendo Tribunal Pleno: Mandado de Segurana. - No h dvida de que so independentes as instncias penal e administrativa, s repercutindo aquela nesta quando ela se manifesta pela inexistncia material do fato ou pela negativa de sua autoria. - No aplicao ao caso do disposto nos arts. 5, LVII, e 41, par. 2, da Constituio Federal. (MS 21.545/SP, Rel. Min. Moreira Alves, DJU de 02/04/93). (...) Independncia das instncias administrativa e penal, consagrada no art. 125 do diploma legal sob enfoque, inocorrendo condicionamentos recprocos, salvo na hiptese de manifestao definitiva, na primeira, pela inexistncia material do fato ou pela negativa da autoria, o que no ocorre no caso examinado. Ausncia das apontadas ilegalidades. (MS 22.656/SC, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJU de 05/09/97). Pelo exposto, denego a segurana. o voto.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.863 N do processo original e UF: 200101019455 - DF Data da deciso: 11/09/02 EMENTA: (...) 2. Do indeferimento do pedido de percia da fita de vdeo que teria servido de base para a acusao contra o impetrante no lhe adveio qualquer prejuzo, por isso que a comisso processante se valeu de elementos outros de convico para formar seu juzo acerca da autoria e materialidade dos fatos que lhe foram imputados. 3. O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos; Ser indeferido o pedido de prova pericial, quando a comprovao do fato independer de conhecimento especial de perito (pargrafos 1 e 2 do artigo 156 da Lei n 8.112/90). 4. Doutrina e jurisprudncia so unnimes quanto independncia das esferas penal e administrativa; a punio disciplinar no depende de processo civil ou criminal a que se sujeite o servidor pela mesma falta, nem obriga a administrao pblica a aguardar o desfecho dos mesmos (MS 7.138/DF, Relator Ministro Edson Vidigal, in DJ 19/3/2001). Precedente do STF. 5. Obtida a vantagem ilcita pelo servidor, com violao de dever funcional, no h que falar em ocorrncia de flagrante preparado (Enunciado n 145 da Smula do Supremo Tribunal Federal). RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Mandado de segurana impetrado por (...) contra o Exmo. Sr. Ministro de Estado da Justia que o demitiu do cargo de Policial Rodovirio Federal, do Quadro de Pessoal do Departamento de Polcia Rodoviria Federal, do Ministrio da Justia, por se valer do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica, receber propina em razo de suas atribuies, improbidade administrativa e corrupo (Portaria n 348, de 18 de abril de 2001). Alega o impetrante nulidade da portaria ministerial que o demitiu do servio pblico, em face da inexistncia de sentena penal condenatria transitada em julgado e de inqurito policial. Sustenta, ainda, em sntese, a ocorrncia de cerceamento de defesa e a imprestabilidade da fita de vdeo como meio de prova, haja vista o indeferimento da percia postulada; a inexistncia de pagamento, posse ou percepo de numerrio pelo impetrante; a nulidade em decorrncia de flagrante preparado; e a ocorrncia de julgamento contrrio prova dos autos, dada a fragilidade das provas quanto autoria e materialidade da conduta que lhe foi imputada. Liminar indeferida (fls. 420/421). Informaes s fls. 426/437 dos autos. O parecer do Ministrio Pblico Federal pela extino do processo e, se conhecido, pela denegao da ordem (fls. 818/824). Pelo petitrio de fl. 830, o impetrante postulou a reconsiderao da deciso indeferitria de medida liminar, fazendo juntar aos autos cpia de deciso exarada pelo

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eminente Ministro Edson Vidigal, nos autos do MS n 8.082/DF, da Relatoria do Ministro Paulo Gallotti, em que se concedeu medida liminar ao servidor (...), demitido do cargo de Policial Rodovirio Federal pelos mesmos fatos atribudos ao ora impetrante. Em razo de possvel conexo com o MS n 8.082/DF, determinei a remessa dos autos ao eminente Ministro Paulo Gallotti, que exarou o seguinte despacho: No dia de hoje, determinei a remessa dos autos do Mandado de Segurana n 8082 ao Ministro Hamilton Carvalhido para que seja examinada a ocorrncia ou no de conexo. (fl. 900). Declarei-me competente para processar e julgar o presente mandamus, em deciso assim fundamentada, em parte: (...) Realizando o cotejo entre a ao mandamental que me foi anteriormente distribuda (MS n 7.863/DF) e a presente impetrao, tenho como configurada a conexo, em face do disposto no artigo 103 do Cdigo de Processo Civil, impondo-se a reunio das aes, a fim de que sejam julgadas simultaneamente. Pelo exposto, com fundamento no artigo 71 do RISTJ e artigo 4, pargrafo 2, da Instruo Normativa n 6, de 11 de outubro de 2000, aceito a preveno, determinando a remessa dos autos Subsecretaria de Autuao, Classificao e Distribuio de Feitos, para redistribuio do feito. O pedido de reconsiderao da medida liminar foi indeferido (fls. 902/904). o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Senhor Presidente, de incio, afasto a preliminar de defeito de representao do impetrante suscitada pelo Ministrio Pblico Federal, eis que suprido tal vcio quando do pedido de reconsiderao da medida liminar anteriormente deferida (fl. 826). No mais, foram estes os fatos que ensejaram a demisso do impetrante, de acordo com o parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, que serviu de fundamento do ato impugnado na presente via mandamental: (...) Dos Fatos Na data de 24 de outubro de 1999, a Rede Globo de Televiso, atravs do programa 'Fantstico', apresentou uma denncia formulada pelo Sr. (...), da existncia de esquema de corrupo envolvendo servidores pblicos, permitindo o trfico de madeiras oriundas de rvores em processo de extino, retiradas da Mata Atlntica, rea considerada de preservao ambiental. Na reportagem, o denunciante se prope a adquirir e transportar 1500 estacas de Barana, do Sul da Bahia at Esprito Santo, totalmente desprovido da documentao necessria. E obtm xito na empreitada, oferecendo propina em cada barreira existente na BR 101.

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A primeira delas o Posto da Polcia Rodoviria Federal, em Camacan, onde o referido Sr. (...) negocia com os dois patrulheiros de planto, visando o livre trnsito da carreta com a carga irregular, segundo o mesmo, eles pedem R$ 200,00 (duzentos reais), no final entregue em uma sala reservada do posto R$ 160,00 (cento e sessenta reais). O titular da delegacia em Itabuna/BA, assistiu a programao e reconheceu nos protagonistas apresentados, os policiais (...) e (...) que trabalhavam sob sua jurisdio. Imediatamente, aquela autoridade preparou o Memorando n 426/99, comunicando o fato ao Superintendente da Regional, que instaurou o presente processo, com o fim de apurar as denncias. (fls. 771/772. ). Alega o impetrante nulidade da portaria ministerial que o demitiu do servio pblico, em face da inexistncia de sentena penal condenatria transitada em julgado e de inqurito policial. Sustenta, ainda, em breve sntese, a ocorrncia de cerceamento de defesa e a imprestabilidade da fita de vdeo como meio de prova, haja vista o indeferimento da percia postulada; a inexistncia de pagamento, posse ou percepo de numerrio pelo impetrante; a nulidade em decorrncia de flagrante preparado; e a ocorrncia de julgamento contrrio prova dos autos, dada a fragilidade das provas quanto autoria e materialidade da conduta que lhe foi imputada. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia, assim como a do Supremo Tribunal Federal, tm firme entendimento no sentido de que a nulidade do processo administrativo disciplinar declarvel quando restar evidente a ocorrncia de prejuzo defesa do servidor acusado, observando-se o princpio pas de nullit sans grief. (grifo no do original) In casu, do indeferimento do pedido de percia da fita de vdeo que teria servido de base para a acusao contra o impetrante no lhe adveio qualquer prejuzo, por isso que a comisso processante se valeu de elementos outros de convico para formar seu juzo acerca da autoria e materialidade dos fatos que lhe foram imputados, tal como se recolhe do j mencionado parecer elaborado pela Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, verbis: (...) a diligncia solicitada de que se enviasse a fita ao Departamento de Polcia Federal para ser periciada, se atendida, no alteraria o resultado do processo, assim como o seu indeferimento em nada prejudicou a defesa dos acusados, como demonstraremos a seguir: Embora os nobres defensores tenham batido na tecla de que a comisso tomou a fita como prova exclusiva, isso no procede. A fita importante, porm, funcionou como uma denncia, igual a qualquer outra, marco inicial para se averiguar se ocorrera, naquela data, a prtica de corrupo no Posto de Camacan. A partir da, com as declaraes das testemunhas; os documentos comprobatrios de que os policiais envolvidos estavam mesmo de servio no local e data apontados (fl. 52) e mais o interrogatrio dos acusados, que se firmou a convico.

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Constatou-se exatamente da forma como foi denunciado. Os prprios acusados em seus interrogatrios admitiram que estavam de servio na ocasio, no negaram o dilogo apresentado na fita de vdeo, somente tentaram dar outro sentido para as mesmas palavras. Um deles que aparece guardando o dinheiro no bolso e reclamando o restante da importncia recebida, tenta com explicaes bizarras negar o que est evidente. Foi levantada pela defesa suspeita sobre a autenticidade da fita, discorrendo sobre 'montagens' e 'inseres' para justificar o pedido de exame pericial, porm, percebe-se que isso no passa de estratagema com fins protelatrios, visto que, pelo que se depreende das consideraes sobre as cenas ali apresentadas, foram feitas filmagens externas e internas em dias diferentes, assim, por motivos tcnicos foram gravados pedaos, e aps, reunidos em uma nica fita de vdeo que na referida data foi ao ar e faz parte deste processo. Assim sendo, seria impossvel fornecer uma fita original. No se trata, pois, de preparar 'armadilhas' para apanhar servidor honesto, antes, trata-se de um trabalho jornalstico idneo, e, se o policial no se interessasse pela propina, daria voz de priso ao subornador, e tomaria as demais providncias de praxe e o desfecho seria bem diferente, o que no aconteceu, ao contrrio, aceitaram-na e deixaram passar a carreta, praticando o ilcito. Portanto, no h que falar em anulao pela carncia da percia, considerando que esse detalhe, como j dito, no causou prejuzo defesa e em nada mudaria o rumo das investigaes, porque as imagens que interessam a este propsito esto bem claras e como j afirmamos, no so tidas como prova acabada e soberana, mas concatenadas a outras nos oferecem contedo suficiente para a formao de um juzo. (...) Do Mrito Em anlise da documentao existente e dos depoimentos colhidos, nenhuma dvida persiste quanto responsabilidade dos patrulheiros em tela, nos fatos narrados na denncia. Pela escala de servio (fls. 52) e confirmao dos prprios acusados, h a comprovao de que so eles mesmos que se encontravam no Posto de Camacan e fizeram parte da filmagem exibida pela Rede Globo. de causar espcie a ousadia e tranqilidade do Patrulheiro (...), ao proceder a extorso e no satisfeito, se recusando aceitar importncia menor e estipulada por ele, exigindo: - 'E o resto? A segurana e obstinao, no momento da prtica do delito, demonstrado pelo servidor indicam que esse tipo de procedimento era rotina em seu mister. O Inspetor (...) aceita a proposta do denunciante para que haja a liberao da carreta, pede para que ele negocie com o colega, assiste a

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tudo, e adverte que se o Ibama flagrar a carreta com a carga irregular e proceder a apreenso ele ficar alheio, pois se trata de outras autoridades. Ora, quando ele faz esta observao, est claro que est dando satisfao para quem pagou a fim de ter o privilgio de ter o seu veculo livre para o transporte irregular. Por todo o exposto, acompanhamos o entendimento expresso pela comisso que finaliza o seu relatrio, considerando que os servidores (...) e (...) infringiram o disposto no artigo IX e XII, artigo 117, inciso IX e XII, todos da Lei 8.112/90, por 'valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies e corrupo. Alm disso, a simples leitura do relatrio final elaborado pela comisso processante e do parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia evidencia a desnecessidade e o carter meramente protelatrio da percia requerida na fita de vdeo, haja vista que o impetrante, ele mesmo, reconheceu que eram suas a imagem e voz exibidas na filmagem que foi ao ar no programa Fantstico da Rede Globo, sendo certo, ainda, que inexistia uma fita original a ser periciada, eis que (...) pelo que se depreende das consideraes sobre as cenas ali apresentadas, foram feitas filmagens externas e internas em dias diferentes, assim, por motivos tcnicos foram gravados pedaos, e aps, reunidos em uma nica fita de vdeo que na referida data foi ao ar (...) (fl. 774). E os pargrafos 1 e 2 do artigo 156 da Lei n 8.112/90 dispem que: Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial. 1 O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. 2 Ser indeferido o pedido de prova pericial, quando a comprovao do fato independer de conhecimento especial de perito. Alm disso, no h que falar em nulidade da portaria demissria, em virtude da inexistncia de sentena penal condenatria transitada em julgado ou de inqurito policial, dada a autonomia das instncias penal e administrativa h muito j reconhecida pela Egrgia 3 Seo deste Superior Tribunal de Justia: Administrativo. Policiais Federais. Peculato e improbidade administrativa. Ao penal e processo disciplinar. Independncia das instncias. Demisso. Mandado de segurana. 1. Doutrina e jurisprudncia so unnimes quanto independncia das esferas penal e administrativa; a punio disciplinar no depende de processo civil ou criminal a que se sujeite o servidor pela mesma falta, nem obriga a administrao pblica a aguardar o desfecho dos mesmos. 2. Segurana denegada. (MS 7.138/DF, Relator Ministro Edson Vidigal, in DJ 19/3/2001)

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E pelo Pretrio Excelso: Mandado de segurana. Servidor pblico demitido por ilcito administrativo. Simultaneidade de processos administrativo e penal. Independncia das instncias. Precedentes. Esta Corte tem reconhecido a autonomia das instncias penal e administrativa, ressalvando as hipteses de inexistncia material do fato, de negativa de sua autoria e de fundamento lanado na instncia administrativa referente a crime contra a administrao pblica. Precedentes: MS n 21.029, Celso de Mello, DJ de 23.09.94; MS n 21.332, Nri da Silveira, DJ de 07.05.93; e 21.294, Seplveda Pertence, julgado em 23.10.91; e MS n 22.076, Relator para o acrdo Min. Maurcio Corra. Segurana denegada. (MS 21.708/DF, Relator p/ acrdo Ministro Maurcio Corra, in DJ 18/5/2001) No que diz respeito nulidade do processo administrativo disciplinar, em face da ocorrncia de flagrante preparado, vale anotar o que dispe o enunciado n 145 da Smula do Supremo Tribunal Federal: No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao Ao que se tem, o flagrante preparado que conduz inexistncia de crime o que conduz desde antes impossibilidade de sua consumao, negando o princpio no h crime sem resultado. In casu, ilicitude havia, ilicitude foi praticada, provocada ou no provocada, j que o caminho efetivamente trafegou na estrada antes e depois da interveno do servidor pblico mprobo e bem certo que corrupo ativa se sucedeu passiva, eis que, recusada a proposta, foi o servidor ao domnio do fato, passando ele a solicitar quantia maior, para que o caminho transportando madeira extrada ilegalmente da Mata Atlntica pudesse prosseguir, como prosseguiu. Desse modo, no h que falar na ocorrncia de flagrante preparado, j que, de fato, houve a obteno de vantagem indevida pelo servidor, com violao de dever funcional. Gize-se, ainda, que a conduta infracional do servidor foi devidamente apurada no bojo dos autos do processo administrativo disciplinar, estando a sua demisso sobejamente motivada. Com efeito, o relatrio final da comisso processante constatou o seguinte: (...) a) O indiciado (...), no entendimento deste colegiado processante, praticou atos de corrupo, por ter recebido a quantia de R$ 160,00 (cento e sessenta Reais), a ttulo de propina, para deixar passar a carreta Randon de placa MPI-7447/ES, carregada de toras de madeira ilegalmente extradas da Mata Atlntica do Sul da Bahia, deixando assim, tambm, de praticar ato de ofcio, quando tinha a obrigao de fiscalizar aquele veculo, por fora do inciso X do Decreto n 1.655 de 03/10/95, que define a competncia da Polcia Rodoviria Federal, no que tange a determinao de atuar entre outros, na preveno e represso aos crimes contra a ecologia e ao meio ambiente. Desta forma, o ato de corrupo

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fora consumado, em que fora filmado pela equipe de reportagens da TV Bahia, e publicado no Programa Fantstico da Rede Globo de Televiso em 24/10/99. (...) (fl. 712). E, por fora dos artigos 117, incisos IX e XII, e 132, inciso XI, ambos da Lei n 8.112/90, tal conduta deve ser punida, necessariamente, com demisso. Cumpre afastar, por fim, a alegao do impetrante no sentido de que o ato demissrio no encontra respaldo nas provas constantes do processo administrativo disciplinar, porquanto o seu exame requisita, necessariamente, a reviso do material ftico apurado no procedimento administrativo, com a conseqente incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, estranhos ao mbito de cabimento do mandamus e competncia do Poder Judicirio. A propsito, vejam-se os seguintes precedentes do Pretrio Excelso: Mandado de segurana. Sano disciplinar imposta pelo Presidente da Repblica. Demisso qualificada. Admissibilidade do mandado de segurana. Preliminar rejeitada. Processo administrativo disciplinar. Garantia do contraditrio e da plenitude de defesa. Inexistncia de situao configuradora de ilegalidade do ato presidencial. Validade do ato demissrio. Segurana denegada. 1. A Constituio brasileira de 1988 prestigiou os instrumentos de tutela jurisdicional das liberdades individuais ou coletivas e submeteu o exerccio do poder estatal - como convm a uma sociedade democrtica e livre - ao controle do Poder Judicirio. Inobstante estruturalmente desiguais, as relaes entre o Estado e os indivduos processam-se, no plano de nossa organizao constitucional, sob o imprio estrito da lei. a rule of law, mais do que um simples legado histrico-cultural, constitui, no mbito do sistema jurdico vigente no Brasil, pressuposto conceitual do Estado Democrtico de Direito e fator de conteno do arbtrio daqueles que exercem o poder. preciso evoluir, cada vez mais, no sentido da completa justiciabilidade da atividade estatal e fortalecer o postulado da inafastabilidade de toda e qualquer fiscalizao judicial. A progressiva reduo e eliminao dos crculos de imunidade do poder h de gerar, como expressivo efeito conseqencial, a interdio de seu exerccio abusivo. O mandado de segurana desempenha, nesse contexto, uma funo instrumental do maior relevo. A impugnao judicial de ato disciplinar, mediante utilizao desse writ constitucional, legitima-se em face de trs situaes possveis, decorrentes (1) da incompetncia da autoridade, (2) da inobservncia das formalidades essenciais e (3) da ilegalidade da sano disciplinar. A pertinncia jurdica do mandado de segurana, em tais hipteses, justifica a admissibilidade do controle jurisdicional sobre a legalidade dos atos punitivos emanados da administrao pblica no concreto exerccio do seu poder disciplinar. O que os juzes e tribunais somente no podem examinar nesse tema, at mesmo como natural decorrncia do principio da separao de Poderes, so a convenincia, a utilidade, a oportunidade e a necessidade da punio disciplinar. Isso no significa, porm, a impossibilidade de o Judicirio verificar se existe, ou no, causa legtima que autorize a imposio da sano disciplinar. O que se lhe veda, nesse mbito, , to-somente, o exame do

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mrito da deciso administrativa, por tratar-se de elemento temtico inerente ao poder discricionrio da administrao pblica. 2. A nova Constituio do Brasil instituiu, em favor dos indiciados em processo administrativo, a garantia do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). O legislador constituinte consagrou, em norma fundamental, um direito do servidor pblico oponvel ao poder estatal. A explcita constitucionalizao dessa garantia de ordem jurdica, na esfera do procedimento administrativo disciplinar, representa um fator de clara limitao dos poderes da administrao pblica e de correspondente intensificao do grau de proteo jurisdicional dispensada aos direitos dos agentes pblicos. (MS 20.999/DF, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ 25/5/90) 1. Mandado de segurana. Ato disciplinar. Reexame dos fatos apurados no inqurito administrativo. O mandado de segurana no meio hbil a alcanar-se, no Judicirio, a substituio da moldura ftica delineada no processo administrativo. A regra segundo a qual no se dar segurana quando se tratar de ato disciplinar, salvo se praticado por autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial - inciso III do artigo 5. da Lei n 1.533/51 - afina-se com a exigncia sobre a liquidez e certeza do direito, porquanto impossvel confundir o enquadramento jurdico dos fatos apurados com a reviso destes, somente passvel de ser alcanada em fase prpria, ou seja, a probatria, em que viabilizadas altas indagaes sobre os acontecimentos envolvidos na controvrsia. (...) (MS 21.297/DF, Relator Ministro Marco Aurlio, in DJ 28/2/92) Mandado de segurana contra ato do Presidente da Repblica. Demisso de Agente de Polcia Federal, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Justia: transporte de mercadorias contrabandeadas em Foz do Iguau. Alegao de equivocada apreciao das provas e de que a deciso do processo administrativo deveria aguardar o trnsito em julgado do processo-crime. 1. No cabe reexaminar em mandado de segurana os elementos de provas e os concernentes materialidade e autoria do delito, porque exigem instruo probatria. 3. Mandado de segurana conhecido, mas indeferido, ressalvando-se ao impetrante as vias ordinrias. (MS 22.534/PR, Relator Ministro Maurcio Corra, in DJ 10/9/99) (Nota: Nesta deciso, h manifestaes anteriores ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Cassao de aposentadoria. Agente de Polcia Federal. Inexistncia de prova da responsabilidade disciplinar. Inviabilidade de sua anlise em sede mandamental. Inimputabilidade do impetrante. Existncia de percia idnea afirmando a sua plena capacidade de autodeterminao. Alegao de irregularidades formais. Ausncia de demonstrao. Desnecessidade de a cassao de aposentadoria ser previamente autorizada pelo Tribunal de Contas da Unio. Mandado de segurana indeferido.

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- O processo mandamental no se revela meio juridicamente adequado reapreciao de matria de fato e nem constitui instrumento idneo reavaliao dos elementos probatrios que, ponderados pela autoridade competente, substanciam o juzo censrio proferido pela administrao pblica. - Refoge aos estreitos limites da ao mandamental o exame de fatos despojados da necessria liquidez, pois o iter procedimental do mandado de segurana no comporta a possibilidade de instaurao incidental de uma fase de dilao probatria. - A noo de direito lquido e certo ajusta-se, em seu especfico sentido jurdico, ao conceito de situao que deriva de fato certo, vale dizer, de fato passvel de comprovao documental imediata e inequvoca. (...) (MS 20.882/DF, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ 23/9/94) E deste Superior Tribunal de Justia: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Conduta desidiosa. Nulidade. Fundamentao insuficiente. Inocorrncia. Proporcionalidade. Autoria. Materialidade. Comprovao. I - A alegada nulidade por falta de fundamentao da punio imposta servidora no se verifica, tendo em vista que a conduta infracional foi devidamente apurada no curso do processo disciplinar, expondo-se ao final, com suficiente motivao, as razes da demisso da impetrante. II - No fere o princpio da proporcionalidade a imposio de pena de demisso servidora se, ao final do processo, restou demonstrada a prtica de conduta desidiosa (art. 117, XV, da Lei 8.112/90), nos termos do art. 132, XIII, da Lei 8.112/90. III - Questes cuja soluo demandaria, necessariamente, reviso do material ftico apurado no processo disciplinar, ou a incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, no podem ser apreciadas em sede de mandamus. Segurana denegada. (MS 7.370/DF, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 24/9/2001) Mandado de segurana. Administrativo. Servidor. Policial Rodovirio Federal. Processo administrativo. Demisso. Independncia das esferas penal e administrativa. Pedido de reconsiderao. Parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio. Penalidade diversa da sugerida pela comisso processante. Possibilidade. Concluso contrria prova dos autos. A jurisprudncia absolutamente pacfica no sentido da independncia das esferas penal e administrativa, de forma que eventual punio administrativa prescinde de condenao criminal para ser aplicada. A anlise de mandado de segurana, onde se pretenda a anulao de procedimento administrativo que tenha imposto penalidade ao servidor, restringe-se observncia dos princpios do contraditrio e ampla defesa, proporcionalidade da pena aplicada ou outros aspectos procedimentais, sendo incabvel a rediscusso dos prprios fatos e atos originrios no apuratrio administrativo. O impetrante valeu-se de seu pedido de reconsiderao, devidamente analisado pela administrao. O art. 169 da Lei n 8.112/90 permite que o julgamento discorde do relatrio da comisso, quando contrrio prova dos autos.

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Tal relatrio constata toda a omisso e irregularidades praticadas pelo impetrante, mas conclui, to-somente, pela aplicao da pena de advertncia, motivo pelo qual o parecer ministerial, ao propor a pena de demisso, por improbidade administrativa, em observncia ao preceito supra, no violou direito lquido e certo do impetrante. Segurana denegada. (MS 7.019/DF, Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, in DJ 5/3/2001) Pelo exposto, denego a ordem. o voto. NOTA: Ver tambm no tpico AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO, Mandado de Segurana n 8.998, do STJ; no tpico CASSAO DE APOSENTADORIA, Mandado de Segurana n 21.948, do STF; no tpico INTERCEPTAO TELEFNICA, Mandado de Segurana n 7.024, do STJ; no tpico PRESCRIO, Mandado de Segurana n 24.013, do STF.

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33.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Relator: Ministro Gilson Dipp Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 18.188 N do processo original e UF : 200400501450 - GO Data da deciso: 02/05/06 EMENTA: II - Aplicvel espcie o princpio do "pas de nullit sans grief", tendo em vista que eventual nulidade do processo administrativo exige a respectiva comprovao do prejuzo, o que no ocorreu no presente caso. III - A independncia entre as instncias penal, civil e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite Administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Somente em face da negativa de autoria ou inexistncia do fato, a sentena criminal produzir efeitos na seara administrativa, sendo certo que a eventual extino da punibilidade na esfera criminal - in casu pela suspenso condicional do processo - no obsta a aplicao da punio na esfera administrativa. Precedentes. (grifo no do original) IV - A sano administrativa aplicada para salvaguardar os interesses exclusivamente funcionais da Administrao Pblica, enquanto a sano criminal destina-se proteo da coletividade. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Sexta Turma Classe e n da deciso: Recurso Especial n 196.422 N do processo original e UF: 199800877355 - DF Data da deciso: 14/12/99 EMENTA: Administrativo. Mandado de segurana. Ex-servidor pblico estadual. Anulao do ato de demisso. Juzo administrativo. Vinculao. Instncia criminal. Negativa da autoria. Teoria dos motivos determinantes. - A repercusso da absolvio criminal na instncia administrativa somente ocorre quando a sentena proferida no Juzo criminal nega a existncia do fato ou afasta a sua autoria. - O envolvimento de servidor em crime atentatrio dignidade funcional, quando proclamada a negativa da autoria perante o juzo criminal, no constitui motivo para convalidar o ato de demisso do servio pblico. - Recurso especial conhecido e provido. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.044 N do processo original e UF: 200101680200 - DF Data da deciso: 12/06/02 EMENTA: Administrativo. Mandado de segurana preventivo. Servidor pblico. Processo disciplinar. Demisso. Independncia entre as instncias penal e administrativa. A independncia entre as instncias penal e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese (Precedentes do STF e do STJ). Segurana denegada.

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Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO rgo julgador: Segunda Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 158.972 N do processo original e UF: 9802002550 - RJ Data da deciso: 31/10/01 EMENTA: Administrativo e processual civil. Demisso de servidor pblico. Absolvio criminal. Ausncia de provas. Efeitos sobre a esfera administrativa. Execuo. Correo monetria. Juros de mora. - Pacfico o entendimento de que somente a absolvio criminal fundamentada na negativa da autoria ou da existncia de crime faz, automaticamente, coisa julgada nas esferas cvel e administrativa. Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5 REGIO rgo julgador: Quarta Turma Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 295.716 N do processo original e UF: 200082000017009 - PB Data da deciso: 29/04/03 EMENTA: (...) 1. A sentena criminal que decide pela absolvio do ru por insuficincia de provas no faz coisa julgada na esfera administrativa. 2. A responsabilidade administrativa do servidor somente ser afastada caso a absolvio criminal se tenha baseado na inexistncia do fato ou que declare no ter sido o ru o autor dele. Inteligncia do art. 126 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990. NOTA: Ver tambm no tpico PRESCRIO, Mandado de Segurana n 24.013, do STF.

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34 - INDICIAO
Ementrio: Congruncia entre a indiciao e o fundamento da punio aplicada. Especificao dos fatos imputados e das respectivas provas. Mutatio libelli. Tipificao. Punio com base em fato no constante na indiciao. 34.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.299 UF: SP Data da deciso: 12/04/02 EMENTA: (...) IV. Processo administrativo disciplinar: congruncia entre a indiciao e o fundamento da punio aplicada, que se verifica a partir dos fatos e no de sua capitulao legal. (grifo no do original)

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34.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Relator: Ministro Moreira Alves Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.721 UF: RJ Data da deciso: 10/06/94 EMENTA: - Mandado de segurana. Processo administrativo. Cerceamento de defesa. Em face da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, o procedimento do inqurito administrativo tem disciplina diversa da que tinha na Lei n 1.711/52, em que a fase de instruo se processava sem a participao do indiciado, que apenas era citado para apresentar sua defesa, com vista do processo, apos ultimada a instruo. J pela Lei atual, o inqurito administrativo tem de obedecer ao princpio do contraditrio (que assegurado ao acusado pelo seu artigo 153) tambm na fase instrutria, como resulta inequivocamente dos artigos 151, II, 156 e 159. Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura como acusado), que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar, formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas (artigo 161, caput), sendo, ento, ele, j na condio de indiciado, citado, por mandado expedido pelo presidente da comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias (que poder ser prorrogado pelo dobro, para diligncias reputadas indispensveis), assegurando-se-lhe vista do processo na repartio (art. 161, caput e pargrafos 1 e 3). Mandado de segurana deferido. RELATRIO O Senhor Ministro Moreira Alves (Relator): Trata-se de mandado de segurana impetrado por (...) contra ato do Exmo. Sr. Presidente da Repblica que o demitiu do servio pblico (decreto publicado no DOU de 22 de abril de 1993). Alega o impetrante nulidades no processo administrativo de que resultou sua demisso (portaria de instaurao genrica e no publicada, falta de obedincia ao princpio do contraditrio e inexistncia de interrogatrio), bem como nulidade do ato demissrio por abuso de poder (deixou de aguardar a deciso do Tribunal de Contas quanto existncia, ou no, de dano ao errio) e desvio de finalidade, por no ter o impetrante poder de mando, elaborando meros clculos, com frmulas j aprovadas por superiores e dirigentes do rgo). (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Indeferida a cautelar requerida, solicitaram-se informaes, que foram prestadas a fls. 133 e seguintes. s fls. 277/283, assim se manifesta a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Francisco Jos Teixeira de Oliveira: Trata-se de mandado de segurana impetrado por (...), contra decreto demissionrio do Exmo. Sr. Presidente da Repblica, publicado no DOU de 22 de abril de 1993, onde alega cerceamento de defesa em

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procedimento administrativo que afirma ter sido nulo e desviado de finalidade. Informa ter sido instaurado o processo administrativo em virtude de procedimento licitatrio que no participara, no tendo exercido qualquer cargo comissionado, sendo encarregado, apenas, de clculos aritmticos, em razo da sua funo de contador. Alega ter havido infringncia ao artigo 5, LV e 41, 1 da Constituio Federal, por ter sofrido restrio no tocante ao processo disciplinar, bem como os artigos 151, 153, 156, 159, 161 e 169 da Lei n 8.112/90. Afirma que a Portaria n 165/92, instauradora do processo administrativo, foi genrica, por no especificar os atos a serem apurados, os dispositivos legais, no tendo sido o mesmo nomeado. E que, nesse nterim, foram realizadas vrias diligncias, percias e oitiva de testemunhas, tendo sido, somente aps tudo isso, citado e intimado para apresentar sua defesa. Utiliza como argumento ainda o fato de ter sido, sua demisso, baseada em clculos que estavam sendo analisados pelo Tribunal de Contas da Unio. Avoca a Smula n 06 desse Pretrio Excelso, afirmando constituir abuso de poder sua demisso antes do pronunciamento definitivo da Corte de Contas. Sustenta ser, a funo de contador, subordinada Diretoria e fiscalizada por Auditor Financeiro. Assim sendo, no podia aprovar licitaes, contraprestaes, emitir pareceres jurdicos, fiscalizar contas, aprovar regularidades de contas. E que, caso continuasse a apresentar bices aos procedimentos adotados pelo Diretor de Administrao Geral e pelo Auditor-Chefe, (punidos apenas com advertncia), seria apenado por insubordinao. Requer, o impetrante, a suspenso liminar do decreto demissionrio, e definitivamente, requer a anulao do processo administrativo disciplinar n 08640.002410/92-35, por inexistncia do contraditrio na instruo, falta de interrogatrio do impetrante e instaurao de portaria excessivamente genrica e no publicada; e, finalmente, seja declarado nulo o decreto do Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica que o demitiu. Foi indeferida a liminar, s fls. 128. s fls. 135/273, foram apresentadas informaes por parte da d. autoridade impetrada, atravs da Advocacia-Geral da Unio, onde aduz terem sido obedecidos todos os preceitos legais acerca matria, guisa da manifestao requerida por aquele rgo ao Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo, tendo sido juntado aos autos. Este, atravs de sua Consultoria Jurdica, informa que a instaurao do processo administrativo deu-se pelo fato de o Sr. Presidente do INPI ter sido cientificado da existncia de possveis irregularidades na recontratao do preo do servio ajustado com a empresa vencedora da licitao. Somente aps a concluso dos trabalhos que foram obtidos os

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indcios de vinculao de servidores envolvidos, poca em que o impetrante foi citado na condio de indiciado. Aponta o fato de que, na sua defesa, o indiciado, ora autor do presente mandamus, no argiu nenhuma preliminar de nulidade e nem requereu a oitiva de testemunhas ou a produo de qualquer prova, limitando-se a atacar o mrito da imputao. (fls. 139) Afirma no ter havido cerceamento ao princpio da ampla defesa, por ser tal direito conferido ao acusado. Entende no haver direito lquido e certo do impetrante de ser intimado para comparecer s oitivas de testemunhas e acompanhar os exames periciais, antes de sua indiciao, sendo, at ento, mera testemunha. Assevera que a Lei n 8.112/90 no obriga a publicao da portaria instauradora do inqurito administrativo no Dirio Oficial da Unio, sendo suficiente a sua publicao no boletim da Autarquia, como foi feito. Aduz ainda no proceder a tentativa de subordinar a deciso do administrador pblico ao resultado de auditoria do Tribunal de Contas da Unio. Encerra requerendo o indeferimento da liminar e que seja julgado improcedente o mandado de segurana. O impetrante alega ter havido cerceamento de defesa no processo administrativo, e que, assim sendo, restaria violado o artigo 5, inciso LV da Constituio Federal, que assegura a ampla defesa e o contraditrio, com todos os recursos admitidos em direito. Nos termos do artigo 161 da Lei n 8.112/90, ser indiciado o servidor aps tipificada a infrao disciplinar. Ocorre que, no caso, o processo administrativo foi instaurado com o fito de apurar-se possveis irregularidades naquela Autarquia. Inexistindo a certeza da ocorrncia de infraes disciplinares, seria ato arbitrrio da administrao, a citao de alguns servidores para participar da instruo, j como indiciados, o fazendo como testemunhas. No entanto, aps concluir-se pela afirmativa, foi citado o ora impetrante, juntamente com outros servidores, para apresentar a defesa. Este seria o momento oportuno de o indiciado, descontente com o andamento dos trabalhos da comisso, requeresse o refazimento da instruo probatria, bem como o novo depoimento das testemunhas. Mas isso no ocorreu. O indiciado, na oportunidade, ateve-se somente alegao de nulidade, por cerceamento de defesa. A respeito da alegao de no ter sido a portaria instauradora do inqurito administrativo publicada no DOU, tal no deve prosperar, em funo do que vem a ser tal ato administrativo. Portarias so atos administrativos internos pelos quais os chefes dos rgos expedem determinaes gerais ou especiais aos seus subordinados. A finalidade da publicao de tal ato, no caso, a cincia, por parte dos servidores daquele rgo, que sero investigadas possveis irregularidades. Para tanto, no necessria a sua publicao no Dirio Oficial da Unio. Ademais, a Lei n 8.112/90, no seu artigo 151, inciso I, determina a publicao do ato que constituir a comisso, sem, contudo, especificar a sua obrigatoriedade no Dirio Oficial.

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Improcedente, portanto, a pretenso do impetrante, de que se anule o processo administrativo, vez estar em conformidade com a lei; que seja declarado nulo o decreto do Exmo. Sr. Presidente da Repblica que o demitiu, porque de acordo com o resultado do processo administrativo; ou mesmo que se declare nulo, por desvio de finalidade o ato demissionrio, em funo do cargo do impetrante, de liquidante de despesas, com o poder de verificar o quantum a ser pago ao credor, que realizou o servio ou a obra. Pelo exposto, concluindo-se pela inexistncia de direito lquido e certo a ser amparado por mandado de segurana, o presente no sentido do seu no conhecimento. Caso conhecido, pela denegao da ordem. o parecer. o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Moreira Alves (Relator): Tem razo o impetrante quanto inobservncia de normas da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, que asseguram a ampla defesa no inqurito administrativo de que resultou sua demisso. Em face da referida Lei, o procedimento do inqurito administrativo tem disciplina diversa da que tinha na Lei 1.711, de 28 de outubro de 1952, em que a fase de instruo se processava sem a participao do indiciado, que apenas era citado para apresentar sua defesa, com vista do processo, aps ultimada a instruo. J pela Lei atual, o inqurito administrativo tem de obedecer ao princpio do contraditrio (que assegurado ao acusado pelo seu artigo 153) tambm na fase instrutria, como resulta inequivocamente dos artigos 151, II, 156 e 159, verbis: (...) Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura como acusado), que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar, formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas (artigo 161, caput), sendo, ento, ele, j na condio de indiciado, citado, por mandado expedido pelo presidente da comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias (que poder ser prorrogado pelo dobro, para diligncias reputadas indispensveis), assegurando-se-lhe vista do processo na repartio (art. 161, caput e 1 e 3). No caso, como se v dos elementos constantes dos autos, na fase instrutria do inqurito administrativo em causa, o impetrante s foi intimado e ouvido como testemunha (fls. 39, 34/38 e 205), no lhe tendo sido assegurado, portanto, j que no figurava sequer como acusado, o direito de acompanhar os atos dessa fase, nos termos do artigo 156 da Lei 8.112, de 11 de dezembro de 1990, nem foi interrogado, na forma do disposto no artigo 159 da mesma Lei. De testemunha passou diretamente a indiciado, sem ter figurado, na fase instrutria, como acusado com os direitos a ele inerentes. (grifo no do original) Houve, portanto, inequvoco cerceamento de defesa, uma vez que, ao contrrio do que pretendem as informaes (fls. 141), a ampla defesa que ao artigo 153 da referida lei assegura ao acusado, com a observncia do princpio do contraditrio, no abarca apenas o indiciado, mas tambm o acusado em sentido estrito, que a qualificao que se d, na fase instrutria do inqurito, ao ainda no indiciado. Em outras palavras, acusado a expresso empregada no

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artigo 153 em sentido amplo, para abranger o acusado em sentido estrito (o acusado ainda no indiciado, conforme resulta dos artigos 159 e 160) e o indiciado (artigos 161 e 164). (grifo no do original) o quanto basta para a concesso de segurana, independentemente do exame da alegao de a portaria que constituiu a comisso ter sido genrica e no haver sido publicada, ao que parece pretender o impetrante, no Dirio Oficial da Unio. Por outro lado, a acolhida da alegao de cerceamento de defesa, que implica a anulao do inqurito administrativo quanto ao impetrante e a conseqente nulidade do decreto que o demitiu, prejudica o pedido - que , em ltima anlise, alternativo - da declarao de nulidade do referido decreto, por abuso de poder ou por desvio de finalidade do ato de demisso. Em face do exposto, defiro o presente mandado de segurana, para, sem prejuzo da instaurao de novo inqurito administrativo contra o impetrante, anular, por cerceamento de defesa, o de que resultou sua demisso, declarando, em conseqncia, a nulidade do decreto do Exmo. Sr. Presidente da Repblica que o demitiu.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.853 N do processo original e UF: 200000216267 - DF Data da deciso: 10/12/03 EMENTA: Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Reexame das provas produzidas pela comisso processante. Impossibilidade. Inexistncia de ilegalidade na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. Ordem denegada. 1. No que diz respeito ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, a jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem, contudo, adentrar no mrito administrativo. 2. invivel a apreciao da alegao do impetrante no sentido de que o ato demissrio no encontra respaldo nas provas constantes do processo administrativo disciplinar, porquanto o seu exame requisita, necessariamente, a reviso do material ftico apurado no procedimento administrativo, com a conseqente incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, estranhos ao mbito de cabimento do mandamus e competncia do Poder Judicirio. Precedentes do STJ e do STF. 3. Identificados os membros da comisso processante, inclusive o seu presidente, o acusado e os fatos a serem apurados, no h que falar em ilegalidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. 4. A descrio circunstanciada dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90). 5. A 3 Seo desta Corte Superior de Justia e o Pretrio Excelso firmaram j entendimento no sentido de que a publicao do ato constitutivo da comisso de processo administrativo disciplinar em boletim de servios e, no no Dirio Oficial da Unio, no constitui ilegalidade. Precedentes. 6. Ordem denegada. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Mandado de segurana impetrado por (...) contra ato do Exmo. Sr. Ministro de Estado da Sade, consubstanciado na Portaria n 84, de 4 de janeiro de 2000, que o demitiu do cargo de Agente Administrativo, do Quadro de Pessoal da Fundao Nacional de Sade, por valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica. Alega o impetrante a nulidade do processo administrativo disciplinar, em razo da ausncia de publicidade do ato constitutivo da comisso processante, eis que a portaria de designao fora publicada em boletim de servios e, no, no Dirio Oficial da Unio, e por inexistir no aludido ato administrativo (...) notcia no sentido de nominar o acusado ou indiciado; a transgresso, ou tipificao do fato (ou atos), que estariam sob averiguao, assim como no h notcia da publicao da ata de instalao da comisso. (fls. 8/9) Invoca, ainda, trechos de depoimentos prestados por testemunhas e outros servidores acusados no mesmo processo administrativo disciplinar a que respondeu, sustentando, ao final, serem inverdicas todas as acusaes que lhe foram imputadas e que resultaram na sua pena de demisso. Aduz, por fim, que (...) o impetrante, no cargo de substituto do Chefe do Servio de Planejamento ou mesmo no desempenho desse cargo, eventual e temporariamente, teve participao mnima, no tocante informao de dotao oramentria, para todos os

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certames licitatrios levados a efeito no mbito da FNS, Coordenadoria Regional do Amap, que centraliza 100% das acusaes a todos servidores que se viram envolvidos no processo administrativo em questionamento. (fls. 35/36), impondo-se, desse modo, a sua reintegrao ao cargo anteriormente ocupado. Liminar indeferida (fl. 570). Informaes prestadas s fls. 573/575 dos autos. O Ministrio Pblico Federal se manifestou pela denegao da ordem de segurana, em parecer sumariado da seguinte forma: Mandado de segurana. Processo administrativo. Portaria. Erro formal. Violao aos princpios constitucionais da legalidade, publicidade e impessoalidade. 1. No pode ser acoimada de nula portaria que reporta-se a procedimento administrativo anterior, para efeito de indicar os fatos a serem objeto de investigao. 2. Desnecessria a tipificao dos ilcitos administrativos na portaria inaugural do processo administrativo disciplinar, pois o indiciado se defende de fatos e no de dispositivos legais. 3. No atenta contra o princpio constitucional da publicidade, a publicao de portaria em boletim de servio. 4. A anlise do mandado de segurana, onde se pretenda a anulao de procedimento administrativo que tenha imposto penalidade ao servidor, restringe-se observncia dos princpios do contraditrio e ampla defesa, proporcionalidade da pena aplicada ou outros aspectos procedimentais, sendo incabvel a rediscusso dos prprios fatos e atos originrios no apuratrio administrativo. 5. Pela denegao do mandamus. (fl. 599). o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Senhor Presidente, como se recolhe do relatrio, das alegaes deduzidas pelo impetrante na exordial, a nica que se insula no mbito de cabimento do mandamus a referente nulidade do processo administrativo disciplinar, em razo da ausncia de publicidade do ato constitutivo da comisso processante e por inexistir no aludido ato administrativo descrio dos fatos imputados ao impetrante, com a tipificao do ilcito administrativo praticado. Isso porque, no que diz respeito ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sendo-lhe vedado, contudo, a reviso do material ftico apurado no procedimento administrativo, com a conseqente incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, notadamente no que se refere ao exame da existncia, ou no, de incios de autoria, materialidade e dolo do acusado. A propsito, vejam-se os seguintes precedentes do Pretrio Excelso: Mandado de segurana. Sano disciplinar imposta pelo Presidente da Repblica. Demisso qualificada. Admissibilidade do mandado de

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segurana. Preliminar rejeitada. Processo administrativo disciplinar. Garantia do contraditrio e da plenitude de defesa. Inexistncia de situao configuradora de ilegalidade do ato presidencial. Validade do ato demissrio. Segurana denegada. 1. A Constituio brasileira de 1988 prestigiou os instrumentos de tutela jurisdicional das liberdades individuais ou coletivas e submeteu o exerccio do poder estatal - como convm a uma sociedade democrtica e livre - ao controle do Poder Judicirio. Inobstante estruturalmente desiguais, as relaes entre o Estado e os indivduos processam-se, no plano de nossa organizao constitucional, sob o imprio estrito da lei. A rule of law, mais do que um simples legado histrico-cultural, constitui, no mbito do sistema jurdico vigente no Brasil, pressuposto conceitual do Estado Democrtico de Direito e fator de conteno do arbtrio daqueles que exercem o poder. preciso evoluir, cada vez mais, no sentido da completa justiciabilidade da atividade estatal e fortalecer o postulado da inafastabilidade de toda e qualquer fiscalizao judicial. A progressiva reduo e eliminao dos crculos de imunidade do poder h de gerar, como expressivo efeito conseqencial, a interdio de seu exerccio abusivo. O mandado de segurana desempenha, nesse contexto, uma funo instrumental do maior relevo. A impugnao judicial de ato disciplinar, mediante utilizao desse writ constitucional, legitima-se em face de trs situaes possveis, decorrentes (1) da incompetncia da autoridade, (2) da inobservncia das formalidades essenciais e (3) da ilegalidade da sano disciplinar. A pertinncia jurdica do mandado de segurana, em tais hipteses, justifica a admissibilidade do controle jurisdicional sobre a legalidade dos atos punitivos emanados da administrao pblica no concreto exerccio do seu poder disciplinar. O que os juzes e tribunais somente no podem examinar nesse tema, at mesmo como natural decorrncia do princpio da separao de Poderes, so a convenincia, a utilidade, a oportunidade e a necessidade da punio disciplinar. Isso no significa, porm, a impossibilidade de o Judicirio verificar se existe, ou no, causa legtima que autorize a imposio da sano disciplinar. O que se lhe veda, nesse mbito, , to-somente, o exame do mrito da deciso administrativa, por tratar-se de elemento temtico inerente ao poder discricionrio da administrao pblica. 2. A nova Constituio do Brasil instituiu, em favor dos indiciados em processo administrativo, a garantia do contraditrio e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). O legislador constituinte consagrou, em norma fundamental, um direito do servidor pblico oponvel ao poder estatal. A explcita constitucionalizao dessa garantia de ordem jurdica, na esfera do procedimento administrativo disciplinar, representa um fator de clara limitao dos poderes da administrao pblica e de correspondente intensificao do grau de proteo jurisdicional dispensada aos direitos dos agentes pblicos. (MS 20.999/DF, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ 25/5/90) 1. Mandado de segurana. Ato disciplinar. Reexame dos fatos apurados no inqurito administrativo. O mandado de segurana no meio hbil a alcanar-se, no Judicirio, a substituio da moldura ftica delineada no processo administrativo. A regra segundo a qual no se dar segurana quando se tratar de ato

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disciplinar, salvo se praticado por autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial - inciso III do artigo 5 da Lei n 1.533/51 - afina-se com a exigncia sobre a liquidez e certeza do direito, porquanto impossvel confundir o enquadramento jurdico dos fatos apurados com a reviso destes, somente passvel de ser alcanada em fase prpria, ou seja, a probatria, em que viabilizadas altas indagaes sobre os acontecimentos envolvidos na controvrsia. (...) (MS 21.297/DF, Relator Ministro Marco Aurlio, in DJ 28/2/92) Mandado de segurana contra ato do Presidente da Repblica. Demisso de Agente de Polcia Federal, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Justia: transporte de mercadorias contrabandeadas em Foz do Iguau. Alegao de equivocada apreciao das provas e de que a deciso do processo administrativo deveria aguardar o trnsito em julgado do processo-crime. 1. No cabe reexaminar em mandado de segurana os elementos de provas e os concernentes materialidade e autoria do delito, porque exigem instruo probatria. (...) 3. Mandado de segurana conhecido, mas indeferido, ressalvando-se ao impetrante as vias ordinrias. (MS 22.534/PR, Relator Ministro Maurcio Corra, in DJ 10/9/99) (Nota: Nesta deciso, h manifestaes anteriores ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.) Cassao de aposentadoria. Agente de Polcia Federal. Inexistncia de prova da responsabilidade disciplinar. Inviabilidade de sua anlise em sede mandamental. Inimputabilidade do impetrante. Existncia de percia idnea afirmando a sua plena capacidade de autodeterminao. Alegao de irregularidades formais. Ausncia de demonstrao. Desnecessidade de a cassao de aposentadoria ser previamente autorizada pelo Tribunal de Contas da Unio. Mandado de segurana indeferido. - O processo mandamental no se revela meio juridicamente adequado reapreciao de matria de fato e nem constitui instrumento idneo reavaliao dos elementos probatrios que, ponderados pela autoridade competente, substanciam o juzo censrio proferido pela administrao pblica. - Refoge aos estreitos limites da ao mandamental o exame de fatos despojados da necessria liquidez, pois o iter procedimental do mandado de segurana no comporta a possibilidade de instaurao incidental de uma fase de dilao probatria. - A noo de direito lquido e certo ajusta-se, em seu especfico sentido jurdico, ao conceito de situao que deriva de fato certo, vale dizer, de fato passvel de comprovao documental imediata e inequvoca. (...) (MS 20.882/DF, Relator Ministro Celso de Mello, in DJ 23/9/94) E deste Superior Tribunal de Justia:

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Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Conduta desidiosa. Nulidade. Fundamentao insuficiente. Inocorrncia. Proporcionalidade. Autoria. Materialidade. Comprovao. I - A alegada nulidade por falta de fundamentao da punio imposta servidora no se verifica, tendo em vista que a conduta infracional foi devidamente apurada no curso do processo disciplinar, expondo-se ao final, com suficiente motivao, as razes da demisso da impetrante. II - No fere o princpio da proporcionalidade a imposio de pena de demisso servidora se, ao final do processo, restou demonstrada a prtica de conduta desidiosa (art. 117, XV, da Lei 8.112/90), nos termos do art. 132, XIII, da Lei 8.112/90. III - Questes cuja soluo demandaria, necessariamente, reviso do material ftico apurado no processo disciplinar, ou a incurso sobre o mrito do julgamento administrativo, no podem ser apreciadas em sede de mandamus. Segurana denegada. (MS 7.370/DF, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 24/9/2001) Mandado de segurana. Administrativo. Servidor. Policial Rodovirio Federal. Processo administrativo. Demisso. Independncia das esferas penal e administrativa. Pedido de reconsiderao. Parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio. Penalidade diversa da sugerida pela comisso processante. Possibilidade. Concluso contrria prova dos autos. A jurisprudncia absolutamente pacfica no sentido da independncia das esferas penal e administrativa, de forma que eventual punio administrativa prescinde de condenao criminal para ser aplicada. A anlise de mandado de segurana, onde se pretenda a anulao de procedimento administrativo que tenha imposto penalidade ao servidor, restringe-se observncia dos princpios do contraditrio e ampla defesa, proporcionalidade da pena aplicada ou outros aspectos procedimentais, sendo incabvel a rediscusso dos prprios fatos e atos originrios no apuratrio administrativo. O impetrante valeu-se de seu pedido de reconsiderao, devidamente analisado pela administrao. O art. 169 da Lei n 8.112/90 permite que o julgamento discorde do relatrio da comisso, quando contrrio prova dos autos. Tal relatrio constata toda a omisso e irregularidades praticadas pelo impetrante, mas conclui, to-somente, pela aplicao da pena de advertncia, motivo pelo qual o parecer ministerial, ao propor a pena de demisso, por improbidade administrativa, em observncia ao preceito supra, no violou direito lquido e certo do impetrante. Segurana denegada. (MS 7.019/DF, Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, in DJ 5/3/2001) Posto isso, recolhe-se dos autos que o processo administrativo disciplinar que resultou na pena de demisso do impetrante teve origem em processo de sindicncia instaurado pela Fundao Nacional de Sade - FNS, no qual se concluiu o seguinte: (...) Vistos e relatados os autos da presente sindicncia administrativa instaurada pela Portaria/PRE/n 587, de 09 de novembro de 1996, publicada no B.S. de 10 subseqente, verifiquei o que se segue:

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2. O apuratrio acima referido tratou de averiguar irregularidades apontadas no relatrio da auditoria realizada na Coordenao Regional da Fundao Nacional de Sade no Estado do Amap, referentes aos perodos-base 24.02 a 30.03.95 e 11 a 21.09.95. 3. Concludos os trabalhos, a comisso sindicante produziu circunstanciado relatrio, onde as irregularidades so descritas e imputadas a servidores do quadro de pessoal daquela Coordenao. No final, a CSA sugere a instaurao de competente processo administrativo disciplinar para apurar as responsabilidades. Essa sugesto foi acolhida pela douta Procuradoria-Geral, atravs do Parecer PG/FNS/n 134/96, fls. 2529/2531. 4. o relatrio. Passo a decidir. 5. No mister de suas atribuies, a CSA examinou documentos relacionados com o objeto da investigao, ouviu depoimento de testemunhas e acusados, enfim promoveu as diligncias necessrias para a completa dilucidao dos fatos controvertidos no processo. In casu, incontestvel que tanto a materialidade quanto a autoria dos ilcitos imputados aos acusados, esto assentadas em provas robustas devidamente carreadas para os autos. 7. Pelas razes acima expendidas, e por tudo mais que dos autos constam, julgo acertada a proposio da comisso sindicante. De conseqncia, determino a instaurao de competente processo administrativo disciplinar, onde seja observado o princpio do due process of law, de conformidade com o disposto no art. 5, LV da Constituio Federal e art. 153 e 156 da Lei n 8.112. de 1990, em desfavor dos servidores (...). (...) 10. Baixem os autos ao Departamento de Administrao para adoo das medidas cabveis. (fls. 137/139) No dia 2 de outubro de 1996, por meio da Portaria/PRE n 416, do Presidente da Fundao Nacional de Sade, publicada no Boletim de Servios n 040, no dia 4 subseqente, foi instaurada comisso de processo disciplinar, incumbida de apurar as irregularidades ocorridas na Coordenao Regional da FNS/AP, apontadas no processo n 25100.003596/9528. Est o impetrante em que o ato constitutivo da comisso processante nulo, em razo da ausncia de publicidade do ato, eis que a portaria de designao fora publicada em boletim de servios e, no no Dirio Oficial da Unio, e por violadora do princpio do contraditrio e da ampla defesa, j que nela no constou o nome do acusado, a descrio e a qualificao dos fatos, a acusao, bem como o enquadramento legal. A lei, ela mesma, no estabelece qualquer formalidade para a portaria que instaura o processo administrativo, constituindo a comisso processante. Recolhe-se, a propsito, em Palhares Moreira Reis: (...) Como sabido, o processo disciplinar substancialmente informal, ou seja, no requer necessidade de cumprimento de um rito prprio, salvo

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naquilo que for expressamente determinado pela legislao pertinente ou assegurado pela Constituio. Trata-se, no entanto, de um ato administrativo complexo, que tem incio com a designao da comisso processante, ou sindicante singular. Indispensvel, pois, que a autoridade que tenha conhecimento da irregularidade promova a elaborao e publicao da portaria de designao da comisso, na qual devero estar perfeitamente identificados todos os membros e em especial o seu presidente, e bem assim estejam descritos os fatos a apurar e, se for o caso, qual o acusado. Isto porque a comisso designada para apurar uma irregularidade ou ilegalidade determinada, a isto dever ficar adstrita, e no caso de se encontrar, no curso da apurao, qualquer outra irregularidade ou ilegalidade, este evento dever ser comunicado autoridade instauradora, para que promova as providncias apuratrias. (in CD-ROM Processo Disciplinar, Editora Consulex). Ao que se tem, inexiste, na espcie, qualquer ilegalidade na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar ora em exame, j que identificados os membros da comisso, inclusive o seu presidente, e perfeitamente definidos os fatos a serem apurados, quais sejam, os fatos constantes do processo n 25100.003596/95-28, cuja cpia foi encaminhada ao impetrante, quando da sua citao para acompanhar a instruo do processo, logo aps a sua instaurao. Ademais, no se lanou qualquer protesto e, aps o indiciamento, em que restaram particularizados todos os fatos apurados, deles defendeu-se o impetrante, por meio de advogado constitudo, sem qualquer requerimento relativo nulidade da portaria instauradora do processo disciplinar, por ausncia do contraditrio e da ampla defesa. Tem-se, assim, que, nesse particular, nenhum prejuzo resultou ao exerccio do direito de defesa do impetrante, no havendo falar, por conseguinte, em nulidade. Quanto violao do princpio constitucional da publicidade, melhor sorte no assiste ao impetrante, eis que inexiste, no Regime Jurdico nico institudo pela Lei n 8.112/90 (artigo 151, inciso I), qualquer determinao legal no sentido de que o ato constitutivo da comisso de processo administrativo disciplinar deva ser publicado no Dirio Oficial da Unio. (grifo no do original) De tanto, resulta que a publicao do ato que constituir a comisso processante em boletim de servios, como na espcie, no viola o princpio da publicidade dos atos administrativos. Nesse sentido, os seguintes precedentes do Pretrio Excelso e desta Corte Superior de Justia, respectivamente, verbis: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Demisso. Cerceamento de defesa. Lei 8.112/90. Sindicncia: no instaurao. Procedimento administrativo disciplinar julgado com excesso de prazo: inocorrncia de nulidade. 1 - Processo administrativo disciplinar conduzido por comisso regularmente constituda (Lei 8.112/90, artigo 149). Portaria publicada no boletim interno: regularidade (Lei 8.112/90, art. 151, I). II - Sindicncia e procedimento administrativo disciplinar: distino, certo que aquela , de regra, medida preparatria deste (Lei 8.112/90, artigos

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143, 145, 154). Desnecessidade da instaurao da sindicncia, se j est confirmada a ocorrncia de irregularidade no servio pblico e o seu autor. (Lei 8.112/90, artigos 143 e 144). III - Procedimento administrativo disciplinar julgado com excesso de prazo (Lei 8.112/90, art. 152). Inocorrncia de vcio nulificador do procedimento (Lei 8.112/90, art. 169, 1). IV - Inocorrncia do alegado cerceamento de defesa, dado que aos acusados, ao contrrio do alegado, foi assegurada ampla defesa. V - Mandado de segurana indeferido. (MS 22.055/RS, Relator Ministro Carlos Velloso, in DJ 18/10/96) Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Nulidades. Inocorrncia. Demisso. Proporcionalidade. I - A alegao de imparcialidade da autoridade que determinou a abertura do processo administrativo, bem como da comisso processante deve estar comprovada de plano, no bastando sugestivas afirmaes desprovidas de qualquer suporte ftico. O simples indeferimento de produo de prova testemunhal e documental no suficiente para caracterizar a perda da imparcialidade dos julgadores. II - No gera nulidade a portaria de instaurao do processo administrativo disciplinar que faz referncias genricas aos fatos imputados ao servidor, na medida em que a exigncia de exp-los minuciosamente deve ser observada na fase de indiciamento, aps a concluso da instruo. III - A Lei n 8.112/90, ao dispor sobre a publicao do ato constitutivo da comisso processante, no exige que a publicao da portaria se d no Dirio Oficial. Precedente do Pretrio Excelso dando como regular a publicao da portaria no boletim interno de servio. IV - O indeferimento de pedido de produo de provas, por si s, no se caracteriza como cerceamento de defesa, principalmente se foi feito de forma suficientemente fundamentada. V - O excesso de prazo verificado na concluso do processo administrativo no constitui irregularidade capaz de invalidar a deciso. VI - No fere o princpio da proporcionalidade a imposio de pena de demisso ao servidor se, ao final do processo, restou demonstrada a prtica de conduta tipificada nos arts. 117, IX, 132 e 137, pargrafo nico, da Lei 8.112/90. Segurana denegada. (MS 8.877/DF, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 15/9/2003). (grifo no do original) No mais, de se ter em conta os termos do Parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Sade, que serviu de fundamento para o ato demissrio: (...) 13. (...), ocupante do cargo de Agente Administrativo, classe A, padro III, matrcula Siape (...), do Quadro de Pessoal da Fundao Nacional de Sade, contra quem foram apurados os seguintes fatos: a) como Chefe do Servio de Planejamento props excessivo nmero de dirias para a servidora (...), cujo objetivo no justificava o deslocamento, fls. 2149, vol. X;

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b) recebeu e props excessivo nmero de dirias a dois servidores, para execuo de trabalhos que no guardavam relao com as atribuies de seus cargos, fls. 2026, 2063/2070, 2081, vol. X; c) participou de reunio com fornecedores da FNS/AP, visando recebimento de vantagem pecuniria sobre aquisies feitas atravs de licitao na modalidade convite, fls. 4732, 4867, 4862, vol. XIX; d) procedeu escolha e entrega de convites a fornecedores que participaram de licitaes nessa modalidade, levados a efeito pela FNS/AP, quando essa atribuio era afeta a comisso permanente de licitao, fls. 4634, vol. XVIII; 4865 e 4866, vol. XIX; e) impediu que a firma H.T. Soares participasse de licitaes nesta Coordenao, aceitando ingerncia poltica na instituio, fls. 4417, vol. XVIII, 5050, 5051 e 5090, vol. XX; f) aceitou vantagem pecuniria oferecida por fornecedores desta Coordenao Regional, fls. 5188, 5189, vol. XX. Com sua conduta infringiu o art. 116, incisos III, V, a, VI e IX e art. 117, incisos V, IX e XII, da Lei 8.112, de 1990. (...) Quanto ao mrito, concordamos com o entendimento do relatrio final Final, fls. 5777/5923, vol. XXII, no que tange a materialidade das irregularidades, a responsabilizao pelas mesmas, bem como a sugesto da penalidade a ser aplicada a cada servidor. Verificou-se que a comisso processante considerou a gravidade da conduta praticada por cada servidor envolvido nos ilcitos elencados neste processo e o grau de culpabilidade, em consonncia com o art. 128 da Lei 8.112, de 1990. (...) Assim, considerando a teoria finalista, entendemos que a comisso processante examinou o contedo da vontade de cada servidor na prtica das irregularidades, tendo, em funo disso, feito uma equilibrada dosagem de pena. (...) A conduta do servidor (...) foi enquadrada em desobedincia aos incisos III e V, alnea a do artigo 116 e incisos VI e IX, do artigo 117, da Lei 8.112, de 1990. Partindo da mesma teoria da absoro acima exposta, entendemos que a tipificao da conduta do servidor (...), nos incisos III e V, alnea a do artigo 116 e inciso VI, do artigo 117, da Lei 8.112, de 1990, no deve permanecer, ficando preservada a tipificao no artigo 117, inciso IX. Neste processo, a comisso levantou provas suficientes sobre a gravidade do conjunto de infraes praticadas pelo indiciado (...), deixando provado que seu comportamento feriu a moralidade administrativa. O servidor logrou proveito prprio, alm de beneficiar terceiros, em funo de seu cargo, artigo 117, inciso IX, da Lei 8.112. de 1990, sendo por isso passvel

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de sofrer a pena estabelecida no artigo 132, inciso IX a XVI da referida Lei. (...) (fls. 455/508) Como se v, a Consultoria Jurdica do Ministrio da Sade, analisando o acervo probatrio produzido nos autos do processo administrativo disciplinar, que, como j se disse, no pode ser reexaminado pelo Poder Judicirio, concluiu que o impetrante, dolosamente, violou deveres funcionais e normas procedimentais, para obter proveito prprio e para outrem. Tal conduta encontra-se tipificada no inciso IX do artigo 137 da Lei n 8.112/90, verbis: Art. 117. Ao servidor proibido: (...) IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; E o artigo 132 do mesmo diploma legal estabelece que: Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: (...) XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. Tem-se, assim, que o fato do impetrante valer-se do cargo para lograr proveito prprio e de outrem, por si s, tal como reconhecido pela autoridade administrativa, pode ensejar, de acordo com o juzo de convenincia e oportunidade da administrao, a aplicao da penalidade disciplinar de demisso, conforme o disposto no artigo 132, inciso XIII, combinado com o artigo 117, inciso IX, ambos da Lei n 8.112/90. E, in casu, a autoridade administrativa houve por bem aplicar ao servidor a pena de demisso, dado o grau de culpabilidade e gravidade da conduta imputada ao impetrante. Com efeito, ao que se tem dos autos, mesmo considerados os antecedentes funcionais do impetrante, em estrita observncia ao artigo 128 da Lei 8.112/90, a autoridade administrativa decidiu que a infrao cometida de altssima gravidade, revelando a necessidade de rigor da administrao e aplicao de sano exemplar. De tanto, resulta que inexiste, na espcie, o alegado direito lquido e certo reintegrao pretendida. Pelo exposto, denego a ordem. o voto. NOTA: Ver tambm no tpico INTERROGATRIO DO ACUSADO, Mandado de Segurana n 7.066, do STJ.

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34.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Primeira Turma Suplementar Classe e n da deciso: Remessa Ex Officio n 01.285.340 N do processo original e UF: 199501285340 - RO Data da deciso: 11/06/02 EMENTA: (...) 3. Aps concluda a instruo, respeitada a ampla defesa, no caso de constatao de infrao disciplinar, imprescindvel a tipificao do ilcito administrativo, formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos e das respectivas provas, e citao para defesa (art. 161 da Lei 8.112/90). Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Apelao Cvel n 171.093 N do processo original e UF: 9604564285 - RS Data da deciso: 12/09/00 EMENTA: 1 - No inqurito administrativo, semelhantemente ao que ocorre no processo penal, no pode o servidor ser punido com base em fato no constante da imputao que lhe foi inicialmente feita (mutatio libelli). Se o inqurito foi iniciado para apurar abandono do cargo e inassiduidade habitual, tipificados nos incisos II e III do art. 132 da Lei 8.112/90, no pode o servidor ser demitido por improbidade administrativa, tipificada no inciso IV do mesmo artigo, cujo suporte ftico diverso, sem que lhe seja reaberta oportunidade para defesa. (grifo no do original) 2 - No inqurito administrativo de rigor que se formule o indiciamento do acusado com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas (art. 161 da Lei 8.112/90), para que possa formular sua defesa. A falta dessa formalidade nulifica o processo, ainda mais quando caracterizado o prejuzo defesa.

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35 - INTERCEPTAO TELEFNICA
Ementrio: Lei n 9.296/96. Licitude da prova. Autorizao judicial. Contaminao de outras provas. 35.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Segunda Turma Relator: Ministro Carlos Velloso Classe da deciso: Agravo Regimental no Agravo de Instrumento UF: PR Data da deciso: 04/03/05 EMENTA: Constitucional. Penal. Gravao de conversa feita por um dos interlocutores: licitude. Prequestionamento. Smula 282-STF. Prova: reexame em recurso extraordinrio: impossibilidade. Smula 279-STF. I - A gravao de conversa entre dois interlocutores, feita por um deles, sem conhecimento do outro, com a finalidade de document-la, futuramente, em caso de negativa, nada tem de ilcita, principalmente quando constitui exerccio de defesa. II - Existncia, nos autos, de provas outras no obtidas mediante gravao de conversa ou quebra de sigilo bancrio. III - A questo relativa s provas ilcitas por derivao - "the fruits of the poisonous tree" no foi objeto de debate e deciso, assim no prequestionada. Incidncia da Smula 282-STF. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Relator: Ministro Ilmar Galvo Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.530 UF: AP Data da deciso: 13/12/96 EMENTA: Habeas corpus. Inpcia da denncia. Alegao extempornea. Parecer do Ministrio Pblico pela concesso da ordem de ofcio. Prova ilcita. Escuta telefnica. Fruits of the poisonous tree. No acolhimento. A alegao de inpcia da denncia, por no descrever as condutas individualizadas dos copartcipes e nem demonstrar, sequer implicitamente, a existncia de associao permanente entre os pacientes para o cometimento do trfico de substncia entorpecente, extempornea, pois a oportunidade de argi-la, se antes no fora suscitada, exauriu-se com a prolao da deciso condenatria transitada em julgado. Jurisprudncia dominante no STF. Desacolhimento do proposto pela Procuradoria-Geral da Repblica, no sentido da concesso de ofcio do habeas corpus para anular-se a deciso condenatria. que a interceptao telefnica - prova tida por ilcita at a edio da Lei n 9.296, de 24.07.96, que contamina as demais provas que dela se originam -, no foi a prova exclusiva que desencadeou o procedimento penal, mas somente veio a corroborar as outras licitamente obtidas pela equipe de investigao policial. Habeas corpus indeferido. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

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rgo julgador: Primeira Turma Relator: Ilmar Galvo Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.599 UF: SP Data da deciso: 07/02/97 EMENTA: Habeas corpus. Prova ilcita. Escuta telefnica. Fruits of the poisonous tree. Noacolhimento. No cabe anular-se a deciso condenatria com base na alegao de haver a priso em flagrante resultado de informao obtida por meio de censura telefnica deferida judicialmente. que a interceptao telefnica - prova tida por ilcita at a edio da Lei n 9.296, de 24.07.96, e que contaminava as demais provas que dela se originavam - no foi a prova exclusiva que desencadeou o procedimento penal, mas somente veio a corroborar as outras licitamente obtidas pela equipe de investigao policial. Habeas corpus indeferido. NOTA: Ver tambm no tpico PROVA EMPRESTADA E PROVA TESTEMUNHAL, Questo de Ordem no Inqurito 2.424, do STF.

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35.2 - DECISES COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.678 UF: SP Data da deciso: 15/08/97 EMENTA: Habeas corpus. Utilizao de gravao de conversa telefnica feita por terceiro com a autorizao de um dos interlocutores sem o conhecimento do outro quando h, para essa utilizao, excludente da antijuridicidade. Afastada a ilicitude de tal conduta - a de, por legtima defesa, fazer gravar e divulgar conversa telefnica ainda que no haja o conhecimento do terceiro que est praticando crime -, ela, por via de conseqncia, lcita e, tambm conseqentemente, essa gravao no pode ser tida como prova ilcita, para invocar-se o art. 5, LVI, da Constituio com fundamento em que houve violao da intimidade (art. 5, X, da Carta Magna). Habeas corpus indeferido. (grifo no do original) RELATRIO O Senhor Ministro Moreira Alves (Relator): Assim expe e aprecia o presente habeas corpus o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, de autoria do Dr. Edson Oliveira de Almeida: 1. Insurgindo-se contra o andamento da Ao Penal 298/95, da 2 Vara Judicial de Atibaia-SP, a que respondem o paciente e outro, os impetrantes, arrimados no art. 5, inciso XII, da Constituio, pretendem afastar dos autos a prova decorrente de escuta telefnica, que entendem estar totalmente viciada pela ilicitude. 2. Pretenso idntica, apresentada em mandado de segurana protocolado no eg. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, foi recusada naquela Corte (fls. 24), sendo depois improvido o respectivo recurso ordinrio, julgado pelo colendo Superior Tribunal de Justia (fls. 57). 3. esta a denncia oferecida pela Promotoria de Justia (fls. 70/71): Consta do incluso inqurito policial (n 298/95-2 Of.) que, durante a parte da manh do dia 23 de junho de 1995, (...), qualificado s fls. 2, 5 e 14, Fiscal de Rendas, lotado no Posto Fiscal de Atibaia, dirigiu-se at a sede da Dentalandrade Comrcio de Produtos Odontolgicos, de propriedade de (...), sita na Praa (...), dentro desta cidade e comarca, onde, aproveitandose da ausncia do responsvel e da presena exclusiva de (...), esposa de (...), passou a vasculhar, de forma arbitrria e abusiva, a documentao ali existente, chegando, inclusive, a apreender vrios documentos e a lacrar uma gaveta, que estava trancada a chave, aps haver conversado com o funcionrio do escritrio que trata da contabilidade da referida firma e com (...), a quem comunicou que voltaria, pois desejava conversar com o responsvel pela firma. Consta, tambm, que durante a manh do dia 26 de junho de 1995, (...) retornou sede da firma Dentalandrade, quando l se encontrava (...), ocasio e que o primeiro retirou o lacre por ele colocado na gaveta do escritrio e exigiu deste, em razo de sua funo de fiscal de renda, para si,

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vantagem indevida, no montante de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), para deixar de autuar a firma e devolver a documentao por ele ali apreendida no dia 23 de junho, sem prvio exame. Consta, ainda, que (...), assustado com a exigncia de (...), dirigiu-se at a Delegacia de Polcia local, onde narrou o que se passava, sendo orientado para manter novos contatos telefnicos com (...), a fim de acertar o local e a forma de pagamento da quantia dele exigida, o que foi feito, tendo havido, inclusive, gravao das conversas, sendo que uma das ligaes foi para o escritrio de contabilidade de (...), qualificado s fls. 2, 4 e 11, que concorreu para a prtica delituosa, de vez que, agindo em concurso de propsitos com (...), aceitou intermediar as conversaes com (...) para o recebimento da quantia em dinheiro dele exigida por (...), delas participando, de forma dolosa, consciente e voluntria, tanto que as ligaes telefnicas eram feitas por (...) para o escritrio de (...), permanecendo (...) ao lado do aparelho, para, depois, conversar diretamente, quando ficou acertado que (...) levaria dois cheques, nos valores de R$ 2.000,00 e R$ 1.500,00, at o escritrio de (...), que devolveria a documentao apreendida em troca dos cheques que, depois, seriam por ele entregues a (...). Consta, por ltimo, que por volta das 16:00 hs. do dia 26 de junho de 1995, aps acertados os detalhes para o pagamento da exigncia de (...), (...) dirigiu-se at o escritrio de contabilidade de (...), sito na (...), nesta cidade e comarca, onde, sentando-se mesa de trabalho deste, ali preencheu e assinou os cheques de fls. 25, ou seja, o de n RC-078611, datado de 27 de junho de 1995, no valor de R$ 2.000,00 e o de n RC-078612, datado de 17 de julho de 1995, no valor de R$ 1.500,00, ambos da conta-corrente de (...) junto agncia do Banco Ita S/A, deixando-os com (...) e dele recebendo uma sacola contendo a documentao que o co-denunciado (...) havia apreendido, no dia 23 de junho, no escritrio de sua firma, ocasio em que policiais civis, que a tudo acompanhavam distncia, ingressaram no escritrio de (...) dando-lhe voz de priso, efetuando, logo aps, a priso tambm do co-denunciado (...), que ali compareceu, a fim de receber das mos de (...), os cheques de emisso de (...). Pelo exposto, denuncio a V. Exa. (...), qualificado s fls. 2, 5 e 14, como incurso nas penas do artigo 3, inciso II, c.c. o artigo 12, inciso II, ambos da Lei n 8.137, de 27.12.1990 e (...), como incurso nas penas do artigo 3, inciso II na forma do artigo 11, caput, ambos da referida Lei n 8.137/90 e requeiro que, R. A. e recebida esta, sejam eles citados, oportunamente interrogados e, ao final, assim condenados, ouvindo-se no decorrer da instruo as testemunhas do rol abaixo, obedecido ao rito previsto nos artigos 394, 498 e seguintes do Cdigo de Processo Penal. 4. O acrdo do Mandado de Segurana 194.247-3/0, relatado pelo Ilustre Des. Luiz Pantaleo, tem os seguintes fundamentos (fls. 25): A autoridade impetrada no autorizou qualquer escuta telefnica. Contudo, inexistiu interceptao telefnica, o chamado grampeamento. Houve, isto sim, consentimento de um dos interlocutores que, alis, manteve o dilogo para que fosse gravado. Tambm no houve quebra de sigilo de comunicao telefnica. Em primeiro lugar, porque foi realizada para se

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tornar pblica: em segundo, porque seu contedo ideolgico j era previamente conhecido, ou seja, reiterao de exigncia de vantagem ilcita. O comportamento imputado ao impetrante j tinha sido noticiado autoridade policial antes da conversao telefnica. Note-se que o bem comum, a paz social e a segurana das relaes so objetivos fundamentais e constitucionais do Estado. Assim, para sua realizao, imprescindvel o combate a todas as formas de criminalidade. O interesse pblico deve prevalecer sobre a manuteno do sigilo de conversao telefnica envolvendo prtica delitiva. No caso, houve simplesmente a gravao autorizada por uma das partes de especfica conversao telefnica cujo contedo era previamente presumido e esperado. A Carta Magna no criou sigilo para beneficiar e privilegiar infratores e perturbadores da ordem na esfera dos direitos individuais e comuns. Admitir tamanho absurdo seria supor que o Constituinte tenha criado mecanismo de deteriorao da estabilidade da sociedade organizada politicamente. No h violao de direito lquido e certo do impetrante. No h prova ilcita. (grifo no do original) 5. A hiptese, como bem salientado pelo v. acrdo do mandado de segurana, no de interceptao de conversa telefnica de terceiros e, sim, de gravao clandestina autorizada por um dos interlocutores. A propsito, ensina Vicente Grecco Filho em recente monografia sobre a Lei 9.296/96: Ainda no captulo das observaes preliminares, importante fazer uma distino que nem sempre se apresenta, quer em julgamentos, quer em textos doutrinrios, qual seja a diferena entre a gravao feita por um dos interlocutores da conversao telefnica, ou com autorizao deste, e a interceptao. Esta, em sentido estrito, a realizada por algum sem autorizao de qualquer dos interlocutores para a escuta e, eventualmente gravao, de sua conversa, e no desconhecimento deles. Esta que caracterizar o crime do art. 10 se realizada fora dos casos legais; a gravao unilateral feita por um dos interlocutores com o conhecimento do outro, chamada por alguns de gravao clandestina ou ambiental (no no sentido de meio ambiente, mas no ambiente), no interceptao nem est disciplinada pela lei comentada e, tambm inexiste tipo penal que a incrimine. Isso porque, do mesmo modo que no sigilo de correspondncia, os seus titulares - o remetente e o destinatrio - so ambos, o sigilo existe em face dos terceiros e no entre eles, os quais esto liberados se houver justa causa para a divulgao. O seu aproveitamento como prova, porm, depender da verificao, em cada caso, se foi obtida, ou no, com violao da intimidade do outro interlocutor e se h justa causa para a gravao. Se se considerar que a obteno foi ilcita no poder valer como prova, considerando-se a regra constitucional de que so inadmissveis no processo as provas obtidas por meios ilcitos (no caso a violao da intimidade), mas no a interceptao de telecomunicaes. A problemtica da gravao unilateralmente realizada se insere no mesmo contexto da fotografia ou videogravao oculta, da escuta a distncia etc. e nada tem a ver com interceptao telefnica. (grifo no do original) A lei no disciplina, tambm, a interceptao (realizada por terceiro), mas com o consentimento de um dos interlocutores. Em nosso entender, alis,

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ambas as situaes (gravao clandestina ou ambiental e interceptao consentida por um dos interlocutores) so irregulamentveis porque fora do mbito do inciso XII do art. 5 da Constituio e sua licitude, bem como a da prova dela decorrente, depender do confronto do direito intimidade (se existente) com a justa causa para a gravao ou a interceptao, como o estado de necessidade e a defesa de direito, nos moldes da disciplina da exibio da correspondncia pelo destinatrio (art. 153 do Cdigo Penal e art. 233 do Cdigo de Processo Penal) (Interceptao Telefnica. So Paulo, Saraiva, 1996, p. 4-6). (grifo no do original) Como se v, a soluo da controvrsia passa mais pelo exame da garantia constitucional da inviolabilidade da intimidade (CF, art. 5, X) do que pela invocao ao princpio do sigilo das comunicaes telefnicas (CF, art. 5, XII). Seja como for, conforme lembra Damsio E. de Jesus, no se trata de uma garantia absoluta, mas relativa (Escuta Telefnica: quando admissvel. In: - Novas Questes Criminais. So Paulo, Saraiva, 1993, p. 59). Diz Barbosa Moreira: sabemos todos que as normas jurdicas em geral, e as normas constitucionais em particular, se articulam num sistema, cujo equilbrio impe que em certa medida se tolere detrimento aos direitos por elas conferidos. Os interesses e valores que as inspiram no raro entram em conflito uns com os outros, de tal sorte que se torna impraticvel dispensar a todos, ao mesmo tempo, proteo irrestrita. Para assegurar a harmonia do conjunto, imperioso reconhecer que eles se limitam reciprocamente de modo inexorvel. Basta recordar, por exemplo, como a liberdade de manifestao do pensamento e a da atividade de comunicao podem encontrar fronteiras na necessidade de resguardar a honra alheia ou o direito do autor de divulgar ou no os produtos de seu engenho e arte. (A Constituio e as Provas Ilicitamente Adquiridas. Revista da Fundao Escola Superior do MPDFT. Braslia, (6):15-6, jul/dez 1995). (grifo no do original) Evidentemente, seria uma aberrao considerar como violao do direito privacidade a gravao pela prpria vtima, ou por ela autorizada, de atos criminosos, como o dilogo com seqestradores, estelionatrios e todo tipo de achacadores. No caso, os impetrantes esquecem que a conduta do ru representou, antes de tudo, uma intromisso ilcita na vida privada do ofendido, esta sim, merecedora de tutela. Quem se dispe a enviar correspondncia ou a telefonar para outrem, ameaando-o ou extorquindoo, no pode pretender abrigar-se em uma obrigao de reserva por parte do destinatrio, o que significaria o absurdo de qualificar como confidencial a missiva ou a conversa. Como ensina Jos Paulo da Costa Jnior, se, de fato, no lcito desnudar a vida particular ou familiar de um indivduo, seus hbitos e vcios, suas aventuras e preferncias, nulla necessitate iubente, a contrario sensu, ser legtimo desvend-la, presentes determinadas justificadas (sic). No pode o princpio la vie prive tre mure ser interpretada como se, em torno da esfera privada a ser protegida, devesse ser erguida uma verdadeira muralha. Pelo contrrio, os limites da proteo legal devero dispor de suficiente elasticidade. O homem, enquanto indivduo que integra uma coletividade, precisa aceitar as delimitaes que lhe so impostas pelas exigncias da vida em comum. E as delimitaes de sua esfera privada devero ser toleradas tanto pelas necessidades impostas pelo

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Estado, quanto pelas esferas pessoais dos demais indivduos, que bem podero conflitar, ou penetrar por ela. (O Direito de Estar S: Tutela Penal da Intimidade, So Paulo, RT, 1970, p. 42). O tema est bem equacionado na monografia de Luiz Francisco Torquato Avolio: Observa-se que a jurisprudncia, de modo geral, ainda no assimilou bem o conceito de gravao clandestina. A clandestinidade, nesse caso, no se confunde com a ilicitude. Qualquer pessoa tem o direito de gravar a sua prpria conversa, haja ou no conhecimento da parte de seu interlocutor. O que a lei penal veda, tornando ilcita a prova decorrente, a divulgao da conversa sigilosa, sem justa causa. A justa causa exatamente a chave para se perquirir a licitude da gravao clandestina. E, dentro das excludentes possveis, de se afastar - frise-se - o direito prova. Os interesses remanescentes devem ser suficientemente relevantes para ensejar o sacrifcio da privacy. Assim, por exemplo, a vida, a integridade fsica, a liberdade, o prprio direito intimidade e, sobretudo, o direito de defesa, que se insere entre as garantias fundamentais. Ocorrendo, pois, conflito de valores dessa ordem, a gravao clandestina de se reputar lcita, tanto no processo criminal como no civil, independentemente do fato de a exceo regra da inviolabilidade das comunicaes haver sido regulamentada. (Provas Ilcitas. So Paulo, RT, 1995, p. 148-149). Estando afastada a hiptese de falta de justa causa para a gravao e de indevida divulgao da conversa entre o paciente e o ofendido (Cdigo Penal, arts. 151, II, e 153), no h razo plausvel que justifique qualificar essa prova como ilcita. Frente interpretao sistemtica das normas constitucionais pertinentes e ainda das disposies contidas nos arts. 151, II, e 153, do Cdigo Penal, suficientes para atestar a prestabilidade probatria da gravao, descabe cogitar da exigncia da interposio de qualquer outro provimento legislativo regulamentador. Penso que o sistema brasileiro similar ao italiano, onde a tutela do sigilo das comunicaes no abrange a gravao clandestina de conversa prpria, o que as torna, portanto, admissveis no processo (Avolio, op. cit. p. 103). 5. Isso posto, opino pelo indeferimento da ordem. (fls. 73/82). Esclareo, ainda, que este o teor do acrdo do S.T.J. que negou provimento ao recurso ordinrio em mandado de segurana e que objeto do ataque feito por este habeas corpus: O Sr. Ministro Jos Dantas (Relator): Senhores Ministros, conquanto procedam as objees do recorrente no tocante ilegalidade da prova telefnica obtida por escuta no autorizada judicialmente, conforme apoio que lhe deu o parecer supra transcrito, vem ao caso lembrar que, no quanto tal prova produziu efeito para a priso em flagrante do paciente (servidor fazendrio) por participao em crime de sonegao fiscal (art. 3, inc. II, c.c. o art. 12, II), essa violao se encontra reparada h tempo, pelo relaxamento do flagrante (fls. 44). No mais que fosse de negar valia a malsinada gravao, certamente que isso se dar no curso da instruo,

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meio prprio para sua discusso e/ou valorao com mais ampla defesa do acusado (como j deve ter-se dado, segundo a data da impetrao 04/09/95). Esse lembrete serve colao da jurisprudncia desta prpria Turma, segundo a qual no cabe negar-se a aptido da denncia que, a par de aludir gravao telefnica feita por um dos interlocutores, se baste pelo oferecimento de outras provas - e.g., HC 4.654, 25.06.96, de minha relatoria. E a propsito dessa duplicidade de provas, veja-se que a denncia se municiou de indicaes testemunhais e documentais outras, suficientes a sua manuteno - l (fls.33/34). Nessa linha de entendimento, tenho que a denegao do mandado de segurana deva ser mantida, por carncia de direito lquido e certo, embora que por fundamento prprio, alheio ao juzo do acrdo, de legitimidade da prova telefnica consentida por um dos interlocutores, mas sem autorizao judicial, requisito ainda agora formulado pela Lei 9.296, de 14.07.96. Pelo exposto, nego provimento ao recurso (fls. 60/61). o relatrio. VOTO Senhor Ministro Moreita Alves (Relator): 1. A hiptese, no caso, no propriamente da utilizao de interceptao telefnica, mas, sim, da utilizao de gravao feita por terceiro com autorizao de um dos interlocutores sem o conhecimento do outro. Pretende-se, no presente habeas corpus, que se declare ilcita prova assim obtida, sem autorizao judicial, por quem alega ser vtima de crime por parte do interlocutor que desconhecia essa gravao. 2. No tm razo os impetrantes.

Para a demonstrao de que prova desse modo, produzida, independentemente de autorizao judicial, lcita, basta considerar que, nos pases em que a legislao prev o crime de violao da intimidade, inexiste a conduta tpica se houver causa excludente da antijuridicidade da ao. Assim, na Alemanha o 298 do Cdigo Penal, na redao da Lei de 22.12.67, introduziu, para a proteo da intimidade das pessoas, o crime de abuso da gravao e da interceptao de som por aparelhos (Missbrauch von Tonaufnahmeund Abhrgerten), sendo que deixa de haver esse crime se ocorre em favor do acusado qualquer das causas de excluso da ilicitude, como - e a observao de Peter-Preisendanz (Strafgesetzbuch, 27 ed., 298, p. 520, J. Schweitzer Verlag, Berlin, 1971) - a legtima defesa, por exemplo, para o impedimento de uma extorso ou de outro fato delituoso (Notwehr, z. B. zur Verhinderung einer drohenden Erpressung oder andren Straftat). No mesmo sentido, Welzel (Das Deutsche Strafrecht, 11 ed., 45, III, p. 338, Walter de Gruyter & Co., Berlin, 1969). Alis, foi apoiado neste ltimo autor que Heleno Cludio Fragoso (Lies de Direito Penal, Parte Especial - arts 121 a 212, n 276, p. 255, 7 ed., Forense, Rio de Janeiro, 1983), aludindo ao crime de violao de intimidade em frmula ampla previsto no art. 161 do Cdigo Penal de

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1969, que no chegou a entrar em vigor, salientou que excluir-se-ia a antijuridicidade da ao, se houvesse legtima defesa ou outra causa de excluso da ilicitude. Seria o caso de quem gravasse sub-repticiamente a exigncia de quem pratica extorso (Welzel, 45, III). Estando, portanto, afastada a ilicitude de tal conduta - a de, por legtima defesa, fazer gravar e divulgar conversa telefnica ainda que no haja o conhecimento do terceiro que est praticando crime -, ela, por via de conseqncia, lcita e, tambm conseqentemente, essa gravao no pode ser tida como prova ilcita, para invocar-se o artigo 5, LVI, da Constituio (so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos) com fundamento em que houve violao da intimidade (art. 5, X, da Carta Magna). Correto, pois, o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, ao acentuar: Evidentemente, seria uma aberrao considerar como violao do direito privacidade a gravao pela prpria vtima, ou por ela autorizada, de atos criminosos, como o dilogo com seqestradores, estelionatrios e todo tipo de achacadores. No caso, os impetrantes esquecem que a conduta do ru representou, antes de tudo, uma intromisso ilcita na vida privada do ofendido, esta sim merecedora de tutela. Quem se dispe a enviar correspondncia ou a telefonar para outrem, ameaando-o ou extorquindoo, no pode pretender abrigar-se em uma obrigao de reserva por parte do destinatrio, o que significaria o absurdo de qualificar como confidencial a missiva ou a conversa; e Estando afastada a hiptese de falta de justa causa para a gravao e de indevida divulgao da conversa entre o paciente e o ofendido (Cdigo Penal, arts. 151, II, e 153), no h razo plausvel que justifique qualificar essa prova como ilcita. Frente interpretao sistemtica das normas constitucionais pertinentes e ainda das disposies contidas nos arts. 151, II, e 153, do Cdigo Penal, suficientes para atestar a prestabilidade probatria da gravao, descabe cogitar da exigncia da interposio de qualquer outro provimento legislativo regulamentador. 3. Em face do exposto, indefiro o presente habeas corpus.

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Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 74.152 UF: SP Data da deciso: 08/10/96 EMENTA: Direito constitucional e processual penal. Interceptao comunicao telefnica: prova ilcita (artigo 5, incisos XIII e LVI, da Constituio Federal). No contaminao das provas licitamente obtidas. Sentena condenatria. Fundamentao. Nulidade. 1. Havendo-se apoiado a sentena condenatria, confirmada pelo acrdo impugnado, em provas licitamente obtidas, ou seja, no contaminadas pela prova ilcita, consistente na interceptao de comunicao telefnica, no caso de se anular a condenao. 2. H. C. indeferido. (grifo no do original) RELATRIO O Senhor Ministro Sydney Sanches (Relator): O ilustre Desembargador Amador da Cunha Bueno Netto, 2 Vice-Presidente do E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, ao prestar as informaes de fls. 40/41, esclareceu: 1. O paciente foi denunciado como incurso nas sanes dos artigos 12 e 14, da Lei 6.368/76, juntamente com outros oito rus, nos autos do P. 347/94, da 28 Vara Criminal desta Capital. 2. Regularmente processado foi o paciente, afinal, condenado como pela infrao capitulada no artigo 12, c.c. o artigo 18, inciso III, da Lei de Txicos, ao cumprimento de sete anos e seis meses de recluso, em regime fechado, e ao pagamento de cento e vinte e quatro dias-multa. No que se refere matria argida nesta impetrao, o MM. Juiz considerou vlida a prova colhida atravs de interceptao telefnica, in casu obtida aps autorizao judicial. 3. Apreciando recursos da Justia Pblica e do paciente, a Colenda Quinta Cmara Criminal deste Tribunal manteve ntegra a r. sentena de primeiro grau, inclusive no que se refere admissibilidade da prova obtida mediante interceptao telefnica. 4. Transitada em julgado a deciso condenatria, expediu-se Guia de Recolhimento, encaminhada Vara das Execues Criminais. Acompanham cpias das principais peas do processo. 2. No parecer de fls. 88/91, o douto Subprocurador-Geral da Repblica Mardem Costa Pinto assim resumiu a hiptese sub judice. Trata-se de habeas corpus impetrado por (...), em seu prprio benefcio, alegando e requerendo o seguinte: a) foi denunciado perante o Juiz da 28 Vara Criminal de So Paulo-SP, como incurso nas penas dos arts. 12 e 14 da Lei 6.368/76 (fls. 42/45), sendo, ao final, condenado em sete anos de recluso como incurso nas penas do art. 18, inciso III, da lei acima citada (fls. 63/79); b) inconformado apelou para o egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, que em deciso unnime da Quinta Cmara Criminal negou provimento ao recurso (fls. 80/86);

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c) da a presente impetrao, que tem por objetivo anular o procedimento penal, ao fundamento de que a condenao est fundada exclusivamente em prova obtida por meio ilcito, referindo-se escuta telefnica levada a efeito pela polcia, considerada ilegal e abusiva ainda que tenha havido autorizao judicial. Em seguida, opinou pelo indeferimento do pedido, ficando essa manifestao resumida na ementa de fls. 88, in verbis: Ementa - As informaes obtidas ilicitamente via interceptao telefnica no foram a causa deflagradora da investigao policial e priso do paciente, mas sim a denncia annima recebida pelos investigadores, no devendo, portanto, ser declarada a nulidade do processo que se desencadeou por causa no viciada. Pela denegao da ordem. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Sydney Sanches (Relator): este o inteiro teor do acrdo impugnado. Os rus que sofreram condenao apelaram, s fls. 984, 985, 986, 987, 990, 992, 994. As razes recursais foram apresentadas, s fls. 1014/1017, 1019/1022, 1046/1048, 1055/1059, 1063/1075, 1078/1081 e 1121/1134, aduzindo, em resumo, que a prova obtida atravs de interceptao era imprestvel e atenta contra os princpios da Constituio Federal, que as provas eram precrias e inconsistentes, que os relatos policiais eram indignos de crdito, que no ficara delineada a participao de cada um deles nos fatos tratados; algumas das defesas insurgiram-se contra as penas aplicadas, considerando-as desproporcionais; em relao ao pleito absolutrio, invocaram o artigo 386, VI, do C.P.P. Quanto insurgncia das defesas, em relao prova relativa interceptao telefnica, considerando-a imprestvel e ilegtima, que afrontaria a Constituio Federal, ela se mostra inconsistente e deve ser refutada. Se, de uma lado, no inciso LVI, do artigo 5 da Constituio Federal, so consideradas inadmissveis as provas obtidas por meios ilcitos, de outro lado, o inciso XII, apesar de destacar que o sigilo da comunicao telefnica inviolvel, destaca que pode haver escuta e verificao de conversa telefnica, mediante ordem judicial, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. Fernando de Almeida Pedroso, em sua obra Processo Penal. O Direito de Defesa, Repercusso, Amplitude e Limites, Ed. RT., 2, pgina 391, destaca lio de Vicente Greco Filho, para quem norma constitucional de inadmissibilidade de provas obtidas por meio ilcito vale, portanto como regra, mas certamente comportar excees ditadas pela incidncia de outros princpios, tambm constitucionais, mais relevantes. No mesmo sentido, Joo Batista Lopes e Paulo Heber de Morais, na obra Da Prova Penal, Copola Editora, 2 ed., 1994, pg. 25/26. Recentemente, nesta Egrgia Quinta Cmara, ficou assentado, com proficincia, pelo Insigne Desembargador Cunha Bueno, no HC. 155.150.3, de Guaruj, que a prova obtida por meio de fita magntica no est

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proibida. No consta de qualquer dispositivo legal a proibio a tal meio de prova. certo que o artigo 5, inciso LVI, da Constituio da Repblica, estabelece ser inadmissvel a produo de provas obtidas por meio ilcito. Entretanto, no h na impetrao qualquer demonstrao da ilicitude da prova colhida, e, assim sendo, e ante a falta de lei vedando a produo da mencionada prova, no h falar em constrangimento ilegal. (RJTJSP., 150/324) Nenhuma irregularidade ocorreu no auto de priso em flagrante e sabido e ressabido que eventuais falhas ou imperfeies na aludida pea processual, ainda na fase inquisitorial da persecuo, no comprometa esta, quando ela se desenrola, vlida e seguramente, na instruo criminal, onde esto assegurados os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. O conjunto probatrio, harmnico, coerente e seguro, formaram um juzo de condenao, em relao a todos os apelantes. O parecer do Ministrio Pblico Federal, nas partes dedicadas fundamentao e concluso, assim se exarou a partir de fls. 89, item 2, a fls. 91, item 12, inclusive: 2. O presente habeas corpus deve ser conhecido mas, no mrito, denegada a ordem. 3. Realmente, a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, inciso XII, estabelece duas condies para a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, a saber: ordem judicial e a existncia de lei que estabelea os casos em que possvel admitir a interceptao telefnica, bem como a maneira de exercit-la. Referida lei s foi editada recentemente no tendo, como sabido, efeito retroativo. 4. Alis, essa questo j est superada em face da deciso da Plenria da Suprema Corte, como se v da ementa a seguir transcrita: Ementa: Prova ilcita. Escuta telefnica mediante autorizao judicial: Afirmao pela maioria da exigncia de Lei, at agora no editada, para que, nas hipteses e na forma por ela estabelecidas, possa o juiz, nos termos do art. 5, XII da Constituio, autorizar a interceptao telefnica para fins de investigao criminal; no obstante, indeferimento inicial do habeas corpus pela soma dos votos, no total de seis, que, ou recusaram a tese da contaminao das provas decorrentes da escuta telefnica, indevidamente autorizada, ou entenderam ser impossvel, na via processual do habeas corpus, verificar a existncia de provas livres da contaminao e suficientes a sustentar a condenao questionada; Nulidade da primeira deciso, dada a participao decisiva, no julgamento, de Ministro impedido (MS 21.750, 24.11.93, Velloso); Conseqente renovao do julgamento, no qual se deferiu a ordem pela prevalncia dos cinco votos vencidos no anterior, no sentido de que a ilicitude da interceptao telefnica - a falta de lei que, nos termos constitucionais, venha a disciplin-la contaminou, no caso, as demais provas, todas oriundas, direta ou indiretamente, das informaes obtidas na escuta (Fruits of the poisonus tree), nas quais se fundou a condenao do paciente. Relator: Ministro Seplveda Pertence. Votao por maioria. (HC 69.912/RJ - DJ 23.05.94 - p. 6.012).

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5. Infere-se da ementa supramencionada que a interceptao telefnica, prova considerada ilcita at a edio de lei que a regulamentasse, contamina as demais provas que dela se originem, ou seja, os frutos da rvore envenenada sero tambm maculados pelo veneno (Fruit of the poisonus tree). No porm o que ocorre no caso dos autos. 6. que o fato desencadeou o procedimento penal e a priso em flagrante do paciente, culminando na condenao censurada, foi a denncia annima recebida pelos investigadores de polcia, conforme se v do trecho da sentena a seguir transcritos, verbis: Consta da denncia que, no ms de maro de 1994, policiais do Denarc receberam informaes sobre atuao de uma quadrilha de traficantes, nesta cidade, bem como que (...) tinha relaes com pessoas de Corumb/MS. (fls. 64) 7. A interceptao telefnica foi requerida para facilitar o trabalho da equipe de investigadores, que estava no encalo do paciente e seus comparsas h algum tempo e j estava ciente de que aconteceria a transao ilcita noticiada nos autos. 8. Pelo visto, se for afastada da seqncia de atos que compem o iter criminis a denncia annima recebida pela polcia, certamente no haveria como se chegar prova da empreitada criminosa, mas se, ao contrrio, a interceptao telefnica for esquecida, com certeza a priso em flagrante se concretizaria, pois a equipe de investigao j vigiava o paciente e seus aclitos em razo das informaes anteriormente recebidas e que indicavam os mesmos como traficantes. 9. A hiptese, portanto, no a de anulao dos Fruits of the poisonous tree pois, no caso em questo, a rvore a denncia annima, e no a viciada interceptao telefnica como alega o impetrante. 10. Ademais, a condenao impugnada no est fundada exclusivamente no laudo de transcrio das fitas magnticas, referidas na sentena como simples adminculo, a corroborar os outros elementos de convico, que exaustiva e analiticamente pesquisados, convergiram para o mesmo ponto, mostrando a ocorrncia ilcita e definindo a autoria da mesma. 11. Por fim, no possvel, na linha da jurisprudncia dominante, inclusive do Excelso Pretrio, chegar-se a uma concluso a respeito da suficincia ou no de tais elementos para a edio do decreto condenatrio, j que demandaria ampla reviso de toda a matria de fato, em estudo comparativo e valorativo de provas controvertidas e complexas, expediente que no se coaduna com o rito e o objetivo do writ. 12. Pelo exposto, somos pelo conhecimento e denegao do ordem. 3. Adotando os fundamentos do parecer do Ministrio Pblico Federal, segundo o qual a prova ilicitamente obtida no contamina as obtidas licitamente, nas quais tambm se baseou o acrdo impugnado, indefiro o pedido de habeas corpus.

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Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.024 N do processo original e UF: 200000508373 - DF Data da deciso: 28/03/01 EMENTA: Mandado de segurana. Administrativo. Ministro de Estado da Justia. Policiais Rodovirios Federais. Demisso. Procedimento administrativo. Independncia das esferas penal e administrativa. Ato de competncia do Ministro de Estado. Delegao do Presidente da Repblica. Possibilidade. Materialidade. Revolvimento de prova. Impossibilidade. Diligncia. Negativa fundamentada. Art. 156, 1 da Lei n 8.112/90. Interceptao telefnica. Requerimento nos termos legais. Procedimento criminal. Obedincia aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. absolutamente pacfico o entendimento, tanto doutrinrio quanto jurisprudencial, de que as esferas penal e administrativa so independentes. Possibilidade de o Presidente da Repblica delegar aos Ministros de Estado a competncia para demitir servidores de seus respectivos quadros - pargrafo nico do art. 84, CF. A alegada ausncia de materialidade importa em revolvimento de provas, o que invivel nessa via sumria. O indeferimento das diligncias requeridas pelos impetrantes foi devidamente fundamentado, respeitando-se, dessa forma, o disposto no art. 156, 1 da Lei n 8.112/90. A interceptao telefnica foi requerida nos exatos termos da Lei n 9.296/96, uma vez que os impetrantes tambm respondem a processo criminal. Ordem denegada. RELATRIO Min. Jos Arnaldo da Fonseca (Relator): Trata-se de mandado de segurana interposto por (...) e (...), com pedido de liminar, contra atos do Ministro de Estado Justia (Portarias n 249/00 e 250/00), consubstanciados na demisso dos impetrantes dos quadros da Polcia Rodoviria Federal, conforme as concluses apontadas em processo administrativo disciplinar. De acordo com os autores, o ato demissrio ilegal e deve ser declarado nulo, consoante as seguintes razes: a) inconstitucional a norma que delegou a Ministros de Estado a demisso de servidores pblicos federais, competncia esta do Presidente da Repblica; b) deve-se aguardar o resultado, com trnsito em julgado, do processo criminal instaurado para a apurao dos mesmos fatos; c) ausncia de materialidade para a caracterizao dos ilcitos imputados; d) cerceamento de defesa, ante o indeferimento de diligncias consideradas essenciais; e) utilizao da interceptao telefnica, sem previso legal de uso para processos administrativos e, ainda, com contedo no confivel. Indeferi a liminar pretendida por no verificar, de plano, os vcios alegados (fls. 428).

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A autoridade coatora, em informaes, afirmou, inicialmente, que o ato demissrio est correto, porque apoiado em fatos concretos e devidamente comprovados em regular processo administrativo, onde foram observados os preceitos legais pertinentes. Aduz, em complementao, que as instncias penal e administrativa so autnomas, ocorrendo a demisso por improbidade administrativa e no pela configurao de prtica de crime, e cita o pargrafo nico do art. 84, da CF, como dispositivo que permite a delegao da competncia para o ato de demisso de servidor pblico. No conheci do agravo regimental interposto contra o despacho que indeferiu o pedido de liminar (fls. 511). O Parquet Federal opinou, em parecer, pela denegao da ordem requerida (fls. 514 e segs.). o relatrio. VOTO Nunca demais lembrar que o mandado de segurana dirigido contra ato disciplinar est restrito ao exame da incompetncia da autoridade que o tenha praticado, ou inobservncia da formalidade essencial (art. 5, III, da Lei n 1.533/51), no sendo permitido, ao Judicirio, adentrar no mrito da deciso. Inicialmente cumpre adiantar que as alegaes de que se deve aguardar o resultado de processo criminal para apurao do administrativo, bem como a inconstitucionalidade do Decreto n 3.035/99, que delega ao Ministro de Estado o poder de deciso sobre demisso de funcionrio pblico, no tm qualquer pertinncia. Quanto primeira das alegaes, importa salientar que a matria j foi alvo de amplo debate nesta Corte, estando a questo absolutamente pacificada no sentido de que as esferas criminal e administrativa so independentes, de forma que eventual punio administrativa, at mesmo demisso de servidor pblico estvel, prescinde de condenao criminal para ser aplicada. So muitos os precedentes nesse sentido: Administrativo. Servidor pblico. Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional. Processo disciplinar. Demisso. Independncia entre as instncias penal e administrativa. A independncia entre as instncias penal e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Precedentes do STJ e STF. Segurana denegada. (MS 7035/DF, DJ 16.l0.2000, Rel. Min. Felix Fischer) RMS. Procedimento disciplinar. Sanes criminal e administrativa. Independncia. Nulidade. Inexistncia. Ofensa. Princpios do contraditrio e da ampla defesa. A doutrina e a jurisprudncia tm entendimento assente no sentido da independncia das esferas penal e administrativa, tendo em vista seu

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carter distinto, pois, enquanto a primeira visa resguardar interesse essencialmente coletivo, a segunda tem por finalidade proteger interesse exclusivamente funcional da administrao pblica, razo pela qual a sano disciplinar prescinde da ao penal (...) (RMS 10.592/SE, DJ19.06.2000, Ael. Min. Fernando Gonalves). Quanto segunda alegao citada, merece transcrio a seguinte ponderao feita pela autoridade ministerial (fls. 451/2): No que tange declarao de inconstitucionalidade, verifica-se a impossibilidade jurdica do pedido no mandado de segurana, vez que a eventual declarao de inconstitucionalidade somente pode ser feita por intermdio de ao prpria. Alm do mais, os impetrantes, no item 03 da inicial, ao transcreverem parte do art. 84 da Constituio, se esqueceram de transcrever o nico que reza: O Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes. Tal dispositivo o que d amparo constitucional delegao de competncia efetuada pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica. Portanto, as portarias demissrias editadas pela autoridade coatora aguardam perfeita consonncia com os dispositivos constitucionais e legais. Passo agora ao exame da alegao de falta de materialidade para caracterizao do delito que, de acordo com o entendimento dos impetrantes, (...) no h registros de que tenham encontrado, na posse de qualquer um dos impetrantes, alguma quantia em dinheiro ou algum bem equivalente (...). Tal, sem dvida, demanda revolvimento de provas, o que de todo invivel na espcie. O que nos interessa, como j dito inicialmente, saber se foram obedecidos os princpios do contraditrio e da ampla defesa no processo administrativo. E, in casu, como j salientado pelo ilustre representante do Ministrio Pblico Federal, (...) a evidncia das provas reconhecidas e acolhidas pela comisso do processo administrativo e pela autoridade administrativa superior so suficientes para afirmar no haver abuso de poder, nem ilegalidade na edio do ato administrativo expulsaria dos policiais servidores (...). (fl. 326) No vislumbro o alegado cerceamento de defesa quanto ao indeferimento das diligncias referentes as degravaes e respectivos perodos de trabalho. Dispe a Lei n 8.112/90: Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial. 1. O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos.

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Ao negar as diligncias requeridas, cuidou a comisso de bem motivar a deciso, verbis: O pedido deve ser indeferido, j que as referncias que so feitas s degravaes constantes no processo, esto todas corroboradas atravs dos depoimentos, j citados na ata. (...) Tambm consta do processo a cpia, autenticada (fIs. 211-3) dos alvars de escuta, autorizados pelo juiz federal e se referem data em que ocorreu o fato declarado no flagrante, s quais fizemos referncia. A cpia da escala de servio do ms de junho de 1997 consta em fl. 112, sendo que as escalas de maio e julho esto sendo anexadas de momento, para conhecimento da defesa. J os autos apartados a que se refere defesa, no podem fazer parte deste processo, j que s faro parte do processo judicial aps decorrida toda a instruo processual, como dispe a Lei 9.296/96. De outra parte, a alegao de que podem ter ocorrido manipulaes nas datas deve restar comprovada pela defesa, j que se trata de alegao sua, isso em decorrncia da presuno de f-pblica que todo funcionrio pblico tem. O pedido de dilatao do prazo igualmente deve ser indeferido, j que o prazo da comisso extrapola logo aps o prazo para apresentao da defesa escrita(...) (fIs. 280/1) Ultrapassada mais essa afirmao, examino a ltima delas, que diz respeito ilegalidade da escuta telefnica para fins de utilizao no procedimento administrativo, com base no art. 3 da Lei n 9.296/96 que estabelece: Art. 3 - A interceptao das comunicaes telefnicas poder ser determinada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento: I - da autoridade policial, na investigao criminal; II - do representante do Ministrio Pblico, na investigao criminal e na instruo processual penal. O argumento no tem qualquer fundamento. Como visto, o dispositivo esclarece que somente o juiz pode determinar a interceptao telefnica, a requerimento das autoridades que elenca, nada dispondo sobre a impossibilidade de utilizao da mesma para fins de investigao administrativa. No caso, a administrao valeu-se das gravaes para fins de prova no processo administrativo, mas a interceptao foi requerida nos exatos termos do inciso I, art. 3 da legislao em comento, como consta do Alvar de Escuta, uma vez que os dois policiais impetrantes tambm respondem a processo criminal (fls. 255): (grifo no do original) O Exmo. Sr. Dr. Alexandre Gonalves Lippel. MM. Juiz Federal da Vara nica da Justia Federal de Sant'Ana do Livramento, na forma da lei, etc, autoriza o Delegado de Polcia Federal, nos termos da deciso exarada nos autos do procedimento criminal diverso n 97.1700557-5, cuja cpia se anexa, a proceder escuta telefnica, pelo prazo de quinze dias, nos terminais telefnicos n (...), pertencente ao Policial Rodovirio (...); (...),

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instalado no Posto da Polcia Rodoviria Federal e o de n (...), telefone pblico instalado junto ao posto da PRF. todos nesta cidade, resguardando, contudo, o sigilo e a intimidade das pessoas quanto a dilogos que no sirvam para elucidao dos fatos a serem apurados na presente operao. No vejo, dessa forma, qualquer pertinncia quanto ltima das alegaes. Verificado que o procedimento administrativo em questo respeitou os devidos princpios do contraditrio e da ampla defesa, no estando eivado de qualquer das irregularidades apontadas, denego a ordem.

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36 - INTERROGATRIO DO ACUSADO
Ementrio: Oitiva do acusado antes das testemunhas. No comparecimento do acusado ao seu interrogatrio. 36.1 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Habeas Corpus n 68.929 UF: SP Data da deciso: 28/08/92 EMENTA: Habeas corpus. Interrogatrio judicial. Ausncia de advogado. Validade. Principio do contraditrio. Inaplicabilidade. Persecuo penal e liberdades pblicas. Pedido indeferido. A supervenincia da nova ordem constitucional no desqualificou o interrogatrio como ato pessoal do magistrado processante e nem imps ao Estado o dever de assegurar, quando da efetivao desse ato processual, a presena de defensor tcnico. A ausncia do advogado no interrogatrio judicial do acusado no infirma a validade jurdica desse ato processual. A legislao processual penal, ao disciplinar a realizao do interrogatrio judicial, no torna obrigatria, em conseqncia, a presena do defensor do acusado. O interrogatrio judicial no est sujeito ao principio do contraditrio. Subsiste, em conseqncia, a vedao legal. Igualmente extensvel ao rgo da acusao, que impede o defensor do acusado de intervir ou de influir na formulao das perguntas e na enunciao das respostas. A norma inscrita no art. 187 do Cdigo de Processo Penal foi integralmente recebida pela nova ordem constitucional. (grifo no do original)

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36.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.066 N do processo original e UF: 200000633550 - DF Data da deciso: 27/11/02 EMENTA: (...) 6. Intimado por vinte vezes para interrogatrio, o impetrante no compareceu, a despeito de estar gozando de perfeita sade, resultando da a inexistncia de qualquer prejuzo sua defesa. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): mandado de segurana impetrado por (...) contra o Exmo. Sr. Ministro de Estado da Fazenda, que, por intermdio da Portaria n 63, de 24 de fevereiro de 2000, o demitiu do cargo de Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional, por improbidade administrativa e por participar de gerncia ou administrao de empresa privada. So estes, os fundamentos da impetrao: (...) 15. H, indiscutivelmente, afronta aos artigos 156, pargrafos primeiro e segundo, 157, 158, pargrafos primeiro e segundo e 159, acarretando em indubitvel cerceamento de defesa, com ofensa ao j citado inciso LV, do art. 5, da Carta Magna, como restar demonstrado. 16. Conforme alertado pelo impetrante na petio protocolizada em 28.01.1999, os fatos a serem apurados no estavam descritos na Portaria 0800/G n 062, de 01 de setembro de 1997, circunstncia indispensvel para que o impetrante pudesse exercer o direito de defesa garantido pela Carta Magna e pelas leis ordinrias. (...) 20. Sem adentrar no mrito da questo, o presente petitrio tem a finalidade nica e exclusiva de demonstrar o cerceamento do direito ampla defesa que deveria ter sido assegurado ao impetrante. 21. No contexto acima relatado, a Portaria 0800/G-n 068, de 01 de outubro de 1997, aditou a portaria inaugural do procedimento administrativo, estabelecendo que a finalidade seria 'apurar os fatos relatados no ofcio n 564/97 - PRM/Bauru, datado de 20/08/97, protocolado no Gabinete/SRRF/ 8 RF sob n 7430/97 e no Memorando n 248/97, de 01/09/97, do Delegado da DRF/SP-Oeste e outros fatos correlatos que porventura emergirem no decorrer do processo, no prazo de 60 (sessenta) dias. (...) 23. A ampliao ocorrida com a insero do termo 'e outros fatos correlatos que porventura emergirem no decorrer do processo' ampliou absurdamente o objeto processual, atribuindo ao impetrante a obrigao de defender-se de acusao abstrata!!! 24. O impetrante passou a desconhecer, a partir de tal momento, a extenso do que pretendia-se apurar, os fatos que lhe eram imputados, estando

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impedido de articular e formular qualquer defesa, afinal no teve cincia prvia dos fatos que se lhe imputam. (...) 27. Retomando a questo referente aos dispositivos da Lei 8112/90, o desrespeito aos dispositivos acarretou em descumprimento ao inciso LV, do art. 5 da Constituio da Repblica. (...) 30. Como j exaustivamente mencionado, o impetrante foi demitido pelo impetrado em afronta a diversos princpios basilares do Direito. 31. Primeiramente, no foi assegurado ao impetrante a oitiva das testemunhas arroladas ou reinquirio das mesmas, sendo que a comisso processante no realizou a intimao das testemunhas, em flagrante ofensa ao art. 157, da Lei 8.112/90, que determina a intimao, por intermdio de mandado expedido pelo presidente da comisso, o que foi desrespeitado, conforme demonstra o documento acostado a estes autos, que afirmou que a comisso no teria poder para intim-las. 32. O artigo 157, acima mencionado, expresso e no pode admitir interpretao contrria, sendo indiscutvel que o impetrado com a posio adotada pelo parecer anexado, teve seu direito de defesa cerceado. 33. Quanto ao interrogatrio do impetrante, conforme mencionado no item 13 deste petitrio, o mesmo no ocorreu por inrcia da comisso processante, sendo que o impetrante estava no edifcio, conforme demonstra a ficha de comparecimento anexada aos autos. (...) 37. O cerceamento de defesa do requerente ocorreu, tambm, por ocasio da determinao e produo da prova pericial, realizada sem qualquer contraditrio e extrapolando os limites da portaria inicial, incidindo sobre fatos que no estavam delimitados e descritos. 38. A prova pericial foi realizada sem a ocorrncia do indispensvel contraditrio, cerceando o direito do impetrante de indicar assistente tcnico, de apresentar manifestao aps a apresentao do laudo e, tambm, de formular quesitos suplementares. 39. Como se no bastasse, h que se ressaltar que o procedimento instaurado, de acordo com a Lei ordinria, deveria ter sido concludo em 60 (sessenta) dias ou, na pior das hipteses em 120 (cento e vinte) dias, com a prorrogao prevista legalmente, o que no ocorreu. 40. A justificativa apresentada pela comisso, no sentido de que a demora se deu por culpa do impetrante, que no compareceu aos interrogatrios marcados, no pode ser aceita, at porque o mesmo no foi interrogado e mesmo assim acabou sendo indiciado.(...) (fls. 12/17). Pugna o impetrante, ao final, pela cassao do ato que o demitiu do cargo de AuditorFiscal do Tesouro Nacional. Informaes prestadas s fls. 426/446 dos autos. Liminar indeferida (fl. 931).

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O parecer do Ministrio Pblico Federal pela denegao da ordem (fls. 934/936). o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Senhor Presidente, o processo administrativo disciplinar instaurado contra o impetrante e que culminou na sua demisso do cargo de Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional, por improbidade administrativa e por participar de gerncia ou administrao de empresa privada, originou-se da Representao Criminal n 054/96 da Procuradoria da Repblica em Bauru/SP, datado de 20 de agosto de 1997, verbis: Relatrio 1) Com o objetivo de apurar a 'noticia criminis' trazida por (...) a este rgo, instaurou-se a presente representao. 2) O noticiante Auditor-Fiscal e narrou o seguinte: - no exerccio da funo, por ocasio de diligncia que cumpria junto empresa Staroup, em agosto de 1995, para o fim de verificar a documentao comprobatria de regular importao e posterior exportao de produtos j manufaturados a partir dos insumos antes importados, foi informado por seu irmo (...) que (...), presidente da empresa referida, procurou-o mostrando-se preocupado com a fiscalizao a ser realizada na Staroup por (...). - no incio do ms de novembro, (...) que se encontrava ausente da regio desde agosto por motivo de servio, foi abordado por outro Auditor-Fiscal, (...), na sua residncia em Avar, o qual convidou-o a integrar uma sociedade dedicada consultoria tributria mediante a prestao de servio a diversos clientes, inclusive a Staroup. - por diversas vezes, tentou, ainda, (...) contatar (...), sem, contudo, obter resultado positivo. - em 17/03/96, o presidente da Staroup agendou um encontro com (...), ento vice-prefeito de Avar, irmo do fiscal (...), quando informou que havia pago CR$ 180.000,00 (cento e oitenta mil reais) a (...) 'para que a fiscalizao no desse em nada' e que o valor total acertado seria de CR$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais). Esclareceu tambm que, diante da iminente autuao da empresa por ele (...), o Sr. (...) localizou (...), solicitando a devoluo do dinheiro, quando este sustentou haver entregue o montante recebido a (...). 3) (....) (fls. 45/46) prestou declaraes perante esta Procuradoria confirmando os fatos descritos por seu irmo, (...). 4) Tambm foram ouvidos por este rgo os Auditores-Fiscais (...) (fls. 36/37) e (...). Ambos afirmaram que (...) tem um padro de vida incompatvel com a remunerao do seu cargo.

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5) Corroborando esta assertiva, notcias de jornais da cidade do conta de festas promovidas pelo investigado. Em uma dessas notcias o Jornal da Cidade de 24/05/96, imputa-lhe a qualidade 'empresrio bauruense, diretor da Central Segurana, com sede em So Paulo', informando ainda que o investigado estaria recepcionando no dia 01/06/96 'um grupo de empresrios paulistanos ligados construo civil, indstria automobilstica, consultores econmicos, gente da imprensa e artistas'. 6) A Coluna social do dia 01/06/96 - Jornal da Cidade divulgou evento consistente na recepo no Automvel Clube de Bauru, onde figuraram como anfitries (...) e esposa, alardeando, inclusive, a posio do investigado na qualidade de scio-diretor, na empresa Central Vigilncia (fls. 31). Em tal noticirio registrou-se, ainda, que estariam presentes, dentre outros convidados, '(...) e (...)'. 7) Diante de tais informes, averigou-se junto ao Automvel Clube de Bauru relao de eventos realizados naquele recinto no ano de 1996, onde constou a empresa Central Servios de Vigilncia e Segurana Ltda. como locadora do salo de festas em 01/06/96. (fls. 78) 8) empresa TAM Linhas Areas, foi solicitado cadastro e relao de viagens, emitidos pelo banco de dados da empresa, no trecho So Paulo (Congonhas-CGH)/Bauru (BAU) e Bauru (BAU)/So Paulo (CongonhasCGH) em nome de (...), que indicou, no perodo de 17/10/1994 a 25/07/1997, cerca de 131 vos. (fls. 82/100) 9) Apurou-se, outrossim, atravs de notcia veiculada pela imprensa escrita local (fls. 63) que (...) havia sido indicado para assumir a presidncia da Cohab/Bauru e, a partir da, este rgo requisitou quela entidade relao dos ocupantes dos cargos de diretores, quando chegou a comunicao que (...) exerceu o cargo de diretor-presidente de 13.01.97 a 28.01.97. (...). Instaurado o processo administrativo disciplinar, constou do termo de instruo e indiciamento lavrado contra o impetrante o seguinte: (... ) 2. Encerrada a Instruo, sem que o acusado tenha comparecido s audincias marcadas para o seu interrogatrio, embora tenha sido notificado por 20 (vinte) vezes (fls. 190, 196, 220, 293, 357, 396, 488, 593, 961, 966, 998, 1022, 1226, 1349, 1362, 1517, 1574, 1607, 1925/6) deixou o mesmo de dar sua verso sobre os fatos, no permitindo que a comisso o questionasse, usando o interrogatrio como meio de prova, inclusive obtendo sua confisso. Tipificadas as infraes disciplinares, a comisso de inqurito formula a indiciao do servidor (...), Matrcula SIPE n (...), lotado na Delegacia da Receita Federal em So Paulo, e em exerccio na Diviso de Arrecadao - Divat, na Seo do Planto Telefnico, contra o qual se argi o que segue: 2.1 Improbidade administrativa (influncia na fiscalizao da empresa Staroup S.A. - Indstria de Roupas) 2.1.1 O indiciado incorreu em improbidade administrativa, atentando contra os princpios da administrao pblica, violando os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies,

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praticando ato visando fim proibido em lei, mediante tentativa de influncia na fiscalizao realizada contra a empresa Staroup S.A. - Indstria de Roupas, pelo AFTN (...), em perodo compreendido no segundo semestre de 1995 e primeiro semestre de 1996, conduta tipificada pelo artigo 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, (Lei da Improbidade Administrativa); c/c com os artigos 116, inciso III e 132, inciso IV, da Lei n 8.112/90, comprovada pelas declaraes do AFTN (...) e depoimentos das testemunhas (...), (...) e (...), cujos trechos principais so adiante reproduzidos: (...) 2.2 Improbidade administrativa (aceitao de cargo na Companhia de Habitao Popular de Bauru) 2.2.1 O indiciado incorreu em improbidade administrativa, atentando contra os princpios da administrao pblica, violando os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, ao aceitar cargo da pessoa jurdica Companhia de Habitao Popular de Bauru - Cohab-Bauru, CGC 45.010.071/0001-03, sociedade annima regida pela Lei n 6.404/76 (fls. 234), exercendo o cargo de diretor presidente (diretor no-empregado - fls. 232), no perodo de 13/01/97 a 28/01/97, conduta tipificada pelo caput do artigo 9 da Lei n 8.429/92 (Lei da Improbidade Administrativa); c/c com os artigos 116, inciso III, e 132, inciso IV, da Lei n 8.112/90, comprovada com as publicaes em jornais da cidade de Bauru e informao da empregadora, acompanhada de documentos comprobatrios da posse, exerccio efetivo do cargo e recebimento da vantagem indevida (fls. 21, 153, 185, 186, 187, 228 a 265), adiante especificados: (...) 2.3 Participao de gerncia ou administrao de sociedades civis e atuao, como procurador, junto a reparties pblicas 2.3.1 O indiciado participou da gerncia ou administrao das empresas Central de Vigilncia e Segurana Ltda., Brazil Servios de Segurana e Vigilncia Ltda. e Braz Service Servios Gerais a Empresas Ltda. e atuao, nas duas primeiras, como procurador, junto a reparties pblicas, adiante especificadas: Central Servios de Vigilncia e Segurana Ltda., CGC 68.227.818/0001-85 - participao da gerncia ou administrao desde 09/07/97 (fls. 1306 a 1307) e atuao, como procurador, junto a reparties pblicas, nos perodos de 02/09/92 a 12/11/93 (fls. 724 e 724v.), 19/11/93 a 22/11/93 (fls. 726 e 727) e 22/11/93 a 10/10/93 (fls. 728 e 729); Brazil Servios de Segurana e Vigilncia Ltda., CGC 00.922.185/0001-91 participao da gerncia ou administrao desde 03/07/95 (fls. 544 a 548), e atuao, como procurador, junto a reparties pblicas, no perodo de 12/09/96 a 12/09/97 (cpia de procurao as fls. 540 e 760); Braz Service Servios Gerais A Empresas Ltda., CGC 01.207.259/0001-70 participao da gerncia ou administrao desde 09/07/97 condutas tipificadas pelos artigos 117, incisos X e XI, 132, XIII, da Lei n 8.112/90, comprovadas pelos depoimentos de testemunhas, procuraes, contrato de locao e demais provas constantes dos autos, abaixo especificadas: (...) 2.4 Improbidade administrativa (fiscalizao simulada da pessoa jurdica Plasfan Indstria e Comrcio de Plsticos Ltda., CGC 52.465.101/0001-31)

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2.4.1 O indiciado, sem conhecimento e autorizao da sua chefia, simulou a fiscalizao da pessoa jurdica Plasfan Indstria e Comrcio de Plsticos Ltda., examinando livros e documentos, lavrando termos de incio (intimao) e de encerramento de fiscalizao, conforme especificaes abaixo, atentando contra os princpios da administrao pblica, violando os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, praticando ato visando fim proibido em lei, conduta tpica prevista no artigo 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, c/c os artigos 116, inciso III, 117, inciso IX e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90. (...) 2.5 Improbidade administrativa (fiscalizao simulada da pessoa jurdica Impressora Paranaense S.A. CGC 76.501.253/0002-91 2.5.1 O indiciado, sem conhecimento e autorizao da sua chefia, simulou a fiscalizao da pessoa jurdica Impressora Paranaense S.A., CGC 76.501.253/0001-91 (filial) examinando livros e documentos, lavrando termos de incio (intimao) e de encerramento de fiscalizao, conforme especificaes abaixo, atentando contra os princpios da administrao pblica, violando os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, praticando ato visando fim proibido em lei, conduta tpica prevista no artigo 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, c/c os artigos 116, inciso III, 117, inciso IX e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90. (...) 2.6 Improbidade administrativa (fiscalizao simulada da pessoa jurdica Distribuidora de Papis Alagoas Ltda., CGC 46.861.795/0001-23 2.6.1 O indiciado, sem conhecimento e autorizao da sua chefia, simulou a fiscalizao da pessoa jurdica Distribuidora de Papis Alagoas Ltda., CGC 46.861.795/0001-23, examinando livros e documentos, lavrando termos de incio (intimao) e de encerramento de fiscalizao, conforme especificaes abaixo, atentando contra os princpios da administrao pblica, violando os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, praticando ato visando fim proibido em lei, conduta tpica prevista no artigo 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, c/c os artigos 116, inciso III, 117, inciso IX e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90. (...) 2.7 Improbidade administrativa (fiscalizao simulada da pessoa jurdica Multiaos Comrcio de Produtos Tcnicos Ltda., CGC 53.585.766/0001-41 2.7.1 O indiciado, sem conhecimento e autorizao da sua chefia, simulou a fiscalizao da pessoa jurdica, Multiaos Comrcio de Produtos Tcnicos Ltda., CGC 53.585.766/0001-41, lavrou termos de incio (intimao) de fiscalizao, tentando obter vantagem indevida para si ou para outrem, mediante a exigncia da 'fiscalizada', de nomes e telefones de empresas que pudessem contratar servios de vigilncia, conforme especificaes abaixo, atentando contra os princpios da administrao pblica, violando os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, praticando ato visando fim proibido em lei, conduta tpica prevista no artigo 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, c/c os artigos 116, inciso III, 117, inciso IX e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90. (...) 2.8 Enriquecimento Ilcito

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2.8.1. O indiciado incorreu em improbidade administrativa, tendo enriquecido ilicitamente, ao adquirir, para si ou para outrem, no exerccio do cargo de Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional, bens cuja soma superior evoluo do seu patrimnio ou sua renda, conduta tipificada pelo artigo 9, inciso VII, da Lei n 8.429/92, (Lei da Improbidade Administrativa), c/c os artigos 116, inciso III, e 132, inciso IV, da Lei n 8.112/90. (...) Oferecida defesa escrita pelo impetrante e constatadas, pela comisso processante, a autoria e a materialidade dos fatos que lhe foram imputados, foi elaborado relatrio final, que asseverou o seguinte: (...) 18. Ressaltamos que o trabalho da comisso processante foi proficiente, atendendo aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio e diligente na produo das provas, tanto materiais como testemunhais e percia, mantendo-se no estrito cumprimento da legislao de regncia durante todo o apuratrio. 19. Relativamente tentativa de influenciar a fiscalizao da empresa Staroup, verifica-se que a acusao se sustenta, basicamente, em provas testemunhais contraditrias. No h que se cogitar se so ou no testemunhas de defesa ou de acusao, o objetivo principal trazer aos autos elementos suficientes que comprovem as alegaes, seno vejamos: o denunciante afirma, em seu depoimento (fls. 387 a 392), que no possui provas materiais sobre a tentativa do indiciado de interferncia na fiscalizao da Staroup, nem do dinheiro acaso recebido por ele e acrescenta informaes cuja fonte so seus irmos; os AFTNs (...) (fls. 397 a 399) e (...) (fls. 404 a 406) afirmam do envolvimento do indiciado atravs de palavras do Sr. (...), cujo depoimento s fls. 705 a 707, nega tais afirmaes; por outro lado, algumas afirmaes feitas pelo AFTN (...) tm suporte em conversa dos irmos deste com o Sr. (...) (fls. 374 a 377) que so negadas por este, que afirma no ter pago quantia nenhuma a quem quer que seja e nem conhecer o indiciado. Em resumo, conclui-se, que permanece a palavra do indiciado contra a palavra do denunciante, o que, sem que se aduza outras provas, insuficiente para sustentar a acusao e embasar a aplicao da penalidade proposta. 20. Quanto acusao de improbidade administrativa por ter aceitado cargo pblico na Cohab/Bauru, estando tipificada, segundo a indiciao, no caput do artigo 9 da Lei n 8.429/92 c/c os artigos 116, inciso III e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90, est devidamente comprovada nos autos a ocorrncia da acumulao ilegal de cargos pblicos, quando, em perodo de licena-prmio, o indiciado aceitou o cargo de Diretor-Presidente da Cohab/Bauru (fls. 21, 153, 185, 186, 187, 228 a 265). No vislumbramos como tipificar a ao se no como acumulao ilegal de cargos, prevista nos artigos 118 a 120 da Lei n 8.112/90 e sua apurao, segundo o rito prescrito no artigo 133 do mesmo diploma legal. Nos termos do artigo 133, caput, antes de inaugurar o procedimento administrativo disciplinar dever ser oferecida ao servidor, para, no prazo de dez dias, improrrogveis, exercer a opo por um ou por outro cargo. A omisso ensejar apurao sumria da irregularidade. O indiciado exerceu esta opo, quando em 28/01/97 solicitou exonerao, sem que tenha sido

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instaurado o devido procedimento administrativo. No h nos autos provas que levem tipificao diferente. 21. As demais acusaes esto sobejamente comprovadas, tendo a comisso processante reunido provas materiais, testemunhais e percia, suficientes para configurar o comportamento irregular do indiciado, conforme se verifica: 21.1 - As acusaes de participar de gerncia ou administrao de sociedades civis e atuao, como procurador, junto a reparties pblicas ficaram demonstradas pelas procuraes passadas em cartrio, pelos scios das empresas citadas nos autos, para que o indiciado administrasse as mesmas, depoimentos de scios das empresas informando a condio de 'laranjas', depoimentos de ex-funcionrios demonstrando a real situao do servidor indiciado como proprietrio de fato das empresas, para citar alguns exemplos, e demais provas constantes das fls. 434, 436, 437, 440/448, 507/511, 535/540, 544/592, 640, 708/710, 724, 724v, 726, 727, 728, 729, 750/754, 760, 795/796, 872/948, 1320, 1324/1327, 1330, 1367/1374, 1381/1389, 1406/1410, 1422/1425, 1452/1456, 1467/1471, 1518/1523, 1531/1538, conduta tipificada no artigo 117, incisos X e XI c/c o artigo 132, inciso XIII, ambos da Lei n 8.112/90; 21.2 - Improbidade administrativa caracterizada pela fiscalizao simulada das empresas Plasfan Indstria e Comrcio de Plsticos Ltda., Impressora Paranaense S.A., Distribuidora de Papis Alagoas Ltda., Multiaos Comrcio de Produtos Tcnicos Ltda., comprovada pelo exame documentoscpico (fls. 1.237 a 1.245) que confirma que as assinaturas/rubricas contidas nos termos de intimao e encerramento partiram do punho do indiciado (fls. 42, 160, 43, 161, 173, 279, 174, 213, 175, 214, 858 e 869) corroborada pelos depoimentos dos representantes das empresas que confirmam a 'falsa' fiscalizao (fls. 295 a 297, 503 a 505, 275 a 278, 299 a 301, 454 a 456, 865 a 868), conduta tipificada no artigo 11, inciso I, da Lei n 8.429/92 c/c os artigos 116, inciso III, 117, inciso IX e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90; 21.3 - Improbidade administrativa caracterizada por enriquecimento ilcito conforme fiscalizao levada a efeito pela DRF/So Paulo (fls. 1.911), que resultou em patrimnio a descoberto, nos anos calendrios de 1995 e 1997, nos valores, respectivamente, de R$ 28.301,14 e R$ 15.372,52, alm de ter deixado de apresentar as declaraes de rendimentos nos anos calendrios de 1996 e 1997, sendo conduta tipificada no artigo 9, inciso VII da Lei n 8.429/92 c/c os artigos 116, inciso III e 132, inciso IV da Lei n 8.112/90. 22. Registre-se, por pertinente, que nas 'fiscalizaes simuladas' de contribuintes efetuadas por 'falsos fiscais' ou por servidores da Receita Federal muitas vezes so emitidos termos de incio de fiscalizao solicitando livros e documentos fiscais e contbeis para exame. Aps um lapso de tempo razovel que permite presumir a realizao do exame, ainda que superficial, dos documentos solicitados, o contribuinte informado que existiram irregularidades que ensejariam auto de infrao de elevado valor, alm de pesadas multas e representao fiscal para fins penais, com possibilidade de condenao.

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23. Preparado o cenrio, apresenta-se a proposta de encerramento da ao 'sem resultado', desde que seja pago uma importncia, normalmente um percentual do valor do auto de infrao que seria lavrado se a ao fiscal simulada prosseguisse at o seu final. Fechado o acordo, lavrado o termo de encerramento da 'ao fiscal', 'sem resultado', informando-se ao contribuinte que se no houver denncia ou qualquer outro fato anormal, a empresa no ser fiscalizada nos prximos cinco anos, em virtude dos parmetros utilizados pela Receita Federal para seleo de contribuintes para fiscalizao. 24. Nesse tipo de ilcito, por no constar dos arquivos da Receita Federal qualquer registro da pseudo ao fiscal, pode ocorrer que o contribuinte venha, posteriormente, ser regularmente selecionado para fiscalizao. Nesta hiptese, sua primeira reao, quando recebe o termo de incio da ao fiscal, informar que j foi fiscalizado, apresentando, inclusive, os termos de incio e encerramento da falsa ao fiscal, que so, de pronto, apreendidos. 25. Nesse caso, normalmente o contribuinte arca com o prejuzo, pois denunciar o ilcito significa auto-incriminar-se por corrupo ativa (Cdigo Penal, art. 333). Por esse motivo, difcil, seno quase impossvel, a acusao de corrupo passiva ou concusso, pois as provas da solicitao, exigncia ou recebimento da vantagem indevida quase sempre so conseguidas somente no flagrante, o qual, com raras excees, exige a colaborao do contribuinte. Alm disso, os responsveis pela ao irregular, em princpio, tambm no aplicam o produto do crime em instituies financeiras ou bens em que seus proprietrios possam ser identificados pela via administrativa ou judicial. 26. A ao fiscal simulada, contudo, constitui, independentemente do recebimento ou no de propina, inequvoco ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica, por violar os deveres de honestidade, legalidade e lealdade s instituies, pois os atos praticados visam fim proibido pela legislao que rege a seleo e a fiscalizao de contribuintes. As provas do ilcito so os termos lavrados pelo acusado, cuja autoria, no caso de que tratam os presentes autos, foi comprovada por exames grafotcnicos efetuados por peritos oficiais, bem como os inmeros depoimentos dos representantes das empresas atingidas pelas falsas fiscalizaes (Leis ns 8.112/90, art. 132, inc. IV e 8.429/92, art. 11, inc. I). 27. Consta, ainda, que o servidor foi indiciado no processo n 10168.013007/86-02, sendo-lhe aplicada a pena de suspenso por noventa dias, com infrao tipificada no artigo 194, inciso VI da Lei n 1.711/52, por ter efetuado apreenso de ouro (Projeto Ouro), sem a lavratura do competente Termo de Apreenso, com a agravante de ter causado, com sua desobedincia, danos morais ao Fisco. 28. Feitas estas consideraes e aps ressaltar que o acusado utilizou-se de todos os tipos de expedientes, a maioria meramente protelatrios, para tentar sobrestar ou inviabilizar o andamento do processo, fatos estes que exigiram um longo prazo para concluso do apuratrio, prope-se o encaminhamento do presente processo ao Secretrio da Receita Federal,

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com proposta de remessa ao Exmo. Sr. Ministro da Fazenda, por intermdio da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, com vistas ao julgamento, nos termos preceituados no art. 141, inc. I, da Lei n 8.112/90 e do art. 1, inc. I, do Decreto n 3.035/99. considerao superior. (...). (fls. 394/398) Remetidos os autos Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, esta se manifestou pela demisso do impetrante, em parecer sumariado da seguinte forma, verbis: Processo administrativo disciplinar instaurado para apurar irregularidades apontadas na Portaria 0800/G-n 062, de 1 de setembro de 1997. 1. No da melhor tcnica procedimental administrativa a invocao da Lei n 8.429, de 1992 na capitulao de infrao administrativa cometida a servidor pblico. Precedentes desta Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. (grifo no do original) 2. perfeitamente regular o despacho da autoridade julgadora que exige que a parte diga o objeto da prova que pretende produzir. 3. Quando o servidor envolvido em processo administrativo disciplinar, ou seu procurador, no comparecem ao ato de oitiva de testemunha, tendo sido regularmente intimados, no h que se falar em cerceamento de defesa. Em 24 de fevereiro de 2000, a autoridade apontada como coatora editou a Portaria n 63, cujos termos so os seguintes: O Ministro de Estado da Fazenda, no uso das atribuies que lhe conferem o art. 87, pargrafo nico, inciso IV, da Constituio, e o art. 1, inciso I, do Decreto n 3.035, de 27 de abril de 1999, e tendo em vista o que consta do processo administrativo disciplinar n 10880.025916/97-19, resolve: demitir (...), Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional, Matrcula Siape n (...), por improbidade administrativa, e por participar de gerncia ou administrao de empresa privada, com fundamento nos incisos IV e XIII do art. 132 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, observadas as disposies contidas no pargrafo nico do art. 137 daquele mesmo diploma legal. No que diz respeito ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, a jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem, contudo, adentrar no mrito administrativo. In casu, a primeira nulidade argida pelo impetrante consiste na afronta ao princpio da ampla defesa, haja vista a falta de indicao, na Portaria 0800/G-n 062, que instaurou o processo administrativo disciplinar, da descrio dos fatos a serem apurados. Veja-se, a propsito, o inteiro teor da portaria inquinada de ilegal pelo impetrante: Portaria 0800/G-n 06, em 01 de setembro de 1997. O Superintendente da Receita Federal da 8 Regio Fiscal, usando da atribuio que lhe confere o artigo 143 da Lei n 8.112 de 11 de dezembro de 1990, resolve designar, de acordo com os artigos 148 e 149 da mesma Lei, os Auditores-Fiscais do Tesouro Nacional, (...), matrcula n (...), lotado na DRF/Bauru-SP, (...), matrcula n (...), lotada na SRRF/5 RF e (...),

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matrcula n (...), lotado na DRF/Araatuba-SP, para sob a presidncia do primeiro constiturem a comisso de inqurito com a finalidade de apurar os fatos relatados no ofcio n 564/97 - PRM/Bauru, datado de 20/08/97, protocolado no Gabinete/SRRF/8 RF sob n 7430/97 e no Memorando n 248/97, de 01/09/97 do Delegado da DRF/SP-Oeste, no prazo de 60 (sessenta) dias. (fl. 24) A lei, ela mesma, no estabelece qualquer formalidade para a portaria que instaura o processo administrativo, constituindo a comisso processante. Recolhe-se, a propsito, em Palhares Moreira Reis: (...) Como sabido, o processo disciplinar substancialmente informal, ou seja, no requer necessidade de cumprimento de um rito prprio, salvo naquilo que for expressamente determinado pela legislao pertinente ou assegurado pela Constituio. Trata-se, no entanto, de um ato administrativo complexo, que tem incio com a designao da comisso processante, ou sindicante singular. Indispensvel, pois, que a autoridade que tenha conhecimento da irregularidade promova a elaborao e publicao da portaria de designao da comisso, na qual devero estar perfeitamente identificados todos os membros e em especial o seu presidente, e bem assim estejam descritos os fatos a apurar e, se for o caso, qual o acusado. Isto porque a comisso designada para apurar uma irregularidade ou ilegalidade determinada, a isto dever ficar adstrita, e no caso de se encontrar, no curso da apurao, qualquer outra irregularidade ou ilegalidade, este evento dever ser comunicado autoridade instauradora, para que promova as providncias apuratrias. (in CD-ROM Processo Disciplinar, Editora Consulex) Ao que se tem, inexiste, na espcie, qualquer ilegalidade na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar ora em exame, j que identificados os membros da comisso, inclusive o seu presidente, e perfeitamente definidos os fatos a serem apurados, quais sejam, os fatos relatados no Ofcio n 564/97 - PRM/Bauru, datado de 20 de agosto de 1997, protocolado no Gabinete/SRRF/8 RF sob n 7430/97 e no Memorando n 248/97, de 1 de setembro de 1997 do Delegado da DRF/SP-Oeste, reproduzidos na notificao do impetrante, logo aps a lavratura da ata de instalao dos trabalhos. Veja-se, a propsito, o seguinte trecho das informaes prestadas pela autoridade apontada como coatora, corroborado pelos autos originais do processo administrativo disciplinar, requisitado por esta Relatoria: (...) No presente caso, como se constata das diligncias e do termo de notificao (doc. 22 - fls. 49, 50, 51, 151, 152 e 154), o impetrante, ao contrrio do que afirma na inicial do mandado de segurana, teve, desde o incio do processo disciplinar, pleno conhecimento dos atos e fatos que lhe estavam sendo imputados e que seriam objeto do apuratrio, pois o presidente da comisso de inqurito, seguindo as instrues do Manual de Processo Administrativo Disciplinar da Corregedoria-Geral da Secretaria da Receita Federal, to logo instalou a comisso, adotou as providncias para notificar o impetrante, por escrito, do processo contra ele instaurado,

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fazendo constar dessa notificao que, em anexo, seguia cpia integral do processo para que ele tivesse conhecimento do seu inteiro teor e, por conseguinte, das peas que embasaram a instaurao e que continham as acusaes contra ele imputadas, nos termos abaixo transcritos: 'Em anexo, segue cpia integral das peas que originaram o referido processo disciplinar - fls. 01 a 44, para que V. S possa ter cincia de seu inteiro teor' (termo de notificao). No procede, portanto, a alegao de que houve cerceamento do direito de defesa porque o acusado desconheceria os fatos a serem apurados porque no estavam descritos na portaria instauradora. (...). (fls. 439/440) Em boa verdade, a descrio minuciosa dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor, valendo anotar, nesse passo, o verbo legal: Tipificada a infrao disciplinar, ser formulada a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas. (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90). Outro no o entendimento da Egrgia 3 Seo desta Corte Superior de Justia, como se recolhe no seguinte precedente jurisprudencial: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Prescrio. Nulidades. Inocorrncia. Instaurao. Cerceamento de defesa. Demisso. Proporcionalidade. IV - Inocorrncia de nulidade quanto portaria de instaurao do processo disciplinar, seja porque fora proferida por autoridade no exerccio de poder delegado, seja porque fez referncias genricas aos fatos imputados ao servidor, deixando de exp-los minuciosamente - exigncia esta a ser observada apenas na fase de indiciamento, aps a instruo. Segurana denegada. (MS 7.081/DF, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 4/6/2001). A segunda nulidade, consistente no cerceamento de defesa, decorre da determinao da Portaria 0800/G - n 068/97, que aditou a portaria inaugural para nela fazer constar que a finalidade seria (...) apurar os fatos relatados no ofcio n 564/97 - PRM/Bauru, datado de 20/08/97, protocolado no Gabinete/SRRF/8 RF sob n 7430/97 e no Memorando n 248, de 01/09/97, do Delegado da DRF/SP/Oeste e outros fatos correlatos que porventura emergirem no decorrer do processo, no prazo de 60 (sessenta) dias (fl. 30). Veja-se, nesse particular, a letra do artigo 143 da Lei n 8.112/90: Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa. Ao que se tem, por determinao legal, dever da autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico a sua apurao, resultando, da, a inexistncia de qualquer bice legal para que a falta constatada no curso do processo seja nele apurada, desde que seja assegurado ao acusado o direito ampla defesa.

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No caso concreto, no curso do processo administrativo disciplinar, foi apurada pela comisso processante a prtica, pelo impetrante, de sonegao fiscal e propriedade de fato da empresa Central de Vigilncia e Segurana Ltda e de atos de improbidade administrativa, consistentes na fiscalizao simulada das pessoas jurdicas Plasfan Indstria e Comrcio de Plsticos Ltda, Impressora Paranaense S.A., Distribuidora de Papis Alagoas Ltda e Multiaos Comrcio de Produtos Tcnicos Ltda, tendo sido designada data para a oitiva dos representantes legais das aludidas empresas e diversas outras testemunhas relacionadas s empresas que administrava e das quais era proprietrio de fato. O advogado do impetrante foi intimado, fez-se presente e participou do depoimento de todas as testemunhas, exercendo, assim, plenamente, o direito de defesa. Ademais, no se lanou qualquer protesto e, aps o indiciamento, em que restaram particularizados todos os fatos apurados, deles defendeu-se o impetrante, sem qualquer requerimento relativo a produo de provas de que tivesse sido impedido de produzir. Tem-se, assim, que nenhum prejuzo resultou ao exerccio do direito de defesa do impetrante, no havendo falar, por conseguinte, em nulidade. A terceira nulidade suscitada pelo impetrante reside no fato de que a comisso processante no teria realizado a intimao das testemunhas arroladas pela defesa, bem como lhe teria negado o direito de indicar assistente tcnico quando da elaborao de prova pericial. Nesse passo, vale anotar, mais uma vez, as informaes prestadas pela autoridade coatora, que se ajustam perfeitamente prova pr-constituda constante dos autos, verbis: (...) Nos itens 29 a 32, o impetrante alega tambm cerceamento do direito de defesa por no lhe ter sido deferida a oitiva de testemunhas que arrolou, argumentando que 'tivessem sido intimadas as testemunhas arroladas, demonstrando que o impetrante no cometeu as irregularidades que lhe estavam sendo imputadas, ou seja, sua inocncia, positivamente no se chegaria absurda soluo de se aplicar ao ora impetrante a sano de demisso' Registre-se, em primeiro, que as testemunhas arroladas pelo ento acusado (fls. 2029/30 - doc. 16) - exceo do servidor (...), AFTN em exerccio na Delegacia da Receita Federal em Manaus/AM, que foi intimada e inquirida, e nada sabia sobre os fatos do processo - eram autoridades pblicas federais, estaduais e municipais, tais como: - Dr. Romeu Tuma - Senador da Repblica; - Dr. lvaro Dias - Senador da Repblica; - Dr. Osmar Dias - Senador da Repblica; - Dr. Robson Tuma - Deputado Federal; - Dr. Dante de Oliveira - Ento Governador do Estado do Mato Grosso; - Dr. Regis Fernandes de Oliveira - Vice-Prefeito da cidade de So Paulo, dentre outras autoridades do alto escalo nacional. Ora, o impetrante foi punido por ter, comprovadamente, simulado fiscalizaes em empresas na cidade de So Paulo, por enriquecimento ilcito, e por participar de gerncia e administrao de sociedades civis. No se vislumbra em que contribuiriam tais autoridades, caso se dignassem a prestar depoimento perante a comisso de inqurito, para afastar a

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responsabilidade do servidor pelas irregularidades por ele praticadas, conforme fartamente provado nos autos. Entretanto, a oitiva das testemunhas foi deferida, facultando-se defesa apresent-las num perodo de trinta dias (fls. 2033/2047 - doc. 17), porm a defesa no mais se manifestou a respeito. Por outro lado, prestaram depoimento perante a comisso os empresrios e dirigentes das empresas vtimas das falsas fiscalizaes por ele realizadas e diversas outras testemunhas relacionadas s empresas que administrava e das quais era proprietrio de fato. O impetrante foi notificado, pessoalmente ou por seu procurador, de todas essas oitivas de testemunhas, as quais poderia contraditar e demonstrar 'sua inocncia', pois lhe foi facultado exercer plenamente seu direito defesa e ao contraditrio. Quanto alegao de que teria ocorrido cerceamento de defesa do requerente 'por ocasio da determinao e produo da prova pericial, realizada sem qualquer contraditrio e extrapolando os limites da portaria inicial' (itens 37 e 38), ressalte-se que o impetrante foi previamente intimado a apresentar quesitos, assim como foi-lhe fornecida cpia dos quesitos formulados pela comisso de inqurito, tendo sido, pois, resguardado o direito ao contraditrio (fls. 1000 e 1201 - doc. 18). comisso compete propiciar ao acusado oportunidade de exercer seu direito ampla defesa e ao contraditrio, no sendo possvel ao colegiado forarlhe o exerccio. (...). (fls. 441/442) Ao que se tem, as informaes prestadas pela autoridade coatora que, como j se disse, se ajustam prova pr-constituda trazida aos autos e aos autos originais do processo administrativo disciplinar requisitado por esta Relatoria, so suficientes, por si s, para demonstrar que no houve qualquer cerceamento de defesa quanto ausncia de intimao das testemunhas arroladas pela defesa e negativa do direito do acusado de indicar assistente tcnico quando da elaborao de prova pericial. Com efeito, esta a regra inserta no artigo 156, pargrafo 1, da Lei n 8.112/90: O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. Foi precisamente, por bvio, luz de tal dispositivo legal, que a comisso processante ensejou ao requerente a apresentao das testemunhas, a seguir relacionadas, ante a evidncia de que nenhum subsdio poderiam trazer espcie, tratando-se de induvidoso expediente protelatrio. Rol de testemunhas: a - Doutor Romeu Tuma - DD. Senador da Repblica - Senado Federal Braslia - DF. b - Doutor lvaro Dias - DD. Senador da Repblica - Senado Federal Braslia - DF. c - Doutor Osmar Dias - DD. Senador da Repblica - Senado Federal Braslia - DF. d - Doutor Robson Tuma - DD. Deputado Federal - Cmara dos Deputados - Braslia - DF. e - Doutor Dante de Oliveira - DD. Governador de Estado - Palcio do Governo - MT.

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f - Doutor Rgis Fernandes de Oliveira - DD. Desembargador e VicePrefeito da cidade de So Paulo - Prefeitura Municipal de So Paulo - SP. g - Doutor Antnio Salim Curiatti - DD. Deputado Estadual - Assemblia Legislativa - SP. h - Doutor Jocelito Canto - DD. Prefeito Municipal de Ponta Grossa Prefeitura de Ponta Grossa - PR. i - Cel. Aviador Paulo Albano de Godoy Penteado - Comandante do Cenipa - Estado Maior da Aeronutica - Esplanada dos Ministrios - Braslia - DF. j - Doutor Sandoval Fernando C. de Freitas - DD. AFTN em exerccio da DRF/Manaus - AM. (testemunha ouvida pela comisso) k - Doutor Cladio Avalone - DD. Secretrio de Estado de Mato Grosso Cuiab - MT l - Doutor Clodondo Jos Ferreira - DD. Coordenador de Controle de Qualidade da Secretaria de Indstria e Comrcio do Estado de Mato Grosso - R. Wenceslau Braz, 161 - Cuiab - MT. (fls. 855/856). E, cientificado de tal deciso, o impetrante no s deixou de apresentar as suas testemunhas, como tambm nenhuma oposio lhe fez, aceitando os seus efeitos. E mais, jamais trouxe ao conhecimento de quem quer que seja, como no o fez no presente mandamus, a que fatos se refeririam os tais depoimentos, tanto quanto no definiu os prejuzos que teriam resultado de sua falta sua defesa. No tocante quarta nulidade, referente ao cerceamento de defesa, em virtude da inrcia da comisso processante em promover o interrogatrio do acusado, de se anotar, mais uma vez, as informaes prestadas pelo impetrado: (...) Est demonstrado nos autos que a comisso de inqurito envidou os esforos possveis para realizar o interrogatrio do acusado, que por 20 (vinte) vezes deixou de comparecer audincia para ser interrogado (fls. 190, 196, 220, 293, 357, 396, 488, 593, 961, 966, 998, 1022, 1226, 1349, 1362, 1517, 1574, 1607, 1925/6 - doc 14), alegando impossibilidade fsica, por encontrar-se em tratamento psiquitrico. Mesmo aps a Junta Mdica do Ministrio da Fazenda suspender a concesso de licenas mdicas, comunicando que o servidor deveria reassumir suas atividades (fls. 1300 doc 15), o ento servidor continuou esquivando-se de submeter-se ao interrogatrio. Aps pedido de reconsiderao, o servidor foi ento encaminhado ao Grupamento Mdico Pericial do INSS em Bauru, que, concluiu que o periciado estava 'em condies fsicas e mentais de ser interrogado' e de 'reassumir suas atividades laborativas'. (fls. 1507, 1566 e 1570 - doc. 15) A comisso de inqurito demonstrou que, nos mesmos dias em que deixou de comparecer ao interrogatrio, o servidor deslocou-se entre Bauru e So Paulo, compareceu na 4 Delegacia de Polcia de So Paulo, no 16 Distrito Policial em So Paulo, Polcia Federal em So Paulo (doc. 21) e, inclusive, deslocou-se de Bauru para So Paulo para iniciar 'falsa fiscalizao na empresa Multiaos, localizada fora da circunscrio de sua Delegacia e sem o conhecimento do Delegado e de seu chefe imediato.' (fls. 2152/2154 - doc. 9) Assim, o fato de 'estar exatamente no edifcio em que deveria ser interrogado' e no comparecer audincia, s vem testificar que o

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impetrado estava esquivando-se, propositadamente, de ser interrogado para, posteriormente, vir a utilizar-se da prpria torpeza em seu benefcio. (...) (fls. 437/438) De todo o exposto, resulta que o impetrante no foi interrogado pela comisso processante, porque recusou-se, por vinte vezes, a comparecer ao local designado, a despeito de estar gozando de perfeita sade, em determinadas ocasies. (grifo no do original) Em conseqncia, no h que falar em cerceamento de defesa, sendo certo, ainda, que a eventual nulidade do processo, por esse motivo, no poderia ser aproveitada pela parte que lhe deu causa. (grifo no do original) Resta, por fim, a quinta e ltima nulidade, concernente ao excesso de prazo na concluso do processo administrativo disciplinar. De incio, cumpre ressaltar que, ao que se recolhe dos autos, a demora na concluso do processo administrativo disciplinar, em sua maior parte, se deu por culpa exclusiva do impetrante que, como j se disse, deixou de apresentar as testemunhas que foram por eles arroladas dentro do prazo determinado pela comisso processante, tendo, ainda, se recusado a comparecer ao interrogatrio por vinte vezes. De qualquer modo, a 3 Seo desta Corte Superior de Justia pacificou j entendimento no sentido de que (...) a extrapolao do prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar no consubstancia nulidade susceptvel de invalidar o procedimento. (MS n 7.962/DF, Relator Ministro Vicente Leal, in DJ 1/7/2002). De resto, esta a letra dos artigos 132 e 117 da Lei n 8.112/90, respectivamente: Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117. Art. 117. Ao servidor proibido: (...) IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; X - participar de gerncia ou administrao de empresa privada, sociedade civil, salvo a participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao do capital social, sendo-lhe vedado exercer o comrcio, exceto

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na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio; (Redao dada pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001) XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro; XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie, em razo de suas atribuies; XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro; XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas; XV - proceder de forma desidiosa; XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou atividades particulares; XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias; XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho; XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado. (Inciso includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) Como se v, a improbidade administrativa e a participao na gerncia de empresa privada, por si ss, tal como reconhecidos pela autoridade administrativa, ensejam a aplicao da penalidade disciplinar de demisso, conforme o disposto no artigo 132, incisos IV e XIII, combinado com o artigo 117, inciso IX, todos da Lei n 8.112/90. Da a demisso levada a cabo pela autoridade apontada como coatora, nos termos: O Ministro de Estado da Fazenda, no uso das atribuies que lhe conferem o art. 87, pargrafo nico, inciso IV, da Constituio, e o art. 1, inciso I, do Decreto n 3.035, de 27 de abril de 1999, e tendo em vista o que consta do processo administrativo disciplinar n 10880.025916/97-19, resolve: demitir (...), Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional, Matrcula Siape n (...), por improbidade administrativa, e por participar de gerncia ou administrao de empresa privada, com fundamento nos incisos IV e XIII do art. 132 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, observadas as disposies contidas no pargrafo nico do art. 137 daquele mesmo diploma legal. (Portaria n 63, de 24 de fevereiro de 2000 - fl. 415) Pelo exposto, denego a ordem. o voto.

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36.3 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STJ E/OU TRF) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 7.736 N do processo original e UF: 200100823310 - DF Data da deciso: 24/10/01 EMENTA: (...) IV - A oitiva do acusado antes das testemunhas, por si s, no vicia o processo disciplinar, bastando para atender exigncia do art. 159 da Lei 8.112/90, que o servidor seja ouvido tambm ao final da fase instrutria. (grifo no do original) V - No caracteriza quebra da imparcialidade ou da impessoalidade, de modo a macular o processo disciplinar como um todo, a pergunta irnica ou deselegante feita ao servidor no seu interrogatrio. Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Quinta Turma Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 8.862 N do processo original e UF: 199700600882 - PB Data da deciso: 04/03/99 EMENTA: Administrativo. Recurso em mandado de segurana. Processo disciplinar. Nulidade. Em procedimento administrativo disciplinar, constatando-se que formalidade prevista para a realizao do interrogatrio do acusado - o prazo de 24 horas entre a intimao e a realizao do ato no foi obedecido -, e ainda, que evidente o prejuzo para a defesa, de se ter como nulo, a partir dessa irregularidade, o processo administrativo. Recurso provido.

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37 - JUNTADA EXTEMPORNEA DE PROVAS


Ementrio: Acesso a qualquer tempo prova licitamente produzida. Fatos novos que podem influenciar no julgamento. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.478 N do processo original e UF: 199900656547 - DF Data da deciso: 26/04/00 EMENTA: (...) 3 - Sendo o julgamento a ltima etapa do processo disciplinar, que se compe de outras duas fases, quais sejam, instaurao e inqurito (instruo, defesa e relatrio) at a prolao da deciso final, pode e deve a administrao ter acesso a qualquer prova licitamente produzida para seu convencimento no momento da aplicao da sano. Estes fatos podem ser levados ao conhecimento da autoridade competente a qualquer tempo, desde que ainda no tenha sido objeto de apreciao anterior. Inteligncia dos arts. 151 e 174, ambos da Lei n 8.112/90. (grifo no do original) Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 2.047 N do processo original e UF: 199200329454 - DF Data da deciso: 25/06/97 EMENTA: Administrativo. Processo disciplinar. Juntada de documento. Fato novo. Princpio da ampla defesa. Reexame. 1 - Antes da deciso final a ser proferida em processo administrativo disciplinar, instaurado com vistas a apurar irregularidades praticadas pela FAE - Fundao de Assistncia ao Estudante, atravs da DAAN - Diretoria de Apoio Alimentar e Nutricional, cabe a juntada de documentos que noticiam fatos novos que poderiam influenciar no julgamento, em observncia ao princpio da ampla defesa. (grifo no do original) 2 - Segurana concedida para que se proceda a juntada aos autos do processo administrativo disciplinar n 00921/91-81 da deciso proferida pelo TCU, na tomada de contas n 025.468/91-0, bem como das certides expedidas pela FAE, atestando o recebimento das mercadorias licitadas, para que a autoridade administrativa reexamine as concluses lanadas no PAD em referncia, vencido neste particular o relator.

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38 - LICENA PARA TRATO DE ASSUNTOS PARTICULARES


Ementrio: Servidor com licena para trato de assuntos particulares que exerce gerncia de empresa privada. Inexistncia de obstculo pena de demisso. DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 23.034 UF: PA Data da deciso: 29/03/99 EMENTA: No obstculo aplicao da pena de demisso, a circunstncia de achar-se o servidor em gozo de licena especial. No amplo conceito de agente pblico (art. 2 da Lei n 8.429-92), compreende-se o titular de cargo de provimento efetivo. Pretenso de reexame da prova de fatos controvertidos, inconcilivel com o rito do mandado de segurana. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Primeira Turma Classe e n da deciso: Recurso Extraordinrio n 180.597 UF: CE Data da deciso: 18/11/97 EMENTA: Servidor pblico. Acumulao de dois cargos de enfermeiro. Art. 17, 2, do ADCT/88. Licena para trato de interesses particulares. 1 - O fato de o servidor encontrar-se licenciado para tratar de interesses particulares no descaracteriza o seu vnculo jurdico, j que a referida licena somente concedida a critrio da administrao e pelo prazo fixado em lei, podendo, inclusive, ser interrompida, a qualquer tempo, no interesse do servio ou a pedido do servidor. (grifo no do original) 2 - A Corte de origem limitou-se a interpretar a norma constitucional de natureza transitria, fazendo-o de forma razovel, sem ampliar direito que a Carta concedeu, excepcionalmente, aos profissionais de sade que estivessem em situao de acumulao poca de sua promulgao. Vale dizer, a norma especial contempla a acumulao e afasta a incidncia da regra geral que manteve vedada a acumulao remunerada de cargos, funes ou empregos tanto na administrao direta, como na administrao indireta ou fundacional (incs. XVI e XVII do art. 37). Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 6.808 N do processo original e UF: 200000110485 - DF Data da deciso: 24/05/00 EMENTA: Mandado de segurana. Fiscal de derivados de petrleo e outros combustveis. Processo administrativo disciplinar. Gerncia e administrao de empresa privada. Exerccio de atividade incompatvel com o cargo ou funo. Licena para trato de interesse particular. Vnculo do servidor com a administrao pblica. Demisso. Reintegrao.

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I - A via estreita do mandamus tem por finalidade a correo de atos decorrentes de abuso de autoridade, e que estejam violando direito lquido e certo de cidados, o que no restou configurado in casu. II - A licena para trato de interesses particulares no interrompe o vnculo existente entre o servidor e a administrao, devendo este estar obrigado a respeitar o que lhe impe a legislao e os princpios da administrao pblica. III - O processo administrativo disciplinar assegurou ao impetrante os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Segurana denegada. (grifo no do original)

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39 - LIVRE CONSTITUIO DE PROCURADOR


Ementrio: No constituio de advogado. Defesa feita pelo prprio acusado. DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 9.076 UF: SP Data da deciso: 21/02/00 EMENTA: Administrativo. Pena da perda de delegao aplicada a tabelio de cartrio de notas. Processo administrativo disciplinar. Ampla defesa. 1. O princpio da ampla defesa aplica-se ao processo administrativo, mas isso no significa que o acusado deve, necessariamente, ser defendido por advogado. Ele mesmo pode elaborar sua defesa, desde que assim queira. No caso, o acusado no constitui advogado at a fase de alegaes finais, por opo prpria, mesmo porque bacharel em Direito. O que importa a oportunidade de ampla defesa assegurada. 2. Recurso ordinrio desprovido. NOTA: Ver tambm no tpico SMULAS DO STF, o Enunciado da Smula Vinculante n 5.

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40 - MANDADO DE SEGURANA NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR


Ementrio: Utilizao de mandado de segurana para invalidar demisso. Autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial. Inexistncia de necessidade do aguardo de trnsito do mandado de segurana para continuidade dos trabalhos da comisso. Exigncia de instruo probatria. Dilao probatria dissonante do pressuposto de mandado de segurana. 40.1 - DECISES RESUMIDAMENTE REPRODUZIDAS (STF) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 4.129 UF: RS Data da deciso: 11/07/57 EMENTA: Mandado de segurana no meio idneo para invalidar demisso de funcionrio, decretada com base em processo administrativo, de tramitao regular, no qual foram apuradas as faltas funcionais. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 21.297 UF: DF Data da deciso: 28/02/92 EMENTA: 1. O mandado de segurana no meio hbil a alcanar-se, no Judicirio, a substituio da moldura ftica delineada no processo administrativo. A regra segundo a qual no se dar segurana quando se tratar de ato disciplinar, salvo se praticado por autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial - inciso III do artigo 5 da Lei n 1.533/51 afina-se com a exigncia sobre a liquidez e certeza do direito, porquanto impossvel e confundir o enquadramento jurdico dos fatos apurados com a reviso destes, somente passvel de ser alcanada em fase prpria, ou seja, a probatria, em que viabilizadas altas indagaes sobre os acontecimentos envolvidos na controvrsia. Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 20.987 UF: DF Data da deciso: 16/02/90 EMENTA: Administrativo. Funcionalismo. Mandado de segurana preventivo. Legitimidade passiva ad causam do Presidente da Repblica porque competente para a aplicao da pena disciplinar proposta no processo administrativo. A mera requisio dos autos de inqurito pela Justia Federal, porque momentnea e precria, no desfigura a atualidade da ameaa, nem prejudica o writ preventivo. Preliminares rejeitadas. Carece de razoabilidade a tese segundo a qual, ajuizado mandado de segurana em qualquer fase do inqurito administrativo disciplinar, contra ato da comisso processante, o chefe superior da administrao pblica

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estaria compelido a aguardar o trnsito em julgado da ulterior deciso denegatria impugnada mediante recurso sem efeito suspensivo - para que pudesse penalizar o servidor, o que, na pratica, equivaleria a impedi-lo de desempenhar suas atribuies legais e constitucionais. Livre acesso do impetrante ao Poder Judicirio com a utilizao dos recursos possveis. Inexistncia de direito liquido e certo. MS indeferido. (grifo no do original) Origem: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 22.534 N do processo original e UF: PR Data da deciso: 10/09/99 EMENTA: (...) Mandado de segurana contra ato do Presidente da Repblica. Demisso de Agente de Polcia Federal, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Justia: transporte de mercadorias contrabandeadas em Foz do Iguau. Alegao de equivocada apreciao das provas e de que a deciso do processo administrativo deveria aguardar o trnsito em julgado do processo-crime. 1. No cabe reexaminar em mandado de segurana os elementos de provas e os concernentes materialidade e autoria do delito, porque exigem instruo probatria. (Nota: A presente deciso anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de aposentadoria.)

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40.2 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Corte Especial Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 5.626 N do processo original e UF: 199800049053 - DF Data da deciso: 04/09/02 EMENTA: Direito administrativo. Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Cerceamento de defesa. Inexistncia. Aplicao de pena. Lei n 8.112/90. Ampla defesa. Dilao probatria. Inadequao da via eleita. Ausncia de direito lquido e certo. Denegao. III - A apreciao da veracidade ou no das concluses tcnicas contidas em parecer de auditoria demandaria, na espcie, dilao probatria dissonante do pressuposto do mandado de segurana de pr-constituio das provas. RELATRIO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira: Em 5.4.00, aps ter proferido relatrio e voto, e tendo havido sustentao oral e colhidos alguns votos, foi solicitada vista pelo em. Ministro Humberto Gomes de Barros. Recentemente, sem que tivesse tido seqncia o julgamento, trazido o feito a julgamento, dado o tempo transcorrido, e alterada a composio deste rgo, entendeu-se melhor renovar o julgamento, o que hoje se concretiza, aps novamente includo em pauta, da a renovao deste relatrio. Vencedora do certame licitatrio para a prestao de servios de vigilncia desarmada, na modalidade concorrncia e pelo critrio do menor preo, a empresa Convibrs pleiteou a reviso dos valores ajustados pouco mais de um ms aps a assinatura do contrato. Sem que fosse elaborado termo aditivo ao contrato, liquidou-se a nota fiscal emitida pela empresa (n 092), a qual no foi atestada por nenhum servidor do Tribunal, apurando a comisso de sindicncia o valor de R$1.184.315,22 (um milho, cento e oitenta e quatro mil, trezentos e quinze reais e vinte e dois centavos) pago a maior empresa, no perodo de maio de 1995 a agosto de 1996 (fl. 300, v. 2). Em relao responsabilidade do impetrante, expressou a referida comisso: IV - O servidor (...) que, como Diretor da Diviso de Contratos, omitiu-se de tomar o devido conhecimento e providncias relativas aos pagamentos irregulares que foram analisados pela sua Diviso, e no tendo seguido as normas legais e regulamentares que lhe competiam, entre elas, anlise da base legal da proposta de alterao e, suas autorizaes, quando da liberao pela sua rea, e a proposio de elaborao de termo aditivo ou resciso do contrato, que constituam funo de sua Diviso (fl. 299, v. 2). Instaurado processo administrativo disciplinar, a comisso processante indiciou o impetrante, com estas razes: O servidor (...), tendo conhecimento da ausncia de atesto na Nota Fiscal n 92 da empresa Convibrs e da inexistncia de termo aditivo (fls. 27, do PM-183/95-11), ainda assim, determinou providncias, pessoal e diretamente (doc. fls. 417/418, 494 a 503, 517 a 522, 528 a 529 e 530/531,

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todas do processo disciplinar n 001/97/Cepad/STJ), agindo de m-f, no sentido de dar prosseguimento aos atos que ensejaram o pagamento indevido, ainda que o processo material 183/95-11 estivesse desacompanhado dos instrumentos legais necessrios ao pagamento pela SOF, induzindo as demais Unidades do Tribunal a erro, vez que no assinou a guia de encaminhamento, nem protocolizou sua entrega SOF. Dessa maneira violou os incisos I, II, III e IV do artigo 116; inciso XV do artigo 117, todos da Lei 8.112/90 (fl. 818, v. 4). Ao proceder ao relatrio final, concluiu a comisso, no que interessa: Sopesando as orientaes legais do disposto no art. 128 da Lei 8.112/90, referentes s atenuantes para penalizao, in casu, no que concerne a primariedade do servidor (...) face a seus antecedentes funcionais (fls. 105/107), porm, em se considerando a gravidade das infraes cometidas para a administrao pblica, apuradas nos presentes autos, a teor do que dispe o artigo 130, do mesmo Estatuto Legal, sugerimos a aplicao da penalidade de suspenso por 60 (sessenta) dias, fazendo expedir memorando para Secretaria de Recursos Humanos deste Tribunal, a fim de se fazer constar em seus assentamentos funcionais; (...) Que seja sugerido ao Ministrio Pblico Federal o oferecimento de denncia criminal contra o servidor (...), por ter utilizado declarao falsa (fls. 319) no intuito de alterar a verdade sobre fatos juridicamente relevantes, crime capitulado no Cdigo Penal Brasileiro (fls. 1.487-1.488, v. 6). Ao julgar o processo, o ento Presidente, Ministro Amrico Luz, fixou a pena de quarenta e cinco dias de suspenso ao ora impetrante, com prejuzo dos vencimentos e anotao nos assentos funcionais, a par destas consideraes, no particular: No h reparo a se fazer no que concerne robustez da tese, no entanto, ao admitir que a falta de atesto em notas complementares irregularidade leve, a comisso a descaracterizou como motivo para aplicao de penalidade e isto, obrigatoriamente, deveria vir a beneficiar todos aqueles que nela incorreram, fato que no se pe claro quando se analisa a citada recomendao da alnea e, em face dos motivos elencados fl. 1.221 do relatrio final, in verbis: '(...) violou os incisos I, II, III e IX do art. 116, da Lei n 8.112/90, vez que teve conhecimento da ausncia de atesto na Nota Fiscal n 92 da empresa Convibrs e (...) '. Um ato, ou a sua ausncia, uma vez desconfigurado como irregularidade grave e justificadora da aplicao de sano, no pode ter conseqncias diversas para os responsveis por ele, salvo esteja comprovado nos autos outro acontecimento correlato a justificar uma mudana de entendimento. repudiada pelo Direito brasileiro qualquer atitude no sentido de conceder tratamento diverso a situaes idnticas, da porque entendo haver uma falha na avaliao das irregularidades cometidas pelo Sr. (...). Harmonizando-se a tese da comisso com as suas prprias concluses, a este servidor no se poderia imputar a falta de atesto como mais um

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exemplo de falta de zelo diante de suas atribuies funcionais (fl. 1.495, v. 6). Contra este ato do Ministro-Presidente, o Analista Judicirio impetrou mandado de segurana, sustentando, em sntese, que: a) houve cerceamento de defesa no processo administrativo, em decorrncia do indeferimento da oitiva de duas testemunhas por ele indicadas e do pedido de vistoria no livro de protocolo do rgo no qual trabalhava, alm da falta de sua intimao a respeito das datas em que foram colhidos os depoimentos; b) quanto s duas condutas a ele imputadas, a primeira - no-confeco de termo aditivo ao contrato firmado entre a empresa Convibrs e o Tribunal - amparou-se no art. 65, 8, da Lei de Licitaes (8.666/93), e a segunda - ter dado prosseguimento ao PM 183/95-11, processo de pagamento empresa, sem verificar a legalidade - no mereceria guarida, porquanto os autos daquele processo no deram entrada na Diviso de Contratos, da qual era diretor; c) a falta da sua assinatura na remessa dos autos do PM 183/95-11 Subsecretaria de Oramento e Finanas no configuraria vcio, uma vez que nunca exerceu a funo de ordenador de despesas e que, ademais, a ordem de pagamento restou assinada pelo DiretorGeral ou pelo Subsecretrio de Oramento e Finanas, ambos seus superiores hierrquicos, o que sanaria qualquer irregularidade formal; d) a conduta considerada adequada pela comisso processante e pela autoridade indigitada coatora no se encontraria entre as atribuies da Diviso de Contratos, rgo que dirigiu; e) a comisso processante se mostrou parcial, tendo se divorciado do intuito para o qual foi criada, qual seja, a apurao de irregularidades, investigando desnecessariamente se verdadeira a declarao do ento Secretrio de Administrao informando sua ausncia do Tribunal durante o recesso judicirio de 1995; f) a imposio da pena se deu sem motivao, o que macula o ato de nulidade. Pretendeu, liminarmente, a suspenso da penalidade e, a final, a decretao de nulidade do processo administrativo. Indeferida a liminar, vieram as informaes, nas quais alude a autoridade apontada coatora ao esquema da fraude, arquitetado a partir do titular do cargo de Diretor-Geral (ento denominado Secretrio-Geral Administrativo) em conluio com o presidente da comisso de reavaliao dos contratos e a decisiva participao do ora impetrante (fl. 236, v. 1), informando o Ministro-Presidente, por seu Assessor Especial, que o indevido desembolso alcanou a soma de R$ 1.700.000,00 (um milho e setecentos mil reais), tendo o dano patrimonial decorrido da atuao deliberada e direta do Diretor-Geral e do presidente da comisso de reavaliao dos contratos. Este, elaborando pareceres no sentido de confirmar o suposto 'direito' da empresa de ver sua remunerao majorada em 100%, bem como receber, imediatamente, a diferena 'a menor' que no lhe havia sido paga nos meses anteriores. Aquele, na qualidade de ocupante do posto maior da hierarquia administrativa do Tribunal, dando impulso oficial e referendando ato sabidamente violador das normas e procedimentos internos e, sem dvida, contrrio aos interesses da Corte. Quanto participao do impetrante na trama, informou que sua funo frente da Diviso de Contratos, se exercida fosse com exao, resultaria no bloqueio do andamento do processo,

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com a elaborao de uma minuta de termo aditivo (ou apostila) e encaminhamento Assessoria Jurdica para parecer. Aps parecer (se e somente se favorvel), convocar-se-ia a empresa para assinar o aditamento junto com o eminente Ministro-Presidente. O Ministrio Pblico Federal, por sua Subprocuradora-Geral Dr Delza Curvello Rocha, manifestou-se pelo no conhecimento do mandamus, ante a inexistncia de direito lquido e certo e a inadequao da dilao probatria em sede de mandado de segurana. Na ltima sexta-feira, 31/3, o impetrante protocolou petio de juntada do parecer tcnico emitido pelo Tribunal de Contas da Unio, na Tomada de Contas Especial que apreciou o prejuzo ao errio, advindo do pagamento do referido contrato empresa Convibrs. Concluram os tcnicos, no particular: Quanto responsabilizao da DCONT (Diviso de Contratos, rgo dirigido pelo impetrante poca dos fatos) pelos atos que culminaram no prejuzo ao errio, cremos que a instituio da CRC (comisso de reavaliao de contratos) retirou daquela Diviso a competncia para o exame do contrato objeto desta TCE (Tomada de Contas Especial), haja vista a incompatibilidade de se manter duas unidades competentes para um mesmo ato. Alm disso, pela anlise realizada no item 3.2, o dever de obedincia impe o cumprimento da ordem de pagamento emanada pelo Diretor-Geral quando ratificou o Parecer 75, j que presumivelmente eivada de legalidade e legitimidade, tal como nascem todos os atos administrativos. (...) Assim, em face de todo o exposto, somos pelo acolhimento das alegaes de defesa apresentadas pelos servidores abaixo relacionados, com a conseguinte excluso de seus nomes do rol de responsveis solidrios pela irregularidade apontada nos autos: a) (...). Registro, outrossim, o recebimento de memorial do impetrante. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (Relator): 1. Trs os pontos a serem abordados: o cerceamento de defesa, a falta de motivao do ato que imps a pena de suspenso e a ilegalidade ou no do provimento final do processo administrativo, que culminou na imputao da pena de suspenso ao impetrante. 2. Ao indeferir a liminar, assinalei: 2. Dispe o art. 5, III da Lei 1.533/51, ser incabvel mandado de segurana contra ato disciplinar, salvo nos casos em que ocorre infringncia dos atributos de competncia e forma do ato administrativo, bem como naqueles em que se revela ilegal a sano imposta. Mesmo que se entenda no-recepcionada essa norma pela Constituio de 1988, em razo do princpio da ampla defesa, torna-se imprprio, nesta oportunidade, reanalisar toda a matria probatria constante dos autos do processo administrativo que culminou com a aplicao da penalidade. Seria uma substituio do Administrador pelo Juiz. Nesse sentido, a jurisprudncia do

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Supremo Tribunal Federal, como se infere do MS 21.297-DF (DJ 28.2.92), RTJ 138/488), Pleno, relatado pelo Sr. Ministro Marco Aurlio e assim ementado: 1. Mandado de segurana - Ato disciplinar. Reexame dos fatos apurados no inqurito administrativo. O mandado de segurana no meio hbil a alcanar-se, no Judicirio, a substituio da moldura ftica delineada no processo administrativo. A regra segundo a qual no se dar segurana quando se tratar de ato disciplinar, salvo se praticado por autoridade incompetente ou preterida formalidade essencial - inciso III do artigo 5 da Lei n 1.533/51 - afina-se com a exigncia sobre a liquidez e certeza do direito, porquanto impossvel confundir o enquadramento jurdico dos fatos apurados com a reviso destes, somente passvel de ser alcanada em fase prpria, ou seja, a probatria, em que viabilizadas altas indagaes sobre os acontecimentos envolvidos na controvrsia. Assim, somente serviria para caracterizar a ilegalidade do ato o alegado desrespeito ao princpio da ampla defesa, de ordem constitucional. de convir-se, no entanto, que os atos supostamente cerceadores do direito de defesa do impetrante no se classificam como tais ou, pelo menos, so controvertidos. Quanto vistoria de processos de pagamento requerida (fls. 113), a negativa do presidente da comisso se deu por se tratar de encargo da defesa e por no estar referido processo sob a guarda da comisso. No tocante oitiva das duas testemunhas, concluiu a comisso pela desnecessidade, nos termos da deciso de fls. 118, seja porque superada a questo pela juntada da declarao de uma delas, seja por ter sido considerado que o pretendido esclarecimento teria sido dado na ocasio do depoimento da testemunha Maria Monteiro Marinho, do qual participou o patrono do impetrante. No que concerne nointimao para a oitiva de todas as testemunhas arroladas, inconsistente a alegao, haja vista a notcia dada no relatrio final (fls. 70) de que o impetrante teve oportunidade de acompanhar todo o processo e todas as inquiries, relevando salientar que consta tambm dos autos referncias presena do seu advogado na tomada de depoimentos. Ainda que ultrapassado fosse o argumento de ser defeso o reexame das provas produzidas e a aferio da existncia de efetiva culpa por parte do servidor, com o amplo controle de mrito do ato administrativo, v-se que no h direito lquido e certo a amparar a pretenso posta neste mandamus. Direito lquido e certo, na acepo do Sr. Ministro Adhemar Maciel (Mandado de Segurana. Direito Lquido e Certo, in Estudos em Homenagem ao Prof. Caio Tcito, Renovar, 1997, p. 1-32), o direito que pode ser provado de pronto pelo impetrante, ao ajuizar a segurana. Em outras palavras, somente h direito lquido e certo se a regra jurdica que incidir sobre os fatos incontestveis configurar um direito da parte (Mandado de segurana: uma viso de conjunto, in Mandados de Segurana e de Injuno, Saraiva, 1990, n 4, p. 110). E, nesse aspecto, ainda sem razo o servidor. Pelos documentos juntados, no se chega inequvoca concluso de que houve parcialidade dos membros da comisso em prejudic-lo ou que foi apenado injustamente. Ter-se-ia como imprescindvel examinar todos os depoimentos prestados, o que, todavia, no pode ser feito, uma vez que no vieram por cpia aos autos. Uma eventual dilao probatria seria totalmente imprpria nesta via, conforme decidiu tambm o Supremo Tribunal Federal, no MS 20.882-DF (DJ 23.9.94), Pleno, em aresto da relatoria do Sr. Ministro Celso de Mello, com a seguinte ementa, no que interessa:

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Cassao de aposentadoria. Agente de Polcia Federal. Inexistncia de prova da responsabilidade disciplinar. Inviabilidade de sua anlise em sede mandamental. Inimputabilidade do impetrante. Existncia de percia idnea afirmando a sua plena capacidade de autodeterminao. Alegao de irregularidades formais. Ausncia de demonstrao. Desnecessidade de a cassao de aposentadoria ser previamente autorizada pelo Tribunal de Contas da Unio. Mandado de segurana indeferido. - O processo mandamental no se revela meio juridicamente adequado reapreciao de matria de fato e nem constitui instrumento idneo reavaliao dos elementos probatrios que, ponderados pela autoridade competente, substanciam o juzo censrio proferido pela administrao pblica. - Refoge aos estreitos limites da ao mandamental o exame dos fatos despojados da necessria liquidez, pois o iter procedimental do mandado de segurana no comporta a possibilidade de instaurao incidental de uma fase de dilao probatria. - A noo de direito lquido e certo ajusta-se, em seu especfico sentido jurdico, ao conceito de situao que deriva de fato certo, vale dizer, de fato passvel de comprovao documental imediata e inequvoca. Ademais, tambm aqui controvertidos os fatos. Diz o impetrante que o valor do pagamento que foi liberado se inseria nas compensaes, em virtude de complementao de pagamento feito anteriormente e a menor. A assertiva rebatida pelo relatrio final da comisso. H, portanto, divergncias, que somente poderiam ser solucionadas por meio de averiguao dos valores e at mesmo com o auxlio de percia contbil, o que vedado, como se anotou. E esse foi o fato principal que levou sua penalizao, porque foi causa da continuidade do pagamento feito empresa contratada. No h nem mesmo que se cogitar de eventual vcio na pretensa falta de atesto nota promissria, uma vez desconsiderado esse ponto pela Autoridade coatora na sua deciso final. Percebe-se, de tudo quando foi afirmado, inexistir a aparncia do bom direito a agasalhar o pedido liminar do impetrante, tornando-se invivel a concesso da requerida antecipao dos efeitos da segurana. Como se v, a deciso liminar afastou o cerceamento de defesa e a ilegalidade do ato que imputou a pena ao impetrante. 3. Quanto ausncia de motivao, ao contrrio do que pretende a inicial, o processo pautou-se pela aplicao estrita dos princpios da ampla defesa e da motivao das decises. Corrobora tal concluso a apreciao sempre motivada de todos os requerimentos dirigidos comisso disciplinar, concluindo pelo relatrio final minucioso e circunstanciado dos fatos apurados (fls. 1431-1490, v. 6). Alm do mais, a deciso administrativa do ento Presidente da Corte, Ministro Amrico Luz, fundamentou suficientemente suas concluses, atendendo a todos os requisitos da motivao, na linha do recomendado por Florivaldo Dutra de Arajo, verbis: Para que a motivao do ato administrativo cumpra sua finalidade, no basta simplesmente que se manifeste segundo uma frmula qualquer. Ao contrrio, a fim de evitar que o administrador se valha de expresses vagas ou omita elementos essenciais, que possam ter infludo na configurao do ato, mister o atendimento a certos requisitos sem os quais a motivao

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pouco valer. A doutrina menciona a congruncia, a exatido, a suficincia e a clareza. Congruncia significa que os motivos, normas e razes invocadas devem aparecer como premissas das quais se extraia logicamente a concluso, ou seja, o contedo do ato. Havendo contradio entre esse dois plos, a ao administrativa estar viciada. Exatido quer dizer que as razes de direito devem corresponder aos textos invocados, e que os motivos fticos devem ser verdicos. Havendo inexatido, ou a inteno do administrador se mostrar fraudulenta, ou denunciar erro de direito ou de fato, novamente remetendo ao problema das nulidades. Outro requisito de relevo a suficincia, significando que a administrao deve dar idia completa do processo lgico e jurdico percorrido at a deciso. (...) A suficincia no significa, contudo, longos discursos justificativos. Desde que a motivao permita identificar os aspectos fundamentais levados em considerao pelo agente pblico, o conveniente que seja ela sucinta. (...) Pode-se acrescentar, tambm, que a motivao deve ser clara, ou seja, por meio dela o interessado ter o perfeito conhecimento do processo lgico e jurdico que conduziu o agente deciso (Motivao e Controle do Ato Administrativo, Belo Horizonte: Del Rey, 1992, cap. III, n 7, pp. 121-122). Na espcie, tanto a comisso disciplinar, ao apurar os fatos, quanto o ento MinistroPresidente, ao julgar o processo, explicitaram claramente os fundamentos legais e o suporte ftico nos quais se basearam para concluir pela responsabilidade administrativa do impetrante. 4. No que diz respeito dispensa ou no da confeco do termo aditivo ao contrato, para embasar os pagamentos a maior feitos empresa, ampara-se o impetrante na norma do art. 65, 8, da Lei de Licitaes (8.666/93), verbis: Art. 65. (...) 8 A variao do valor contratual para fazer face ao reajuste de preos previsto no prprio contrato, as atualizaes, compensaes ou penalizaes financeiras decorrentes das condies de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o limite do seu valor corrigido, no caracterizam alterao do mesmo, podendo ser registrados por simples apostila, dispensando a celebrao de aditamento. Ao refutar esse argumento, o relatrio final da comisso arrimou-se em parecer da Diviso de Auditoria, que excluiu, no caso, a aplicao do art. 65, 8 da Lei de Licitaes (8.666/93), ao fundamento de no se tratar de acrscimo decorrente de atualizao, compensao ou de penalizao, que podem ser registrados por apostilamento. A clusula 4 do contrato informa tambm que as alteraes no pacto original devem ser feitas mediante aquele instrumento legal (fl. 1.480, v. 6). As informaes, outrossim, registram a impossibilidade de alterao do valor do contrato:

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Ora, restou salientado pelos rgos internos de controle que a alterao do valor bsico pago empresa provocaria a produo de efeitos e conseqncias inafastveis: em princpio, provocaria alterao na ordem de classificao dos licitantes no certame, deslocando a empresa vencedora para o quarto lugar (fl. 715, vol. II, PAD 0001/97); depois, o valor ascenderia modalidade concorrncia, no podendo prescindir de termo aditivo assinado pelo Ministro-Presidente. Admitindo-se - apenas para argumentar - que tais conseqncias no fossem verdadeiras e acolhendo a afirmao lanada pelo impetrante no sentido de que seria bastante um mero apostilamento, constata-se que nem esse singelo ato foi efetuado!!! Portanto, se procedente fosse tal argumento (e no ), conteria, em si mesmo, uma confisso de negligncia funcional passvel de punio (fl. 243, v. 2). A veracidade ou no do parecer emitido pela Diviso de Auditoria demandaria dilao probatria dissonante com o pressuposto do mandado de segurana de pr-constituio das provas. 5. Em relao desdia do servidor em verificar a legalidade da tramitao do processo de pagamento e tambm o exerccio condizente da funo de controlador de contratos, a comisso disciplinar fundou-se nas provas produzidas na via administrativa, especialmente testemunhais e documentais, para concluir que o impetrante teria faltado com a verdade em suas manifestaes perante a comisso. o que demonstra este trecho do relatrio final: Ademais, as provas carreadas aos presentes autos, documentais e testemunhais, mostram claramente a deliberada vontade do ora indiciado de no realizar a anlise da base legal da proposta de alterao dos valores contratados com a empresa Convibrs, quando da liberao por sua Diviso - DCONT (a que competia dirigir, orientar e acompanhar a execuo das atividades relativas elaborao, administrao e controle de contratos, convnios, acordos e ajustes, art. 24, caput, do Regulamento de Servios). (...) Ora, esta comisso, tanto pelas diligncias efetuadas, em ofcio encaminhado ao Detran/DF (...); como por expedientes internos (...); tambm pela inquirio das testemunhas (...), (...) e (...); por tudo isso, e pela acareao realizada entre o ora indiciado e o servidor (...), esta comisso, dizamos, se convenceu da slida certeza e demonstrao de que o ora indiciado sustentou, at agora, inverdades, perante este colegiado, at mesmo, quando apresentou e requereu juntada de declarao com contedo que no condiz com a verdade dos fatos, exarada pelo ex-Diretor da SAF, Dr. (...) - quanto estada do ora indiciado no perodo de recesso judicirio deste Tribunal (fls. 1480-1.482, v. 6). Destarte, as imputaes ao servidor impetrante no se limitaram ausncia do termo aditivo ao contrato, como enfatizou a instruo processual administrativa, que considerou violados os deveres de lealdade, zelo e dedicao, alm de impingir-lhe conduta incompatvel com a moralidade administrativa, nos termos do art. 116, I, II, III e IX do Estatuto dos Servidores (Lei 8.112/90). Neste passo, a desconstituio dessas concluses no prescindiria da produo de provas, sabidamente incabvel na via limitada do mandado de segurana. Outra, alis, no a

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orientao deste Superior Tribunal, como se colhe do MS 5.633-DF (DJ 19/10/98), relator o Sr. Ministro Peanha Martins, que examinou a punio administrativa aplicada empresa Convibrs, em acrdo assim ementado: Administrativo. Mandado de segurana. Contrato de prestao de servios. Irregularidades apuradas. Punio aplicada. Suspenso da pena. Ausncia de direito lquido e certo. 1. O mandado de segurana no se presta para questionar a apurao dos fatos, em procedimento administrativo regular no qual foi assegurada ao impetrante ampla defesa, a fim de afastar a penalidade imposta. 2. Segurana denegada mngua do alegado direito lquido e certo. Na mesma direo, o MS 4.490-DF (DJ 29/9/97), julgado por esta Corte Especial, sob a relatoria do Sr. Ministro Costa Leite: Mandado de segurana. Dilao probatria. Impossibilidade. Inexistncia de direito lquido e certo a amparar. Impossibilidade de dilao probatria na via eleita. Mandado de segurana indeferido. De igual forma, o MS 6.256-DF (DJ 22/11/99), da Primeira Seo, relator o Ministro Sr. Jos Delgado, com esta ementa, no que interessa: Processual civil. Mandado de segurana. Processo licitatrio. Insuficincia de comprovao do direito lquido e certo. Necessidade de dilao probatria. Impossibilidade de exame de matria ftica e dilao probatria. Extino do processo, sem julgamento do mrito. (...) 2. O mandado de segurana ao de bero constitucional direcionada exclusivamente a proteger direito lquido e certo, demonstrvel de plano e independente da anlise de fatos indeterminados, que foi ou se acha prestes a sofrer ameaa ou leso. 3. Pelo seu rito especial, a ao mandamental impede que se apresentem dvidas no seu decorrer. Havendo-as, significa que a o Magistrado procure dirimi-las. Para tal fim, exsurge essencial que advenha aos autos a dilao probatria, com o fito de que sejam esclarecidas as referidas dvidas. E, referenciada dilao das provas necessrias so impertinentes no mandamus. Incabvel, pois, em sede de writ, o exame de matria ftica e situaes que ensejem dilao probatria. 4. Extino do writ, sem apreciao e julgamento do mrito. 6. Por fim, de aduzir-se que o Tribunal de Contas concluiu pela ausncia de responsabilidade do impetrante, seja pela ratificao do ato de pagamento pelo superior hierrquico - o Diretor-Geral -, seja por no se tratar de incumbncia manifestamente ilegal, seja, ainda, porque excludos da competncia da Diviso de Contratos os atos pertinentes aos pagamentos efetuados empresa, com a instituio da comisso de reavaliao de contratos. Tais concluses, todavia, no abalam a inadequao do mandado de segurana para o aprofundado exame de provas. A comisso disciplinar, como assinalado, imputou ao servidor violao dos deveres de lealdade, zelo e dedicao, alm de conduta incompatvel com a moralidade administrativa, cujo afastamento demandaria necessria e ampla produo de provas, vivel no rito ordinrio, mas no na ao de proteo constitucional de que se cuida. 7. Em face do exposto, no tendo por configurado o direito lquido e certo do impetrante, denego a segurana.

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NOTA: Ver tambm no tpico AFASTAMENTO PREVENTIVO DO CARGO, Mandado de Segurana n 8.998, do STJ; no tpico DESDIA, Mandado de Segurana n 8.858, do STJ; no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS ADMINISTRATIVA E PENAL, Mandado de Segurana n 7.863, do STJ; no tpico INDICIAO, Mandado de Segurana n 6.853, do STJ.

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40.3 - DECISO RESUMIDAMENTE REPRODUZIDA (STJ E/OU TRF) Origem: TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO rgo julgador: Tribunal Pleno Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 01.024.697 N do processo original e UF: 199601024697 - DF Data da deciso: 19/09/96 EMENTA: Administrativo. Pena de demisso. Mandado de Segurana. Lei n 1.533/51. Impossibilidade. 1 - O mandado de segurana no meio processual adequado para discutir provas colhidas nos autos de procedimento administrativo disciplinar, que embasou o ato impugnado - pena de demisso - uma vez que no se dar mandado de segurana quando se tratar de ato disciplinar, salvo quando praticado por autoridade incompetente ou com inobservncia de formalidade essencial (Lei n 1.533/51, art. 5, III), que no a hiptese dos autos. 2 - Segurana denegada.

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41 - MEMBROS DA COMISSO
Ementrio: Comisso composta por quatro servidores, sendo um secretrio. Presidente com cargo efetivo de nvel superior ou de mesmo nvel. 41.1 - DECISO COM RELATRIO E VOTO Origem: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA rgo julgador: Terceira Seo Classe e n da deciso: Mandado de Segurana n 8.146 N do processo original e UF: 200200039560 - DF Data da deciso: 12/02/03 EMENTA: Mandado de segurana. Processo administrativo disciplinar. Demisso. Nulidades. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. 1. Em se identificando os membros da comisso processante, inclusive o seu presidente, o acusado, e os fatos a serem apurados, no h que falar em ilegalidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar. 2. A descrio dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90). 3. No h bice legal a que a comisso seja composta por quatro servidores, desde que trs deles a integrem na qualidade de membro e um na qualidade de secretrio. Inteligncia do artigo 149 da Lei n 8.112/90. 4. No h falar em violao do devido processo legal e da ampla defesa se ao imputado, pela via intimatria, se oportunizou, por vezes seguidas, vista dos autos, indicao de testemunhas e ofertamento de defesa, aps sua indiciao. 5. O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclarecimento dos fatos. (artigo 156, pargrafo 1, da Lei n 8.112/90) 6. Ordem denegada. RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Mandado de segurana impetrado por (...) contra o Exmo. Sr. Ministro de Estado do Esporte e Turismo que, por intermdio da Portaria n 143, de 19 de dezembro de 2001, o demitiu do cargo de Assistente Administrativo, do Quadro de Pessoal do Instituto Brasileiro de Turismo - Embratur, por valer-se do cargo para lograr proveito pessoal e de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica. Alega o impetrante a nulidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar, em virtude dos seguintes vcios: 1) falta do nome dos acusados nas portarias; 2) falta da tipificao e da narrativa sucinta dos fatos imputados aos acusados; e 3) alterao indevida do nmero de componentes da comisso processante, que teria passado a contar com 4 membros e, no, 3, conforme previsto em lei. Sustenta, ainda, a ocorrncia de cerceamento de defesa, em virtude dos seguintes fatos: 1) as imputaes atribudas ao impetrante no foram previamente delimitadas, nem, tampouco, os fatos que originaram o processo administrativo disciplinar; e 2) a comisso processante teria negado o direito do impetrante de apresentar o rol de suas testemunhas, alm de ter criado dificuldades para fornecer cpias do processo administrativo disciplinar, para elaborao de sua defesa.

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Pugna, ao final, pela anulao do ato que o demitiu do servio pblico, com a sua conseqente reintegrao. Liminar indeferida pela Egrgia Vice-Presidncia deste Tribunal, no exerccio da Presidncia (fl. 219). Agravo regimental interposto s fls. 224/233 dos autos. Informaes prestadas s fls. 235/245. O Ministrio Pblico Federal se manifestou pela denegao da ordem, em parecer sumariado da seguinte forma: No obrigatrio recair a secretaria da comisso do processo disciplinar em um de seus membros. Baseada a demisso em prvio processo disciplinar, no qual os indiciados tiveram a oportunidade de acompanhar todos os atos, bem como apresentar defesa escrita, no h nulidade por ofensa ao direito de ampla defesa ou contraditrio. (fl. 384). o relatrio. VOTO Exmo. Sr. Ministro Hamilton Carvalhido (Relator): Senhor Presidente, o processo administrativo disciplinar instaurado contra (...) e que culminou na sua demisso do cargo de Assistente Administrativo, do Quadro de Pessoal do Instituto Brasileiro de Turismo Embratur, por valer-se do cargo para lograr proveito pessoal e de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica, originou-se do processo de sindicncia n 58400.000786/200121, que concluiu, em relao ao impetrante, o seguinte, verbis: (...) VI - Concluso 1. Diante de todos os fatos e provas at aqui expostos, esta comisso no poderia chegar outra concluso que no a de confirmar a existncia de irregularidade e apontar os possveis responsveis, conforme passa a discorrer. 2. Primeiramente, ficou patente o recebimento indevido de recursos pblicos pelas empresas do quadro a seguir, vez que no prestaram qualquer servio: (...) 3. Quanto s demais empresas, quadro seguinte, a comisso optou por consider-las, tambm, no rol de empresas beneficiadas irregularmente com recursos pblicos, visto a omisso das mesmas em comprovar a prestao de servios Autarquia, a ausncia de processo, as impropriedades no procedimento de pagamento e as informaes do Departamento de Sistemas de Informao e Diviso de Material e Patrimnio. 4. Isto resultou no desvio de recursos pblicos na ordem de R$ 1.766.728,00 (um milho, setecentos e sessenta e seis mil e setecentos e vinte e oito reais)

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5. Dos servidores pblicos, envolvidos nos fatos apurados, apontamos como possveis responsveis: a) (...): possvel responsvel pelas condutas descritas no item V, em especial nos pargrafos ns 7, 17 e 18. b) (...): possvel responsvel pelas condutas descritas no item V, em especial nos pargrafos ns 11, 12, 13, 14, 15, 16, 20, 21, 22, 28, 29, 31, 35, 36, 37, 38 e 39. c) (...): possvel responsvel pelas condutas descritas no item V, em especial nos pargrafos ns 11, 12, 14, 16, 17, 20, 21, 28, 29, 30, 31, 35 e 37. 6. Das condutas reportadas aos servidores acima citados, identificam-se veementes indcios de responsabilidade civil, penal e administrativa, nos termos do art. 121 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1999. Civil, pelos atos em que resultaram em prejuzo ao errio. Penal, pelas condutas criminais tipificadas na Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993 e no DecretoLei n 2.848 (Cdigo Penal), de 07 de dezembro de 1940, especificamente no que se refere aos crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral. Administrativa, pela inobservncia ao preceituado na Lei n 8.112, de 02 de junho de 1992, sobretudo nos seus arts. 116 e 117, e na Lei 8.429, de 02 de junho de 1992. (...) (fls. 292/294) Instaurado o processo administrativo disciplinar, constou do termo de instruo e indiciamento lavrado contra o impetrante o seguinte: Despacho de Encerramento da Instruo e Indiciamento A comisso (...), aps anlise acurada dos fatos e exame das provas coletadas, d por ultimada a fase instrutria e, em conseqncia, indicia, com fundamento no art. 161 da Lei n 8.112/90, os senhores: (...) 3 - (...), brasileiro, casado, natural do Rio de Janeiro/RJ, Tcnico em Contabilidade, portador da carteira de identidade n (...), CPF n (...), residente e domiciliado na (...), Taguatinga Norte Braslia-DF, integrante dos quadros da Embratur - Instituto Brasileiro de Turismo, Cargo de Assistente Administrativo, matrcula Siape n (...), por ter, na qualidade de servidor lotado na Diviso de Contabilidade e Chefe do Servio de Liquidao de Despesas da Diviso de Contabilidade do Departamento de Finanas da Diretoria de Administrao e Finanas da Embratur - Instituto Brasileiro de Turismo, realizado diversos pagamentos, sem justa causa, nos anos de 1999 e 2000, s empresas: Tropical Grfica e Editora Ltda., Autograff Grfica e Editora Ltda., Cromo Representaes e Consultoria Ltda., Indstria e Comrcio de Etiquetas Adesivas de Braslia Ltda., Montreal Grfica e Editora Ltda., ME, Andrelin Artes Grficas e Editora Ltda. ME, Mauro Rodrigues da Cruz ME, Mdia Formulrios Grficos Ltda. - EPP, Soluo Informtica Ltda., ML Comunicaes Ltda., Rio Marketing Indstria e Comrcio Ltda., Informed Comrcio Servios Ltda., Tecnomdia Comercial Ltda., Infotec Comrcio e Representaes Ltda., Braslia Informtica Ltda. ME Cssia P. da Anunciao ME, o que resultou prejuzos para os cofres pblicos, em valores absolutos, na ordem de R$ 1.766.728,00 (um milho, setecentos e sessenta e seis mil, setecentos e vinte oito reais), conforme letra b do pargrafo 5, do item VI - Concluso, do relatrio da sindicncia objeto do processo n 58400.000786/2001-21, constante das fls. 954 e 955 e documentos constantes das fls. 557, 562, 563, 564, 588, 597, 598, 599, 616, 617, 618, 619, 623, 650, 652, 653, 654, 655,

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656, 680, 694, 704, 707, 716, 717, 719, 720, 774, 790, 819, 820, 839, 840, 841, 860, 861, 877, 889, 890, 891, 892, 893, 894, 904, 905, 906, 907, 908, do processo n 58400.001554/2001-91. Tal conduta, aponta como descumprimento dos seus deveres funcionais conforme dispe o art. 116, incisos I, II , III e IV da Lei 8.112/90, verbis: 'Art. 116. So deveres dos servidores: I - exercer com zelo e dedicao das atribuies do cargo; II - ser leal s instituies a que servir; III - observar as normas legais e regulamentares; e, IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais'. Este comportamento levou-o infringir o art. 117, inciso IX da mesma Lei, que diz: 'Art. 117. Ao servidor proibido: IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica'. Desrespeitou ainda o art. 10 incisos I, II, VI, IX a XII da Lei n 8.429/92, que diz: 'Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta Lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; IX ordenar ou permitir a realizar de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente'. Por isso, est incurso nas penalidades do art. 132 incisos I, IV, VII e X da Lei n 8.112/90, e art. 12 inciso II da Lei n 8.429/92, verbis: 'Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos: I - crime contra a administrao pblica; IV - improbidade administrativa; VIII - aplicao irregular de dinheiro pblico; e, X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio pblico', e 'Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativa, previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes: II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos'. Por fim, infringiu o art. 312 do Cdigo Penal, verbis: 'Art. 312. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de quem tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa', por apropriar-se ilicitamente de bens do

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patrimnio pblico, de que tinha a guarda e a responsabilidade em sua repartio de expediente. Em assim sendo est incurso nas penalidades do art. 127, inciso III da Lei 8.112/90, verbis: 'Art. 127. So penalidades disciplinares: III - demisso'. (...) (fls. 332/340) Oferecida defesa escrita pelo impetrante e constatadas, pela comisso processante, a autoria e a materialidade dos fatos que lhe foram imputados, foi elaborado relatrio final, que asseverou o seguinte: (...) IV - Concluso 105. Diz o art. 165 da Lei n 8.112/90 que a comisso, aps o exame da defesa ofertada, formar sua convico de modo conclusivo quanto a inocncia ou a responsabilidade dos servidores processados, oportunidade em que indicar as normas porventura infringidas. 106. Assim os membros desta comisso inclinam-se pelo reconhecimento da responsabilidade dos servidores (...), (...) e (...), vez que, em nenhum ponto de suas defesas tentaram provar que no foram responsveis pelos atos administrativos, causadores do desvio de verbas pblicas. Apenas adotaram a posio de baterem apenas na tecla de que os processos de sindicncia e administrativo esto eivados de vcios insanveis. 107. Como tambm reconhece a responsabilidade do servidor (...), por no ter conseguido durante apresentao de sua defesa, provar a sua inocncia no desvio de verbas pblicas. 108. Por sua vez, deixa de sugerir aplicao de penalidades aos servidores (...) e (...), por no encontrar, nos autos, fatos informativos de que participaram dos desmandos administrativos. 109. Diante do que foi exposto, aps exame meticuloso dos fatos e das provas colegiadas, e ainda, considerando as razes de defesa apresentados pelos indiciados, esta comisso concluiu o seguinte: (...) (mesmo texto reproduzido da indiciao). 110. Em estando provado documentalmente que os servidores praticaram os fatos ilcitos ora descritos, esta comisso processante, por unanimidade, entende assim agindo, esto sujeitos, pois, pena de demisso prevista no art. 127, III da Lei n 8.112/90. 111. Assim na certeza de havermos envidados os melhores esforos para bem cumprir a misso que Vossa Senhoria nos confiou, aproveitamos a oportunidade para reiterar-lhe nossos protestos de estima e considerao. (fls. 168/178). Em 19 de dezembro de 2001, a autoridade apontada como coatora, acolhendo o relatrio final da comisso processante, editou a Portaria n 143, cujos termos so os seguintes: O Ministro de Estado do Esporte e do Turismo, no uso das atribuies que lhe foram delegadas pelo art. 1, inciso I, do Decreto n 3.035, de 27 de abril de 1999, de acordo com os arts. 117, inciso IX e 132, inciso XIII, da

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Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, e tendo em vista o que consta do processo n 58400.001554/2001-91, resolve: demitir (...), Matrcula Siape n (...), do cargo de Assistente Administrativo, do Quadro de Pessoal do Instituto Brasileiro de Turismo - Embratur, por valerse do cargo para lograr proveito pessoal e de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica, observando-se, em conseqncia, as disposies do art. 137, caput, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990. (fl. 216). No que diz respeito ao controle jurisdicional do processo administrativo disciplinar, a jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que compete ao Poder Judicirio apreciar a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, sem, contudo, adentrar no mrito administrativo. In casu, alega o impetrante nulidade da portaria instauradora do processo administrativo disciplinar, em virtude dos seguintes vcios: 1) falta do nome dos acusados nas portarias; 2) falta da tipificao e da narrativa sucinta dos fatos imputados aos acusados; e 3) alterao indevida do nmero de componentes da comisso processante, que teria passado a contar com 4 membros e, no, 3, conforme previsto em lei. Veja-se, a propsito, o inteiro teor da portaria inquinada de ilegal pelo impetrante, depois de retificada pela autoridade administrativa em boletim interno, no dia 14 de agosto de 2001: 1 - Atos da Presidncia Portaria n 26, de 02 de agosto de 2001 O Presidente do Embratur - Instituto Brasileiro de Turismo, no uso de suas atribuies conferidas pelo artigo 4 da Lei n 8.181, de 28 de maro de 1991, art. 13 da Estrutura Regimental, aprovada pelo Decreto n 2.079, de 26 de novembro de 1996, e art. 87 do Regimento Interno, aprovado pela Portaria/MICT n 90, de 17 de julho de 1997, considerando o resultado apontado pela comisso de sindicncia, objeto do processo n 58400.000786/01-21, e considerando a indicao, pela Advocacia Geral da Unio, de membro para compor a comisso instaurada pela Portaria n 024/2001, resolve: Art. 1 - Reeditar a presente Portaria, por solicitao da presidente da comisso, para fazer constar os cargos e matrculas do Siape, dos membros da comisso, conforme determina o art. 149, da Lei n 8.112/90. Art. 2 - A comisso tem a seguinte composio: Nome: (...) - presidente Cargo: Assistente Jurdico Mat. Siape: (...) Em exerccio na Procuradoria da Unio no Estado de Gois Nome: (...) - membro
Cargo: Engenheiro Civil

Mat. Siape: (...) Nome: (...) - membro Cargo: Operador de udio-Visual Mat. Siape: (...) Nome: (...) - secretrio Cargo: Motorista Mat. Siape: (...)

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Art. 3 Esta reedio entra em vigor na data de sua publicao no boletim interno, mantidas as demais disposies da Portaria n 024/2001, sem prejuzo de qualquer ato at ento praticado pela comisso constituda no citado ato. (fl. 75). A lei, ela mesma, no estabelece qualquer formalidade para a portaria que instaura o processo administrativo, constituindo a comisso processante. Recolhe-se, a propsito, em Palhares Moreira Reis: (...) Como sabido, o processo disciplinar substancialmente informal, ou seja, no requer necessidade de cumprimento de um rito prprio, salvo naquilo que for expressamente determinado pela legislao pertinente ou assegurado pela Constituio. Trata-se, no entanto, de um ato administrativo complexo, que tem incio com a designao da comisso processante, ou sindicante singular. Indispensvel, pois, que a autoridade que tenha conhecimento da irregularidade promova a elaborao e publicao da portaria de designao da comisso, na qual devero estar perfeitamente identificados todos os membros e em especial o seu presidente, e bem assim estejam descritos os fatos a apurar e, se for o caso, qual o acusado. Isto porque a comisso designada para apurar uma irregularidade ou ilegalidade determinada, a isto dever ficar adstrita, e no caso de se encontrar, no curso da apurao, qualquer outra irregularidade ou ilegalidade, este evento dever ser comunicado autoridade instauradora, para que promova as providncias apuratrias. (in CD-ROM Processo Disciplinar, Editora Consulex) Ao que se tem, inexiste, na espcie, qualquer ilegalidade na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar ora em exame, j que identificados os membros da comisso, inclusive o seu presidente, e perfeitamente definidos os fatos a serem apurados, quais sejam, os fatos apontados pela comisso de sindicncia, objeto do processo n 58400.000786/01-21, que, por certo, j eram de conhecimento do impetrante, por haver ele participado do processo de sindicncia. De qualquer modo, depois de notificado, o impetrante, por seu procurador regularmente constitudo, solicitou a interrupo do prazo para a apresentao do rol de testemunhas, sob a alegao de que no tinha conhecimento do motivo pelo qual havia sido notificado, tendo a comisso processante atendido prontamente o seu apelo, inclusive encaminhando-lhe cpia reprogrfica do relatrio conclusivo da comisso de sindicncia, que originou a abertura do processo administrativo disciplinar. Em boa verdade, a descrio minuciosa dos fatos, com a tipificao da falta cometida, tem momento prprio, qual seja, o do indiciamento do servidor, valendo anotar, nesse passo, o verbo legal: (grifo no do original) Tipificada a infrao disciplinar, ser formulada a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas provas. (artigo 161, caput, da Lei 8.112/90).

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Outro no o entendimento da Egrgia 3 Seo desta Corte Superior de Justia, como se recolhe no seguinte precedente jurisprudencial: Administrativo. Servidor pblico. Processo administrativo disciplinar. Prescrio. Nulidades. Inocorrncia. Instaurao. Cerceamento de defesa. Demisso. Proporcionalidade. (...) IV - Inocorrncia de nulidade quanto portaria de instaurao do processo disciplinar, seja porque fora proferida por autoridade no exerccio de poder delegado, seja porque fez referncias genricas aos fatos imputados ao servidor, deixando de exp-los minuciosamente - exigncia esta a ser observada apenas na fase de indiciamento, aps a instruo. (...) Segurana denegada. (MS 7.081/DF, Relator Ministro Felix Fischer, in DJ 4/6/2001). No mais, no h que falar em ilegalidade na portaria instauradora do processo administrativo disciplinar, em razo de alterao indevida do nmero de componentes da comisso processante, que teria passado a contar com 4 membros e, no, 3, conforme previsto em lei, valendo anotar, nesse passo, o verbo legal: Art. 149. O processo disciplinar ser conduzido por comisso composta de trs servidores estveis designados pela autoridade competente, observado o disposto no 3 do art. 143, que indicar, dentre eles, o seu presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado. 1 A comisso ter como secretrio servidor designado pelo seu presidente, podendo a indicao recair em um de seus membros. 2 No poder participar de comisso de sindicncia ou de inqurito, cnjuge, companheiro ou parente do acusado, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau. Ao que se tem, da lei que o processo disciplinar ser conduzido por comisso composta de trs servidores estveis, tendo, ainda, como secretrio servidor designado pelo seu presidente, podendo a indicao recair, ou no, em um de seus membros. Assim sendo, no h qualquer bice legal no sentido de que a comisso seja composta por quatro servidores, desde que trs deles a integrem na qualidade de membro e um na qualidade de secretrio, como ocorrido na espcie, inexistindo, no particular aspecto do nmero de componentes da comisso processante, qualquer ilegalidade. (grifo no do original) Est o impetrante, ainda, em que houve a ocorrncia de cerceamento de defesa, em virtude dos seguintes fatos: 1) as imputaes atribudas ao impetrante no foram previamente delimitadas, nem, tampouco, os fatos que originaram o processo administrativo disciplinar; e 2) a comisso processante teria negado o direito do impetrante de apresentar o rol de suas testemunhas, alm de ter criado dificuldades para fornecer cpias do processo administrativo disciplinar, para elaborao de sua defesa. Ocorre que, no caso concreto, diversamente do alegado pelo impetrante, no h que falar em cerceamento de defesa em decorrncia do no conhecimento das imputaes que lhe foram feitas.

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que, como j se disse, o impetrante participou da sindicncia que deu origem ao processo administrativo disciplinar, tendo pleno conhecimento do que l foi apurado, at porque, no decorrer do inqurito administrativo, antes de iniciada a colheita da prova, atendendo a pedido de seu defensor constitudo, foi-lhe encaminhada cpia do relatrio elaborado pela comisso de sindicncia, o que lhe possibilitou o conhecimento prvio de todos os fatos sob apurao. Anote-se, ainda, que o impetrante, na qualidade de acusado, foi intimado, vrias vezes, para que tivesse vista dos autos, bem como lhe foi oportunizado o direito de arrolar testemunhas e de oferecer defesa, aps sua indiciao, sendo inequvoca, portanto, a ausncia de violao do devido processo legal e da ampla defesa, esta ltima assim definida por Palhares Moreira Reis: Ampla defesa deve ser entendida como sendo a possibilidade de contraditar todas as acusaes apresentadas, objetando quanto natureza e qualidade das provas produzidas, e ter o direito de contra-argumentar e apresentar contraprovas a fim de, em surgindo o confronto, ser possvel chegar verdade dos fatos e da vinculao de sua autoria ao acusado. (ob. cit.) Quanto ao fato de que a comisso processante teria negado o direito do impetrante de apresentar o rol de suas testemunhas, alm de ter criado dificuldades para fornecer cpias do processo administrativo disciplinar, para elaborao de sua defesa, de se anotar as informaes prestadas pela autoridade coatora, devidamente comprovada nos autos: (...) A referida comisso de sindicncia, encerrou seus trabalhos no dia 29 de junho de 2001 e encaminhou o relatrio final ao Presidente da Autarquia que determinou a abertura do respectivo processo administrativo disciplinar e comunicao incontinenti ao Senhor Procurador da Repblica do Distrito Federal e ao Senhor Diretor-Geral da Polcia Federal, dada a natureza das irregularidades apontadas. (docs. 3, 4 e 5). Ato contnuo, a comisso do processo administrativo disciplinar foi instalada e iniciou seus trabalhos no dia 19 de julho de 2001, analisando os assentamentos funcionais dos servidores que na sindicncia foram citados como responsveis pela prtica dos atos delituosos. Como primeiro ato efetivo de apurao, foi o impetrante regular e validamente notificado pessoalmente de que no dia 17 de julho de 2001 o referido processo administrativo disciplinar foi instaurado para apurar suas responsabilidades por infraes praticadas no exerccio de suas atribuies como servidor pblico, facultando-lhe se fazer acompanhar de procurador na conduo do processo, bem como ter vista dos autos, em repartio, arrolar e inquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos no caso de prova pericial. (doc. 6). Seguiram-se os trabalhos de verificao de provas documentais que foram sendo reunidas e acostadas aos autos do processo administrativo disciplinar, paralelamente a auditoria que a Secretaria Federal de Controle do Ministrio da Fazenda tambm realizava quanto aos procedimentos irregulares apurados, dentro do mbito de sua competncia.

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Em 27 de julho de 2001, a comisso disciplinar reuniu-se e firmou ata consignando o deferimento de vista e cpias dos autos aos servidores (...) e (...), bem como o acolhimento da indicao da Advocacia-Geral da Unio da Assistente Jurdico da Unio, Dr Maura Campos Domiciana para compor a comisso. (Docs. 7 e 8). Pela Portaria da Presidncia da Embratur n 26, de 02 de agosto de 2001, a Dr (...) passou a integrar a comisso de sindicncia como sua presidente (doc. 9). O impetrante foi regular e validamente comunicado pessoalmente da nova composio da comisso disciplinar, bem como da data e hora da reunio seguinte e da assinatura de prazo para oferta do rol de testemunhas que eventualmente quisesse ver inquiridas nesta assentada (doc. 10). O impetrante, em 09 de agosto de 2001, por seus procuradores regularmente habilitados, apresentou petio onde confirma o recebimento em 07/08/2001, da notificao para indicao de testemunhas e afirma no saber o motivo da referida notificao, olvidando a notificao regular e vlida recebida por ele em 17 de julho de 2001 (doc. 6). J neste pedido, o impetrante inicia sua caminhada no af de desestabilizar o processo administrativo, aduzindo a quebra dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio e requerendo cpia integral dos autos (doc. 11). Na seqncia dos fatos processuais, o secretrio da comisso disciplinar lanou certido nos autos, consignando que no dia 02 de agosto de 2001 dirigiu-se at o escritrio dos patronos do impetrante para entregar correspondncia do interesse dos investigados e encontrou as portas fechadas. Registrou sua presena no livro de acesso do edifcio e retornou mais tarde no mesmo dia, sendo que, mais uma vez, viu frustrada sua tentativa, alm do que, tambm naquele dia, procurou estabelecer contato telefnico com aquele escritrio profissional o que restou debalde. (doc. 12). Novamente, no dia 15 de agosto de 2001, o secretrio da comisso disciplinar buscou entregar aos patronos do impetrante os documentos por ele solicitados, quando novamente encontrou as portas do escritrio profissional cerradas. Novo registro foi feito no livro de acesso ao edifcio e outros contatos telefnicos foram tentados, inclusive gravando-se recados especficos na secretria eletrnica. (doc. 13). O impetrante recebeu pessoalmente, em 16/08/2001 o Memo n 039/01 da comisso disciplinar (doc. 14), onde lhe foi informado das frustradas tentativas de entregar a seus procuradores os documentos solicitados e dos telefonemas no atendidos. Tambm os procuradores foram informados por ofcio de 13 de agosto de 2001 (doc. 15), onde se reitera o total acesso do impetrante aos autos.

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Em 20/08/2001 novo ofcio foi aviado aos procuradores do impetrante reiterando a disponibilizao dos autos para as cpias complementares requeridas (doc. 16). o prprio advogado do impetrante que firma declarao de vista dos autos e retirada de 'cpias necessrias para a defesa do meu constituinte' (sic) (doc. 17). Ainda na fase processual de instruo, em 22 de agosto de 2001, o impetrante foi regular e eficazmente intimado pessoalmente para, em dia e hora certos, comparecer a local determinado a fim de ser submetido a interrogatrio sobre os fatos constantes do processo administrativo disciplinar n 58400.0011554/2001-91 (doc. 18). Novamente, em 31 de agosto de 2001, o procurador do impetrante solicitou vista e cpias dos autos, no que foi atendido e firmou declarao neste sentido (doc. 19) e, na seqncia, na mesma data, fez juntar aos autos pedido para que se lhes informasse qual o prazo para os requerentes apresentarem, tanto o rol de testemunhas como as demais provas a serem produzidas. (doc. 20). Mediante o Ofcio n 23/01, de 03 de setembro de 2001 a comisso disciplinar informou ao procurador do impetrante que em 23/07/2001 foi este cientificado da instalao da comisso e de sua disponibilidade para fazer uso de seu inalienvel direito constitucional a ampla defesa e ao contraditrio. Em 07/08/2001 estes mesmos procuradores foram regularmente informados da nova composio da comisso e do incio de fluncia do prazo final que se iniciava para a apresentao do rol de testemunhas, prazo este que foi dilatado a pedido dos prprios investigados, alm da concesso irrestrita dos diversos pedidos de vista e cpias, formulados por estes procuradores vrias vezes. Por tais razes, a comisso fez ver aos procuradores da impossibilidade de abertura de novo prazo, (o terceiro) para o arrolamento de testemunhas, mesmo porque estavam agendados os interrogatrios dos investigados. Ainda assim, facultou-se ao impetrante indicar as provas a serem produzidas quando de seu interrogatrio. O impetrante e outros investigados, impetraram mandado de segurana que foi distribudo a MM. 14 Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, onde obtiveram a suspenso do curso do processo disciplinar administrativo (58400.001554/2001-91) to-somente at que as falhas do ato de instaurao sejam corrigidas de ofcio pela autoridade instauradora (doc. 21), o que foi prontamente procedido pelo Presidente da Embratur mediante a Portaria n 030, de 05 de setembro de 2001 (doc. 22), sendo retomados os trabalhos da comisso aps o oferecimento, ex vi legis, das Informaes quele d. Juzo. (doc. 23). Saneado eficazmente o vcio de forma, o impetrante foi intimado para seu interrogatrio que teria lugar em dia, hora e local certo, ao que deu sua cincia pessoal. (doc. 24).

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Aberta a sesso da comisso disciplinar destinada a interrogar o impetrante este escusou-se de prestar quaisquer alegaes (doc. 25). Ultimados os trabalhos da comisso disciplinar, relativos a instruo processual, iniciou-se a fase de indiciamento dos responsveis pela prtica dos ilcitos apurados, sendo que relativamente ao impetrante concluiu-se pela sua no observncia dos deveres funcionais, consoante o disposto nos arts. 166, incisos I a IV e 117, inciso IX, da Lei n 8.112/90 e art. 10, incisos I, II, VI, IX a XI da Lei n 8.429/92, estando desse modo incurso nas penalidades previstas nos arts. 132, incisos I, IV, VIII e X e 127, III da Lei n 8.112/90 e art. 12, II da Lei n 8.429/92, alm de se vislumbrar o crime capitulado no art. 312 do Cdigo Penal (Peculato) (doc. 26). Em 27 de setembro de 2001, o secretrio da comisso se dirigiu residncia do impetrante para lhe fazer a citao relativa a seu indiciamento e do prazo que a lei lhe faculta (20 dias - art. 161, 2, da Lei n 8.112/90), o que no foi possvel, pois lhe informou o porteiro do edifcio que o impetrante mudara e no havia deixado seu novo endereo (doc. 27). Tal fato no inibiu a comisso disciplinar, que buscou de todas as formas encontrar o paradeiro do impetrante como se v do doc. n 28, anexo. Finalmente, em 02 de outubro de 2001, o impetrante foi localizado e tomou cincia do inteiro teor do Memo n 062/01, de 26 de setembro de 2001, estando, assim, regular e eficazmente citado de seu indiciamento e do prazo que a lei lhe faculta (20 dias - art. 161, 2, da Lei n 8.112/90) (doc. 29). Em 15 de outubro de 2001 o procurador do impetrante teve vista dos autos e dele fez cpias (doc. 30). A defesa escrita do impetrante e dos demais indiciados foi protocolada em 22/10/2001 (doc. 31). (...) (fls. 237/242) Ao que se tem, as informaes prestadas pela autoridade coatora so suficientes, por si s, para demonstrar que no houve qualquer c