A importncia do assistente tcnico nas demandas fundadas em erro mdico Na ltima dcada houve um crescimento exponencial das demandas

fundadas em erro mdico nas diferentes esferas: civil, criminal, tica e administrativa. Na esfera tica, por exemplo, dados do Cremesp mostram que, no ano de 2000 havia 893 processos ticoprofissionais em andamento; j em 2011 esse nmero saltou para 3044, ou seja, mais que triplicou o nmero de processos em apenas uma dcada. Na esfera civil, dados do Superior Tribunal de Justia do conta que, em 2001, havia 23 processos em andamento versando sobre erro mdico; em 2008 esse nmero saltou para 360, cerca de 15 vezes mais. Apesar de no dispormos de dados das esferas penal e administrativa, possvel dizer que a esfera civil foi a que mais sentiu esse aumento, muito provavelmente porque por meio dela que se pleiteia indenizaes por suposto erro mdico. Diante dessa realidade relativamente nova, cresce o nmero de profissionais da rea jurdica, e tambm da rea mdica, especializados em lidar com este tipo especfico de demanda. Isto porque o processo civil, quando da apurao da responsabilidade mdica, apresenta peculiaridades que exigem formao especial dos profissionais que se aventuram em acompanh-lo. E o ponto mais importante a se destacar que, na quase totalidade das vezes, a questo em torno da qual o processo civil gira eminentemente tcnica, ou seja, discute-se a adequao ou no das condutas mdicas diante de um caso concreto. Deste modo, todo o esforo deve se concentrar necessariamente na demonstrao, de forma clara e simples, de como se deu o atuar mdico naquele caso concreto. Surge ento a figura do assistente tcnico, com a funo de auxiliar nessa demonstrao. O assistente tcnico um mdico perito, com conhecimentos mdicos e jurdicos, contratado pelo mdico-ru, que ir represent-lo em uma percia feita por um perito nomeado pelo juiz. No curso do processo, o assistente tcnico aparece oficialmente quando indicado pelo mdico-ru, logo aps o juiz solicitar a percia. Entre suas atribuies esto: 1) elaborar os quesitos a serem respondidos pelo perito do juiz; 2) comparecer consulta pericial, com o objetivo de acompanh-la, inclusive podendo se dirigir ao paciente (periciando) para esclarecer pontos da anamnese e do exame fsico, alm de poder interagir com o perito do juiz para melhor esclarecimento dos pontos controversos; 3) elaborar parecer, no qual ratificar o laudo do perito do juiz, caso este seja favorvel, ou apontar falhas, caso seja desfavorvel. Isso no quer dizer que o assistente tcnico deva produzir uma pea (parecer) simplesmente para atender o interesse do mdico-ru, mesmo porque o assistente tcnico est adstrito aos mesmos preceitos ticos a que tambm est o perito do juiz. Ocorre que o assistente tcnico tem um compromisso com a parte, e ele quem decide, juntamente com o advogado do mdico-ru, o que fazer com as informaes trazidas pelo perito do juiz. Ademais, o laudo do perito do juiz tem que estar baseado em literatura mdica, cientfica, motivo pelo qual deve estar sujeito refutao. O trabalho do assistente tcnico, quando da elaborao do parecer, justamente este: buscar as margens da refutao, que podero ser grandes ou pequenas, a depender da qualidade do laudo pericial. O bom assistente tcnico aquele que identifica tambm o improvvel e, juntamente com o advogado, informa o juiz de que o improvvel pode ter acontecido. Apesar de figurar oficialmente somente aps a designao da percia pelo juiz e a indicao da parte (mdico-ru), recomendvel que o assistente tcnico auxilie o advogado j na elaborao da pea de contestao. Como a questo em litgio eminentemente tcnica, no se recomenda que o mdico-ru o faa sem o auxlio de um assistente tcnico. Isto porque o mdico-ru est envolvido emocionalmente com o caso, motivo pelo qual muitas vezes no consegue identificar os pontos fortes e fracos da

defesa, quando analisados sob o prisma jurdico; e o advogado, por no ter conhecimento mdico, muitas vezes no consegue identificar com preciso os pontos fortes e fracos da conduta mdica que ser apreciada pelo perito do juiz. Desta forma, esperar que o juiz nomeie o perito, para s depois se preocupar com a presena do assistente tcnico constitui uma temeridade. Mesmo porque, nessa situao, o mdico-ru ter apenas 5 (cinco) dias para encontrar um assistente tcnico e o que ocorre, na maioria das vezes, a indicao de um amigo mdico que nunca atuou em um processo judicial e que provavelmente no ter disponibilidade para acompanhar o ato pericial, tampouco para emitir parecer fundamentado. A escolha do assistente tcnico, portanto, deve ser feita no incio do processo, na fase de contestao. Atualmente, novos conceitos tm se consolidado no que diz respeito atuao do assistente tcnico. Primeiro, o conceito de que o assistente tcnico deve ser da confiana do advogado prioritariamente, apesar de no ser prescindvel a confiana do mdico-ru. Um dos motivos que o advogado tem melhores condies de avaliar o trabalho do assistente tcnico em processos anteriores. Alm disso, o assistente tcnico no necessariamente precisa ser especializado na rea mdica discutida no processo. Isto porque o que se espera que ele tenha capacidade de desconfiar, de encontrar as margens da refutao j comentadas neste artigo e que tenha o conhecimento jurdico necessrio para compreender todo o processo e o papel da prova pericial. Por fim, cabe dizer que a atuao do assistente tcnico muito recomendvel tambm nas esferas tica e criminal. Nas sindicncias e processos tico-profissionais frente ao CRM, que no prev explicitamente a figura do assistente tcnico, este pode ter atuao decisiva quando da elaborao da defesa prvia. Na esfera criminal, a recente Lei Federal 11.690, promulgada em 2008, prev tambm a indicao de assistente tcnico no processo criminal, onde atuar aps as concluses dos peritos oficiais. Assim, pode-se concluir que o assistente tcnico tem papel fundamental desde o incio do processo, no qual tem a oportunidade de auxiliar a construir toda a linha de defesa. Alm disso, partindo-se do princpio de que nos processos envolvendo um suposto erro mdico, a principal prova a pericial, o assistente tcnico atua como uma espcie de corregedor pericial nestes processos. Segundo o promotor de justia Levy Emanuel Magno, em recente artigo publicado na revista Isto, ele responsvel por realizar a percia da percia, fazendo assim com que a percia do Estado se aprimore e contribua muito mais como um rgo auxiliar do juzo, porque essa a sua funo primordial.

Prof. Dr. Hermes de Freitas Barbosa Mdico. Bacharel em Direito. Docente do Departamento de Patologia e Medicina Legal Faculdade de Medicina de Ribeiro Preto USP

Artigo publicado na Revista do Centro Mdico de Ribeiro Preto, n 246, abril/ maio/junho 2011