Superior Tribunal de Justia

HABEAS CORPUS N 129.082 - RS (2009/0030224-0) RELATOR IMPETRANTE IMPETRADO PACIENTE : MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA : CLEOMIR DE OLIVEIRA CARRO - DEFENSORA PBLICA : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL : VANDERLEI TAVARES DA SILVA RELATRIO

MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA: Trata-se de habeas corpus , com pedido liminar, impetrado em favor de VANDERLEI TAVARES DA SILVA, denunciado pela prtica do delito tipificado no art. 14 da Lei 10.826/03 (porte ilegal de arma de fogo de uso permitido). O Juzo de Direito da 2 Vara Criminal da Comarca de So Leopoldo/RS, com fundamento no art. 107, III, do Cdigo Penal, extinguiu a punibilidade do acusado, ao entendimento de que a conduta de possuir arma de fogo em sua residncia no se enquadra no art. 14 da Lei 10.826/03, mas no art. 12, tendo havido, diante da edio da MP 417/08, abolitio criminis temporria. Insurge-se a impetrante contra acrdo proferido pela 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que deu provimento ao recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico local (70026592063), nos termos da seguinte ementa (fl. 119):
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO. DECISO DE PRIMEIRA INSTNCIA QUE EXTINGUIU A PUNIBILIDADE DO RU, POR ENTENDER TRATAR-SE DE POSSE IRREGULAR DE ARMA O FATO CONCRETO. DENNCIA NARRANDO QUE O RU ENCONTRAVA-SE DENTRO DE SUA RESIDNCIA, MAS COM A ARMA DE FOGO EM SEU BOLSO. SITUAO FTICA QUE INDICA PORTE ILEGAL DE ARMA. A diferena entre os delitos de porte e posse de arma no reside na mera circunstncia de estar o agente dentro de casa ou no, mas sim na maior ou menor periculosidade da sua conduta. Assim, quando o possuidor ostentar um risco visivelmente maior de produzir dano a outrem, pouco importar o fato de estar ou no no interior de sua residncia; restar configurado o crime de porte ilegal de arma, de maior gravidade justamente pela sua maior periculosidade. No caso em tela, o local onde, ao menos em tese, estava a arma - junto ao corpo do denunciado, no seu bolso demonstra, por si s, a inteno de carreg-la aonde quer que fosse, e no de mant-la sempre guardada em sua residncia, pelo que de porte se trata.

Alega que, para a tipificao do delito de posse irregular, importa apenas que a arma de fogo esteja na residncia ou no local de trabalho, no importando o lugar especfico em que se encontre. Assim, argumenta ser irrelevante o fato de o paciente ter sido flagrado em sua casa com a arma "no bolso de sua cala". Por tal motivo, requer a concesso da ordem a fim restabelecer a deciso que decretou a extino da punibilidade, uma vez que o fato
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ocorreu na vigncia de abolitio criminis temporria. A liminar foi por mim indeferida (fl. 128) e as informaes requisitadas foram prestadas pela autoridade apontada como coatora s fls. 134/153. O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra da Subprocuradora-Geral da Repblica DEBORAH MACEDO DUPRAT DE BRITTO PEREIRA, opinou pela concesso da ordem (fls. 155/158). o relatrio.

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HABEAS CORPUS N 129.082 - RS (2009/0030224-0) EMENTA PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . ART. 12 DA LEI 10.826/03. POSSE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO. CONDUTA FLAGRADA EM 7/4/08. TIPICIDADE. VACATIO LEGIS INDIRETA. OCORRNCIA. PRAZO PARA REGULARIZAO OU ENTREGA DA ARMA RESTRITO HIPTESE DE POSSE. ORDEM CONCEDIDA. 1. A tipificao do delito de posse irregular importa que a arma de fogo seja encontrada no interior da residncia (ou em dependncia desta) ou no local de trabalho do agente. J o porte pressupe que a arma de fogo esteja fora da residncia ou do local de trabalho. Precedente do STJ. 2. Tendo o agente sido flagrando em sua moradia com a arma de fogo, mostra-se irrelevante o fato de estar com o objeto "no bolso de sua cala", razo porque deve ser reconhecida que sua conduta se amolda perfeitamente tipificao contida no art. 12 da Lei 10.826/03. 3. A conduta do art. 12 da Lei 10.826/03 (posse ilegal de arma de fogo de uso permitido) flagrada em 7/4/08 est acobertada pela hiptese de "atipicidade momentnea", nos termos do art. 30 da Lei 10.826/03, com redao dada pela Lei 11.706/08. 4. Ordem concedida para restabelecer a deciso de 1 instncia que extinguiu a punibilidade do agente.

VOTO MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA (Relator): Consoante relatado, a controvrsia dos autos refere-se, em primeiro lugar, correta adequao da conduta praticada pelo paciente. No caso, o magistrado de 1 instncia considerou que o fato de o paciente possuir arma de fogo em sua residncia no se enquadra em nenhuma das hipteses tipificadas no art. 14 da Lei 10.826/03, mas naquelas contidas no art. 12 da mesma lei. Por tal motivo, extinguiu a punibilidade do acusado, nos termos do art. 107, III, do Cdigo Penal, diante da edio da MP 417/08, que prorrogou a abolitio criminis temporria prevista no Estatuto do Desarmamento. O Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, ao dar provimento ao recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico, concluiu, diversamente, que fato de o agente estar portanto a arma de fogo, quando foi abordado em sua residncia configuraria o crime de porte ilegal e no o de posse, porque, estando com a arma em seu bolso, demonstrava "a inteno de carreg-la aonde quer que fosse, e no de mant-la sempre guardada em sua residncia" (fl. 119). Tenho, todavia, que a concluso da Corte de origem no merece prosperar. Consta da denncia, in verbis (fl. 9):
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No dia 07 de abril de 2008, por volta das 18h20min, na Rua Randolfo Guasque, n. 277, Arroio Manteiga, nesta Cidade, o denunciado possua, mantinha sob guarda e ocultava arma de fogo e munio de uso permitido, quais sejam, o revlver, marca Royal, srie 74017, calibre 32, e onze cartuchos calibre 32 (auto de apreenso da fl. 11 e auto de exame de funcionalidade de arma da fl. 26 do IP), sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Na ocasio, policiais militares, aps receberem informaes sobre o paradeiro de Vanderlei, que se encontrava foragido do sistema penitencirio, encontraram a arma antes referida no bolso da cala do denunciado, municiada, e o restante da munio em outro bolso, oportunidade em que foi preso em flagrante delito. ASSIM AGINDO, incorreu o denunciado nas sanes do art. 14, da Lei n. 10.826/03, motivo pelo qual oferece o Ministrio Pblico a presente denncia, requerendo que, recebida e autuada, seja o denunciado citado para, querendo, apresentar a defesa que tiver, ouvidas as pessoas a seguir nominadas, deferidas e cumpridas as diligncias solicitadas at final condenao.

De fato, a tipificao do delito de posse irregular importa que a arma de fogo seja encontrada no interior da residncia (ou em dependncia desta) ou no local de trabalho do agente. J o porte pressupe que a arma de fogo esteja fora da residncia ou do local de trabalho. Nesse sentido, j se pronunciou o Superior Tribunal de Justia, consoante se depreende do seguinte julgado, verbis:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. ART. 10, 2, DA LEI N 9.437/97. PRAZO PARA A REGULARIZAO DA ARMA. ARTIGOS 30, 31 E 32, DO ESTATUTO DO DESARMAMENTO. PRAZO REFERENTE S HIPTESES DE POSSE DE ARMA DE FOGO. NO SE CONFUNDE COM OS CASOS DE PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO. I - No se pode confundir posse irregular de arma de fogo com o porte ilegal de arma de fogo. Com o advento do Estatuto do Desarmamento, tais condutas restaram bem delineadas. A posse consiste em manter no interior de residncia (ou dependncia desta) ou no local de trabalho a arma de fogo. O porte, por sua vez, pressupe que a arma de fogo esteja fora da residncia ou local de trabalho. .................................................................................................................... Writ denegado. (HC 92.136/RJ, Rel. Min. FELIX FISCHER, Quinta

Turma, DJe 3/11/08) E, in casu, o agente foi flagrado em sua moradia com a arma de fogo, sendo irrelevante o fato de estar com o objeto "no bolso de sua cala". Deve-se, portanto, reconhecer que a conduta do agente se amolda perfeitamente tipificao contida no art. 12 da Lei 10.826/03. Cumpre, agora, definir se seria o caso de confirmar a extino da punibilidade decretada pelo magistrado de 1 instncia, nos termos do art. 107, III, do Cdigo Penal, diante
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da edio da MP 417/08, que prorrogou a abolitio criminis temporria prevista no Estatuto do Desarmamento. A Lei 10.826/03, em seus arts. 30 e 32, com as alteraes das Leis 10.884/04 e 11.118/05, concedeu prazo de cento e oitenta dias, aps a publicao do respectivo regulamento, para que todos os possuidores e proprietrios de armas de fogo no-registradas procedessem aos respectivos registros, apresentando nota fiscal de compra ou comprovao da origem lcita:
Art. 30. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo no registradas devero, sob pena de responsabilidade penal, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias aps a publicao desta Lei, solicitar o seu registro apresentando nota fiscal de compra ou a comprovao da origem lcita da posse, pelos meios de prova em direito admitidos. Art. 31. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo adquiridas regularmente podero, a qualquer tempo, entreg-las Polcia Federal, mediante recibo e indenizao, nos termos do regulamento desta Lei. *
* A Portaria 364/04, dispe sobre a entrega de arma de fogo e a respectiva indenizao.

Art. 32. Os possuidores e proprietrios de armas de fogo no registradas podero, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias aps a publicao desta Lei, entreg-las Polcia Federal, mediante recibo e, presumindo-se a boa-f, podero ser indenizados, nos termos do regulamento desta Lei.

At ento, o entendimento jurisprudencial era o seguinte: a) o art. 30 dizia respeito exclusivamente aos armamentos de uso permitido, tanto que estipulava prazo para sua regularizao; b) o art. 31 previa a possibilidade de entrega, exclusiva, de armamento de uso permitido a qualquer tempo, uma vez que textualmente dizia "armas de fogo adquiridas regularmente"; e c) o art. 32 estipulava prazo para a entrega de armas de fogo tanto de uso permitido quanto de uso proibido, com possibilidade de indenizao, da as condutas dos arts. 12 e 16 da Lei 10.826/03 flagradas at aquele termo final legalmente previsto estarem acobertadas pela chamada "atipicidade momentnea". Com o advento das Leis 10.884/04 e 11.191/05, o prazo previsto no art. 32 da Lei 10.826/03 foi prorrogado at 23/10/05. Portanto, todo aquele que flagrado durante a chamada vacatio legis indireta em que estava suspensa a eficcia dos preceitos legais em questo teve por reconhecida a atipicidade de sua conduta. Contudo, no caso, o paciente foi flagrado em 7/4/08 (fl. 9), data posterior ao termo final dado pela Lei 11.191/05, o que reclama uma anlise diversa daqueloutras
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constantes nos precedentes citados. A princpio poder-se-ia arguir, to-somente, que na data do fato sub judice no mais persistia a possibilidade legal de entrega de armamentos adquiridos no-regularmente; porm, sobreveio, em junho de 2008, a Lei 11.706/08, que alterou os arts. 30 e 32 da Lei 10.826/03, passando a vigorarem com as seguintes redaes:
Art. 30. Os possuidores e proprietrios de arma de fogo de uso permitido ainda no registrada devero solicitar seu registro at o dia 31 de dezembro de 2008, mediante apresentao de documento de identificao pessoal e comprovante de residncia fixa, acompanhados de nota fiscal de compra ou comprovao da origem lcita da posse, pelos meios de prova admitidos em direito, ou declarao firmada na qual constem as caractersticas da arma e a sua condio de proprietrio, ficando este dispensado do pagamento de taxas e do cumprimento das demais exigncias constantes dos incisos I a III do caput do art. 4o desta Lei. Pargrafo nico. Para fins do cumprimento do disposto no caput deste artigo, o proprietrio de arma de fogo poder obter, no Departamento de Polcia Federal, certificado de registro provisrio, expedido na forma do 4o do art. 5o desta Lei. Art. 32. Os possuidores e proprietrios de arma de fogo podero entreg-la, espontaneamente, mediante recibo, e, presumindo-se de boa-f, sero indenizados, na forma do regulamento, ficando extinta a punibilidade de eventual posse irregular da referida arma.

Assim, novas interpretaes lhes so exigidas. Pois bem, em relao ao atual art. 30 da citada lei, tenho que no suscita maiores consideraes, uma vez que a possibilidade de registro, com termo final em 31/12/08, somente foi possvel, por bvio, para armas de uso permitido, nos termos da expresso "armas de fogo de uso permitido" contida no referido artigo. A dvida passa a existir quanto ao art. 32, que no explicitou o prazo para a entrega das armas, tampouco a qual tipo de armamento (proibido, permitido ou a ambos) ele se refere. Ora, fazendo uma interpretao lgico-sistemtica dos novos artigos, tem-se que: a) para armas de uso permitido, ainda no-registradas, o prazo de regularizao findou em 31/12/08, devendo, portanto, ser considerada atpica a conduta do art. 12 da Lei 10.826/03 (posse irregular de arma de fogo uso permitido) flagrada at o termo final definido pela lei; b) aps aquela data, tal conduta passou a ser considerada tpica; c) as condutas do art. 16 da Lei 10.826/03 (posse ou porte de arma de fogo de uso proibido) flagradas aps 23/10/05 no esto acobertadas pela hiptese de "atipicidade momentnea", razo pela qual o prazo do art. 30 da Lei 10.826/03, com redao dada pela Lei
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11.706/08, a elas no se refere; d) a qualquer tempo os proprietrios ou possuidores de arma de fogo (seja de uso proibido ou permitido) podero entreg-la, espontaneamente, autoridade policial, fato que possibilitar a extino da punibilidade e a eventual indenizao (art. 32 da Lei 10.823/03, com redao dada pela Lei 11.706/08). Retornando ao caso concreto, ao ser flagrado em 7/4/08 na posse de armamento de uso permitido, o paciente praticou a conduta inserta no art. 12 da Lei 10.826/03, estando, portanto, acobertado por uma hiptese de "atipicidade momentnea". Ante o exposto, concedo a ordem para restabelecer a deciso que extinguiu a punibilidade do agente. como voto.

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