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PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 15/08/2006 AO DIA 31/08/2006 1) Qual a diferena de Chefe de Governo e Chefe de Estado? Resposta: O Chefe de Governo o que representa o Pas internamente, na gerncia dos negcios internos, tanto os de natureza poltica (participao no processo legislativo), como nos de natureza iminentemente administrativa (art.84, I, II, III, e seguintes, CF), exercendo, assim, a liderana nacional, pela orientao das decises gerais e pela direo da mquina administrativa. O Chefe de Estado apenas representa o Pas nas suas relaes internacionais e corporifica a unidade interna do pas, sendo uma atuao mais poltica, portanto. 2) Pergunta-se: a) As normas no auto-executveis so vinculantes da conduta? b) Princpios constitucionais, sem o auxlio de regras de direito, podem gerar posies jurdicas subjetivas? c) possvel declarar a inconstitucionalidade de leis por violao exclusivamente a princpios constitucionais? Respostas: a) Sim, pois o fato de dependerem de lei infraconstitucional para produzirem a eficcia pretendida, no s torna totalmente inoperante, possuindo uma eficcia mnima, que a paralisante, constituindo no impedimento da edio de outras normas contrrias a ela. b) H controvrsias a respeito, mas atualmente, com o desenvolvimento do ps-positivismo, encabeado por Miguel Reale, em nosso Pas, h a aceitao de que os princpios possuem fora normativa, de modo que geram direitos e obrigaes, assim como as normas, a despeito de suas caractersticas peculiares, como a generalizao dos valores que representa o que os torna muito mais imprecisos. c) Sim, ainda mais se esse princpio estiver positivado no corpo da Constituio, como os elencados no artigo 1, CF, pois ser muito mais fcil a sua materializao e comprovao. No entanto, outros princpios no expressos, como o da proporcionalidade, por exemplo, tambm podem servir de parmetro de controle da constitucionalidade das leis, eis que decorre do princpio da legalidade, sendo facilmente localizado no ordenamento jurdico. 3) O STF pode modular os efeitos da sua deciso tanto no controle difuso quanto no concentrado? Resposta: No, somente no controle concentrado (ADIN e ADPF) que se pode obter a modulao dos efeitos da sentena declaratria, pois consta de expressa previso de lei (art.27, da lei 9868/99 e art.11, da lei 9882/99). No caso de controle difuso, como o STF provocado por meio de Recurso Extraordinrio, no poder limitar ou ampliar o incio da vigncia de sua deciso. 4) De quem a competncia para processar e julgar a ao popular em face de ato do Presidente da Repblica, j que no tem previso de competncia originria do STF? Resposta: Conforme Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15ED, pg.458: "Ressalte-se a inexistncia de foro privilegiado par as aes populares, aes civis pblicas e de improbidade movidas contra do Presidente da Repblica." 5) A emenda constitucional e a reviso podem ser objeto de controle de constitucionalidade? Podem ser consideradas inconstitucionais? Resposta: Sim, tendo em vista serem atos normativos infraconstitucionais e primrios, pois constam do rol do disposto no artigo 59, CF. Assim, tanto as Emendas de Reviso como as simplesmente "Emendas" podem ser declaradas inconstitucionais. 6) Pergunta-se: a) Toda constituio histrica costumeira? b) Qual a diferena entre os princpios constitucionais sensveis estabelecidos e extensveis? c) O que dupla reviso no direito constitucional no caso de emendas constitucionais?

d) Por que o Municpio e o DF no tm poder decorrente? Respostas: a) Sim, pois decorrero os costumes consolidados ao longo do tempo, de modo que acaba sendo sinnimo a historicidade e a fixao dos costumes. b) Os princpios sensveis so os dispostos no artigo 34, IV, CF que, uma vez desrespeitados, provocam a interveno federal. Os extensveis so as normas centrais comuns U/E/M/DF, portanto, de observncia obrigatria no poder de organizao do Estado (Exs: art.1, I a V e arts.6 a 11, CF), sendo "os princpios desta Constituio"; Os estabelecidos consistem em determinadas normas que se encontram espalhadas pelo texto da CF, que organizam a federao e estabelecem preceitos centrais de observncia obrigatria. c) A dupla reviso seria um processo de alterao das normas que prevem o processo de aprovao das Emendas, pois se retirando as limitaes expressas (clusulas ptreas) haveria possibilidade de se realizar uma grande reviso (2), com alterao do contedo constitucional que hoje se encontra intangvel. d) Porque a doutrina entende que somente os Entes capazes de realizarem uma nova Constituio que podem ter um Poder Decorrente, que envolve, somente, a elaborao de uma Constituio. 7) No controle de constitucionalidade difuso quando a deciso proferida pela Turma e quando proferida pelo Pleno? Resposta: Somente poder ser proferida pela Turma no caso de j haver pronunciamento dos rgos fracionrios (Turma ou Sesso) ou do Pleno, a respeito do assunto, conforme disposto no artigo 481, pargrafo nico, CPC. Caso contrrio, somente o Pleno poder declarar a inconstitucionalidade, conforme determina o artigo 97, CF. 8) No mbito do DF, de acordo c/ o art.30 5 da lei 9868/99, cabe controle de constitucionalidade de lei ou ato normativo do DF em face da sua lei orgnica perante o STF? Resposta: O referido dispositivo apenas determina a possibilidade de aplicao das regras do controle de constitucionalidade exercido perante o STF para a hiptese de controle de constitucionalidade de lei ou ato normativo distrital em face de sua lei orgnica, mas isso no significa que esse controle ocorra no STF, muito pelo contrrio, por se tratar de controle de constitucionalidade estadual, pois a lei orgnica distrital tem "status"de uma Constituio Estadual, esse controle se dar no TJDF, nos molde do que ocorre no controle de lei estadual que contraria CE, caso em que se aplica o disposto no artigo 125, 2, CF. 9) qual a diferena entre parlamentarismo republicano e presidencialismo dual? Resposta: O presidencialismo dual seria um sistema de governo intermedirio entre o presidencialismo e o parlamentarismo, o qual tem recebido uma srie de denominaes: sistema semipresidencialista, sistema semiparlamentarista, sistema de Executivo bipolar ou de Executivo dividido, repblica presidencialista-parlamentarista, repblica quase-presidencialista ou repblica quase-parlamentarista. Variaes de um sistema que tem funcionado de maneiras diversas, se caracterizam fundamentalmente por ter um presidente, indireta ou diretamente eleito, e tambm um primeiro-ministro, que depende da confiana do Parlamento. Nele o presidente tem, potencial ou realmente, poder para interferir nas polticas pblicas e no processo decisrio. A diferena do parlamentarismo que neste h uma diviso clara de tarefas, de modo que o chefe de Estado no tem qualquer poder decisrio, sendo somente um representante do Estado. 10) Quais so as espcies de nacionalidade secundria expressa? Resposta: A nacionalidade secundria ou naturalizao pode se dar a pedido (art.12, II, "a", CF) ou aos que residam h mais de 15 anos no Brasil (art.12, II, "b", CF) e aos portugueses, caso em que no se trata de uma verdadeira naturalizao, mas sim, de um tratamento dado em razo de uma reciprocidade estabelecida em tratado internacional. 11) possvel e aceito a admisso de homossexuais nas Foras Armadas? Qual o procedimento ou atitude dessas instituies em relao a tais casos? Qual princpio vige? Resposta: A reposta ser de forma genrica e de acordo com o que preceitua nossa Constituio,

que determina o tratamento igualitrio de todas as pessoas, eis que os homossexuais no deveriam ser discriminados. No h, assim, lei que vede o seu ingresso de forma flagrante, mas eles so impedidos por outros meios, como "falta de aptido" ou outros motivos. O que temos a respeito da homossexualidade o art. 235 do Cdigo Penal Militar, o qual dispe: "Praticar, ou permitir o militar que com ele se pratique ato libidinoso, homossexual ou no, em lugar sujeito a administrao militar: Pena - deteno, de 6 meses a 1 ano", mas a sua configurao depende de prova e do cumprimento de todos os requisitos do fato tpico. Portanto, se houver qualquer discriminao a respeito, ela poder ser questionada e punida pelo Poder Judicirio. 12) No que tange ao princpio dos efeitos transcendentes dos motivos determinantes. No controle difuso de constitucionalidade, se o STF adotar tal princpio, deve faz-lo de forma expressa? Quais seriam os efeitos da deciso nesse caso, erga omnes e efeito vinculante, ou continuaria inter partes e com efeito vinculante? Resposta: Essa expresso utilizada para designar a ampliao dos efeitos de um ato administrativo, de onde provm a "teoria dos motivos determinantes", que determina que, uma vez declarados os motivos do ato, estes vincularo o administrador, que ficar adstrito ao referido motivo. Assim, quando se fala em controle de constitucionalidade, sabemos que o meio difuso de controle somente vincula as partes, mas pode sofrer uma ampliao dos efeitos, quando o Senado suspende a executoriedade para todos (art.52, X, CF), caso em que a deciso passar a ser "erga omnes". Esse mecanismo pode ser chamado, analogicamente, de "efeitos transcendentes dos motivos determinantes". 13) H hierarquia entre Lei Orgnica Municipal e Constituio Estadual? Resposta: Esta questo controvertida, pois sabemos que em um sistema federativo, os Entes Polticos atuam de forma harmnica e que todos possuem o mesmo poder e valor dentro do Estado Federal, sendo que o que define a predominncia de uma lei estadual ou federal ou municipal a esfera de sua competncia. No entanto, onde encontramos a definio das competncias? Na Constituio Federal, no? Assim, ela a norma superior s demais, sendo que a CE lhe deve respeito e as leis orgnicas tambm, sendo que, de forma simtrica, a lei orgnica municipal deve respeito s CEs e Federal, sendo subordinada a estas, podendo, assim, sofrer controle de constitucionalidade, pois alm de vinculada ao que determinam as Constituies referidas, ainda lei em seu sentido material, classificando-se como ato normativo primrio inserido no artigo 59, CF e hierarquicamente inferior s CEs e CF. 14) Podemos dizer que "PAS" o mesmo que "TERRITRIO"? Resposta: Sim, mas importante saber que um Pas no tem somente a conotao de territrio, pois esse representa a poro geogrfica ocupada, sendo que ainda temos o seu povo e o governo desse Pas ou Estado. 15) Como se identifica uma "regra constitucional de reproduo obrigatria" pelas Constituies Estaduais? A doutrina e a jurisprudncia que apontam quais so os dispositivos da Constituio Federal que devem ser necessariamente reproduzidos nas Constituies dos Estados? Resposta: As regras de reproduo obrigatria nas Constituies Estaduais so somente as materialmente constitucionais, sendo todas as que se relacionam diretamente com o Poder, como as normas de organizao do Estado, os direitos fundamentais, as que regulam o processo legislativo, dentre outras. Assim, cabe jurisprudncia e doutrina o papel de interpretao e definio do que considerado materialmente constitucional. Uma vez determinado, cada Estado dever repetir em seu texto constitucional as referidas disciplinas de forma simtrica ao que determina a CF. 16) Sabe-se que o artigo 34, VII, alnea b, CF/88 versa sobre os princpios sensveis. Diz o texto referido: "direitos da pessoa humana". A questo : so direitos fundamentais ou direitos humanos? Resposta: O que a doutrina ensina que o legislador constituinte, quando se referiu aos "direitos da pessoa humana" queria dizer "direitos fundamentais", no os diferenciando dos direitos

humanos, que tambm devem ser protegidos e, uma vez descumpridos, tem o condo de provocar a interveno federal. 17) Organismo internacional (ONU,UNICEF,etc.) pode ser considerado como em misso para seu pas, conforme preceitua a CRFB, para se adquirir a nacionalidade originria? Resposta: Sim, desde que a pessoa esteja a servio de seu Pas, dentro de um organismo internacional, ser considerada prestadora de servio de seu Estado. 18) Dentre os legitimados do artigo 103 da CF quais deles necessitam da contratao de advogado? Resposta: Exceto o Procurador Geral da Repblica, que possui legitimidade e capacidade postulatria, todos os outros legitimados devem ser representados, ou por procuradorias prprias, como o Presidente da Repblica que representado pela Advocacia Geral da Unio ou por procuradores contratados, como no caso de um partido poltico que no tenha um departamento jurdico, por exemplo. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO DO DIA 15/08/2006 AO DIA 31/08/2006 1) No Estado de Santa Catarina foram criadas pelo governador, as Secretarias Regionais de Desenvolvimento, se referindo chamada "descentralizao" pelo atual governo estadual. Todavia, tal fenmeno parece ser correto classificar como "desconcentrao", correto? Resposta: Entende-s que realmente houve equvoco quanto afirmao, pois a hiptese de desconcentrao, ou seja, de repartio de funes entre diversos rgos (despersonalizados) de uma mesma Administrao, sem quebra de hierarquia, pois o governador criando diversas secretarias, que so os rgos, estar dividindo tarefas e aumentando a eficincia do Estado (pelo menos o que se espera!). 2) A respeito da classificao quanto posio estatal dos rgos pblicos, qual a posio dos Ministrios Pblicos (Federal e Estadual) e das Polcias (Federal e Estadual)? Resposta: Conforme Hely Lopes Meirelles, "Direito Administrativo Brasileiro", 32Ed, pg.71, "rgos Independentes so os originrios da Constituio e representativos dos Poderes de Estado....De se incluir, ainda, nesta classe o Ministrio Pblico federal e estadual e os Tribunais de Contas..." J as Policias, como no representam diretamente um dos Poderes, seriam rgos autnomos, eis que localizados na cpula da Administrao, imediatamente abaixo dos rgos independentes e diretamente subordinados a seus chefes, como ao Ministrio da Justia ou da Segurana. Desta forma, est correta a afirmao de que as polcias representam a desconcentrao do Estado, assim como os Ministrios, sendo que todas as vezes que se falar em rgos esses sero a materializao da desconcentrao, pois a descentralizao somente ocorre em favor de pessoas jurdicas, que no o caso em questo. 3) Qual o prazo de estgio probatrio? Resposta: O prazo de 3 anos, pois a lei 8112/90, que previa o prazo de 24 meses no foi recepcionada pela EC19/98, que alterou o artigo 41, CF 4) O que "heterotutela administrativa"? Resposta: Seria a tutela exercida por outro Poder ou por algo externo ao Poder Executivo, como a tutela exercida pelo Poder Judicirio e Legislativo. 5) Observe o caso: Se A comete um ilcito ambiental e o MP Federal promove um Processo Administrativo Cvel e a Promotoria (Estadual) promove uma Ao Cvel Ambiental, pode A responder os dois processos sendo que o objeto dos dois processos o mesmo, ou seja, o mesmo dano deu causa aos dois processos? Resposta: Sim, pois a esfera civil e a administrativa so independentes, de modo que a sano civil no impede a administrativa, nem a penal, conforme determina o artigo 125, da lei 8112/90.

6) Pergunta-se: a) A descentralizao por outorga pode ser feita por toda a Administrao indireta ou s por Autarquias e Fundaes de Direito Pblico? Qual o posicionamento da doutrina e dos tribunais? b) Quando o rgo ter capacidade processual, exige-se que ele tenha envergadura constitucional para postular em juzo ou poder ser qualquer rgo? c) Regime jurdico administrativo abrange somente as pessoas jurdicas de direito pblico? Respostas: a) Pode ser feita a toda Administrao Indireta, pois a outorga acarreta a transferncia da titularidade do servio pblico e, uma vez que ele continue nas mos do Poder Pblico, ela pode ser feita. b) O entendimento majoritrio da doutrina de que qualquer rgo tem capacidade processual de defender as suas prerrogativas institucionais, e somente elas, no podendo representar outros interesses, pois no tm personalidade jurdica, nem processual, que decorre daquela. c) No, a despeito de se tratar de um regime de direito pblico, h outras pessoas jurdicas submetidas ele, como as empresas pblicas e SEM, que so pessoas jurdicas de direito privado e que, quando prestam servios pblicos, submetem-se regras pblicas, ou seja, a um regime administrativo puro. 7) Comentar sobre as penalidades disciplinares atribudas aos funcionrios pblicos no regime disciplinar, e qual o critrio utilizado para escolha de cada uma delas no caso concreto. Resposta: No h, no nosso ordenamento jurdico, qualquer forma de fixao do modo de aplicao das penalidades administrativas ou sanes disciplinares, sendo que a nica norma reguladora do tema o artigo 128, da Lei 8112/90, que determina que as penas devem ser aplicadas conforme a gravidade do fato, a extenso do dano, dentre outras medidas,sendo que isso nos faz concluir que h uma grande margem de discricionariedade no ato, que sempre estar sujeito ao controle jurisdicional quanto a sua proporcionalidade e razoabilidade. Ler artigo interessante: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5264. 8) Dentre as modalidades de descentralizao administrativa, existe a descentralizao por outorga e a descentralizao por delegao. Pergunta-se: A descentralizao administrativa mediante delegao por meio de lei para Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista no feriria o princpio da livre concorrncia, j que se trata de pessoas jurdicas de direito privado? Resposta: No, tendo em vista que a descentralizao ser para a prestao de um servio pblico, caso em que no se cogita a concorrncia com outras pessoas jurdicas e, ainda, essas pessoas jurdicas, mesmo que de direito privado, fazem parte do Poder Pblico, ou seja, da Administrao Indireta, tendo participao acionria majoritria do Estado, no caso da SEM e capital inteiramente pblico, no caso das empresas pblicas, comprovando a sua natureza estatal. 9) Caso um deputado ou senador seja condenado durante o exerccio do mandato, em ao por improbidade administrativa ajuizada antes da diplomao, por sentena transitada em julgado, a suspenso dos direitos polticos acarretara tambm a perda do mandato? Resposta: Sim, tendo em vista o disposto no artigo 55, IV, CF, que no diferencia se essa perda dos direitos polticos deve ocorrer antes ou depois da diplomao, razo pela qual, qualquer perda dos direitos polticos dever proporcionar a perda do mandato. Alis, se o deputado ou senador no tem esses direitos, tambm no ter capacidade eleitoral passiva, no podendo exercer ou ser titular de cargo eletivo (art.14, 3II, CF). 10) As aes de desapropriao para fins de reforma agrria so de competncia da Justia Estadual? Resposta: No, como a competncia para essa modalidade de desapropriao da Unio (art.184, CF), cabe Justia Federal o seu julgamento (art.109, I, CF). 11) Pergunta-se: a) Se a nomeao dos dirigentes de agncia reguladora feita pelo Presidente da Rep. com a aprovao do senado (no mbito federal), pode ele ser exonerado ad nutum? Caso positivo a

exonerao deve ser feita pelo Presidente da Rep. seguida da aprovao do senado (paralelismo das formas)? b) Qual a natureza jurdica das taxas de fiscalizao e regulao cobradas pelo poder concedente do delegatrio? Taxa (tributo) ou preo pblico? E a cobrana do delegatrio em relao ao usurio pela prestao de servio pblico, preo pblico? Respostas: a)No caso de destituio antes do trmino do prazo do mandato, o Presidente da Repblica poder faz-lo sem necessidade de aprovao do Senado, pois tanto a lei, quanto a CF, art.52, III, "f", no determinaram a participao do Senado no ato de destituio de autoridades. b)As taxas cobradas em razo da prestao do servio pblicos aos particulares ou usurios tm natureza jurdica de preos pblicos ou tarifas, por permitir a justa remunerao do capital, o melhoramento e a expanso do servio, assegurando o equilbrio econmico - financeiro do contrato.No entanto, no se cobra "taxa de fiscalizao", pois esse um direito do Poder Concendente, que no cobra para o seu exerccio. 12) Se na empresa pblica e na sociedade de economia mista h participao do Estado, como considera-las pessoa jurdica de direito privado? Resposta: O que define serem pessoas jurdicas de direito privado a forma como so constitudas e as leis que lhes so aplicadas. Assim, como adotam tipo societrio privado (LTDA, S/A) e so criadas em rgos privados, o seu regime no o pblico, como acontece com as autarquias e fundaes pblicas, que somente podem ser criadas por lei ou autorizadas por essa, mas com instituio pblica, sempre. 13) Os contratos fechados pelas Empresas estatais tm natureza de contratos pblicos ou privados? Resposta: Tudo depende da rea de atuao, pois se forem prestadoras de servios pblicos, os contratos sero administrativos, dependendo de licitao, etc, mas no caso de exploradoras de atividade econmica, o art.173, CF determina que dependeriam de um estatuto prprio para reger essas atividades por elas praticadas, sendo que, em razo de ainda no existir, acabam sofrendo exigncia de licitao para contratar, mas sempre de forma mais simplificada, alm de poderem celebrar outros contratos tpicos do setor privado, como locao de bens, dentre outros, a depender do interesse e atividade desenvolvida. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL DO DIA 15/08/2006 AO DIA 31/08/2006 1) possvel estabelecer em contrato de adeso a conveno de arbitragem? E se for possvel no seria clusula abusiva, passvel de anulao? Resposta: Segundo o art. 4, pargrafo 2 da lei 9.307/96 9lei de arbitragem, nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. Assim, da leitura do dispositivo conclui-se que possvel sim em contrato de adeso estabelecer clusula compromissria, desde que atendidos os requisitos acima descritos. 2) No que tange ao artigo 117 do CPC existe diferena conceitual entre suscitar o conflito e oferecer exceo de incompetncia? So aplicveis em quais hipteses? Resposta: Na verdade ambos tm a mesma finalidade, qual seja determinar o juzo competente. Porm, h conflito de competncia quando dois ou mais juzes se declaram competentes (positivo) ou incompetentes (Negativo) para o mesmo processo, ou quando entre dois ou mais juzes surge controvrsia acercada reunio ou separao de processos (positivo ou negativo). Ademais podem suscitar o conflito as partes, o juzo ou MP. J a exceo de incompetncia referida no art. 117 CPC diz respeito a competncia relativa, um meio de defesa que deve ser

alegada pela parte interessada sob pena de precluso (prorrogao). No entanto, no parece seja adequado entender a norma (art. 117) ora em anlise como uma integral proibio parte que argiu a incompetncia do juzo de suscitar conflito de competncia. A nosso sentir a norma probe, to somente, o uso simultneo dos dois meios, ou seja, a apresentao simultnea de argio de incompetncia do juzo e de conflito de competncia. O julgamento caber ao Tribunal a que os juzes em conflito estiverem submetidos. 3) Quanto a arbitragem o Juiz somente poderia conhecer de ofcio a clusula compromissria (art. 301, 4, CPC)? No CPC, consta compromisso arbitral. O inc. IX do art. 301 fala em conveno de arbitragem, sem fazer distino de suas espcies. Qual o correto? O Juiz poder conhecer de que espcie de ofcio? Resposta: A lei dispe que as partes podero resolver seus conflitos, submetendo-se ao juzo arbitral, por meio da conveno de arbitragem, que se concretiza pela clusula compromissria e/ou pelo compromisso legal. A clusula compromissria o pacto, por meio do qual as partes, em um contrato, comprometem-se a ter o litgio, que possa vir a ocorrer, resolvido, por meio da arbitragem. Essa clusula, sempre por escrito, estar contida, no contrato ou em documento apartado. Espero que tenha ficado mais claro. 4) A causa de pedir a soma do(s) fato(s) e fundamentos jurdicos? O que fundamento jurdico? Qual a diferena entre fundamento jurdico e fundamento legal? Resposta: A causa de pedir o fundamento, a base da pretenso. Quem vai a juzo postula alguma coisa (pedido), e deve indicar porque postula e com base em que fundamento. O Direito e a atividade jurisdicional existem em vista de fatos, de fatos socialmente relevantes, diga-se, e no para tratativa de meras hipteses ou construes cerebrinas. Em Direito, ainda quando algo abstratamente considerado, tem-se em mira o esclarecimento ou a aplicao a uma situao concreta, vale dizer, a um fato. por isso que o primeiro elemento da causa de pedir o fato (jurdico) que justifica a recorrncia ao judicirio. Mas evidente que no basta elencar fatos e postular. mister, para legitimar o pedido, que ao fato seja agregado um fundamento jurdico. Note-se bem, fundamento jurdico, no necessariamente legal, pois a juridicidade no se resume e no se limita exclusivamente na legalidade.Ordinariamente o fundamento jurdico corresponde a um ou mais fundamento legais. Mas nem sempre. H outras fontes de Direito (doutrina, jurisprudncia, costume etc..) que acabam por encontrar invocao. De fato, no incomum que surjam situaes onde uma justia razovel somente alcanada atravs da invocao de uma determinada corrente jurisprudencial ou doutrinria, qui contrria letra da lei. Nestes casos, vale um fundamento jurdico, no necessariamente legal. Na esteira da constatao de uma causa de pedir complexa, formada por duas ordens de elementos, estabeleceu-se na doutrina a distino entre uma causa de pedir prxima e uma causa de pedir remota.A causa de pedir remota, ou mediata (fundamentum actionis remotum) identificada como fato gerador do direito pretendido. A causa de pedir prxima, ou imediata (fundamentum actionis proximum), associada ao fundamento jurdico, ou com a natureza do direito controvertido, o fundamento jurdico geral, vale dizer, relaciona-se com a situao ou condio jurdica invocada, com o status jurdico. Em uma ao condenatria, ad exemplum, a condio de credor o fundamento jurdico, a causa de pedir remota. O fato especfico (a relao contratual especfica, por exemplo), a causa de pedir prxima. 5) No regimento interno do Tribunal de Justia do Estado da Paraba aparece com causa de modificao de competncia a interdependncia das aes, o que isso significa? Resposta: A interdependncia de aes seria um caso de conexo, sendo um fenmeno entre demandas e no entre aes, ocorrendo quando duas ou mais demandas tem em comum o objeto ou a causa de pedir, sendo elas, portanto interligadas (interdependentes). E sendo ajuizadas em juzos diversos, podero ser reunidas para julgamento conjunto pelo juzo prevento. Contudo, o Regimento interno apenas usa uma expresso diferente.

6) Como ficou a classificao da ao condenatria aps a lei n 11.232/05? Resposta: Em razo das alteraes da Lei 11.232/2005, a sentena condenatria, antes executada necessariamente em outro processo, subseqente ao de conhecimento, passa a ser executada na mesma relao jurdica processual. Portanto, surge a unificao procedimental entre a ao condenatria e a ao de execuo. A regra do art. 475-J do CPC, assim, ao unificar procedimentalmente as aes condenatria e de execuo, encontra-se em sintonia com as modificaes processuais realizadas na ltima dcada. Conseqentemente, como as atividades jurisdicionais correspondentes a estas aes realizam-se na mesma relao jurdico-processual, no mais se justifica a cobrana de custas para a execuo da sentena, sendo desnecessria, tambm, nova citao do ru/executado. 7) A incompetncia absoluta pode ser alegada em sede de recurso especial e recurso extraordinrio se no tiver sido alegada anteriormente? A falta de prequestionamento da matria impede a apreciao do RESP ou RE? No seria um contra senso autorizar a propositura da ao rescisria mas no poder ser a matria apreciada (por falta de prequestionamento) no STF e STJ? Resposta: Uma questo que vem sendo frequentemente discutida a da necessidade do prequestionamento, quando se tratar de incompetncia absoluta do juzo. O Tribunal Superior do Trabalho tem-se posicionado pela exigncia do requisito em tais casos. Nessa linha claro e inequvoco o precedente jurisprudencial n. 62 da SDI, cujo teor o seguinte: Prequestionamento. Pressuposto de recorribilidade em apelo de natureza extraordinria. Necessidade, ainda que a matria seja de incompetncia absoluta (AGERR 74011/93, Ac. 4136/94, DJ 11.11.94, Min. Cna Moreira, deciso unnime). Essa orientao merece nossa crtica, por diversos fundamentos. Primeiramente, porque a incompetncia absoluta, como se sabe, causa de nulidade, que pode ser apontada pelas partes ou declarada ex officio em qualquer momento processual ( inclusive no Resp e RE). Nesse sentido expresso o art. 113 do CPC, verbis: A incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdio, independetemente de exceo. Por tudo isso, entendemos que a Corte Superior, quando se defronta com a alegao de incompetncia absoluta, tem o dever de acolh-la, por impossibilidade de convalidao das nulidades oriundas de incompetncia absoluta, sendo despida de substrato legal a orientao criticada. 8) Quanto a "jurisdio voluntria", esclarecer dois pontos: a inquisitividade e a possibilidade de o juiz iniciar de oficio procedimento de jurisdio voluntria. Resposta: H diferena entre a inquisitoriedade, caracterstica da jurisdio voluntria, e o poder dado ao juiz pelo CPC 130, de determinar, de ofcio, a realizao de prova e indeferir as inteis. O CPC 130 deve ser entendido em consonncia com o CPC 125, 330 e 1107. O poder dado ao juiz na jurisdio contenciosa, de determinar ex officio, realizao de prova, encontra limitao no princpio dispositivo e no da igualdade das partes. Na jurisdio voluntria incide o princpio oficial em toda sua extenso. O juiz, independentemente do requerimento dos interessados, deve determinar a realizao de prova ex officio. Aqui no h nus da prova, h faculdade de provar. Ademais, Nelson Nery indica a possibilidade de incio do procedimento (jurisdio voluntrio) por iniciativa do prprio juiz, de ofcio: Aqui no h lugar para aplicao ampla do princpio da demanda, nem para o princpio dispositivo, podendo ser iniciado o procedimento a requerimento da parte, do MP ou mesmo ex officio, ainda que no haja esta previso em sentido expresso no CPC 1103 (Nery, RP 46/11). So exemplos disso o CPC 1113, 1129, 1142, 1160, 1171, 1190 (Mendona Lima, Coment RT, 35; Pontes de Miranda, Coment (1973), XVI, p. 18). Disto decorre que o requerimento das partes dirigido ao juiz seja suficiente para provocar sua atuao ex officio no sentido de inciar e impulsionar os procedimentos de jurisdio voluntria. No se trata de petio, mas de requerimento ou documento, pea informativa, suficiente para dar incio ao impulso oficial pelo magistrado. 9) Qual princpio vigora no Processo Civil: o Inquisitivo ou dispositivo?

10) Porque a afirmao "No direito processual civil brasileiro, como regra geral, o juiz exerce jurisdio de direito tanto na jurisdio contenciosa, quanto na voluntria" est incorreta? Resposta: Est incorreta porque h situaes em que, embora no exista lide, a jurisdio interfere nas relaes dos particulares. A importncia social de determinados interesses, principalmente aqueles que envolvem direitos indisponveis, fizeram com que o Estado os amparasse de forma efetiva, tornando a interveno jurisdicional obrigatria para validade do ato ou negcio jurdico que abranger tais interesses. o caso, por exemplo, da interdio, da venda de bens de incapazes, etc. Nessas hipteses, jurisdio a atividade administrativa que o Estado exerce para a tutela de direitos subjetivos. a chamada jurisdio voluntria (graciosa, administrativa ou honorria). A maior parte da doutrina, adepta da teoria administrativista ou clssica, no reconhece a jurisdio voluntria ou graciosa como jurisdio propriamente dita. Para Moacyr Amaral Santos, somente a jurisdio contenciosa a verdadeira e legtima jurisdio (...). No mesmo sentido posiciona-se Humberto Theodoro Jnior, para quem na jurisdio voluntria o juiz apenas realiza gesto pblica de interesses privados (...). Aqui no h lide nem partes, mas apenas um negcio jurdico processual, envolvendo o juiz e os interessados. 11) De acordo com pargrafo 4 do art. 301 do CPC, o juiz no pode reconhecer de ofcio o compromisso arbitral. Contudo, Nelson Nery afirma que o juiz no pode reconhecer a conveno de arbitragem, ou seja, a clusula compromissria e o compromisso arbitral. Outros doutrinadores entendem que pode o juiz conhecer de ofcio somente a clusula compromissria. Qual o posicionamento majoritrio? O CPC se equivocou ao falar em compromisso arbitral no referido pargrafo em vez de conveno de arbitragem, como fala no inciso? Resposta: Prevalece a seguinte posio: O 4 do art. 301 do CPC afasta expressamente a necessidade de que o julgador, de ofcio, manifeste-se sobre o compromisso arbitral. Este, nos termos da Lei n 9.307, de 23.09.96, consiste em uma das formas de conveno de arbitragem, juntamente com a clusula compromissria, que definida como sendo a conveno atravs da qual as partes se utilizam de contrato no qual pactuam que se submetero arbitragem os litgios relacionados ao contrato possivelmente vindouros. J o compromisso arbitral o pacto especfico de instituio do juzo arbitral diante de um litgio. No entanto, embora o 4 do art. 301 do CPC se refira unicamente ao compromisso arbitral, na verdade, por equvoco do legislador, no se fez tambm referncia clusula compromissria. Assim, ambas as formas de conveno de arbitragem no podero ser objeto de pronunciamento de ofcio pelo julgador. Cabe s partes o debate sobre a existncia ou no da arbitragem. No o fazendo, tacitamente ter-se- que ambas estariam renunciando arbitragem. 12) O assistente litisconsorcial goza do prazo em dobro do artigo 191 do CPC? Resposta: Os litisconsortes podem constituir procuradores diferentes. Neste caso, os prazos para contestar, recorrer e falar nos autos sero contados em dobro, em consonncia com a regra instada no artigo 191 do Cdigo de Processo Civil. 13) Qual a deciso que enseja Recurso Extraordinrio: deciso do colgio recursal ou deciso interlocutria dos Juizados Especiais? Resposta: Segundo a smula n 640, STF, cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal. 14) O que vem a ser a ?Teoria da Encampao?? Resposta: Poder-se- vislumbrar a Teoria da Encampao como o meio juridicamente plausvel para se atingir o fim colimado. Para se entender a Teoria da Encampao faz-se necessrio observar que esta advm do ato de uma autoridade, o que nos remete ao remdio constitucional do Mandado de Segurana Encampa o ato impugnado o impetrado que, ao prestar suas informaes, no se limita a alegar que no a autoridade coatora, e, ao contrrio, adentra no mrito, defendendo o acerto do ato combatido. O Superior Tribunal de Justia j pacificou o entendimento da Teoria da Encampao, em Mandado de Segurana, sob o fundamento de que,

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embora apontando a competncia a um inferior hierrquico, a autoridade comparece ao processo e defende o ato impugnado, encampando-o e legitimando-se passivamente, verbis: PROCESSUAL. MANDADO DE SEGURANA.AUTORIDADE.ALEGAO DE ILEGITIMIDADE. ENCAMPAO DO ATO IMPUGNADO. Est legitimada, passivamente, no processo de Mandado de Segurana a autoridade impetrada, que embora apontando a competncia um seu inferior hierrquico, comparece ao processo, defendendo o ato impugnado. Tal autoridade, por haver encampado o ato malsinado, legitimou-se passivamente. No h como afast-la da impetrao. (EDROMS 16057 / PE ; EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA 2003/0038778-9, DJ DATA:17/11/2003 PG:00202, Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS, 07/10/2003, PRIMEIRA TURMA). 15) Uma pessoa jurdica de direito privado, tal como construtora que est desativada, pode solicitar assistncia judiciria gratuita para defend-la? Ou s pode quando pessoa fsica para se beneficiar da lei de assistncia judiciria gratuita? Resposta: A Lei 1.060/50 no faz qualquer aluso ao fato de que o necessitado, nacional ou estrangeiro, deva ser necessariamente pessoa fsica. Pois nem mesmo a Carta Magna de 1988 restringiu tal benefcio to somente s pessoas fsicas. Dessa forma, qualquer um que comprovar insuficincia de recursos, seja pessoa fsica ou jurdica, pode e deve ser contemplado. Sublinhese, contudo, que alguns julgadores mais prudentes exigem expressa comprovao da pessoa jurdica, acerca de suas supostas dificuldades financeiras. No que a prova no seja exigida quando envolva pessoa fsica requerente de justia gratuita tambm, mas de se lembrar que nesses casos, a simples afirmao suficiente. No tocante pessoa jurdica, a jurisprudncia tem sido mais prudente, verdade, mas poucos julgadores, ao se convencerem da verosimilhana da alegao, tm negado o direito.Pois no se deve esquecer que a dificuldade econmica que h muito assola o pas no recai s sobre as pessoas fsicas, impondo-lhe a insolvncia, mas tambm alcana as empresas, sociedades sem fins lucrativos, etc, fazendo-as devedoras, objeto de falncia, execues, protestos, entre outros, impondo-lhes o sofrimento da impossibilidade de saldar as dvidas, e outras situaes.Existindo, logo, qualquer prova da dificuldade financeira enfrentada pela empresa, ou qualquer outra forma de pessoa jurdica, quer sejam ttulos protestados, escriturao contbil ou declarao de imposto de renda, ou seja, o que for que comprove de maneira evidente a insuficincia de recursos e a condio de necessitada, inexiste razo para que no se conceda o benefcio da assistncia judiciria gratuita tambm s pessoas jurdicas, j que nem a Constituio Federal, e nem a lei especfica impedem tal outorga. 16) Sobre impetrao de Mandado de segurana: a sentena concessiva, por estar sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, somente poder ser executada aps confirmada pelo Tribunal? O que vem a ser sentena concessiva? Porque inadmissvel a impetrao contra ato ou deciso judicial passvel de recurso com efeito suspensivo? E, ainda, porque em se tratando de ato omissivo continuado, que envolve obrigao de trato sucessivo, o prazo decadencial renovado ms a ms? Resposta: De acordo com a Lei 1533/51 : Art. 12. Da sentena, negando ou concedendo o mandado, cabe apelao. Pargrafo nico. A sentena, que CONCEDER o mandado, fica sujeita ao duplo grau de jurisdio, podendo, entretanto, ser executada provisoriamente. Portanto, est sujeita ao duplo grau de jurisdio mas a lei permite a execuo provisria, portanto no precisa esperar a confirmao do Tribunal. A sentena concessiva aquele que concede a segurana ao impetrante, ou melhor, aquele que garante a proteo do direito lquido e certo do impetrante. Atualmente pacfico o entendimento de os atos judiciais ( acrdo, sentena ou despacho ) configuram atos de autoridade, passveis de mandado de segurana, desde que ofensivos de direito lquido e certo do impetrante, como tambm os atos administrativos praticados por magistrados no desempenho de funes de administrao da justia sujeitam-se a correo por via do mandamus. O rigor da Smula 267, do STF, que no admitia mandado de segurana contra ato judicial, est mitigado pela prpria Corte, no teor deste acrdo: O STF tem abrandado a rigidez

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do entendimento jurisprudencial inscrito na Smula n. 267 para permitir o conhecimento de ao de segurana impugnadora de deciso jurisprudencial que, impugnvel por meio de recurso devolutivo, seja causadora de dano irreparvel ao impetrante da medida (STF, DJU 8.10.1988 E RTJ 95/339, 103/144). A jurisprudncia, destacando a do Supremo Tribunal Federal, reconhece o cabimento do mandado de segurana contra deciso monocrtica no passvel de recurso. 17) O mandado de priso na execuo de alimentos tem prazo de validade para cumprimento pela autoridade policial? Resposta: No existe nenhum prazo determinado pela Lei para que o Policial cumpra a priso do devedor de alimentos. Causa intriga a incoerncia traduzida pelo confronto do 1, do art. 733 do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5869/73), com o caput do art. 19, da Lei 5.478/68 Lei de Alimentos, no tocante ao prazo diferenciado estabelecido para a priso civil nos casos de inadimplncia injustificada no pagamento da prestao alimentar. A doutrina e a jurisprudncia ptria, tentando harmonizar a antinomia apontada, mesmo concordando que o manejo da coero independe da natureza da prestao jurisdicional deferida (definitiva ou provisria), definem prazos diferenciados de segregao de trs meses para as decises fundadas em alimentos provisionais, com base no CPC, que embora subseqente, lei geral; e de sessenta dias para os alimentos definitivos, numa exegese contraditria e incoerente, j que a lei especial prevalece geral, no sendo crvel, razovel, lgico nem jurdico atribuir-se sano mais grave ao descumprimento de uma tutela provisria uma tutela definitiva. Os magistrados, por sua vez, para no enfrentarem a discusso sobre o controvertido assunto, vm fixando o prazo mximo de sessenta dias, limite absorvido pelas duas leis, para o cumprimento da priso civil. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO TRIBUTRIO DO DIA 15/08/2006 AO DIA 31/08/2006 1) Qual a posio atual do STF com relao ao prazo para cobrana do imposto majorado pala MP? Segundo a literalidade da CF a MP instrumento idneo para criar, aumentar e diminuir IMPOSTO no Brasil. O STF entende que a MP instrumento para criar e aumentar outros TRIBUTOS, como por exemplo Pis importao e Cofins importao? Dever obedecer nova configurao da anterioridade nonagesimal, aplicando-se o artigo 62 2? Resposta: Aps a mudana da CF pela EC 32, o STF no analisou o prazo de anterioridade nas MP's. Todavia, a doutrina tem se inclinado para afirmar que, quando de tratar de IMPOSTOS majorados por MP, o prazo de anterioridade somente tem incio aps a CONVERSO DA MP EM LEI. De outro lado, caso se trate de qualquer outro tributo (contribuio, pex.) o prazo teria incio na data da criao da MP. Respondendo segunda pergunta, a MP pode majorar TODO E QUALQUER TRIBUTO. Esse o entendimento firmado pelo STF e plenamente aceito pela doutrina (na sua maioria). 2) O que tributo direto e indireto? Resposta: Tributo indireto aquele cujo custo repassado no preo para o adquirente do bem tributado. Como exemplo, temos o ICMS e o IPI. Ou seja, so tributos em que o consumidor arca com o nus financeiro. J o tributo direto aquele em que o prprio sujeito passivo arca com o encargo financeiro, sem que haja o repasse no preo do bem. Como exemplo, PIS, COFINS, IR. 3) Quanto ao Principio das isenes heternomas - Exceo ICMS e ISS - Lei complementar. A LC sobre o ICMS e ISS Nacional, e no Federal? Resposta: As leis complementares podem ter alcance NACIONAL ou FEDERAL. No primeiro caso, so normas editadas pelo Congresso Nacional que, nesta hiptese, faz as vezes do Poder Legislativo da Federao. Na segunda hiptese, so leis complementares que tratam de matrias especficas da UNIO, no atingindo outros entes da Federao. As LC nacionais podem tratar de matria estadual sem que ofenda a autonomia dos Estados, porque no a Unio que as edita, mas sim o Congresso Nacional como representante da Federao.

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4) A afirmao a seguir est certa: "Princpios so limitadores constitucionais ao poder de tributar". Em funo dessa afirmao, correto afirmar que a LC, por fora do Art. 146, II da CF, regulam os princpios? Resposta: Sim, os princpios so limitaes constitucionais ao poder de tributar e o seu raciocnio est correto. Como tais, a LC pode disciplin-los (artigo 146, II, CF), mas no modific-los ou reduzi-los. 5) O IR que os estados recolhem de seus servidores configura caso de parafiscalidade ou o IR, neste caso, ser estadual? Em caso de ao de repetio de indbito deste IR ou anulatria de dbito fiscal, no plo passivo deve estar o estado ou a unio, ou ambos? Resposta: O IR que os Estados "recolhem" decorrem do regime de reteno na fonte. O Estado, ento, figura como responsvel tributrio pelo desconto do IR devido pelo servidor e posterior repasse Unio (artigo 121, pargrafo nico, II do CTN). No , portanto, hiptese de parafiscalidade. A Unio a responsvel por arrecadar e fiscalizar o imposto. 6) A COFINS cumulativa? Resposta: A COFINS pode ou no ser cumulativa. Atualmente, temos o regime da Lei 9.718/98, que cumulativo, e o regime da lei 10.833/2003, que no-cumulativo. A aplicao de um ou outro depende do tipo de sociedade. Aquelas tributadas pelo IR pelo lucro presumido necessariamente sero tributadas pela COFINS cumulativa. J as pessoas jurdicas que apuram o IR pelo lucro real, pagaro a contribuio no-cumulativa. 7) Citam-se como excees ao princpio da anterioridade tributria (art. 150, III, b, CF): o imposto de importao; imposto de exportao; IPI; IOF; imposto extraordinrio de guerra (art. 154, II, CF); emprstimo compulsrio (art. 148, I, CF); CIDE combustvel (art. 177, 4, I, b, CF) e ICMS combustvel (art. 155, 4, IV, c, CF). possvel afirmar que as contribuies sociais previstas no art. 195, 6, CF tambm so excees ao princpio da anterioridade tributria anual, s se lhes aplicando a anterioridade nonagesimal (art. 150, III, c, CF)? Resposta: As contribuies para o financiamento da Seguridade Social no so exatamente excees ao princpio da anterioridade, mas sim hiptese de aplicao de uma regra especfica, que a anterioridade nonagesimal, prevista no artigo 195, 6, CF. 8) Na aula sobre responsabilidade voce explicou que o inventariante tem responsabilidade subsidiria nos tributos em que o fato gerador ocorrer durante o inventrio. Mas como conjugar com a regra do artigo 134 caput e inciso IV que fala em responsabilidade solidria? Sobre a extino da pessoa jurdica, se um dos scios continuar a explorao da mesma atividade que se dedicava a pessoa extinta a responsabilidade persistir? E na aula sobre este tema voc falou s em extino irregular, mas no estaria prevista tambm a extino regular no artigo 134 inciso VII do CTN? Resposta: Em que pese o caput do artigo 134 falar em "responsabilidade solidria", pela anlise do contido no prprio caput e do instituto da responsabilidade tributria, conclui-se que se trata de responsabilidade SUBSIDIRIA, porque o responsvel (inventariante) somente ser acionado na hiptese de impossibilidade de cumprimento da obrigao pelo contribuinte (esplio). Esse "regime de ordem" tpico da responsabilidade subsidiria. Somente note que essa observao deve ser feita em prova aberta. Nas objetivas, assinale como correta a responsabilidade solidria, salvo se o examinador perguntar sobre o INSTITUTO em si e no a letra da lei. A hiptese de extino da pessoa jurdica est regulamentada no pargrafo nico do artigo 132 do CTN: caso haja extino e qualquer scio der continuidade atividade, a nova pessoa jurdica responsvel pelos tributos devidos at a data da extino. Note que a responsabilidade, aqui, no do scio, mas sim da nova pessoa jurdica constituida. 10) O artigo 156, 3, inciso II, da CF uma espcie de imunidade especfica? Resposta: O artigo 156, 3, inciso II no estabelece imunide. Na verdade, confere lei complementar competncia para estabelecer ISENO nas hipteses de exportao de produtos. Somente teremos imunidade se a prpria CF excepcionar a incidncia.

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11) Assisti sua aula no curso de aperfeioamento (alis, amei) e fiquei com uma dvida. Se uma declarao de um tributo federal (por exemplo Cofins) foi feita erradamente e, posteriormente no paga e inscrita em dvida ativa. Nesse caso tem alguma defesa que pode ser feita? Ou o fato de ter declarado, mesmo errado j induz confisso de dvida? D para tentar uma retificao antes de uma execuo fiscal? Fiquei pensando nisso porque seria uma hiptese injusta. Resposta: Nessa hiptese, teremos confisso de dvida sim. Cabe ao sujeito passivo ser diligente e "checar" se as declaraes esto corretas e, caso haja algum erro, deve haver a retificao. Todavia, uma vez inscrito o dbito na Dvida Ativa, as coisas ficam mais complicadas. Se o sujeito passivo conseguir provar o erro (por exemplo: houve a declarao de R$ 1000, mas, segundo os livros fiscais da empresa, o valor correto seria R$ 800), poder ingressar com uma medida judicial (ao anulatria de dbito fiscal) e requerer a anulao da inscrio em DA. claro que ele no ser obrigado a pagar o que no deve, por conta de um erro material. Mas, at prova em contrrio (produzida em juzo aps a inscrio na DA), o valor devido. 12) uma sociedade annima fechada pode ser optante do simples? A adeso ao sistema se baseia somente no faturamento ou no tipo societrio que constituda? Resposta: O SIMPLES est disciplinado na Lei 9317/96 e aplica-se somente s pessoas jurdicas consideradas micro e pequenas empresas. O artigo 9 desta lei EXPRESSAMENTE veda adeso ao SIMPLES para as sociedades annimas. 13) No entendi bem a diferena entre bitributao e bis in idem. A outra dvida que tive foi com relao ao caso de o particular cobrar para deixar as pessoas passarem em sua propriedade. A Sra. disse que no pode ser pedgio por no ser via pblica. Mas a atitude do particular pode ser considerada legal? Qual o fundamento dentro do ordenamento jurdico? No estaria ele fazendo as vezes do Poder Pblico? Resposta: Bitributao refere-se cobrana de dois tributos diversos, por duas entidades diversas (ex. Unio e Estado) sobre o MESMO fato gerador. J o bis in idem ocorre quando o MESMO ENTE exige dois tributos diversos sobre o mesmo fato gerador. Quanto ao particular, se sua propriedade for a nica via de acesso, sem dvida o ato seria ilegal, pois estaria atuando como Poder Pblico. 14) Em que consiste a regressividade tributria? Resposta: A regressividade representa a REDUO da alquota em face de determinado critrio. Como exemplo, cite-se o ITR: quanto MAIOR a produtividade do imvel rural, MENOR ser a alquota. 15) Professora, as duvida referem-se aula ministrada no curso de aperfeicoamento profissional: 1) qual a base legal que justifica que o Mandado de Segurana, bem como a acao declaratotia seja proposta no domicilio do ru? 2) o consumidor que suportou o pagamento indevido de ICMS pode entrar com acao de repetiao? 3) O MS em materia de repeticao e compensacao sempre preventivo? Resposta: Na ao declaratria, o juiz competente aquele do domiclio do SUJEITO PASSIVO, pois a Fazenda Pblica no possui foro privilegiado. De outro lado, no mandado de segurana, a competncia do juiz do LOCAL DO ATO COATOR. Quanto ao consumidor que suporta o pagamento indevido de ICMS, ele pode,em tese, requerer a restituio do valor pago a maior, uma vez que cumpriu um dos requisitos do artigo 166 do CTN: arcar com o nus do tributo. Por fim, em regra, o MS em matria de compensao ser preventivo. Mas nada obsta que se impetre em face do ato administrativo que nega o direito compensao. 16) SE A FAZENDA TEM DVIDA SE DETERMINADO CONTRIBUINTE DEVEDOR DE CERTO TRIBUTO(POR CONTA DE DECISO JUDICIAL CONFUSA, LEI DE DIFCIL INTERPRETAO, ETC.), A FIM DE EVITAR UM LANAMENTO TEMERRIO, PODE A FAZENDA IMPETRAR AO DECLARATRIA DE RELAO JURDICA??? Resposta: No. A Autoridade Administrativa deve constituir o crdito tributrio (pelo

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lanamento) e caber ao contribuinte debater a validade da exigncia, inclusive sob pena de responsabilidade funcional. A cobrana judicial da dvida da Fazenda Pblica somente poder ser feita por meio de Execuo Fiscal. 17) possvel cumular duas progresses fiscais (uso + localizao)? Resposta: Sim. Pode acontecer de um imvel, sobre o qual j haja progresso fiscal por conta da localizao, estar subutilizado e a Prefeitura exigir seu melhor aproveitamento, mediante a progresso de alquotas no tempo (extrafiscal). No h problemas nesse sentido porque as progressividades tm CAUSAS DISTINTAS. 18) Se uma empresa, por exemplo, recebe um Darf para pagar dizendo que est inscrito na dvida ativa e o no pagamento implica execuo fiscal, cabe ao anulatria? Como acredito que sim, esta deve ser intentada antes do vencimento do boleto (CDA)? Resposta: Vamos sua questo: geralmente, antes de proceder inscrio na Dvida Ativa, a Autoridade Administrativa envia uma notificao ao sujeito passivo, acompanhada de guia de pagamento. Ou seja: pague ou o dbito ser, imediatamente, inscrito em DA. Diante disso, poder sim o sujeito passivo ajuizar ao anulatria de dbito fiscal. O objeto especfico da anulao seria aquela cobrana, prvia inscrio do dbito. 19) O recolhimento de tributo pode ser alterado por partaria?? O que o fenmeno da repercusso tributria??? O IPTU pode sofrer esse fenmeno em relao a locao de bem imvel?? Resposta: DATA DE RECOLHIMENTO pode ser modificada por Portaria, pois no um elemento do tributo. De outro lado, a BC, FG, AL, multa, no podem ser modificadas, pois essas matrias esto adstritas lei, nos termos do artigo 97 do CTN. Quanto repercusso tributria: trata-se de fenmeno ECONMICO, verificado nos tributos indiretos. Est no fato de o nus do tributo repercutir em relao ao prximo da cadeia. No ICMS, por exemplo, apesar de ser o comerciante que realiza a circulao da mercadoria e, assim, deve pagar o imposto, este vai "embutido" no preo do bem e, assim, o adquirente acaba assumindo seu nus financeiro. No seria o caso do IPTU, pois este no um tributo indireto. O fenmeno estaria adstrito ao ICMS e IPI. 20) na ltima aula voc respondeu a uma pergunta de um aluno sobre a possibilidade de uma pessoa jurdica de direito privado ser titular da "capacidade tributria ativa" e, respondendo afirmativamente, disse que o fundamento seria o art. 119 do CTN, que teria previso expressa. Contudo, ao analisar o aludido dispositivo, constatei que no h disposio expressa neste sentido. Assim, fiquei com dvida. Outros colegas tambm ficaram com a mesma dvida. Peo a gentileza de nos esclarecer. Obrigado. E parabns pelas aulas. Resposta: o artigo 119 do CTN trata do sujeito ativo da relao jurdica tributria. De outro lado, o caput do artigo 7 e o 3 do CTN permite a delegao da capacidade tributria ativa para pessoas jurdicas de direito privado. Diante disso, considerando que o sujeito ativo aquele que detm a capacidade tributria ativa (ou seja, poder de cobrar o tributo), a doutrina afirma que a sujeio ativa no se limita s pessoas jurdicas de direito pblico, com base interpretao sistemtica dos dispositivos mencionados. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CIVIL DO DIA 15/08/2006 AO DIA 31/08/2006 1) Quando h despersonalizao da pessoa jurdica? Nos casos elencados no NCC e CDC, a pessoa jurdica despersonalizada considerada pessoa formal? Resposta: Cuidado com a terminologia usada, pois desconsiderao e diferente de despersonalizao. O NCC e o CDC tratam da desconsiderao e no despersonalizao. Na desconsiderao temos o afastamento da personalidade temporrio, perdurando apenas no caso concreto, at que os credores se satisfaam pelos ilcitos praticados. Ressarcidos os prejuzos,

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sem prejuzo de simultnea responsabilizao administrativa e criminal dos envolvidos, a empresa, por fora do princpio da continuidade, poder desde que apresente condies jurdicas e estruturais, voltar a funcionar. Entretanto, reconhecemos que, em situaes de situaes excepcional gravidade, poder, justificar-se a despersonalizao, em carter definitivo, da pessoa jurdica, entendido tal fenmeno como a extino compulsria, pela via judicial, da personalidade jurdica. 2) Tanto o bem mvel quanto o imvel podem ser objeto de alienao fiduciria? Resposta: Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, em 11 de janeiro de 2003, criou-se uma discusso acerca da revogao ou no da Lei n. 9.514/97, a qual versa sobre o Sistema Financeiro Imobilirio/SFI e a Alienao Fiduciria de Imveis, uma vez que o Cdigo no inclui em seu texto a alienao fiduciria de bem imvel, tratando apenas da propriedade fiduciria de bem mvel infungvel. Preliminarmente, quanto a terminologia, podemos inferir que o Cdigo dispe sobre a propriedade fiduciria, enquanto a Lei 9514/97 regulamenta o negcio jurdico da alienao fiduciria de imveis. Dessa forma, os dois textos legais estariam tratando de temas diferentes, no havendo qualquer conflito entre os mesmos. Depois de considerar a questo terminolgica, ao analisarmos a interpretao e a forma como foi redigido o Art. 1361 do Novo Cdigo Civil, verificamos que no possvel considerar a existncia de uma restrio a bens imveis no referido artigo, uma vez que: Art. 1361. Considera-se fiduciria a propriedade resolvel de coisa mvel infungvel que o devedor, com escopo de garantia, transfere ao credor. Dessa forma, a propriedade resolvel de bem mvel infungvel considerada fiduciria, porm, no sendo a nica possvel, uma vez que no consta, expressamente, no artigo, a sua exclusividade. Logo, notvel no haver qualquer incompatibilidade entre os dois textos legais, j que tratam de assuntos distintos, sem que um impea a realizao do outro. No se pode sequer considerar que o NCC vem a tratar sobre o mesmo tema que a lei anterior de forma diferente, pois este nem mesmo o prev em suas disposies. Logo, verifica-se, no caso em questo, a ausncia dos requisitos para a revogao da Lei especial, permanecendo esta em pleno vigor. Posto isso, alm do ponto de vista jurdico, o Novo Cdigo, cujo projeto de lei anterior Lei 9.514/97, no tem, de forma alguma, a inteno de proibir a alienao fiduciria de bem imvel, apenas no a prev, pois se trata de tema recente, e cuja proibio significaria um grande contra-senso, pondo em risco um enorme volume financeiro e uma grande quantidade de empregos, caminhando na contramo do desenvolvimento econmico nacional. 3) Pergunta-se: Aluno de uma escola particular que sofre danos material ou morais dentro das dependncias da escola e quais regras de responsabilidade incidem no caso? Consideram que a educao um servio pblico de interesse do Estado, seria o caso de incidir as regras de responsabilidade objetiva do Estado, art 37 pargrafo 6 da CF? Resposta: Segundo os ensinamentos de Carlos Roberto Gonalves (Livro: Responsabilidade Civil, ed. Saraiva, 2002), o Estado s responde pelos danos sofridos pelos alunos de escola pblica. Citando Aguiar Dias, com relao a escola particular, temos que a idia de vigilncia mais ampla do que a educao, devendo entender-se que os educadores respondem pelos atos dos alunos e aprendizes, durante o tempo em que sobre eles exercem vigilncia e autoridade. Pelo NCC, podemos especificar as seguintes situaes: 1. se o dano causado pelo aluno contra terceiros, a escola responde pelos prejuzos, independentemente de culpa. Tem, porm, ao regressiva contra os alunos se estes puderem responder pelos prejuzos, sem se privarem do necessrio (art. 928, CC); 2. se o dano sofrido pelo prprio aluno, a vtima pode mover, representada pelo pai, ao contra o estabelecimento. Ressalto que no podemos ficar estanques no acima citado, pois tudo depender do caso concreto e tambm do tribunal competente para a anlise do caso concreto. 4) Verificando-se a frase: " inadimissvel a concomitncia de moras recprocas". Explicar. Resposta: Mora bilateral ou recproca a que ocorre simultaneamente para o credor e devedor. A rigor, no pode haver essa concomitncia de moras. Em tal situao no existe mora de nenhuma

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das partes. Como esclarece Silvio Venosa, estando ambos em mora, elas se anulam, j que as partes colocando-se em estado idntico, uma nada pode imputar a outra. Assim, nenhuma das partes poder exigir perdas e danos uma das outras. 5) A nulidade ou anulao de um casamento opera que efeito na emancipao? A pessoa volta a ser considerada incapaz? Resposta: Segundo o Prof. Flvio Monteiro de Barros, seja a nulidade absoluta ou relativa, a sentena que a decreta surte alguns efeitos tais como a extino da emancipao. No entanto, se ambos esto de boa-f, no obstante a decretao da nulidade ou anulabilidade do matrimnio, este ainda produz alguns efeitos, dentre eles: o cnjuge menor continua emancipado. Se apenas um tiver de boa-f, a putatividade s a ele aproveitar, ou seja, s este cnjuge continua emancipado; para o menor de m-f cessa a emancipao. 6) Qual o tempo de prescrio da pretenso para a cobrana de taxa de condomnio (edilcio). Quais so as disposies legais que sustentam a resposta? Resposta: Com base no art.205 do Cdigo Civil, informamos que o prazo para prescrio da cobrana das taxas atrasadas de dez anos. No entanto, preciso observar tambm o art. 2.028, que diz sero os da lei anterior aos prazos, quando reduzidos por este cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. No CC/16, a prescrio da cobrana de taxa condominial j era regulada pelo prazo geral de 20 anos. Veja:COBRANA. TAXA CONDOMINIAL. PRESCRIO AFASTADA. PEDIDO ACOLHIDO. NA HIPTESE DE COBRANA DE TAXA CONDOMINIAL A PRESCRIO VINTENRIA E NO QINQENAL. PRELIMINAR DE MRITO AFASTADA. SENDO CORRETAMENTE INSTITUDAS AS TAXAS CONDOMINIAIS, CUMPRE AO CONDMINO EFETUAR O PAGAMENTO, CONTRIBUINDO PARA AS DESPESAS COMUNS, SEGUNDO DETERMINA A LEI E A CONVENO DO CONDOMNIO. (APC 2001011047072-3, Rel. Des CARMELITA BRASIL, DJU 11-12-2002, p. 43). Assim, no tendo regra especfica e seguindo a jurisprudncia, aplica-se a regra geral, ie, o art. 205, CC/02. 7) No Cdigo de Defesa do Consumidor, a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser declarada de ofcio pelo juiz? E no Novo Cdigo Civil? Resposta: Segundo o art. 50, CC a desconsiderao da personalidade jurdica deve ser requerida pela parte ou pelo MP. Assim, no pode ser decretada de ofcio pelo juiz. Com relao a desconsiderao no CDC, vc deve encaminhar tal questionamento para o professor plantonista de consumidor. 8) O que associao de carter paramilitar? Resposta: Assim nos ensina Luiz Alberto David Arajo: A CF probe expressamente a associao de carter paramilitar. A dico do dispositivo clara e estreme de dvidas, salvo no que se refere ao significado da expresso paramilitar. Nesse sentido, entendemos que a melhor soluo aquela apontada por Celso Ribeiro Bastos, segundo o qual associaes de carter paramilitar so aquelas, no importa se com armas ou sem, que se destinem ao adestramento de seus membros no manejo desses utenslios blicos. 9) No que tange ao pressuposto de validade "agente capaz e legitimo" e o incapaz, o art. 117 do CC vedou o autocontrato, isso implica na vedao do incapaz com quem o representa? Quer dizer que o negcio jurdico entre o incapaz e quem o representa pode ser anulado? Resposta: O art. 117, CC, no obsta a aquisio do bem pelo prprio procurador, desde que o mandante o tenha autorizado expressamente. Mas, com relao a bens de menores, seja pberes ou impberes, temos regra especfica para sua venda. Quando esses menores figurarem como vendedores de bens imveis, ser necessrio autorizao judicial, mesmo que representados ou assistidos pelos pais ou tutor (art. 1.691, CC). Sem o alvar judicial no poder ser lavrada a escritura pblica de compra e venda. Flvio Monteiro nos ensina que em caso dos pais permutarem imvel com o filho menor, necessrio, para se obter o alvar judicial, a nomeao de um curador especial para representar o incapaz, dado colidncia de interesses.

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10) O Direito Brasileiro atual aponta no sentido de que a clusula de eleio prejudicial ao aderente deve ser reputada nula de pleno direito por violao ao princpio da funo social do contrato. Mas e se for convencionado entre as partes, em um contrato comum, uma clusula de eleio prejudicial a uma das partes, poder o juiz anul-la? Resposta: Quando temos contrato de adeso a lei deu maior proteo ao aderente. Mas, tratandose de clusula de eleio de foro para contratos que no sejam de adeso, as partes so livres para contratarem, desde que respeitadas as regras de competncia chamadas absolutas, pois competncia relativa pode ser derrogada por vontade das partes. Assim, a clusula de elio de foro pode ser convencionada pelas partes, e desde que estejam ambas de pleno acordo, no pode, mais tarde, uma das partes alegarem prejuzo, pois foi convencionada de comum acordo entre as partes. 11) Os direitos da personalidade so irrenunciveis relativamente por fora do art.11,CC. No programa de TV Big Brother Brasil, os participantes renunciam a certos direitos da personalidade (p.ex. liberdade, privacidade....etc),mas ate que ponto podem renunciar direitos da personalidade, tendo em vista o referido art.11 e, ainda, os artigos 12,20,21 do CC? Resposta: A transmissibilidade dos direitos da personalidade somente pode ocorrer em casos excepcionais, como naqueles envolvendo os direitos patrimoniais do autor, exemplo sempre invocado pela doutrina. De qualquer forma, no cabe limitao permanente e geral de direito da personalidade, como cesso de imagem vitalcia, conforme reconhece o enunciado n 4, tambm aprovado na I Jornada CJF, nos seguintes termos: Art.11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja permanente nem geral. Podemos aplicar este entendimento por analogia ao caso dos participantes do Big Brother, estes renunciam temporariamente e limitadamente a alguns direitos, tais como o da privacidade. Ressalta-se que existe muita discusso sobre este assunto. 12) Porque o bem de famlia voluntrio, disciplinado a partir do art. 1711 do CC, possui como efeitos a impenhorabilidade limitada e inalienabilidade relativa? Resposta: Apenas o bem de famlia voluntrio possui a caracterstica da inalienabilidade. Mas, tal caracterstica relativa, pois o imvel pode ser alienado mediante ordem judicial. Com relao a impenhorabilidade, diz ser limitada porque ela admite excees, isto , o bem de famlia voluntrio pode ser penhorado nas seguintes hipteses: dvidas anteriores a sua instituio, dvidas provenientes de tributos relativos ao prdio e dvidas referentes s despesas de condomnio. 13) Para se requerer a hipoteca legal com base no art.1489, III, preciso que j se tenha ao em curso, sendo caso de incidental, ou h uma ao prpria para que seja instituda a hipoteca com base no inciso do artigo mencionado? Resposta: legal a hipoteca quando emanada da lei para garantir determinadas obrigaes (art. 1.489, CC). O processo de especializao de hipoteca legal consta dos arts. 1.205 e ss do CPC. Existe, portanto, regras a serem observadas no pedido da instituio da hipoteca legal. Mas, ressalto que no ser necessrio procedimento judicial para especializao da hipoteca sempre que o interessado, capaz de contratar, a convencionar, por escritura pblica, com o responsvel. Portanto, a regra ser precedida de procedimento judicial para sua instituio. 14) No que tange a capacidade do ndio. Pelo Estatuto do ndio ele ser absolutamente capaz aps os 21 anos seguidos de vrios requisitos. S aos 21 ele seria absolutamente capaz? E, no art. 232 da CF trata sobre a legitimidade deles ingressarem em juzo, neste caso eles no necessitam da Funai para defesa de seus direitos? Resposta: A capacidade plena atribuda s pessoas naturais a partir dos 21 anos. Os ndios no possuem viso acurada do nosso meio social (que envolve necessariamente aspectos de ordem econmica), devendo estar assistidos nos atos jurdicos, de modo a evitar que sua vontade equivocada possa resultar prejuzo. Cuidado louvvel que visa a locupletao dos inescrupulosos atentos ingenuidade alheia. Quer dizer, o relativamente capaz ndio, ao efetuar qualquer ato

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jurdico dever ser assistido por seu tutor legalmente institudo (a rigor da tcnica, a figura jurdica no seria a tutela, aplicada aos rfos, e sim a curatela, uma vez que ndio, assistido pelo Estado. um equvoco do legislador, na prtica irrelevante), sob pena de o ato em questo ser anulado, salvo nos casos em que ficar comprovado que deste ato no lhe adveio prejuzo (art. 8, pargrafo nico, do Estatuto do ndio), hiptese em que o vcio estar sanado, tornando-se o ato jurdico perfeito e acabado. A FUNAI Fundao Nacional do ndio o tutor legal, institudo com vistas a assistir e representar nossos silvcolas (Lei n. 5.371/67), e assim como em todos os casos de relativa capacidade o tutelado assistido (em regra) e no representado, como querem supor alguns. O ndio e sua comunidade somente so representados quando excepcionalmente recarem na situao de absolutamente incapazes. Caio Mrio da Silva Pereira nos fala: Os relativamente capazes no so privados de ingerncia ou participao na vida jurdica. Ao contrrio, o exerccio de seus direitos se realiza com a sua presena.... A Carta Magna promulgada em 1988 insculpiu em seu texto importante artigo relativo capacidade e legitimidade processuais dos ndios: Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em Juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo. Tal dispositivo no implica a revogao da tutela, posto que esta interpretao corresponde a um verdadeiro abandono das populaes indgenas prpria sorte com os mesmos, ou piores, efeitos j verificados ao longo da histria da expanso colonial em que foram alvo (e ainda so) da cobia inescrupulosa do colonizador. 15) O que ?desconsiderao inversa?? Resposta: A utilizao de mecanismos para se furtar responsabilidade, em virtude do avanado grau de degradao moral do ser humano, tem dado azo utilizao da desconsiderao da personalidade jurdica para a tutela de interesses legtimos, invertendo o percurso da sua aplicao original. Em vez do scio se utilizar da sociedade como escudo protetivo, passa a agir ostensivamente, escondendo seus bens na sociedade, ou seja, o scio no mais se esconde, mas sim a sociedade por ele ocultada. A terminologia desconsiderao inversa surge com a possibilidade vislumbrada de se desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade para o alcance de bens da prpria sociedade, contudo, em decorrncia de atos praticados por terceiros, scios. Situao que tem cotidianamente sido concretizada a do cnjuge que pretende se separar do outro e se empenha no esvaziamento do patrimnio do casal, transferindo os bens para uma sociedade; quando do advento do desfecho do matrimnio a meao do cnjuge enganado ser reduzida a praticamente nada. 16) Observando a seguinte questo: se os direitos da personalidade so intransmissveis, como conciliar tal afirmativa com a tutela, pelos lesados indiretos, prevista no pargrafo nico do Art.12, do CC? Sabe-se que no se trata de substituio processual, porm, como justificar que defendem direito prprio? Qual seria esse direito, j que o direito da personalidade atingido foi do morto? Resposta: Os direitos personalidade tm, entre outras caractersticas, a intransmissibilidade, e no podem ser destacados da pessoa que os titulariza. Todavia, ensina Ives Gandra, no se deve confundir a intransmissibilidade com o direito do sucessor de defesa dos direitos do sucedido, em vida ou aps o falecimento, nestes casos admitindo-se, inclusive, que a lei torne um direito indisponvel em "transmissvel", como por exemplo, o direito a imagem, pelo menos no que diz respeito sua defesa. A titularidade dos filhos para defender a imagem paterna exemplo de transmissibilidade de um direito indisponvel. De fato, tratando-se de morto, o pargrafo nico do art. 12, CC, confere legitimidade ao cnjuge sobrevivente, a qualquer parente em linha reta e aos colaterais at o 4 grau para tomarem as medidas judiciais visando a cessao da ameaa ou a leso a direito da personalidade, podendo inclusive, reclamar as perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes de natureza patrimonial e penal. 17) As normas de vigncia temporria aps decurso do tempo perdem a vigncia ou eficcia? Porque as normas, conforme princpio da continuidade das leis s perderiam sua vigncia pela

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revogao e no o que acontece com as normas de vigncia temporria, assim como LICC, art. 2 diz: "no se destinando vigncia temporria a lei ter 'vigor' at que outra modifique ou revogue" Resposta: Norma vigente aquela que se encontra no ordenamento jurdico, e norma eficaz aquela que produz efeitos jurdicos. Salvo alguns casos especiais, a lei tem carter permanente, permanecendo em vigor at ser revogada. Nisso consiste o princpio da continuidade. Dentre os casos especiais, temos a lei temporria, aquela em que o seu elaborador j fixou o tempo de sua durao, perdendo vigncia no prazo legal estipulado. Portanto, no se destinando a vigncia temporria, a norma estar em vigor enquanto no surgir outra que altere ou revogue. 18) No caso do pargrafo nico do art. 1809 os netos renunciando a herana do pai, renunciam, automaticamente, a herana do av? Resposta: O pargrafo nico do art. 1.809 diz que os chamados sucesso do herdeiro falecido antes da aceitao, desde que concordem em receber a segunda herana, podero aceitar ou renunciar a primeira. Dessa forma, fica claro pela leitura do dispositivo que dever haver a aceitao tanto da primeira como da segunda herana. Os herdeiros podem muito bem renunciar a primeira herana e aceitar a segunda. A renuncia da primeira no implicar necessariamente a renuncia da segunda herana. O herdeiro poder optar. 19) Uma obrigao de resultado gera sempre uma responsabilidade objetiva? Resposta: A posio majoritria da doutrina declina para a responsabilidade objetiva em contratos cujo objeto da obrigao a de resultado determinado. Opinam que, nas obrigaes de resultado responsabilidade ser objetiva, eis que baseado em contrato, expresso ou tcito, no qual o servio deve ser prestado com exatido nos moldes em que fora prometido. Caso em que, s no ser responsabilizado se provar, inexistncia de vcio ou culpa do consumidor/paciente. 20) possvel a emancipao feita mediante instrumento particular, na hiptese do art. 5, pargrafo nico, inciso I, do CC? Resposta: O CC expresso em exigir escritura pblica para a emancipao, no sendo mais possvel emancipao por instrumento particular. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL DO DIA 24/07/2006 AO DIA 13/08/2006 1) Como est o entendimento nos Tribunais do Princpio da Razoabilidade, e o fato de que o fiador pode perder seu imvel (inclusive se bem de famlia). Tem algum julgado recente sobre o tema? Resposta: O fiador pode perder at seu bem de famlia: O surgimento de um novo negcio de comrcio ou servios exige, no mais das vezes, a instalao do empreendimento em uma localizao fsica, o estabelecimento. Este uso do local, do imvel, no sendo prprio regulado por um contrato de locao. A retribuio do uso do imvel se d pelo pagamento do aluguel ao proprietrio. O aluguel garantido pelo inquilino, aquele que usa o imvel, normalmente, atravs de uma terceira pessoa, no caso o fiador. Normalmente, aquele que afiana espera que o inquilino garantido pague seus dbitos. Ocorrendo o no pagamento este terceiro fiador pode ser acionado para honrar o pagamento do afianado. Desde 1990 h lei no Brasil protegendo o bem de famlia e, portanto, o fiador no poderia perder o imvel que mora, em sendo o nico, para honrar as dvidas do afianado. Contudo, exceo a esta proteo ao bem de famlia justamente a fiana dada em contrato de locao comercial ou residencial. Por isto, os bens do fiador podem todos ser alcanados pela dvida garantida ao locador, dono do imvel. Com a edio da Emenda Constitucional 26/2000 que incluiu no art.6. da Constituio Federal o direito moradia como um dos direitos sociais da pessoa humana brasileira, tentou-se argir de inconstitucional a exceo criada em favor dos locadores credores de alugueis em relao ao bem de famlia do fiador. RECENTEMENTE o Supremo Tribunal Federal decidiu a discusso no julgamento do

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Recurso Extraordinrio 407.688, mantendo a deciso do ento Segundo Tribunal de Alada Civil de So Paulo que determinava a penhora do bem de famlia do fiador. No julgamento os ministros do STF enfrentaram o dilema entre fazer prevalecer a liberdade individual e constitucional de algum ser ou no fiador de uma locao, e responder por isso com seus bens, ou se o direito moradia, previsto na Constituio, deveria prevalecer. A matria foi decidida por 7 votos a 3 a favor da constitucionalidade desta exceo e, portanto, os fiadores de imveis alugados no tero a desculpa de proteger seu ltimo bem imvel com base na direito constitucional moradia. Ocorre que esta deciso diverge de precedentes anteriores do Supremo Tribunal. O ministro Eros Grau divergiu citando como precedentes dois Recursos Extraordinrios (RE 352940 e 449657) relatados pelo ministro Carlos Velloso, que se aposentou, no que foi acompanhado pelos ministros Carlos Ayres Britto e Celso de Mello. Os trs votos divergentes entenderam que a Constituio ampara a famlia e a sua moradia e que essa proteo est expressa no artigo 6, de forma que o direito moradia seria um direito fundamental de 2 gerao, o que faria indisponvel o bem de famlia para qualquer penhora. Assim sendo, importante quando se der uma fiana em favor de outrem, em contrato de locao de imvel, ter o fiador em mente, que h risco de se perder todos os bens, inclusive o nico imvel destinado moradia da prpria famlia. De outra sorte, afianando uma empresa, a alterao dos scios no faz extinguir a fiana, pelo que muita ateno deve ser dada esta opo de garantia. 2) Citar exemplos de Proibio do "venire contra factum proprium" (proibio de comportar-se de forma contraria aos prprios fatos, rompendo-se uma expectativa legitima da outra parte - boaf objetiva). Resposta: A aplicabilidade da tese do venire contra factum proprium em caso de negativa de indenizao ao beneficirio de seguro de vida ante a morte do segurado em meio a atraso consentido: A incidncia do venire contra factum proprium como meio de derrogao nas posies contraditrias exsurgidas nos contratos de seguro de vida, onde o segurado venha a falecer em meio suposta mora contratual que se reporta em verdade admisso de atrasos sem a devida resoluo do avenado por parte da seguradora. Aqueles que conhecem a prtica forense bem sabem que no so raros os casos onde se d a hiptese, que implica na movimentao do beneficirio em juzo para exigir a indenizao negada pela parte contratante, tendo em vista a macia resistncia das seguradoras em faz-lo sob a argio de inexecuo da avena. Consignando-se que aqui se visa a interpretao da boa-f ante ao contrato de seguro dentro do NCCB, no sendo objeto destes breves apontamentos o paralelo com o CDC ou o estudo especfico da esttica do contrato de seguro, mas sim de sua dinmica frente ao Diploma Civil e a Constituio, passamos ao confronto entre as disposies da vetusta Lei de espcie e as da atual pertinentes matria. O Cdigo de CLOVIS disciplinava o assunto da seguinte forma verbis:Art. 1.451. Se o segurado vier a falir, ou for declarado interdito, estando em atraso nos prmios, ou se atrasar aps a interdio, ou a falncia, ficar o segurador isento da responsabilidade pelos riscos, se a massa, ou o representante do interdito no pagar antes do sinistro os prmios atrasados. A nova lei civil giza verbis:Art. 763. No ter direito a indenizao o segurado que estiver em mora no pagamento do prmio, se ocorrer o sinistro antes de sua purgao. Em cotejo a pensar-se sob a tica literal (a primeira e nunca ltima das vias interpretativas como j o dizia o saudoso GERALDO ATALIBA), o novo CCB teria fulminado o contrato de seguro de causa resolutiva ipso iure ante o atraso. Para alguns, poderia soar que estando o contraente em mora, o advento do sinistro no redundaria no pagamento da indenizao, eis que a situao prescindiria de interveno judicial para o desate. evidncia, tal linha de raciocnio pouco (ou nada) atenta para o arcabouo jurdico que circunda os direitos em discusso. Foi-se de h muito o tempo em que o contrato era cotejado na simples bipolaridade entre dbito e crdito, na esteira do entendimento privatstico estrito que um dia prevaleceu entre ns. Atualmente desponta a viso macrodimensional dos negcios jurdicos. No h falar-se em deveres e obrigaes estanques entre os contratantes, mas sim em deveres e obrigaes vrios, anexos que, nada obstante inconfundveis,

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se vem interpenetrados conduta exigida anterior, concomitante e posteriormente a relao material base. Tudo isso se espraia da noo meta-cognitiva de preeminncia da boa-f objetiva, incidente ainda que nenhuma norma positiva disciplinando-a houvesse. por demais intuitivo: s partes cabe curar pela conduta obrigacional escorreita nos lindes da confiana, do razovel, do permitido e do aceitvel. Por ilao, o plano ntico, o aspecto real da execuo do contrato gera obrigaes paralelas justamente na esteira dinmica do comando desta bona fidei.Neste prisma, se um dos partcipes de avena aquiesce para com determinada situao que infirma as linhas prdispostas originalmente - bem do contraente mais fraco, libera-se em contrapartida o direito deste ltimo exigir a manuteno do novo estado de coisas. Tal se explica pela tica da j exposta teoria do venire. o que claramente se aplica ao caso, em interpretao tpica do art. 763 em relao ao art. 765 que, em adendo clusula geral de boa-f ratifica-lhe ainda mais, consignando que verbis: Art. 765. O segurado e o segurador so obrigados a guardar na concluso e na execuo do contrato, mais estrita boa-f e veracidade, tanto a respeito do objeto como das circunstncias e declaraes a ele concernentes Com efeito, se a seguradora anui durante todo o iter da vida contratual com eventuais atrasos do contratante, sem qualquer manifestao formal pelo desate (requisito prvio evidentemente exigvel no caso), no h que propalar-se resoluo pro hominem diante da morte do oblato em meio tal estado de coisas. Configuraria extremo arrepio boa-f e flagrante abuso de direito admitir a contraditria e irrazovel tese de conduta da grande maioria das seguradoras consistente em perdoar a mora (rectius prorrogao consentida) quando lhe beneficia e negar tal benesse quando, na ocorrncia do sinistro, no lhe mais proveitoso. A partir do momento em que a seguradora permite o atraso e deixa de notificar expressamente a parte em univocidade de comportamento, fez nascer uma nova hiptese de complacncia contratual o que legitima a expectativa do segurado quanto a resposta pela quantia segurada (real conscincia da conduta esperada). Por tal tirocnio, o contrato vige e, com a sedimentao do evento causal, de rigor o pagamento da indenizao prometida pela aplice nos termos anexos oriundos da prpria vontade dos sujeitos parciais. Caber ao ru unicamente o direito de cobrar por via prpria os atrasados do valor relativo ao seguro. Frise-se por tudo que, ainda que se tente forar a mora debitoris, h que se ter em mente, sob o esclio forte de WHASHINGTON, que esta apresenta um lado objetivo e um lado subjetivo. O lado objetivo decorre da no realizao do pagamento no tempo, lugar e forma convencionados; o lado subjetivo descansa na culpa do devedor. Esta elemento essencial ou conceitual da mora solvendi. Inexistindo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incide este em mora. Ocorrendo o venire, insofismavelmente no poder ser interpretado o atraso permitido como mora. Sendo assim a interpretao literal e isolada do art. 763 de ser evitada, porquanto h de ser apreendida est modus in rebus, como, alis, j vinha acertadamente fazendo a jurisprudncia no campo do Cdigo Civil j revogado. 3) Quais so os princpios fundamentais do processo civil? Resposta: Princpios fundamentais so tidos como diretrizes nitidamente inspiradas por caractersticas polticas, com carga ideolgica significativa, vlidos para os sistemas ideologicamente afeioados aos princpios fundamentais que lhe correspondam. Desta forma, contrariamente aos princpios informativos, comportam a coexistncia, no ordenamento jurdico, de princpios fundamentais antagnicos, desde que aplicados a situaes distintas. Princpios Fundamentais: princpio da igualdade, do contraditrio, da disponibilidade e indisponibilidade, da oralidade e da publicidade dos atos processuais. So sub-princpios, que operam quase como requisitos de operatividade do princpio da oralidade, os seguintes: princpio da imediao, da concentrao dos atos processuais, identidade fsica do juiz e irrecorribilidade em separado das interlocutrias. 4) Em caso de embargos do devedor indeferidos por intempestividade, pode o Juiz, ao constatar o erro material do indeferimento, tendo em vista a tempestividade do mesmo, reparar sua deciso de ofcio? Ou haver necessidade de provocao do embargante?

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Resposta: Segundo o art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I. para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe retificar erros de clculo; II. por meio de embargos de declarao. Assim, tal erro material, pelo art. 463, CPC, poder ser corrigido de ofcio pelo juiz. 5) Em face da EC 45 o artigo 179 do CPC deixa de ter aplicabilidade em primeiro grau relativamente s frias? Resposta: O art. 179 no deixa de ter aplicabilidade em primeiro grau. Ressalto que, o art. 179, do Cdigo de Processo Civil, trata da suspenso de prazo pela supervenincia de frias forenses, que no se confundem com dias feriados ; neste ltimo caso, continua a fluir o prazo para recurso, prorrogando-se, apenas, o seu trmino para o primeiro dia til imediato, quando feriado o derradeiro dia. No se h de ter como suspenso o prazo, desde os feriados, que antecedem imediatamente ao incio das frias forenses, ou as sucede, a elas no se incorpora, formando um todo contnuo, aos efeitos do art. 179, do CPC. 6) Para Liebmam as condies da ao so pressupostos processuais? Resposta: No. Segundo a teoria de Liebman somente se tem por exercitado o direito de ao quando preenchidos determinados requisitos, denominados pressupostos processuais e condies da ao, que viabilizam a prolao da sentena de mrito. Os pressupostos processuais e as condies da ao, embora conceitos distintos, pertencem a mesma categoria, que toma o nome de requisitos de admissibilidade do julgamento do mrito ou, adotando a teoria de Liebman, requisitos de admissibilidade da prpria ao. Pressupostos processuais so aqueles requisitos que se referem diretamente constituio ou validade da relao processual formada entre autor, juiz e ru, sem os quais no se pode dizer que o processo exista ou que esteja em condies de desenvolver-se de forma vlida, e, por conseqncia, toda e qualquer sentena nele proferida ser nula. As condies da ao so elementos conexos pretenso formulada pelo autor, sem os quais o Estado no pode prestar a tutela jurisdicional, restando impedida a prolao da sentena de mrito. 7) Tendo em vista que a EC 45 acabou com as frias forenses, como fica a vigncia do artigo 179 do CPC, ou seja, o prazo processual no mais ser suspenso por no haver frias forenses em primeiro grau? Resposta: Tal assunto gerou polmicas principalmente entre a classe dos advogados. Veja como tal assunto ficou regularizado no estado de So Paulo: Pausa para festas Justia paulista no vai funcionar em perodo natalino (por Fernando Porfrio) A Justia paulista no vai funcionar no perodo natalino. Entre os dias 20 de dezembro deste ano e 6 de janeiro de 2007 estar suspenso o expediente forense. A deciso foi tomada pelo Conselho Superior da Magistratura (CSM), que baixou o Provimento n 1.127, publicado na edio desta quarta-feira (5/7) do Dirio Oficial. No perodo sero suspensos os prazos processuais, a publicao de acrdos, sentenas e decises e a intimao. Tambm no sero feitas audincias nem julgamentos. A medida vai excluir os casos considerados urgentes. No entanto, est mantido o sistema de plantes judiciais, que ser regulamentado pelo CSM, para atender os casos urgentes. A medida atende reivindicao de parcela dos advogados principalmente daqueles que atuam em pequenos escritrios. Eles reclamavam que eram obrigados a trabalhar no perodo natalino enquanto juzes, membros do Ministrio Pblico e servidores tinham direito a frias. Na base do conflito estava a Emenda Constitucional n 45/2004 que determinou que a atividade do Judicirio ininterrupta. Em novembro do ano passado, o Conselho Nacional de Justia (CNJ) autorizou os tribunais estaduais a regulamentar a suspenso do expediente nos fruns. O provimento do Conselho Superior da Magistratura paulista uniformizou o perodo da suspenso do expediente na Justia Estadual com o da Justia Federal e da Justia do Trabalho. Leia a ntegra do Provimento Expediente Forense Estadual no perodo natalino PROVIMENTO N 1.127/06 O CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA, no uso de suas atribuies legais, nos termos do artigo 216, XXVI, a, itens 4 e 5, do Regimento Interno do Tribunal de Justia; CONSIDERANDO a necessidade de se

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regulamentar o expediente forense no perodo natalino; CONSIDERANDO que a suspenso do expediente forense no perodo de 20 de dezembro a 6 de janeiro representa antiga reivindicao dos advogados, sobretudo os de menor poder econmico e no vinculados a grandes escritrios; CONSIDERANDO que a existncia de critrios conflitantes, especialmente depois da Emenda Constitucional n 45/2004, tem gerado incerteza e insegurana entre os usurios da Justia, com prejuzos ao direito de defesa e produo de provas; CONSIDERANDO que o carter ininterrupto da atividade jurisdicional garantido, quando da suspenso do expediente forense no perodo noturno, nos fins-de-semana e nos feriados, pelo sistema de plantes judicirios; CONSIDERANDO que a Resoluo n 08, de 29 de novembro de 2005, do Conselho Nacional de Justia, autorizou aos Tribunais de Justia dos Estados, em prol da necessria uniformizao, a regulamentao da suspenso do expediente forense; CONSIDERANDO, por fim, o que ficou decidido nos autos G-38.459/05, aps provocao da Ordem dos Advogados do Brasil-SP, por fora do ofcio GP 247/06. RESOLVE: Artigo 1 O expediente forense ficar suspenso no perodo de 20 de dezembro a 6 de janeiro, garantindo-se o atendimento aos casos urgentes, novos ou em curso, pelo sistema de plantes, a ser disciplinado pelo Conselho Superior da Magistratura, em razo do carter ininterrupto da atividade jurisdicional; Pargrafo nico. Nesse perodo, ficaro suspensos todos os prazos processuais e a publicao de acrdos, sentenas e decises, bem como a intimao de partes ou advogados, na primeira e segunda instncias, salvo medidas consideradas urgentes. Artigo 2 O sistema de plantes para o perodo natalino, considerando a suspenso do expediente em todas as unidades do Poder Judicirio, dever ser amplamente divulgado. Artigo 3 Este Provimento entra em vigor na data de sua publicao. So Paulo, 11 de maio de 2006. (aa) Celso Luiz Limongi Presidente do Tribunal de Justia Caio Eduardo Canguu De Almeida Vice-Presidente do Tribunal de Justia Gilberto Passos De Freitas Corregedor Geral da Justia 8) Cabe interveno de terceiros na medida cautelar? Resposta: Cabe em processo cautelar: Assistncia: No h empecilho admissibilidade da assistncia (arts. 50 a 55) no processo cautelar, j que o interesse que justifica a coadjuvncia do tercei ro para auxiliar a parte a obter sentena favorvel na ao principal pode ter incio desde o momento da tutela preventiva. Nomeao autoria: visa a corrigir a pertinncia subjetiva da relao processual, mediante indicao da verdadeira parte que tem titularidade para responder pela demanda formulada pelo autor, nada h que contra-indique seu manejo em face da ao cautelar. A nomeao autoria admissvel em qualquerao que tenha por objeto a coisa detida pelo ru. Portanto no cabe oposio, nem denunciao e nem chamamento ao processo. 9) O artigo 131 do CPC consagra o princpio da verdade real. Conclui-se que o processo civil consagra este princpio e no o da verdade formal - correto este entendimento? Resposta: Embora seja corrente a lio de que no direito penal busca-se a verdade real e no direito processual civil privilegiada a verdade formal, ou seja, aquela que est nos autos do processo, mesmo que a que tenha ocorrido no mundo dos fatos tenha sido diversa, tenho que em processo civil tambm deve ser priorizada a busca da verdade real, e portanto, a aceitao e aplicao da fungibilidade, com esse objetivo, deveria ter maior alcance. Esta tambm a posio da maioria dos doutrinadores. 10) O artigo 131 do CPC consagra o princpio da verdade real. Conclui-se que o processo civil consagra este princpio e no o da verdade formal - correto este entendimento? Resposta: Embora seja corrente a lio de que no direito penal busca-se a verdade real e no direito processual civil privilegiada a verdade formal, ou seja, aquela que est nos autos do processo, mesmo que a que tenha ocorrido no mundo dos fatos tenha sido diversa, tenho que em processo civil tambm deve ser priorizada a busca da verdade real, e, portanto, a aceitao e aplicao da fungibilidade, com esse objetivo deveriam ter maior alcance. Esta tambm a posio da maioria dos doutrinadores.

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11) O que ocorre no juizado especial, mediao ou autocomposio? Resposta: Ocorre a autocomposio. A Lei n.9099/95 trouxe ao nosso ordenamento no apenas mais um modelo de procedimento mas, em verdade, um indito sistema de pacificao dos conflitos. A par da simplificao do rito processual, resultante da necessidade de abrandar a crise judiciria, a lei dos juizados especiais apresenta a figura do conciliador, encarregado de auxiliar o juiz na tarefa jurisdicional. Convm, desde logo, no confundir conciliao, existente na retromencionada lei, com arbitragem e mediao. Conciliao meio informal e no estruturado de pacificao dos conflitos, no qual um terceiro, desprovido de poder coercitivo, facilita as discusses e oferece um lugar seguro e neutro, onde as partes podero negociar entre si (autocomposio). De certa maneira, o conciliador pressiona as partes a fim de que elas cedam em alguns pontos e, assim, alcancem um acordo. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PROCESSUAL PENAL DO DIA 24/07/2006 AO DIA 13/08/2006 1) Cabe pedido de liberdade provisria contra priso preventiva? Caso negativo qual a medida adequada e em que se diferencia da liberdade provisria? Resposta: No, no cabe. Contra decreto de priso preventiva h duas sadas: 1) impetrao de HC instncia superior (ex: falta de fundamentao da preventiva, ru preso por muito tempo preventivamente, etc); 2) pedido de revogao da preventiva, em que o requerente demonstrar a desnecessidade da manuteno da priso. A fundamentao se assemelha com a do pedido de LP. Contudo, considerado tecnicamente equivocado combater a priso preventiva atravs de pedido de LP. 2) "Aps proferida, a sentena dever ser publicada, iniciando-se a partir desta data o prazo para eventual recurso da acusao ou defesa". Onde est o erro dessa assertiva? Resposta: Na verdade, o prazo se inicia da intimao das partes. No se computa o dia de incio e se computa o dia do vencimento. 3) No que consiste o princpio da complementariedade do recurso? Os recursos podem subsistir, como no caso da AP e PNJ? A AP seguir ou vai esperar o resultado do PNJ? Poder ser complementada com novos argumentos, dada a nova deciso? Resposta: O princpio em questo consiste na possibilidade de apresentao de novas razes recursais contra eventual mudana na deciso judicial aps ter sido interposto o recurso. ex: embargos de declarao e apelao. O caso dado de apelao e protesto, trata-se de variabilidade dos recursos. 4) Em se tratando de interceptao telefnica sabe-se que junta aos autos o procedimento da interceptao (que corre em apartado); e, em que momento deve ocorrer esta juntada? Pode ainda o telefone grampeado (autorizado) ser usado como prova, no caso de terceiro que se utiliza da linha e confessa crime? Resposta: O momento da apensao ocorre conforme determina o pargrafo nico do art. 8 da Lei. 9296/96 (recomenda-se a leitura do dispositivo). O sigilo das telecomunicaes telefnicas constituem um direito que integra a esfera jurdica de algum, de um sujeito. Quando se determina a quebra desse sigilo, o que se faz afastar a incidncia desse direito. Logo, somente aquele contra quem se determinou a quebra do sigilo que pode ser vulnerado e sofrer os efeitos dessa ruptura. 5) Onde so julgados os membros do Congresso Nacional por crimes de Responsabilidade? Tem previso legal expressa? Resposta: Nestes crimes, o membro do CN julgado pela casa respectiva a que pertence. A base legal: CF, art. 102. 6) Quando existir uma prova nova pode o Ministrio Pblico retratar-se do pedido de arquivamento do inqurito policial antes da manifestao judicial? Resposta: No h previso legal sobre a hiptese. Nada obsta que, existindo justa causa, o MP

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oferea a denncia, que no deixa de ser uma retratao do arquivamento. Logo, impe-se a resposta positiva. 7) Como deve agir a Autoridade Policial quando se depara com concurso (material ou formal, ou crime continuado) de crimes? Deve considerar a somatria ou o acrscimo para decidir se lavra TCO ou Flagrante? E os casos de aumento de pena que superem os dois anos? Resposta: De acordo como STF (informativo 193), neste caso, o delito no de menor potencial ofensivo, devendo portanto o delegado proceder cf. determina o CPP (art. 301 e ss.). Idem para as causas de aumento que superarem 2 anos. 8) Contra uma sentena proferida no tribunal do jri com pena superior a 20 anos caberia protesto por novo jri? A pena proferida pela nova deciso do tribunal do jri pode suplantar a pena anterior uma vez que deve prevalecer o princpio da soberania dos vereditos? Qual a posio dos tribunais superiores e da doutrina majoritria? O que deve prevalecer o princpio da "soberania dos vereditos" ou o princpio da no "reformatio in pejus"? Resposta: A questo polmica, porm defendem Ada Grinover, Scarance e Gomes Filho que no pode haver majorao na pena. Neste sentido, h julgado do TJSp tambm. Prevalece o entendimento de que por se tratar de recurso exclusivo da defesa, esta no pode ver sua situao piorada num segundo julgamento. no encontramos manifestao dos tribunais superiores a respeito. 9) Pergunta-se: a) sobre a incomunicabilidade do preso certo dizer que inconstitucional porque fere o art. 136, 3, IV? Essa vedao a incomunicabilidade do preso no se refere somente quando houver estado de defesa decretado pelo Presidente da Repblica? b) na fase do inqurito o interrogatrio , segundo o art. 6, V do CPP, perante o juiz e poder ter a participao do adv. (art. 185 CPP) que poder formular perguntas (art. 188 CPP). Ento haver no inqurito policial duas oitivas do preso: uma inquisitiva e outra observando o contraditrio? Respostas: a) a doutrina entende que inconstitucional pelo seguinte: se no estado de defesa vedada a incomunicabilidade, com muito mais razo vedada a incomunicabilidade num estado d normalidade, cf. o caso do art. 21, CPP. b) no interrogatrio judicial, a presena do advogado indispensvel, havendo tambm o contraditrio neste momento. J na oitiva do indiciado em juzo, h quem defenda que tambm a presena do advogado indispensvel, existindo tambm o contraditrio nesta etapa. Contudo, este entendimento no unnime. Existem opinies divergentes neste tema. 10) Dentre as providncias do art. 6 do CPP est a de ouvir o indiciado. certo que esta oitiva no constitui um interrogatrio formal (com todas regras e garantias inerentes). Desta feita, correto "exigir" que o mero suspeito (pois ainda no indiciado) fale a verdade? Resposta: Neste momento, garantido o direito ao silncio. O sujeito no s no estar obrigado a falar, como o seu silncio no acarreta prejuzo. 11) Como se sabe a autoridade policial no pode indiciar (MP;Magistrado; Parlamentar), pergunta-se, no caso de priso em flagrante desses, em crimes inafianveis, o delegado deve solta-lo ou mant-lo preso, e remeter os autos s respectivas instituies? Resposta: A priso em flagrante dessas pessoas s pode ocorrer se se tratar de crime inafianvel. Sendo este o caso, assim que a priso for efetuada, o rgo competente dever ser comunicado imediatamente. 12) A lei 7960/89 traz em seu art 1, III, um rol de crimes em que cabe priso temporria, esse rol, juntamente com o rol dos crimes do art. 1 da lei 8072/90, so as nicas hipteses em que cabe priso temporria, ou seja, se trata de rol taxativo? Resposta: O rol taxativo e as hipteses de cabimento esto no art. 1, III, da L 7960/89. 13) O suspeito obrigado a comparecer para procedimento de reconhecimento, permitindo-se a sua conduo coercitiva, justificada pelo fato de que para este ato no se exige conduta ativa do sujeito. No entanto, tal procedimento no deveria ser proibido, uma vez que obriga a produo de

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provas contrrias a si mesmo? Qual o fundamento legal e/ou doutrinrio para a afirmativa ou negativa de tal questionamento? Resposta: Impe-se o comparecimento neste caso. No entanto, perceba que o sujeito no est obrigado a produzir, fabricar, nada contra si mesmo. Por este motivo, que no h no caso violao ao princpio da no auto-incriminao. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO TRIBUTRIO DO DIA 24/07/2006 AO DIA 13/08/2006 1) Como conciliar a Smula 660 do STF e o artigo 155, 2, IX, a, da CF? Resposta: A Smula 660 refere-se ao entendimento do STF ANTES da edio da EC que modificou a Constituio, para estabelecer a tributao, pelo ICMS, de qualquer importao, mesmo aquela feita por no contribuinte. 2) Como ocorre a prescrio intercorrente na execuo fiscal? Antes de o juiz suspender o processo, na forma do artigo 40 da Lei 6830 ele pode reconhecer a prescrio? Resposta: H duas formas de se verificar a prescrio intercorrente. Uma, pela inrcia da Fazenda Pblica na execuo do dbito; outra pela ausncia de localizao de bens passveis de penhora. Na primeira hiptese, caso a Fazenda no d andamento ao processo por mais de 5 anos, dever o juiz, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente. Essa hiptese no encontra fundamento legal e uma construo doutrinria e jurisprudencial. No segundo caso, no tendo sido localizados bens do devedor, o processo ser suspenso, pelo prazo de 1 ano e, aps, arquivado. Se da DATA DA DECISO que determinou o arquivamento decorrer mais de 5 anos, sem que tenham localizado bens, o juiz, aps ouvida a Fazenda, decretar a prescrio intercorrente. Essa hiptese tem fundamento no artigo 40, 4 da LEF. 3) Sobre a iseno tributria: a iseno exclui a constituio do crdito tributrio. No entanto, h decises do STJ no sentido de que entidades beneficentes que provem apresentar todos os requisitos para iseno podero obter iseno relativa a crditos j constitudos: a iseno retroagiria. Isso pode acontecer em algum outro caso? A iseno alcana fatos ocorridos antes de sua concesso? Para quais fatos ela se aplica? Resposta: A iseno no se aplica a fatos ocorridos antes de sua instituio, por isso seria interessante uma anlise mais detalhada das decises do STJ. De qualquer forma, as entidades beneficentes de assistncia social possuem IMUNIDADE em relao a impostos e contribuies para a Seguridade Social. A imunidade, se reconhecida posteriormente, poderia retroagir para anular as exigncias passadas. 4) Quando o tributo do tipo lanamento por homologao, a Administrao tem 5 anos para realizar tal homologao, contados partir do fato gerador. Se, ao final destes 5 anos, a Administrao no concorda com o pagamento realizado, ela ter mais 5 anos para constituir o crdito tributrio ou isso s ocorre quando no h qualquer tipo de pagamento? Resposta: Nos termos do artigo 150, 4 do CTN, nos tributos lanados por homologao, o prazo de 5 anos, do FG, para concordar ou discordar do pagamento efetuado. Todavia, o STJ tem entendido que, na hiptese de AUSNCIA de pagamento, esse prazo seria de 10 anos, pois a Administrao teria 5 anos para HOMOLOGAR e, findo este prazo, mais cinco anos para LANAR. 5) Imaginemos um caso concreto: empresa X devedora de crditos previdencirios, pertinente aos meses de 02/1990 11/1991, anteriores, portanto, a vigncia da Lei n 8.620/93. O cadastramento da dvida ocorreu aos 01/02/1992 e a notificao fiscal de lanamento do dbito aos 05/02/1992, por fim, a inscrio na dvida ativa aos 01/05/1993. Portanto, o art. 13 da lei 8620/93 ir retroagir, valendo na situao descrita acima? Ou os scios de empresa LTDA. NO iro responder com seus bens pessoais, pelos dbitos juntos Seguridade Social? Resposta: De plano, podemos dizer que no poder haver retroatividade da lei e, assim,

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responsabilidade dos scios pelos dbitos constitudos antes da determinao normativa. Como argumento adicional, mencione-se a ilegalidade do artigo 13 da Lei 8620/93, pois a responsabilidade pessoal dos scios matria de lei complementar j disciplinada no artigo 135, inciso III do CTN. 6) Sabemos que na importao por particular, quando a mercadoria transportada pelos Correios, praxe que este a libera somente aps o pagamento do IPI. Nesse contexto, poder-se-ia alegar ofensa Smula 323 do STF (" inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos")? Seria possvel pleitear-se a liberao da mercadoria, sem pagar o devido tributo? Resposta: Em tese sim, pois no poder haver apreenso de mercadorias com o objetivo de coagir ao pagamento do tributo. Isto decorrncia direta do artigo 3 do CTN e do entendimento expresso na Smula 323 do STF. Todavia, dificilmente a liberao seria obtida sem uma liminar em mandado de segurana. 7) O princpio da Legalidade Tributria tambm se aplica no caso de reduo do Tributo? Resposta: Sim. Qualquer mudana no tributo, inclusive dispensa de pagamento (iseno), deve ser feita por meio de LEI. 8) Os emprstimos compulsrios em razo de investimento pblico se submetem anterioridade nonagesimal? O art. 148, II, CF dispe somente que observar o disposto no art. 150,III, b (anterioridade anual), nada dispondo sobre a anterioridade nonagesimal. O art. 150, 1, CF, dispe que as anterioridades anual e nonagesimal no se aplicam ao art. 148,I (emprstimos compulsrios para guerra ou calamidade pblica). Resposta: Os emprstimos compulsrios decorrentes de investimento pblico relevante observam a REGRA GERAL da anterioridade (ou seja, alneas 'b' e 'c' do inciso III do artigo 150 da CF). Isso porque somente no se aplicar a alnea 'c' (90 dias) na hiptese de previso expressa. Como no esse o caso, aplica-se tanto a anterioridade anual quanto a nonagesimal. 9) A contribuio social denominada "PIS/PASEP", que incide sobre o FATURAMENTO e FOLHA DE SALRIOS, possui respaldo na atual CF/88? Tais FATOS GERADORES (ou bases de clculo) no seriam os mesmos de contribuies sociais j existentes (CONFINS e CONTRIBUIO S/ FOLHA DE SALRIOS - art. 195, I, "a" e "b"), ofendendo, assim, o art. 195, 4 e 154, I, parte final da CF? Resposta: O PIS/PASEP foi criado pela LC 7/70 e recepcionado pela CF de 1988 no artigo 239. Por isso, possuem respaldo constitucional. A COFINS, de outro lado, tem fundamento no artigo 195,inciso I, alnea 'b' da CF. Portanto, so contribuies com fundamento de validade diversos. Ademais, ainda que assim no fosse, a CF NO VEDA a possibilidade de criao de diversas contribuies sobre os fatos geradores j previstos na CF. Esse poderia ser o caso, pois no se trataria de contribuio residual, j que o FG est previsto no artigo 195 (receita ou faturamento). 10) Os tributos deveram serem pagos em que momento do arrrolamento? Tributo na dvida ativa pode prescrever? Ocorre prescrio dentro de processo administrativo? A medida provisria que cria o Refis dever ser convertida em lei at que data para o refis ter validade? Resposta: Caso se trate de arrolamento de bens por conta de processo de inventrio, o ITCMD deve ser pago, a rigor, no momento da partilha (efetiva transmisso dos bens). Todavia, tal depende da legislao estadual aplicvel e, na maioria dos Estados, o ITCMD exigido 30 ou 60 dias aps a data do falecimento. Quanto prescrio, importante notar que a inscrio na Dvida Ativa, nos termos do artigo 2, 3 da Lei 6.830/1980, suspende o curso do prazo prescricional, cujo incio se d com a constituio definitiva do crdito tributrio (artigo 174 do CTN). Portanto, poder sim haver a prescrio de dbito j inscrito na dvida ativa, caso a Fazenda Pblica no observe corretamente o prazo de 5 anos. No que se refere ao processo administrativo, no h que se falar em prescrio, pois a exigibilidade do crdito tributrio est suspensa (artigo 151, inciso III do CTN). Se no h exigibilidade, no h que se falar no direito da Fazenda Pblica de exigir judicialmente o valor do crdito. Finalmente, as MP's devem ser

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convertidas em lei no prazo mximo de 120 aps sua criao (60 + 60). Caso a criao do Refis seja por MP e o programa de parcelamento tenha sua vigncia iniciada no perodo de vigncia da MP, ele ser vlido para as relaes constitudas naquele momento. Se no houver converso em lei, caber ao Congresso Nacional regulamentar, por meio de decreto legislativo, as relaes decorrentes da MP. 11) No tocante ao art. 195, pargrafo 4, da CF, as contribuies previdencirias novas e residuais devero ser criadas por lei complementar? Essa matria pacfica na doutrina? Resposta: Por disposio expressa da CF, as contribuies previdencirias residuais (ou seja, NOVAS) devero ser criadas por lei complementar. Como se trata do texto da Constituio, no h maiores discusses sobre este ponto na doutrina ou jurisprudncia. Todavia, caso se trate de contribuio para o financiamento da Seguridade Social cujo fato gerador j esteja previsto na CF (ou seja, no so novas porque h previso constitucional), a criao ser por lei ordinria. 12) Atualidade: Como anda a questo acerca da imunidade tributria da ECT frente ao art. 150 da CF? Parece que o STF estava caminhando no sentido de conceder imunidade para o IPVA sobre o fundamento que a ECT empresa pblica que presta servio pblico em regime de monoplio. Como est o "placar"? Resposta: Em 5.7.2006, o Ministro Eros Grau (Segunda Turma do STF) concedeu o pedido de antecipao de tutela na Ao Cvel Ordinria (ACO) 888 ajuizada pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT). Com a deciso, o governo do Mato Grosso no poder cobrar da empresa IPVA. De outro lado, a ACO 765 est em julgamento no Pleno do STF exatamente para discutir a questo da imunidade recproca aplicada ECT em face do Estado do Rio de Janeiro. Ainda no h votos nesse sentido, mas podemos afirmar que ao menos os Ministros da Segunda Turma devem se manifestar favoravelmente. Por ora, devemos acompanhar. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 24/07/2006 AO DIA 13/08/2006 1) Qual a diferena entre: interpretao conforme sem reduo de texto; Declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto; e, Declarao de nulidade sem reduo de texto? Resposta: A interpretao conforme e a declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto so formas de controle de constitucionalidade em que o STF se digna dar uma interpretao ao ato normativo capaz de "salv-lo", ou seja, ao invs de retir-lo do ordenamento jurdico, o STF apenas diz "tal artigo constitucional se assim interpretado...", fixando uma forma de interpretao que torna o ato normativo constitucional. J a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto pode ser usada para atingir a interpretao conforme a Constituio e, dessa forma, preservar a constitucionalidade da lei ou do ato normativo, excluindo-se algumas de suas interpretaes possveis. Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15Ed, pg.49 explica que: "apesar da doutrina apontar as diferenas entre a interpretao conforme Constituio e a declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto, entendemos que ambas as hipteses se completam, de forma que diversas vezes para se atingir uma interpretao conforme a Constituio o intrprete dever declarar a inconstitucionalidade de algumas interpretaes possveis do texto legal sem contudo alter-lo gramaticalmente." Portanto, no h uma verdadeira diferena, sendo que um meio para se atingir o outro. Tambm, a declarao de nulidade se comporta da mesma forma, pois ao declarar a inconstitucionalidade de um ato normativo ou de somente uma expresso ou palavra deste, declara-se a sua nulidade, eis que se tratam do mesmo instituto, ou seja, a declarao de nulidade sem reduo de texto sinnimo de declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto. 2) Pode o Judicirio, em deciso de ao declaratria de inconstitucionalidade em controle concentrado, estender um benefcio a todos que foi dado de forma discriminatria pela lei com base em ofensa ao principio da igualdade? No estaria o Judicirio assim atuando como

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legislador ativo e no seria isso defeso a ele? No caso de resposta negativa, pode cada particular ingressar com ao pleiteando a declarao de inconstitucionalidade incidentalmente e consequentemente a extenso do benefcio? Resposta: Sim, pois ao declarar a inconstitucionalidade do ato normativo que realizou a discriminao dos beneficiados, far com eficcia "erga omnes", ou seja, a sentena ser vinculante e atingir a todos que se encontrarem na mesma situao jurdica do particularmente lesado. Desta forma, estar atuando como "legislador", mas somente como feito da sentena, ou melhor, tipicamente a sua funo de dar sentena, exercendo o Poder Jurisdicional, que far de quando da declarao da inconstitucionalidade, sendo que a funo atpica resultante da sentena surgir somente como efeito reflexo desta, que a possibilidade de "legislar" sem editar leis. 3) O efeito de suspenso dos direitos polticos mencionado no art. 15, II da CF ser conseqncia de qualquer condenao com trnsito em julgado ou ser restrito aos casos do art. 92 do Cdigo Penal? Como conciliar esse dois artigos? Tambm o condenado a pena de multa ter seus direitos polticos suspensos? Resposta: Somente os condenados a penas privativas de liberdade que tero os seus direitos polticos suspensos, diante de uma impossibilidade fsica de votar, j que reclusos. 4) O nosso ordenamento prev a pena cruel? A cela superlotada no pena cruel? Resposta: No, tendo em vista a proibio explcita contida no artigo 5, XLVII, "e", CF. O fato do Estado no manter as condies dignas de manuteno dos presos nos presdios no significa que exista a previso de penas cruis, mas sim, de total falta de competncia em administrar as verbas pblicas e de comprometimento com a dignidade da pessoa humana, mas isso vedado em nossa Carta, a despeito de no ser cumprido por nossos governantes e administradores. 5) Onde est o erro na questo apresentada no Concurso da CEF/2006 - Advogado Jnior: "Por meio de impetrao de mandado de segurana, o parlamentar pode tentar coibir atos praticados no processo de aprovao de leis que no se compatibilizam com o processo legislativo constitucional. Entretanto, quando se trata de emenda constitucional, o mandado de segurana passa a ser incabvel". Resposta: O erro est na excluso dos processos de emendas constitucionais da possibilidade de controle de constitucionalidade do processo legislativo, pois essas tambm podem ser controladas e compatibilizadas com o nosso ordenamento jurdico, ainda mais quando descumprem o processo legislativo de sua formao, caso em que parlamentares podem impetrar MS com a finalidade de realizar o controle de constitucionalidade prvio. 6) H previso legal para o pagamento de cestas bsicas? Qual a diferena entre princpios e normas? Resposta: Sim, mas essa previso se encontra em leis especiais, como a lei 9099/95, dentre outras. A diferena principal entre princpios e normas que aqueles so meros enunciados de valores, sem qualquer contedo cogente, enquanto que as normas so atos nortivos que determinam uma conduta prevendo coercibilidade para o caso de descumprimento. Os princpios so valores em que se guiam as normas, que so atos coercitivos e direcionados a um fim muito mais restrito que os princpios, que so o mximo da abstrao, aplicando-se a quaisquer reas do direito, diante seus contedos morais e filosficos. 7) Para que criana nascida no Brasil seja estrangeira preciso que ambos os pais estejam a servio de seu pas ou se somente um dos pais estiver a servio de seu pas a criana estrangeira? Resposta: Basta que um deles esteja a servio de seu pas, sendo que Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15ED, pg.217 ensina que: "um dos pais, no mnimo, deve estar no territrio brasileiro a servio do seu pas de origem, no sendo necessrio que ambos prestem servios pblicos, pois esta situao seria por demais rara e excepcional.". 8) No caso de inexistncia de lei Federal ou Estadual, supletiva, de normas gerais sobre determinado assunto, pode o Municpio editar uma lei que supra essa lacuna at a edio da lei

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federal ou estadual? O Municpio tem competncia legislativa suplementar somente em matrias de interesse local e de forma supletiva ou tem competncia suplementar igual dos Estados, que podem editar leis de normas gerais at que sobrevenha lei federal sobre o assunto? Resposta: Os Municpios possuem as duas competncias, ou seja, a que lhes autoriza a legislar em matrias de competncia ou de interesse local (art.30, I, CF) e a suplementar, que se apresenta da mesma forma da competncia suplementar dos Estados, disposta no artigo 30, II, CF, que admite a suplementao da matria estadual e federal, mas somente naquilo que se apresenta omisso, pois a supervenincia de lei geral estadual ou federal faz com que seja suspensa a exigibilidade da lei municipal. 9) Pergunta-se: a) Qual a razo de ser da Smula 280 do STF? b) E mais, sendo declarada a inconstitucionalidade de lei/ato normativo municipal, usando como parmetro norma de reproduo obrigatria na Cons. Estadual, seria possvel interpor RE para o STF, visto que a lei impugnada tambm agride de forma reflexa a CF? Resposta: a) A razo de ser dessa smula a fixao do objeto do Recurso Extraordinrio, que somente admite questionamentos a respeito de matria constitucional e, agora, com a alterao trazida pela EC45, de matria federal (art.102, III, CF). b) Sim, o RE seria possvel, pois se trata de uma violao da CF, ou seja, a sentena que declarar a inconstitucionalidade da lei municipal em face da CE estar fazendo a declarao de inconstitucionalidade do ato normativo em face da CF, autorizando o RE. 10) Como ficam os tratados aprovados antes da vigncia da EC 45/04, que criou o art. 5, 3 da CF, que aborda: "Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.". Estes tratados continuam com o procedimento comum, com "status" de lei ordinria, ou passam a viger automaticamente com "status" de emenda constitucional? Resposta: Nosso ordenamento constitucional foi omisso a respeito, pelo que a doutrina majoritria de Alexandre de Morais, Jos Afonso da Silva e Pedro Lenza entendem que o Congresso Nacional poder confirmar os tratados sobre direitos humanos pelo "quorum" qualificado das emendas constitucionais e, somente se observada esta formalidade, e desde que respeitados os limites do poder de reforma das emendas, que se poder falar em tratado internacional de "natureza constitucional", ampliando os direitos e garantias individuais do art.5, da CF. Portanto, se no realizada a votao para sua aprovao ou confirmao pelo Congresso, os referidos tratados continuaro a ter hierarquia de lei ordinria federal. 11) Qual a natureza jurdica do prembulo da CF/88 e do ADCT Resposta: O prembulo considerado pela maioria da doutrina e jurisprudncia como um documento de intenes, sendo uma "certido de origem e legitimidade do novo texto e uma proclamao de princpios, demonstrando a ruptura com o ordenamento jurdico constitucional anterior e o surgimento de um novo Estado."(Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15Ed, pg.51). J o ADCT tem natureza jurdica de norma constitucional, com plena fora ou poder normativo, como todas as normas constitucionais do texto da CF, sendo que regula a transio constitucional. 12) Qual a natureza do poder constituinte? Resposta: O Poder Constituinte a representao do poder, que de titularidade do povo (art.1, pargrafo nico, CF) e manifesta-se pela elaborao de uma Constituio (o originrio) ou por sua reforma (o derivado). H juristas que entendem que se trata de um "poder de fato", como Kelsen, sendo o resultado de um fato histrico, de um acontecimento prtico, em que o povo se rene e delega a poder aos representantes, que elaboram um texto. Outros entendem ter a natureza de um "poder de direito, como Tomaz de Aquino, sendo derivado de uma ordem jurdica superior

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ordem jurdica humana, que a antecede, de modo que se origina de uma outra ordem jurdica e por isso que "de direito". 13) Qual a diferena entre maioria simples, maioria absoluta e maioria relativa? Resposta: A maioria simples calculada tendo em vista a maioria dos presentes em uma sesso legislativa, sendo, portanto, os 50% mais 1 dos presentes em determinada votao (art,47, CF). No entanto, ela somente possvel se levarmos em conta a maioria absoluta, que so os 50 %+ 1 de todos os membros do Congresso. Assim, quando se fala em maioria simples ou relativa (so expresses sinnimas) estamos falando dos 50 % dos presentes, tendo em vista a maioria absoluta, que so os 50% de todos os membros do Congresso Nacional. Primeiro calcula-se a maioria absoluta (50%+1 de todos) e, com esse nmero pronto, aplica-se a maioria relativa ou simplesmente maioria, ou ainda, maioria simples, que o nmero composto dos 50% +1 dos presentes sobre a maioria absoluta. 14) H direito fundamental na legislao infraconstitucional? Resposta: Sim, os direitos fundamentais no so somente os elencados no texto constitucional no artigo 5, CF, tanto que o 2, art.5, CF reconhece a existncia de outros direitos fundamentais, inclusive decorrentes dos princpios e tratados internacionais que, vale dizer, tm "status" de lei ordinria, com exceo dos que tratam dos direitos humanos. Desta forma, h leis que so materialmente constitucionais, pois no possuem a forma de constituio, mas sim, o contedo de matria constitucional, veiculando direitos fundamentais, como a lei complementar 9096/95, que trata de um dos aspectos dos direitos polticos, que a organizao partidria, incluindo, portanto, no rol dos direitos fundamentais, como tambm, o estatuto do estrangeiro (lei 6815/80), que trata de outro direito fundamental, dentre outras leis. 15) Pergunta-se: a) Existe ou no hierarquia entre Lei Complementar e Lei Ordinria? b) Como as posies do STJ e STF so contrrias, qual prevalece? c) Qual a diferena entre quorum de aprovao e quorum de votao? Respostas: a) A doutrina majoritria entende que no existe hierarquia entre leis complementares e ordinrias, j que as duas so atos normativos primrios, diferenciadas pela matria, e no pelo grau que ocupam no ordenamento jurdico. No entanto, Jos Afonso da Silva a jurisprudncia, principalmente do STF ensinam que somente se pode falar em hierarquia quanto a esses atos normativos quando se tratar de lei complementar geral e que determinar a forma de aplicao e validade de outras normas, como acontece com a lei complementar 18/95 (que j se encontra revogada pela lei complementar 107/01), sendo que essa lei seria hierarquicamente superior s demais leis ordinrias, pois disciplina a forma de atuao e validade das normas. b) Prevalece o que o STF entende, at porque, ele sempre dar a ltima palavra. C) Entendo que no existe essa diferena, pois o "quorum" de aprovao ser o que realizar a votao. O que existe diferena entre o "quorum" de instalao e de votao, eis que "quorum" (ou quorum de instalao) uma condio exigida para funcionar ou dar validade a um rgo coletivo, como uma espcie de prrequisito, que ao se concretizar deve ser condio esquecida, passando-se a se observar a "regra de resultado" (ou quorum de aprovao), que expressa pelos termos "maioria absoluta" ou maioria absoluta dos votantes, maioria dos votos ou maioria absoluta dos votos,e assim por diante. 16) No sistema de freios e contrapesos de que forma os dois outros poderes podem controlar o Poder Judicirio? Resposta: O Poder Legislativo realiza esse "controle" quando pratica atos de natureza jurisdicional, pois participa de um determinado processo como se fosse o Estado - juiz, a exemplo do Senado quando julga o Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade (art.52, I, CF). O Poder Executivo, tambm, quando aprecia defesa e recursos administrativos, de forma que o sistema de "freios e contrapesos" realizado por meio do exerccio de atividades atpicas pelos 3 Poderes, que os possibilitam agir interferindo reciprocamente entre si.

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PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO DO DIA 24/07/2006 AO DIA 13/08/2006 1) Pode uma Secretaria Municipal realizar convnio com outra Secretaria, ou, por exemplo, com a Polcia Militar, Estadual ou mesmo Guarda Municipal? Caso positivo qual o prazo para este convnio vigorar e qual legislao a seguir? Caso negativo qual o procedimento adotado para esta atividade? E mais, pode ser feito o credenciamento de peritos (cada qual de uma rea) atravs de convite, para prestao de servios ao Municpio? Por quanto tempo e qual legislao? Qual a soluo cabvel? Resposta: No, as Secretarias so rgos, de forma que no podem celebrar contratos ou convnios (acordos) entre si ou com outras pessoas jurdicas, pois no possuem personalidade jurdica. Apenas a pessoa jurdica a que pertencem que poderia celebrar esse convnio, que no caso, seria o Municpio. Quanto aos peritos, pode-se cadastr-los como prestadores de servios ao Municpio, mas dependendo do tipo de percia, a licitao dispensvel (art.24, I, da lei 8666/93), podendo tambm, ser inexigvel, nos casos elencados no artigo 25, II, da lei 8666/93. Quando no for hiptese de dispensa ou de inexigibilidade, poder-se- realizar o convite, a depender o vulto do contrato. 2) De que maneira o principio da indisponibilidade do interesse publico limita o principio da supremacia do interesse publico? Resposta: A limitao existe na medida em que o Poder Pblico no est livre para realizar o que quiser sob alegao de que superior ao particular, ou melhor, mais importante do que ele. Assim, mesmo sabendo que o Poder Pblico tem a seu favor o interesse pblico, este indisponvel, pois no pertence ao Estado, mas sim, aos cidados e administrados, que delegam uma parcela desse poder Administrao, que o gerencia, administra, com a finalidade de atingir um bem maior, que o interesse da coletividade. O administrador no pode, portanto, usar do poder para realizar arbitrariedades, pois o interesse que administra indisponvel e no pode ser colocado de lado, ou em segundo plano, muito menos, negociado! 3) O Estado pode tombar bem da Unio? Resposta: No, tendo em vista que, da mesma forma que acontece com a desapropriao, h que se seguir regra de que o ente superior que pode desapropriar ou tombar bem pblico de ente inferior. Assim, a Unio que pode tombar imvel do Estado! 4) O que so atos administrativos pictricos? Exemplifique. Resposta: So atos administrativos que, quanto forma, exteriorizam-se por meio de figuras, como os sinais de trnsito ou as placas de trnsito. 5) Exemplifica-se o seguinte caso: Desapropriaram uma rea em palmas para construir o Aeroporto da cidade. O aeroporto funcionou por algum tempo e depois mudou para outro lugar e a rea anteriormente desapropriada est ociosa. Pergunta-se: Podem os antigos proprietrios pedir seus terrenos de volta mediante devoluo do que j foi pago? Isso caso de retroverso? Resposta: Isso o que se denomina de retrocesso, que o retorno do bem expropriado ao patrimnio particular, tendo em vista a ausncia de destinao pblica do bem. No entanto, a doutrina e jurisprudncia entendem que, uma vez incorporado ao patrimnio do Estado, o bem no pode retornar ao antigo proprietrio, pelo que ele ter direito de ser indenizado pela perda irregular do bem, j que no cumpriu o interesse pblico que fundamentou a desapropriao. Trata-se de direito pessoal, conforme determina o artigo 519, CC. 6) "Estabelecidas as regras de certa licitao, tornam-se elas inalterveis a partir da publicao do instrumento convocatrio e durante todo o procedimento. Se, em razo do interesse pblico, for necessria alguma alterao, essa ser promovida pelo procedimento de rerratificao do ato convocatrio." Essa alternativa est correta? Existe esta rerratificao? Como ela pode ser feita? Resposta: A despeito da lei 8666/93 no falar nada a respeito desta "rerratificao", est correta a

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afirmao, pois a publicao do edital o torna obrigatrio e qualquer alterao deve sofrer a mesma publicidade da anteriormente realizada, conforme determina o art.21, 4, da lei 8666/93. Assim, a confirmao (ratificao) do edital se d com a sua publicao, pois o conhecimento pblico do seu contudo o torna obrigatrio, de forma que a sua "reconfirmao"ou "rerratificao"somente ocorrer com a nova publicao da alterao. 7) Em relao a servidores pblicos, existe alguma proibio no sentido do servidor ter uma empresa em seu nome, por exemplo, uma imobiliria, e, ser juiz, ou promotor, ou qualquer outro funcionrio pblico? Resposta: Sim, h vedaes legais e constitucionais, como a disposta no artigo 95, pargrafo nico, I, CF, que veda o exerccio de outro cargo ou funo, sendo que o legislador no disse se pblico ou privado, eis que abrange os dois. Na lei nacional da magistratura tambm h impedimentos em relao a ser acionista de empresas, bem como titular de empresas individuais. 8) Qual a diferena entre os critrios das relaes jurdicas e da distino entre as relaes jurdicas e relaes sociais do Estado, no que toca evoluo do conceito de Direito Administrativo. Resposta: Trata-se da 6corrente que explica a evoluo do direito administrativo, que preconiza a premncia das relaes jurdicas ou atividades jurdicas para o estudo e desenvolvimento do direito administrativo, sendo que as relaes sociais ou a atividade social do Estado e da sociedade colocada em segundo plano para o direito administrativo, eis que ele surge das relaes jurdicas entre o Estado e o indivduo, a exemplo do ato administrativo, que um ato jurdico. 9) Quais a possibilidades de "transferncia" de um bem da Unio para uma Empresa Pblica Federal sem encargo. Segundo a lei 9636/98 encontram-se as figuras da alienao e a doao com encargo. Resposta: No, sempre haver o que a lei 9636/98 denominou de "encargo", pois os bens pblicos, quando transferidos a outro ente pblico devero continuar a cumprir a sua funo social ou destinao pblica originria, eis que a lei determina que conste o prazo para o cumprimento da finalidade e a consignao desta, de forma que haver sempre uma condio para ser cumprida, sob pena de haver desvio de finalidade do ato que determina a transferncia do bem. 10) No que tange a polmica Reclamao 2138-DF/STF, em que se estaria discutindo sobre a no sujeio dos agentes polticos Lei de Improbidade, o autor Eugnio Pacelli (6 edio/2006, p. 199/201) afirma que o que se decidiu ali, na verdade, diz respeito possibilidade de se estender, aos agentes polticos, o julgamento dos atos de improbidade, levando-se em considerao o foro por prerrogativa de funo. Ou seja, de acordo com o art. 84, do CPP, modificado pela Lei 10.628/02, os agentes polticos teriam, mesmo aps o mandato (os que o possuem), a prerrogativa de serem julgados com tal privilgio, estendendo-se aos atos de improbidade (art. 84, 1 e 2, do CPP). Pedem-se, assim, esclarecimentos sobre a matria. Resposta: Realmente, trata-se de discusso a respeito possibilidade ou no da aplicao da lei 10628/02 aos agentes polticos, pois pacfico na doutrina e jurisprudncia a possibilidade da aplicao da lei de improbidade a todos os agentes pblicos, inclusive, os polticos, como consta expressamente da lei 8429/94. Consta no site: " http://www.mcampos.br/jornal/n95/pag06.htm" que: " Supremo Tribunal Federal, nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade 2797, ajuizada pela Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico, decidiu pela inconstitucionalidade da Lei 10.628/2002 que incluiu as aes de improbidade administrativa nas hipteses em que a autoridade poltica fica submetida ao foro por prerrogativa de funo. Embora pacificada a polmica sobre a competncia para o processo e julgamento de aes dessa natureza, a sua aplicabilidade, quando se tratar de agentes polticos, ainda encontra-se pendente de pronunciamento pelo STF. "

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11) Como fica a situao de servidores pblicos que foram admitidos e investidos no cargo (que no admite comisso) sem concurso pblico antes de 1988 e no esto no caso dos cinco anos anteriores a CF/88, em face dos princpios constitucionais: da Dignidade da pessoa humana; da Boa-f; da Moralidade;e da Razoabilidade? Resposta: Aps a CF/88 passou a ser obrigatrio o concurso, pelo que os que no ingressaram por esta via, deveriam ter sido regularizados at os dias de hoje, tanto por meio de novos concursos que o Estado realiza tambm para os que j ocupam cargo, tanto por leis, que acabam os transformando em estatutrios. Se isso no aconteceu nestes 18 anos, entendo que o servidor tem o direito adquirido ao cargo, mesmo que irregular, sendo de responsabilidade do Estado a persistncia desse "modelo", no podendo o servidor ser responsabilizado por essa inrcia. 12) As entidades de fiscalizao das profisses (ordens e conselhos), ante, sua aceitao de regime jurdico ao das autarquias, integram a administrao indireta? Resposta: Sim, sendo autarquias de regime especial, fazem parte da Administrao Indireta, como todas as demais autarquias, sendo Estado, portanto. 13) Qual o requisito utilizado no caso em que, havendo necessidade de reduo dos gastos da mquina administrativa, haver cortes no corpo de funcionrios pblicos que no possuem estabilidade. Isto , quais os requisitos para escolha de um ou outro funcionrio: idade, funo, eficincia, dentre outros? Resposta: A lei 0901/99 determina os critrios de diferenciao para a demisso desses servidores, sendo o primeiro a maior remunerao, o segundo, o menor tempo de servios, depois, a maior idade e o menor nmero de dependentes. 14) (Princpio da Publicidade) Qual o conceito de publicao legal? A Administrao para a contratao destes servios necessitaria licitar? Ou a licitao seria dispensvel? Neste caso (dispensa) qual a fundamentao legal (art. 24, VIII-Radiobras ou XVI)? Resposta: A publicao oficial se d nos Dirios Oficiais e nos jornais de grande circulao, sendo que neste caso expressa a dispensa de licitao, conforme determina o artigo 24, XVI, da lei 8666/93. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO TRIBUTRIO DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) No ltimo concurso do TRF da 2 regio foi pedido ao candidato que citasse um exemplo de obrigao tributria negativa. A nica possibilidade que pensei foi a seguinte: a de o contribuinte no obstruir a fiscalizao. Esse raciocnio est correto? Resposta: O seu raciocnio est correto. Segundo os artigos 194 e 200 do CTN, o sujeito passivo NO poder causar embarao fiscalizao tributria e, portanto, possui obrigao tributria (acessria porque no patrimonial) negativa (no fazer). 2) Em caso de tarifa como fica o prazo prescricional para a cobrana pelo Poder Pblico? Resposta: Tendo em vista que a tarifa preo pblico e, portanto, sujeita ao regime de direito privado, o prazo prescricional ser aquele estabelecido nos artigos 205 e 206 do Cdigo Civil. 3) De incio, um esclarecimento: apesar de este formulrio no me permitir dizer, no campo respectivo, que sou aluno do modular federal, essa afirmao verdadeira, dado que estou matriculado tanto nesse curso quanto no intensivo. Bem, eis minha dvida: Na aula de hoje, foi dito pelo professor ser inconstitucional a taxa de fiscalizao ou de polcia que tenha por base fiscalizao ou exerccio do poder de polcia em potencial, no efetivo, citando-se como exemplo a taxa de fiscalizao ambiental, mencionado, inclusive, em seu manual. Pergunta-se: a afirmao permaneceria verdadeira, se verificado que o rgo fiscalizador, apesar de no ter exercido efetivamente o poder de polcia, constituiu rgo ou departamento prprio para exercer essa fiscalizao, como mencionado em recente Informativo do STF? Resposta: Sim, na medida em que a taxa de polcia somente pode ser exigida se houver EFETIVO

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EXERCCIO dessa prerrogativa da Administrao, nos termos do artigo 78 do CTN. Ainda que haja rgo constitudo para tanto, necessria a comprovao do exerccio do poder de polcia, para que a taxa seja legtima. 4) O art 130 pargrafo nico fala sobre aquisio de imvel em hasta pblica. Portanto se eu arrematar um bem por R$ 10.000,00 todos os impostos que incidam nessa transao estaro quitados por esse valor. No exemplo, se deve 50,000,00 de IPTU e eu arremato por 10,000,00, o valor do IPTU estar quitado? Resposta: Nos termos do pargrafo nico do artigo 130 do CTN, na aquisio de imvel por hasta pblica, as dvidas do imvel so sub-rogadas no preo. Portanto, se voc comprar o bem por R$ 10 mil, esse valor bastar para que o IMVEL fique desonerado de qualquer tributo at ento existente. Importante mencionar que a desonerao do IMVEL e no da operao de compra (pode haver incidncia de ITBI). 5) Como se encontra hoje a natureza jurdica do PEDGIO, na doutrina e jurisprudncia? Resposta: Segundo doutrinadores de renome (ex. Sacha Calmon e Roque Carrazza), por conta da redao do artigo 150, V, da CF, o pedgio seria TRIBUTO, da espcie TAXA de SERVIO. Todavia, como o critrio mais adequado para diferenar taxa de preo pblico a compulsoriedade na utilizao do servio (de conservao de vias pblicas, nesse caso), caso a utilizao do servio seja obrigatria, teremos taxa, caso seja facultativa, preo pblico. Nesse sentido, confira-se o RESP n 167.489. 6) O Estado de Pernambuco pode instituir impostos municipais para serem cobrados na Ilha de Fernando de Noronha, que seu territrio estadual? Resposta: Nos termos do artigo 116 do Cdigo Tributrio Estadual (PE), compete ao Estado instituir e arrecadar os impostos relativos a Fernando de Noronha. 7) Quanto ao ICMS se feito convnio relativamente concesso de iseno, o Estado obrigado a implementar? Resposta: No. O Estado somente implementar se promulgar decreto aprovando o Convnio. Ou seja, o fato de ter assinado o Convnio no faz com que, automaticamente, fique instituda a iseno. necessrio ato posterior que ratifique aquele acordo. 8) Dentre os elementos do tributo a multa, no entendi, e no incluiu o sujeito ativo, a professora Tathiane fala os elementos sem a multa. Resposta: O importante que voc saiba que a multa deve ser instituda por LEI. Isso vai lhe ser exigido em um concurso. Agora se voc for perguntada se a multa essencial configurao do tributo, a resposta no, pois a penalidade decorrncia exatamente do descumprimento da norma que prev o tributo e no integrante da mesma. 9) A respeito da pauta fiscal art 148 CTN, na sua parte final trs algumas ressalvas " em caso de contestao, avaliao contraditria etc", no ficou muito claro tais ressalvas. Resposta: Essa ressalva refere-se ao direito do sujeito passivo de CONTESTAR a base de clculo eleita pela autoridade administrativa. Ou seja, ainda que a autoridade entenda que as declaraes do sujeito passivo no merecem f, ficam ressalvados (garantidos) o contraditrio e a ampla defesa, administrativa ou judicial. 10) em relao aos pedgios, temos aqueles avisos - "Evadir-se do pedgio multa de X e Y pontos na CNH" - multa essa do Cdigo de Trnsito Brasileiro, e considerando-se a possibilidade do Servio Pblico prestado ser uma TAXA ou PREO PBLICO, gostaria de saber qual a natureza dessa MULTA(constante do Cdigo de Trnsito Brasileiro), sua constitucionalidade, e ainda se referida multa uma RECEITA ORIGINRIA OU DERIVADA e destinao, h repartio tributria nesse caso?? Resposta: A multa ter natureza tributria (e, assim, ser receita derivada) na hiptese de o pedgio ser um tributo, da espcie taxa. De outro lado, ser multa decorrente de descumprimento de contrato se o pedgio for preo pblico e, assim, receita originria. No h repartio tributria, pois somente os TRIBUTOS se sujeitam a tal diviso.

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11) Durante a aula de Direito Financeiro, no perodo da tarde, a prof. Tathiane informou-nos acerca dos critrios de diferenciao entre taxa e tarifa, brilhantemente, e colocou que o pedgio poderia se caracterizar tanto de uma forma quanto de outra, a depender da obrigatoriedade de utilizao da via pedagiada (existncia de vias vicinais para um mesmo destino). Em se caracterizando como tarifa, no haveria uma ilegalidade na cobrana de valores iguais quando se percorrem diferentes distncias? Ou seja, caso haja um pedgio no km 30 de uma rodovia, um motorista que utilize uma sada no km 40, e outro que utilize uma sada no km 100, ambos pagaro a mesma tarifa. Isso no desatenderia a um dos postulados bsicos da tarifa, quer seja, que o usurio paga pela quantidade de servio utilizado? Resposta: Caso se trate de tarifa, o valor exigido identifica-se com um preo e este pode ser acordado entre as partes. Trata-se de um contrato, tanto que a utilizao da via facultativa. Assim, o usurio pagar caso concorde com o contrato. Na taxa, de outro lado, a cobrana deve ser proporcional quantidade de servio utilizado, tendo em vista a divisibilidade do servio. 12) O art 195 pargrafo 6 trata da anterioridade para contribuies para a seguridade social ou apenas para a previdncia? Resposta: O artigo 195, 6 apenas trata da anterioridade para as contribuies destinadas ao financiamento da Seguridade Social, nos termos do caput, na medida em que prescreve: "as contribuies sociais DE QUE TRATA ESSE ARTIGO (...)". PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) Discorrendo acerca do desvio de finalidade nos atos administrativos, observemos o seguinte exemplo: um delegado de polcia recebe um mandado de priso para cumprimento. Acontece que aquele que deveria ser preso era um desafeto do delegado. Sabendo o delegado que o seu desafeto iria casar uma semana depois do recebimento do mandado, deixa para cumpri-lo justamente no dia do casamento, quando os noivos esto em pleno altar, evidentemente para causar ao desafeto um constrangimento. Pois bem. Agindo o delegado com desvio de finalidade, haja vista que praticou o ato com inteno de humilhar o seu desafeto, viciado estaria o ato praticado. Estando o ato viciado, passvel, conseqentemente, de anulao. A dvida : se for provado o desvio de finalidade, qual a conseqncia de uma provvel anulao do ato? Revoga-se a priso? Qual a relao entre o vcio do ato administrativo e o mandado de priso expedido? Resposta: O vcio de desvio de finalidade realmente invalida o ato administrativo, sendo esse nulo, sem nenhum efeito, com eficcia "ex tunc", ou seja, a declarao de nulidade opera efeitos retroativos, anulando o ato e as suas conseqncias jurdicas, ressalvados os direitos dos terceiros de boa-f, que devem ser preservados, j que desvinculados de qualquer responsabilidade. No entanto, no exemplo, o delegado teria praticado crime de prevaricao, pois deixou de praticar ato de ofcio para satisfazer a interesse pessoal, sendo que administrativamente, tambm poderia ser punido, pois a priso ou o cumprimento do mandado seu dever de ofcio, podendo ser caracterizado como ato administrativo, que foi realizado desrespeitando a lei e finalidade pblica. Assim, o ato deveria ser anulado, assim como os seus efeitos, ou seja, a pessoa ter que ser solta, pois a priso acabou sendo feita de forma ilegal e arbitrria, devendo-se expedir novo mandado, portanto. 2) O exerccio do Poder de Polcia no gera indenizao ao particular, pois no impede o exerccio do direito desse particular, mas o conduz, legitima sua aplicao. Se o Poder de Polcia no gera direito a indenizao como fica essa regra diante de uma desapropriao onde o particular vm a ficar sem o seu bem devido a um interesse pblico? Podemos dizer que a desapropriao uma das formas de exerccio do Poder de Polcia? Resposta: A desapropriao manifestao da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado, sendo verdadeiro ato de imprio, mas no se confunde com o Poder de Polcia, que autoriza

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limitaes, restries, condicionamentos, mas nunca a supresso total do direito individual ou da propriedade particular, o que s pode ser feito atravs da desapropriao, que feita respeitando-se um procedimento prprio e assegurada a justa indenizao, porque, ao contrrio do Poder de Polcia, ela no visa aplicar uma sano, exceto no caso da desapropriao-sano (plantao de psicotrpicos, art.243, CF), hiptese em que temos efetivo exerccio de Poder de Polcia, pois visa coibir atividade ilcita, protegendo o interesse pblico. Portanto, somente nos casos em que h excessos por parte do Estado, no exerccio da atividade de polcia que h o dever de indenizar, pois estar autuando de forma ilcita e desproporcional. 3) Em matria de atos administrativos, posso dizer que o motivo o fundamento de fato e de direito do ato? Resposta: Sim, tendo em vista que Hely Lopes Meirelles, "Direito Administrativo Brasileiro", 26ED, pg.145 define o motivo como: "situao de fato OU de direito que determina ou autoriza a realizao do ato administrativo. " Assim, acontecendo fato ou havendo lei que determinem a realizao do ato, este dever ser praticado, com fundamento naqueles motivos. 4) Atos da administrao, quando atua em igualdade de condies com particulares (horizontalidade), s podem ser praticados pelo executivo? Resposta: Sim, pois so atos da ADMINISTRAO, que sinnimo de Poder Executivo, que o poder destinado a administrar o Pas, produzindo atos concretos, sob regime de direito pblico, que so os atos administrativos, como tambm, outros atos, que regidos pelo direito privado, so atos da Administrao, sem serem atos administrativos. 5) O Decreto 20.910/32 que cuida do prazo de cinco anos aplica-se para danos morais e patrimoniais? Como posso diferenciar quando atingido o prprio direito e as prestaes (trato sucessivo)? Resposta: Sim, tendo em vista que este o prazo de prescrio das aes pessoais contra a Fazenda e suas autarquias, bem como as demais pessoas jurdicas integrantes da Administrao Indireta. O prazo das aes reais, seria o comum, ou geral aplicados a todos, que pelo novo CC, seria de 10 anos, quando no estabelecido outro especfico. A prescrio extingue a pretenso de ingressar em juzo, sendo que, uma vez consumada, atinge o direito de pleitear o principal e o acessrio, mas geralmente h prazos diferenciados, como o disposto no artigo 203, 3, CC, que distingue as prestaes do principal. No caso de prestaes de trato sucessivo, temos um direito principal, que seria o que d origem s prestaes, e um direito derivado deste, que seria o de receber as prestaes devidas pelo exerccio do direito, a exemplo da contratao de um funcionrio, em que temos o vnculo empregatcio como direito principal (direito "em si") e o pagamento dos salrios como as prestaes decorrentes do direito. Portanto, a prescrio das prestaes ser de 5 anos, conforme o referido decreto, sendo que a smula 443, STF determina que esta no corre enquanto no se tiver discutido o direito o direito e este tiver sido negado, ou seja, a prescrio s comea a correr, se for discutido o vnculo de emprego e este tiver sido negado, caso em que o funcionrio ter 5 anos para pleitear os salrios. 6) Tenho uma dvida sobre a "Ajuda de Custo" ao servidor que transferido. Durante a aula, voc falou que ele ganha o salrio mais 3 vezes o mesmo, ento, se por exemplo, ele ganha R$1.000,00, quando for receber a ajuda de custo ele ganhar R$4.000,00 (1 salrio - R$1.000,00 + 3 vezes o mesmo - R$3.000,00)? Ou receber R$3.000,00, que 3 vezes o seu salrio? Resposta: A lei 8112/90, artigos 53, e seguintes, dispe a respeito das ajudas de custo, sendo que o artigo 54 determina que esses valores no podero exceder a 3 meses de sua remunerao, pelo que acredito que seja isso que a professora tenha dito! 7) Quanto ao teto que foi deliberado na nova resoluo do CNJ, o que pode ser entendido como benefcio previdencirio, que pode ultrapassar o citado teto. Resposta: Apesar da limitao, o CNJ definiu que existem quatro situaes em que a remunerao dos magistrados pode ultrapassar o teto salarial: o exerccio do magistrio; a atuao como juiz eleitoral; benefcios previdencirios; e verbas indenizatrias, como o auxlio-mudana

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ou auxlio-transporte. Outras gratificaes podem ser recebidas desde que no ultrapassem o teto. Quanto aos benefcios previdencirios, seriam os decorrentes de planos de previdncia institudos por entidades fechadas ou planos de assistncia mdico-social, sendo as previdncias privadas celebradas por magistrados, a seu critrio e outros benefcios assistenciais, que porventura tenham direito, como qualquer outro cidado. 8) Restou-me uma duvida se a anulao de ato administrativo pelo Judicirio somente pode ocorrer depois dos 5 anos quando caduca o prazo para a Administrao anular, ou pode haver anulao pelo Judicirio a qualquer tempo. Resposta: Hely Lopes Meirelles, "Direito Administrativo Brasileiro", 26Ed, pg.195 ensina que: "A doutrina tem sustentado que no h prazo para a anulao do ato administrativo, mas a jurisprudncia vem atenuando o rigor dessa afirmao, para manter atos ilegtimos praticados e operantes h longo tempo e que j produziram efeitos perante terceiros de boa-f, devendo-se adotar como prazo de precluso ou de decadncia do direito de Administrao invalidar os prprios atos aquele previsto para a prescrio da ao popular, ou seja, cinco anos, como tambm das aes pessoais contra a Fazenda Pblica." A lei 9784/99, art.54, determina que o prazo de 5 anos para a Administrao anular atos administrativos na esfera federal, a contar da data em que foram praticados, pelo que ao Poder Judicirio tambm caber observar os prazos legais das aes que permitam a impugnao do ato, que sempre so prescritveis. 9) Porque a questo:" sobre a desapropriao extingue-se em 5 anos o direito de propor ao de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como ao que vise indenizao por restries decorrentes de atos do poder pblico" est incorreta? O prazo no de 5 anos cf a Lei? Caso contrrio qual o fundamento legal? Resposta: Este prazo determinado pela lei foi suspenso pelo STF, ADIN 2260, que entendeu que o correto ser de 20 anos o referido prazo, tendo em vista ser ao real, sendo que com o novo Cdigo Civil, o prazo seria de 10 anos (art.205, CC). 10) A responsabilidade perante o Poder Concedente entre a sub-concessionria e a subconcedente , de acordo com o art.26 da lei 8987/95, solidria? Resposta: No caso de sub-concesso, a sub-concedente inteiramente responsvel pela contratao de outra empresa, tendo em vista que h um contrato, nos moldes do contrato originrio de concesso, em que se transfere a execuo do servio, bem como a responsabilidade pela sua prestao, a outra empresa, tanto que o 2, art.26, da lei 8987/95 determina que o subconcessionrio se sub-rogar em todos os direito e obrigaes do sub-concedente, de forma que se o sub-concedente j era inteiramente responsvel, o sub-concessionrio que o ser, sem partilha, portanto, de responsabilidades entre as empresas concessionrias e do Poder Concedente. 11) Qual a diferena entre a sociedade de economia mista e a companhia de economia mista? Alis, para o direito administrativo, o que uma companhia de economia mista? Resposta: O direito administrativo no se envolve com o estudos dessas questes, que so atinentes ao direito comercial, sendo apenas tratado nos manuais o tema das Sociedades de Economia Mista, sendo essas, as pessoas jurdicas de direito privado, constitudas na forma de S/As, com maioria de capital pblico. Pelo pouco que entendo de direito comercial, a doutrina entende que as sociedades annimas tambm podem ser chamadas de "companhias", pelo que entendo que sejam sinnimos ou expresses designativas do mesmo tipo empresarial 12) Pode uma empresa publica se tornar uma autarquia? Se afirmativo, depende de que? Resposta: Sabemos que somente lei especfica pode criar autarquias e autorizar a criao de empresas pblicas e SEM, de forma que uma transformao da empresa pblica em autarquia seria possvel mediante lei, que acabaria criando a autarquia, por transformao do patrimnio privado em pblico, mas isso possvel ou vivel apenas sob o ponto de vista terico, j que, na prtica, haveria a extino da empresa pblica e a criao de uma autarquia com o patrimnio lquido da primeira, aps a sua liquidao, sendo pessoas jurdicas diversas, portanto.

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PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) Observemos a seguinte situao: o Lula vai concorrer ao segundo mandato como presidente! Se Marisa quisesse se candidatar ela poderia? Se ela vencesse, na prxima eleio ela poderia se candidatar novamente reeleio? Da mesma forma se o Lula j estivesse em seu segundo mandato ela poderia se candidatar normalmente para a presidncia e posteriormente reeleio? Resposta: Sim, se a esposa do Presidente Lula vencesse as eleies ela poderia ser candidata s reeleies, tendo em vista que esta permitida por uma nica vez (artigo 14, 5, CF). O mesmo no aconteceria se ele j estivesse no segundo mandato, tendo em vista que haveria um impedimento, que a inelegibilidade relativa, pois a CF, art.14, 7 apenas excepciona o caso de cnjuge concorrer s eleies em que o marido (exemplo) j fosse titular do cargo E candidato reeleio, pelo que se o LUla j tivesse sido reeleito, estaria afastada essa hiptese, no podendo a sua esposa se candidatar, portanto. 2) Qual o efeito da Smula Vinculante? E o que se entende por fenmenos do Direito Constitucional? Resposta: O objetivo das smulas vinculantes o de oferecer efeito vinculante s sumulas emanadas dos tribunais superiores, para impedir que uma pendncia judicial, em que o seu teor substancial j tenha sido objeto de discusso e deciso por parte do Judicirio, em diversos processos, seja novamente submetido ao crivo do juiz. Assim, aps reiteradas apreciaes de situaes idnticas, onde a legislao lacunosa e que so reiteradamente submetidas a apreciao dos tribunais superiores, essas Cortes resolvem enunciar preceitos que demonstram o seu perfil em relao quela querela, as quais so chamadas de smulas. Portanto, o seu efeito o de evitar recursos, pois o juiz de primeira instncia decidir conforme a o que determinado pelos Tribunais, evitando-se, assim, discusses a respeito da matria. Quanto aos fenmenos, acredito que sejam os "Fenmenos jurdicos decorrentes da nova ordem constitucional", que so: 1.Recepo; 2.Desconstitucionalizao e 3.Repristinao, pois somente neste tpico da matria utilizada essa expresso. 3) Quem so os destinatrios dos Direitos Individuais? Resposta: Conforme determina o artigo 5, "caput", CF, todos so iguais perante a lei, garantindose aos brasileiro e estrangeiros residentes no Pas...." de forma que os destinatrios seriam os brasileiros e os estrangeiros de passagem e os residentes, sendo que no se pode excluir os que estejam em trnsito, porque podem impetrar aes de mandado de segurana, "habeas corpus", e demais remdios constitucionais, como ensina Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15Ed, pg.65. Tambm, h proteo, pelo regime das liberdades pblicas, s pessoas jurdicas, pois tambm tm direito segurana, existncia, propriedade e remdios constitucionais. 4) No sistema constitucional vigente, como se daria a proposta e a execuo de uma nova constituinte? Seria por emenda? Quais os instrumentos? Resposta: Sim, seria por Emenda Constitucional, elaborada exclusivamente para esse fim, ou seja, de convocar uma Assemblia Nacional Constituinte, com o objetivo de se elaborar e aprovar uma nova Constituio. Assim, em nosso sistema democrtico de governo, essa seria a nica forma de se elaborar uma nova Constituio, pois em regimes ditatoriais, o prprio chefe de Estado que convoca a Assemblia, pois ele detm o Poder. Tambm, existe uma proposta de realizar uma nova Reviso Constitucional, que j foi proposta em uma PEC (proposta de Emenda), que est em votao no Congresso de nmero 157-A/20003, do deputado Luis Carlos Santos, sendo uma outra forma de alterao de algumas "estruturas" do Estado, sem se realizar uma nova Constituio. 5) O que "inconstitucionalidade por arrasto"? Em que livro posso aprofundar essa questo? A expresso caiu na ltima prova para PFN.

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Resposta: Trata-se da declarao de inconstitucionalidade de uma parte do texto de lei que esteja sendo objeto de ADIN, mas que no foi impugnada expressamente. Assim, o STF, ao declarar a inconstitucionalidade de um determinado artigo, pode j declarar, por arrastamento, a de outro, que seria prejudicado ou afetado pela declarao do primeiro. Pode-se utilizar esse tipo de mecanismo tanto para dispositivos do prprio ato normativo, como de outros atos normativos que mantenham uma conexo entre si ou vnculo de dependncia jurdica, como uma incindvel unidade estrutural. Este tema advm da prtica jurisprudencial e por isso no tratado pelos autores em geral, podendo-se encontrar diversos textos, artigos e julgados na internet, com a simples aposio do tema em sites de procura, como o google. 6) Em relao ao art. 5, 3, da Constituio Federal, h dissenso na doutrina acerca de qual ser o tratamento dispensado aos tratados aprovados no regime anterior Emenda Constitucional n. 45. Autores, como Pedro Lenza, afirmam que tais tratados tero de ser aprovados segundo as regras formais do mencionado dispositivo, a fim de passarem a ser equivalentes emendas constitucionais. Outros, afirmam que tais tratados teriam sido "recepcionados", posio esposada pelo Prof. Robrio Nunes. Gostaria de saber outros autores que sustentam cada uma das posies, em especial a ltima! Resposta: Realmente existe essa divergncia, mas posso lhe afirmar que a maioria da doutrina entende que h duas espcies de tratados sobre direitos humanos: os que so formalmente e materialmente constitucionais, uma vez que aprovados na forma de Emendas, e os que so somente materialmente constitucionais, pois so veiculados por decretos e possuem essa hierarquia das leis ordinrias federais, portanto. No se poderia recepcionar os tratados anteriores EC45 com "status" de Emendas, porque no passaram pela votao gravosa dessas, sendo que h um artigo interessante no endereo eletrnico: http://conjur.estadao.com.br/static/text/32704,1, que confirma esse posicionamento. Ao contrrio desse posicionamento, temos a autora Flvia Piovesan, em seu livro, "Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional", em que defende a recepo de todos os tratados anteriores com "status" de Emendas, tendo em vista que a norma do artigo 5, 3, CF tem aplicao imediata e se aplica a todo o ordenamento jurdico sem restries.H alguns outros defensores dessa tese, como Dirley Junior Cunha e Carlos Rtis, que publicaram um livro chamado: "Emenda Constitucional 45/2004 - Comentrios Reforma do Poder Judicirio", mas no encontrei a editora do mesmo, pelo que ficarei te devendo! 7) Gostaria de saber sobre o poder constituinte decorrente nas Leis Orgnicas dos Municpios. Qual a posio do STF? Resposta: O STF e a doutrina (Alexandre de Morais e Manoel Gonalves Ferreira Filho, este citado pelo primeiro em "Direito Constitucional", 15ED, pg.59) entendem que somente se entende como Poder Constituinte Decorrente o poder que elabora uma nova Constituio Estadual sendo que as leis orgnicas estariam fora deste conceito, portanto. Na verdade, no encontrei nenhuma jurisprudncia do STF especfica sobre o tema, mas no endereo: http://www.stf.gov.br/legislacao/constituicao/pesquisa/artigoBd.asp?item=411" em que os artigos da CF esto comentados, percebe-se que o STF no trata a lei orgnica como originada de um POder Constituinte Decorrente, como faz com os Estado, na anlise dos artigo 25, e seguintes, CF. 8) No caso do quinto constitucional dos tribunais superiores, se a frao de 1/5 no for nmero inteiro, como fixado o nmero de vagas da OAB e do MP? Exemplo: o STJ tem 33 ministros. A frao de 1/5 no corresponde a um nmero inteiro. Resposta: Sempre que as fraes no correspondam a nmeros inteiros, deve-se arredondar para o nmero inteiro imediatamente superior a ele, se for maior de 0,5, sendo que neste caso, o nmero encontrado 6,6, sendo que as vagas sero 7, que o nmero inteiro subseqente. 9) O poder constituinte derivado decorrente abrange s Estado ou tambm DF e municpios? Resposta: Somente os Estados, que possuem uma Constituio Estadual que so titulares do Poder Constituinte Decorrente, pois a doutrina e jurisprudncia entendem que as leis orgnicas

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no se equiparam s Constituies, mesmo sabendo que regulam a organizao dos Entes, pois alm de serem elaboradas sob outro procedimento, esto subordinadas, primeiramente, s Constituies Estaduais, sendo estas originria de um Poder Constituinte Derivado e Decorrente, como tambm, Constituio Federal, de forma simtrica. 10) Qual a diferena entre Constituio aberta e Constituio Plstica na concepo de Raul Machado Horta? Resposta: A Constituio Aberta a que aceita alteraes conforme a evoluo da sociedade, que se modifica ao longo do tempo, necessitando de um ordenamento jurdico atualizado para a soluo de novos conflitos sociais e econmicos, que retratem novos valores. A Constituio Plstica, que foi definida por Raul Machado Horta, uma Constituio em que os direitos por ela elencados no esto dispostos de uma forma rgida, imutvel, pois possuem, todos, o mesmo valor. Assim, o fato dos princpios fundamentais da Repblica serem considerados precedentes, primordiais em termos interpretativos, no os faz hierarquicamente superiores aos demais princpios, nem s demais normas, j que para o autor, "todas as normas so fundamentais e a precedncia serve apenas interpretao". Desta forma, nossa Constituio plstica, possibilitando uma movimentao de todas as normas, que possuem o mesmo valor. 11) Uma das caractersticas dos direitos fundamentais a limitatividade ou relatividade. Como exemplo de relativizao da inalienabilidade, foi dito em aula que o direito de imagem pode ser cedido, mas no alienado. No seria a cesso uma espcie de alienao, tendo em vista que tratase de transferncia de um direito a outrem? Resposta: A cesso de direitos difere da alienao quanto a um importante aspecto, que a configurao patrimonial, ou seja, na alienao eu transfiro um direito para receber dinheiro em troca, o que incompatvel com a natureza dos direitos fundamentais, que no tm contedo patrimonial. Desta forma, na cesso de direitos, como na cesso do direito imagem ou de direitos autorais, h apenas a permisso para que outrem explore a imagem, veicule a notcia, explore o direito autoral, mas sem que isso importe em contraprestao patrimonial. 12) Pergunta-se: a) Em sede de controle de constitucionalidade das leis, o judicirio pode ser portar somente como legislador negativo, jamais como positivo, o que isso? b) Uma prefeitura municipal quer questionar judicialmente a constitucionalidade de uma norma inserida na Lei Orgnica desse Municpio. Qual a ao que deve propor, por quem e em que rgo judicial? Respostas: a)Isso significa que o Poder Judicirio somente pode aplicar a lei ao caso concreto que, no caso de declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, significa tirar do ordenamento jurdico norma inconstitucional, atuando, assim, de forma contrria ao Poder Legislativo, que elabora as leis. E, mesmo no caso de declarao de constitucionalidade, como a lei j est feita e vigorando, ao declar-la constitucional, apenas est confirmando a atuao do legislador. b) Se o questionamento for em face de norma da Constituio Estadual, poder ingressar com ADIN em face da CE, no Tribunal de Justia local, conforme determina o artigo 125, 2, CF. Se o paradigma de controle forem os preceitos fundamentais da CF, poder ingressar com ADPF no STF, sendo que somente poder questionar a constitucionalidade em face da CF, por controle difuso, em Recurso Extraordinrio no STF, pois no se admite ADIN de lei municipal em face de norma da CF. 13) Quais so as distines entre revogao e o fenmeno da no recepo/recepo de uma norma e inconstitucionalidade? Resposta: Na verdade, trata-se do mesmo instituto, pois uma norma infraconstitucional que no recepcionada pela nova Constituio Federal por ela revogada, pois a doutrina e jurisprudncia entendem que uma nova Constituio revoga a anterior e todas as regras infraconstitucionais que com ela no sejam compatveis ou recepcionadas.

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PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) Observemos a seguinte situao: o Lula vai concorrer ao segundo mandato como presidente! Se Marisa quisesse se candidatar ela poderia? Se ela vencesse, na prxima eleio ela poderia se candidatar novamente reeleio? Da mesma forma se o Lula j estivesse em seu segundo mandato ela poderia se candidatar normalmente para a presidncia e posteriormente reeleio? Resposta: Sim, se a esposa do Presidente Lula vencesse as eleies ela poderia ser candidata s reeleies, tendo em vista que esta permitida por uma nica vez (artigo 14, 5, CF). O mesmo no aconteceria se ele j estivesse no segundo mandato, tendo em vista que haveria um impedimento, que a inelegibilidade relativa, pois a CF, art.14, 7 apenas excepciona o caso de cnjuge concorrer s eleies em que o marido (exemplo) j fosse titular do cargo E candidato reeleio, pelo que se o LUla j tivesse sido reeleito, estaria afastada essa hiptese, no podendo a sua esposa se candidatar, portanto. 2) Qual o efeito da Smula Vinculante? E o que se entende por fenmenos do Direito Constitucional? Resposta: O objetivo das smulas vinculantes o de oferecer efeito vinculante s sumulas emanadas dos tribunais superiores, para impedir que uma pendncia judicial, em que o seu teor substancial j tenha sido objeto de discusso e deciso por parte do Judicirio, em diversos processos, seja novamente submetido ao crivo do juiz. Assim, aps reiteradas apreciaes de situaes idnticas, onde a legislao lacunosa e que so reiteradamente submetidas a apreciao dos tribunais superiores, essas Cortes resolvem enunciar preceitos que demonstram o seu perfil em relao quela querela, as quais so chamadas de smulas. Portanto, o seu efeito o de evitar recursos, pois o juiz de primeira instncia decidir conforme a o que determinado pelos Tribunais, evitando-se, assim, discusses a respeito da matria. Quanto aos fenmenos, acredito que sejam os "Fenmenos jurdicos decorrentes da nova ordem constitucional", que so: 1.Recepo; 2.Desconstitucionalizao e 3.Repristinao, pois somente neste tpico da matria utilizada essa expresso. 3) Quem so os destinatrios dos Direitos Individuais? Resposta: Conforme determina o artigo 5, "caput", CF, todos so iguais perante a lei, garantindose aos brasileiro e estrangeiros residentes no Pas...." de forma que os destinatrios seriam os brasileiros e os estrangeiros de passagem e os residentes, sendo que no se pode excluir os que estejam em trnsito, porque podem impetrar aes de mandado de segurana, "habeas corpus", e demais remdios constitucionais, como ensina Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15Ed, pg.65. Tambm, h proteo, pelo regime das liberdades pblicas, s pessoas jurdicas, pois tambm tm direito segurana, existncia, propriedade e remdios constitucionais. 4) No sistema constitucional vigente, como se daria a proposta e a execuo de uma nova constituinte? Seria por emenda? Quais os instrumentos? Resposta: Sim, seria por Emenda Constitucional, elaborada exclusivamente para esse fim, ou seja, de convocar uma Assemblia Nacional Constituinte, com o objetivo de se elaborar e aprovar uma nova Constituio. Assim, em nosso sistema democrtico de governo, essa seria a nica forma de se elaborar uma nova Constituio, pois em regimes ditatoriais, o prprio chefe de Estado que convoca a Assemblia, pois ele detm o Poder. Tambm, existe uma proposta de realizar uma nova Reviso Constitucional, que j foi proposta em uma PEC (proposta de Emenda), que est em votao no Congresso de nmero 157-A/20003, do deputado Luis Carlos Santos, sendo uma outra forma de alterao de algumas "estruturas" do Estado, sem se realizar uma nova Constituio. 5) O que "inconstitucionalidade por arrasto"? Em que livro posso aprofundar essa questo? A expresso caiu na ltima prova para PFN.

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Resposta: Trata-se da declarao de inconstitucionalidade de uma parte do texto de lei que esteja sendo objeto de ADIN, mas que no foi impugnada expressamente. Assim, o STF, ao declarar a inconstitucionalidade de um determinado artigo, pode j declarar, por arrastamento, a de outro, que seria prejudicado ou afetado pela declarao do primeiro. Pode-se utilizar esse tipo de mecanismo tanto para dispositivos do prprio ato normativo, como de outros atos normativos que mantenham uma conexo entre si ou vnculo de dependncia jurdica, como uma incindvel unidade estrutural. Este tema advm da prtica jurisprudencial e por isso no tratado pelos autores em geral, podendo-se encontrar diversos textos, artigos e julgados na internet, com a simples aposio do tema em sites de procura, como o google. 6) Em relao ao art. 5, 3, da Constituio Federal, h dissenso na doutrina acerca de qual ser o tratamento dispensado aos tratados aprovados no regime anterior Emenda Constitucional n. 45. Autores, como Pedro Lenza, afirmam que tais tratados tero de ser aprovados segundo as regras formais do mencionado dispositivo, a fim de passarem a ser equivalentes emendas constitucionais. Outros, afirmam que tais tratados teriam sido "recepcionados", posio esposada pelo Prof. Robrio Nunes. Gostaria de saber outros autores que sustentam cada uma das posies, em especial a ltima! Resposta: Realmente existe essa divergncia, mas posso lhe afirmar que a maioria da doutrina entende que h duas espcies de tratados sobre direitos humanos: os que so formalmente e materialmente constitucionais, uma vez que aprovados na forma de Emendas, e os que so somente materialmente constitucionais, pois so veiculados por decretos e possuem essa hierarquia das leis ordinrias federais, portanto. No se poderia recepcionar os tratados anteriores EC45 com "status" de Emendas, porque no passaram pela votao gravosa dessas, sendo que h um artigo interessante no endereo eletrnico: http://conjur.estadao.com.br/static/text/32704,1, que confirma esse posicionamento. Ao contrrio desse posicionamento, temos a autora Flvia Piovesan, em seu livro, "Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional", em que defende a recepo de todos os tratados anteriores com "status" de Emendas, tendo em vista que a norma do artigo 5, 3, CF tem aplicao imediata e se aplica a todo o ordenamento jurdico sem restries.H alguns outros defensores dessa tese, como Dirley Junior Cunha e Carlos Rtis, que publicaram um livro chamado: "Emenda Constitucional 45/2004 - Comentrios Reforma do Poder Judicirio", mas no encontrei a editora do mesmo, pelo que ficarei te devendo! 7) Gostaria de saber sobre o poder constituinte decorrente nas Leis Orgnicas dos Municpios. Qual a posio do STF? Resposta: O STF e a doutrina (Alexandre de Morais e Manoel Gonalves Ferreira Filho, este citado pelo primeiro em "Direito Constitucional", 15ED, pg.59) entendem que somente se entende como Poder Constituinte Decorrente o poder que elabora uma nova Constituio Estadual sendo que as leis orgnicas estariam fora deste conceito, portanto. Na verdade, no encontrei nenhuma jurisprudncia do STF especfica sobre o tema, mas no endereo: http://www.stf.gov.br/legislacao/constituicao/pesquisa/artigoBd.asp?item=411" em que os artigos da CF esto comentados, percebe-se que o STF no trata a lei orgnica como originada de um POder Constituinte Decorrente, como faz com os Estado, na anlise dos artigo 25, e seguintes, CF. 8) No caso do quinto constitucional dos tribunais superiores, se a frao de 1/5 no for nmero inteiro, como fixado o nmero de vagas da OAB e do MP? Exemplo: o STJ tem 33 ministros. A frao de 1/5 no corresponde a um nmero inteiro. Resposta: Sempre que as fraes no correspondam a nmeros inteiros, deve-se arredondar para o nmero inteiro imediatamente superior a ele, se for maior de 0,5, sendo que neste caso, o nmero encontrado 6,6, sendo que as vagas sero 7, que o nmero inteiro subseqente. 9) O poder constituinte derivado decorrente abrange s Estado ou tambm DF e municpios? Resposta: Somente os Estados, que possuem uma Constituio Estadual que so titulares do Poder Constituinte Decorrente, pois a doutrina e jurisprudncia entendem que as leis orgnicas

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no se equiparam s Constituies, mesmo sabendo que regulam a organizao dos Entes, pois alm de serem elaboradas sob outro procedimento, esto subordinadas, primeiramente, s Constituies Estaduais, sendo estas originria de um Poder Constituinte Derivado e Decorrente, como tambm, Constituio Federal, de forma simtrica. 10) Qual a diferena entre Constituio aberta e Constituio Plstica na concepo de Raul Machado Horta? Resposta: A Constituio Aberta a que aceita alteraes conforme a evoluo da sociedade, que se modifica ao longo do tempo, necessitando de um ordenamento jurdico atualizado para a soluo de novos conflitos sociais e econmicos, que retratem novos valores. A Constituio Plstica, que foi definida por Raul Machado Horta, uma Constituio em que os direitos por ela elencados no esto dispostos de uma forma rgida, imutvel, pois possuem, todos, o mesmo valor. Assim, o fato dos princpios fundamentais da Repblica serem considerados precedentes, primordiais em termos interpretativos, no os faz hierarquicamente superiores aos demais princpios, nem s demais normas, j que para o autor, "todas as normas so fundamentais e a precedncia serve apenas interpretao". Desta forma, nossa Constituio plstica, possibilitando uma movimentao de todas as normas, que possuem o mesmo valor. 11) Uma das caractersticas dos direitos fundamentais a limitatividade ou relatividade. Como exemplo de relativizao da inalienabilidade, foi dito em aula que o direito de imagem pode ser cedido, mas no alienado. No seria a cesso uma espcie de alienao, tendo em vista que tratase de transferncia de um direito a outrem? Resposta: A cesso de direitos difere da alienao quanto a um importante aspecto, que a configurao patrimonial, ou seja, na alienao eu transfiro um direito para receber dinheiro em troca, o que incompatvel com a natureza dos direitos fundamentais, que no tm contedo patrimonial. Desta forma, na cesso de direitos, como na cesso do direito imagem ou de direitos autorais, h apenas a permisso para que outrem explore a imagem, veicule a notcia, explore o direito autoral, mas sem que isso importe em contraprestao patrimonial. 12) Pergunta-se: a) Em sede de controle de constitucionalidade das leis, o judicirio pode ser portar somente como legislador negativo, jamais como positivo, o que isso? b) Uma prefeitura municipal quer questionar judicialmente a constitucionalidade de uma norma inserida na Lei Orgnica desse Municpio. Qual a ao que deve propor, por quem e em que rgo judicial? Respostas: a)Isso significa que o Poder Judicirio somente pode aplicar a lei ao caso concreto que, no caso de declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, significa tirar do ordenamento jurdico norma inconstitucional, atuando, assim, de forma contrria ao Poder Legislativo, que elabora as leis. E, mesmo no caso de declarao de constitucionalidade, como a lei j est feita e vigorando, ao declar-la constitucional, apenas est confirmando a atuao do legislador. b) Se o questionamento for em face de norma da Constituio Estadual, poder ingressar com ADIN em face da CE, no Tribunal de Justia local, conforme determina o artigo 125, 2, CF. Se o paradigma de controle forem os preceitos fundamentais da CF, poder ingressar com ADPF no STF, sendo que somente poder questionar a constitucionalidade em face da CF, por controle difuso, em Recurso Extraordinrio no STF, pois no se admite ADIN de lei municipal em face de norma da CF. 13) Quais so as distines entre revogao e o fenmeno da no recepo/recepo de uma norma e inconstitucionalidade? Resposta: Na verdade, trata-se do mesmo instituto, pois uma norma infraconstitucional que no recepcionada pela nova Constituio Federal por ela revogada, pois a doutrina e jurisprudncia entendem que uma nova Constituio revoga a anterior e todas as regras infraconstitucionais que com ela no sejam compatveis ou recepcionadas.

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PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CIVIL DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) As modalidades de usucapio especial exigem justo ttulo e/ou boa-f? Resposta: A Usucapio especial urbana est prevista nos art. 183, 1 a 3 da Constituio Federal e art. 1.240 do novo Cdigo Civil. O novo Cdigo Civil apenas reafirmou esta modalidade, conferindo a propriedade por usucapio a quem utilizar imvel de at 250 metros quadrados em rea urbana, como se dono fosse, se tiver exercido sua posse ininterruptamente por 5 anos, sem oposio do proprietrio, destinando-o para sua moradia ou de sua famlia. No h exigncia de justo ttulo e presume-se a boa-f. Por ltimo, a Constituio e o novo cdigo exigem que o possuidor no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. As pessoas jurdicas no podem valer-se da usucapio urbana e a propriedade deve ser declarada por sentena judicial. 2) No caso de ao de busca e apreenso de cobrana de dvida inexistente (alienao fiduciria), que o Autor ficou sabendo pela correspondncia de sua inscrio no SERASA e depois procurando na internet descobriu o proc. acima citado em outra comarca, com carta precatria para comarca que sempre residiu. Sei que cabem danos morais em face da negativao indevida. Mas caberia outra ao reparatria, pela inexistncia da dvida e sua demanda? Poderia utilizar analogicamente o art. do CPC que fala que tem que pagar em dobro o valor cobrado em demanda de dvida j quitada, sendo que no caso em questo a dvida inexistente? Qual a medida melhor a tomar antes do recebimento da carta precatria, poderia entrar com ao de indenizao em razo da inexistncia da dvida j na fase de execuo com fulcro no art. 574 do CPC? Resposta: Realmente pode-se ingressar com ao de danos morais. No cabe outra ao reparatria, pois no houve prejuzo econmico para a parte, podendo at configurar enriquecimento ilcito. No possvel aplicao do artigo do CPC que manda pagar em dobro o valor cobrado em demanda de dvida j quitada, pois para que ele seja aplicado necessrio que a dvida seja existente e j paga. No caso apresentado a dvida inexistente e no houve pagamento de nada. Isso porque seno poderia at configurar enriquecimento ilcito aquele que receber tal quantia. Portanto, no caso apresentado, cabe sim ao de danos morais. 3) Qual a diferena entre a obrigao "in solidum" em face da solidria. Essa (in solidum) s se d no plo passivo? H direito de regresso, tal qual a solidria? Exemplifique a obrigao "in solium Resposta: Obrigaes in solidum so originadas de uma mesma causa, porm com prestaes distintas. Postos concorram vrios devedores, os liames que os unem ao credor so totalmente distintos, embora decorram de nico fato. Assim, se o proprietrio de um veculo empresta-o a um amigo bbado, e este vem a causar um acidente, surgiro obrigaes distintas para ambos os agentes(o proprietrio do bem e o condutor), sem que haja solidariedade entre eles. Tratando-se de tal situao no plo ativo, cada credor tem direito de exigir prestaes diversas. Ocorrendo no plo passivo, cada devedor adstrito ao cumprimento de uma prestao. No h direito de regresso nessa obrigao, pois so obrigaes distintas, no h vnculo entre elas. 4) Na hiptese do p.. do artigo 333, do CC, antecipa-se o dbito to somente em relao ao devedor que se encontra nas situaes dos incisos do 333. Neste caso, pode-se cobrar toda a dvida do mesmo, solidrio que , ou s a sua parcela? Resposta: Na verdade como se fosse uma exceo a solidariedade o pargrafo nico do artigo 333, CC. A obrigao, nesse caso torna-se divisvel, pois s poder cobrar a parcela do devedor que se encontre em um dos incisos desse artigo. Isso possvel, pois o prprio CC excepcionou de forma expressa. 5) possvel dissociar-se os juros da obrigao principal, para efeitos prescricionais? Por exemplo: dvida fundada em documento particular - prescrio em 5 anos - e juros decorrentes do mesmo documento - 3 anos. Neste caso, seria possvel pleitear-se a prescrio dos juros,

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subsistindo, todavia, a obrigao principal, ou h que se seguir a regra segundo a qual o acessrio segue o principal, inclusive para efeitos prescricionais? Resposta: No possvel dissociar a obrigao principal da acessria, no caso os juros. A obrigao principal autnoma e tem existncia prpria, sem nenhuma sujeio a outras relaes jurdicas. J a obrigao acessria aquela, cuja existncia depende da obrigao principal. Exemplos: Em um emprstimo os juros pagos em atraso uma obrigao acessria, e prescrevem junto com a obrigao principal, levando-se em considerao o prazo determinado para a ao principal 6) De que forma se tem resolvido a questo da sucesso do cnjuge separado de fato h menos de 2 anos (ou h mais, sem culpa sua) concorrendo com o unido estavelmente (unio esta constituda aps a mencionada separao de fato). Resposta: O Cdigo vigente repete preceito do anterior ao dispor que o direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente apenas reconhecido se ao tempo da morte do outro no estavam separados judicialmente. Mas inova ao acrescentar que, se o cnjuge sobrevivente for separado de fato do falecido h menos de dois anos, ter direito herana deste, salvo prova, neste caso, de que a convivncia tornou-se impossvel sem culpa do sobrevivente (art. 1.830). Esta estipulao do prazo de dois anos parece excessiva, bastando que se compare com o prazo de um ano de separao de fato, suficiente para a separao judicial sem culpa (1.572, 1). O dispositivo introduz a possibilidade de discusso de culpa no mbito do processo de inventrio, para apurao das causas da separao de fato, o que se afigura inadmissvel, exigindo o incursionamento das partes nas vias ordinrias por, cuidar-se de questo de alta indagao, exigindo produo de provas. Ainda mais cresce o absurdo da situao criada pelo novel legislador quando se sabe que a separao de fato prescinde da discusso de culpa nos processos de separao judicial ou de divrcio, pois constitui fato objetivo por si s suficiente para o reconhecimento da falncia da sociedade conjugal. Em adendo a essas consideraes, tenha-se em mente que o cnjuge separado de fato pode constituir unio estvel com outra pessoa. A tanto permite o artigo 1.723, 1, do atual Cdigo, sem exigir prazo da separao de fato. Em tal hiptese, vindo a falecer o cnjuge separado de fato e unido a outrem, deixar cnjuge sobrevivente e companheiro, ambos com direito concorrente na herana, sob condies de prazo da separao de fato e de quem tenha sido a culpa. Imagine-se o enorme litgio a ser desenvolvido no processo de inventrio para definio de quem ter o direito sucesso. Para evitar tamanha confuso, bastaria que o legislador simplesmente afastasse o direito herana por parte do cnjuge que no estivesse convivendo com o outro data do falecimento. 7)Pergunta-se: a)Qual a diferena entre universalidade de fato e de direito (arts 90 e 91 CC), j que pelas palavras do Cdigo no consegui compreender. b) O STJ, no Resp 439920, entende que o fato de o nico imvel residencial vir a ser alugado no o desnatura como bem de famlia, quando comprovado que a renda auferida destina-se a subsistncia da famlia. Pergunta: como o imvel poder ser alugado (se o nico)? Onde a famlia ir residir? No compreendi a deciso do STJ. c) O contrato sob coao fsica inexistente ou invlido? Por qu? Respostas: a) A universalidade de fato a pluralidade de bens singulares, pertinentes a uma pessoa e que tm destinao unitria (p. ex. uma frota de automveis, uma coleo de moedas, um rebanho de cabras, os livros em uma biblioteca, uma loja). No obstante essa unitariedade, caracterizada por uma homogeneidade total ou parcial, os bens que formam a universalidade de fato podem ser objeto de relaes jurdicas prprias (par. n. do art. 90). Ou seja, todo o elemento integrante da universalidade de fato tem a sua essncia de bem singular e pode ser objeto de atos e relaes jurdicas singulares (compra e venda, doao, usufruto etc.). J a universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa, suscetveis de avaliao pecuniria. So exemplos de universalidade de direito a herana, as sociedades comerciais, a massa falida. Na universalidade de direito, os bens, embora conservem uma identidade distinta entre elas, so unificados em funo da sua titularidade e principalmente em razo do valor que tm em relao

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ao seu titular. O relevante, no entanto, a unidade estabelecida por expressa determinao legal de relaes jurdicas conexas. A unidade compreende posies ativas e passivas suscetveis de avaliao pecuniria e surge em razo do escopo a atingir ou da origem particular e comum dos bens integrantes desse todo. b) Quanto a questo 21, no tenho idia onde essa famlia ir residir. No conheo o caso concreto para lhe fornecer maiores detalhes. MAs com certeza, o STJ entendeu que para essa famlia melhor o dinheiro auferido pelo imvel do que essa famlia residir no bem. c) A coao fsica neutraliza a manifestao de vontade. A manifestao de vontade elemento do plano da existncia. Dessa forma, com a coao fsica o negcio jurdico inexistente. A coao moral que pertence ao plano da validade, tornando o negcio jurdico anulvel. 8) O aumento progressivo do artigo 316 do CC Civil corroborado pela smula 65 do STF? Resposta: Podemos dizer sim que o artigo 316 que estabeleceu a possibilidade de convencionarse o aumento progressivo de prestaes sucessivas pode ser corroborado pela smula 65 do STF que prev a progresso do aluguel no caso de prorrogao legal ou convencional da locao. 9) No que diz respeito ao nexo causal, qual a teoria adotada no nosso direito sobre responsabilidade civil quando concorrem vrias condies para o evento danoso? Resposta: Teoria adotada a Subjetiva que a regra segundo o art. 186 do CC , s ser objetiva nos casos expressamente previstos, independentemente de quantos eventos concorreram para ocorrncia do dano 10) Observa-se a seguinte questo do concurso da defensoria de MG: "em 1 de fevereiro de 2003, Neide completou 11 anos na posse ininterrupta de bem imvel destinado a sua moradia habitual, sem sofrer qualquer oposio por parte do proprietrio. Com base em tal informao, correto afirmar que o requisito temporal para que Neide pleiteie a usucapio extraordinria do bem : se encontra atendido desde fevereiro de 2005, foi a resposta. Como entender o art. 2029, CC? Resposta: O art. 2029 determina que os prazos previstos nos arts. 1238 e no pargrafo nico do art. 1242 do CC so acrescidos em dois anos, at dois anos aps a entrada em vigor do novo Cdigo Civil. Tal acrscimo tambm ocorrer no caso do pargrafo quarto do art. 1228 do CC (art. 2030). Com relao a questo do concurso: fevereiro de 2003 mais 2 anos configura a usucapio extraordinria em fevereiro de 2005. 11) Considerando que a novao subjetiva passiva por expromisso retira a obrigao do devedor primitivo, no h uma contrariedade do art. 362 ao dispensar o consentimento do devedor primitivo e o disposto no art. 306 que possibilita o devedor se opor ao pagamento por terceiro se tinha como ilidir a obrigao ainda por razes de ordem moral? Embora o artigo 306 fale de pagamento e o 362 disponha sobre novao, poderia o devedor sucessor/substituto, agindo de mf, utilizar isso para humilhar o devedor substitudo na relao. Poderia, ento o devedor primitivo se opor a sua retirada? E como fica o direito de regresso do novo devedor quanto ao substitudo? O novo devedor se sub-roga nos direitos do credor? Resposta: No vejo contrariedade entre os artigos 362 e 306, ambos do CC, pois como voc mesmo disse, so institutos diferentes para adimplemento de uma obrigao. Quanto a segunda pergunta, poderia sim, em tese, o devedor sucessor adimplir a obrigao do devedor primitivo se, mediante o instituto da novao e de comum acordo com o credor. O direito e a moral deveriam se sobrepor inteiramente, mas, infelizmente, como explica o prof. Miguel Reale, no o q ocorre. Poderia o devedor primitivo sentindo-se lesado tentar reverter essa situao perante o PODER JUDICIRIO, mas se lograria xito, no sei. Com relao ao direito de regresso, temos q a novao tem dois efeitos, entre eles, o efeito liberatrio do devedor, assim, no h direito de regresso do devedor sucessor. Assim, tambm no h sub-rogao. 12) Com relao ao artigo 372 do Cd. Civil, no entendi o que o Cd. quer dizer com a expresso "prazo de favor"? Peo esclarecimento

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Resposta: Prazo de favor aquele concedido pelo credor ao devedor aps o vencimento do termo, sem que isto configure qualquer alterao obrigacional. 13) Gostaria de saber se existe diferena entre purgao da mora e cessao da mora? Quais as diferenas? Resposta: A doutrina no faz diferena. o ato pelo qual o devedor oferece a prestao devida mais a importncia dos prejuzos decorrentes at o dia da oferta. Purga-se, portanto, a mora oferecendo a prestao devida e as perdas e danos (juros, multa...). H quem faa diferena entre purgao e emenda da mora, explicando que a primeira ocorre quando o devedor atrasa o pagamento da nica ou ltima parcela, ao passo que a segunda verifica-se nos negcios de prestao continuada. Assim, ao purgar a mora a obrigao extinta (cessa), pois o atraso recaiu sobre a ltima ou nica prestao; ao emendar a mora a obrigao continua em relao s prestaes vincendas. O CC porm, no faz essa distino. 14) Qual a diferena entre a novao subjetiva, onde h mudana de sujeitos e a assuno de dvida? Resposta: Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de consentimento deste. Na novao subjetiva por substituio do devedor ocorre o fenmeno da cesso de dbito, especialmente quando se trata de delegao, em que o devedor indica terceira pessoa para resgatar seu dbito (mudana de devedor e tambm da obrigao). Destaque-se que a referida cesso pode ocorrer sem novao, ou seja, com a mudana do devedor e sem alterao na substancia da relao obrigacional (cesso de financiamento para aquisio da casa prpria, cesso de fundo de comrcio etc.), hiptese esta disciplinada no novo Cdigo Civil, nos arts. 299 a 303, sob o titulo Da Assuno de Dvida. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) Prezado professor, ao tratar do assunto "amicus curiae" o Sr. mencionou diversas vezes que essa figura deve ter "representatividade". No que consiste essa representatividade? Considerando que as causas em que o instituto admitido devem ter "relevncia jurdica", posso entender que essa representatividade traz em si a idia da "pertinncia temtica"? (por exemplo: a CVM tem "pertinncia temtica" para atuar como amicus curiae nas causas que versam sobre mercado de aes, mas no teria nas causas que versam sobre concorrncia) Resposta: Representatividade adequada se refere ao requerente, enquanto pertinncia adequada se refere atividade exercida pelo requerente. Em se tratando de amicus curiae, por exemplo, haveria representatividade adequada se o requerente tivesse relevante projeo. De outra banda, haveria pertinncia adequada se o requerente tivesse alguma relao com o tema posto em debate (o STF entendeu que a CNBB possui representatividade e pertinncia adequadas em caso de discusso de constitucionalidade de aborto de feto anenceflico). Em suma, no basta que a atividade desenvolvida pelo amicus curiae guarde relao com o objeto da discusso, devendo o interveniente possuir posio de destaque no cenrio que envolve o objeto da demanda. 2) O que causa de pedir aberta? Resposta: a causa de pedir no controle abstrato de constitucionalidade. A causa de pedir a inconstitucionalidade da lei, em tese. Assim, a deciso atinge todas as relaes disciplinadas pela norma. 3) Tratando da legitimidade ad causam nas aes coletivas, o professor Fredie informou que as aes coletivas propriamente ditas defendem interesse difuso ou coletivo (ou seja pessoas indeterminadas absoluta ou relativamente), O Estado, na defesa de interesses primrios (BEm pblico), defende interesse de toda a sociedade. Desta forma, nesta condio toda ao que o Estado participa seja ativa seja passivamente, seria considerado ao coletiva?

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Resposta: Sob o prisma dos titulares do interesse pblico primrio (interesse de todo o corpo social), o interesse realmente seria coletivo e a ao, conseqentemente, coletiva. 4) A sentena dada em processo com "chamamento" ttulo executivo em face dos devedores solidrios que no foram chamados? Ou eles tm, ainda, o direito de discutir a matria ordinariamente? Ou seria em embargos contra o devedor condenado? Resposta: Caso no tenham sido chamados, no h ttulo em face deles... O co-devedor condenado dever ajuizar ao contra os demais, a fim de receber as quotas-partes. 5) Oque consiste Interveno iussu iudicis? Resposta: A interveno iussu iudicis (art. 47, par. n., do CPC) uma interveno provocada pelo juiz, que determina a entrada de terceiro no processo. O CPC de 39 determinava que o juiz poderia chamar ao processo terceiro interessado na causa. Sobre tal dispositivo surgiram as seguintes interpretaes: a) corrente doutrinria ampliativa dizia que o juiz podia chamar ao processo que bem entendesse; b) corrente doutrinria restritiva dizia que o juiz s poderia chamar litisconsortes necessrios no citados (tudo conforme professor Fredie Didier Jnior). 6) Em uma questo sobre a tutela de evidncia. O que ? Qual a sua diferena com a tutela inibitria? Dentre os princpios da partilha, no podemos citar a economicidade e a celeridade? Por qu a assistncia simples no pode ser deferida no despacho que ordena sua citao? Resposta: Tutela de evidncia a antecipao dos efeitos da sentena (tutela antecipada), em caso de prova inequvoca da verossimilhana. Tutela inibitria aquela que impe um dever de absteno (tutela de segurana). Entendo que tais princpios podem ser citados, sim. No entendi a ltima questo (assistncia simples). 7) Algum que poderia ter sido assistente simples em uma demanda mas no se habilitou poderia, em eventual futura ao, discutir os fatos, questes de direito e justia da deciso dessa primeira ao? Resposta: Em tese, todos esses pontos poderiam ser rediscutidos, desde que o terceiro possua interesse e legitimidade para ingressar em juzo e debater tais tpicos. 8) O professor afirmou que o instituto do chamamento ao processo no se admite na fase de execuo. Gostaria de saber se a nomeao autoria e a oposio tambm no se admitem nesta fase. E gostaria tambm de indagar se h possibilidade de assistncia litisconsorcial ulterior e de assistncia simples na fase executiva. Um grande abrao no amigo. Resposta: Majoritariamente, no cabe a interveno de terceiros no processo de execuo, exceto a assistncia. 9) Em uma prova da Cespe havia a seguinte questo: "quando o ru compare em juzo para manifestar-se em razo de concesso de liminar pleiteada pelo autor e se neste ato requer sua citao e esta no sendo feita reputa-se que o mesmo j se encontra citado tendo em vista que o comparecimento espontneo do ru ao processo supre, entretanto a falta de citao". Est questo foi considerada INCORRETA, mas no entendi, pois no isso que est descrito no art. 214, pargrafo primeiro, do CPC? Resposta: O ru que comparece espontaneamente no precisa requerer a prpria citao... Basta que comparea para que eventual falta de citao seja suprida. 10) Existe interesse da parte contrria em agravar da deciso que recebe a apelao? O juiz pode de ofcio mudar o efeito que recebe a apelao, sem requerimento da parte? Resposta: No h interesse para o agravo, pois no h sucumbncia, ou seja, arrefecimento da realidade processual da parte contrria. O juiz dever receber a apelao nos efeitos em que a lei mandar, no naqueles requeridos pela parte. Em regra, duplo efeito. Nas hipteses do artigo 520 do CPC, apenas devolutivo. 11) possvel ao monitria nos juizados especiais? Por qu? Resposta: No, pois o procedimento da ao monitria especial e no se confunde com aquele dos Juizados, previsto na Lei 9.099/95.

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12) Se o Autor tiver uma sentena de improcedncia de uma Ao Ordinria Declaratria pela ausncia de prova que comprove a Unio Estvel com seu companheiro morto para fins de penso do IPERGS (visto que o prprio Autor juntou documentos comprovando a UE - q no foram impugnados - e entendeu se tratar de questo de direito e no precisar de prova testemunhal, pedindo julgamento antecipado, mas o juiz e o tribunal entenderam insuficientes), h possibilidade de entrar com uma nova ao buscando o reconhecimento da Unio Estvel para todos os fins? Como essa ao poderia se chamar, em caso positivo e quais os requisitos da Petio Inicial nesse caso? Resposta: Existe tal possibilidade, mesmo porque os elementos identificadores da ao so distintos (partes, causa de pedir e pedido), razo pela qual no h falar em coisa julgada material. A ao se chama Ao de Reconhecimento de Unio Estvel e, em tese, pode haver requerimento de tutela antecipada para fins de recebimento de benefcio previdencirio. 13) Notas fiscais, sem comprovante de entrega das mercadorias, podem servir para o ajuizamento da Ao Monitria, neste caso, qual o prazo prescricional desta cobrana, 5 anos? (art. 206, pargrafo quinto, inciso I, do CC) Resposta: Entendo que sim, mas prazos prescricionais so da alada da professora de Direito Civil, razo pela qual penso ser prudente dirigir esta indagao doutora. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE AULAS TEMTICAS DO DIA 01/04/2006 AO DIA 15/04/2006 1) Quando aplico o artigo 142 da Lei 8213/91? Resposta: O artigo 142, da referida lei aborda uma situao especfica para os inscritos na previdncia at 24 de julho de 1991, que atribui um tempo especfico de carncia conforme o ano de implementao das condies. Deste modo, tal regra s ser aplicada aos que se inscreveram na previdncia at referida data. 2) DO QUE TRATA A TEORIA DOS PERFIS DA EMPRESA? Resposta: Na Itlia, o Cdigo Civil de 1942 adota a teoria da empresa, sem, contudo ter formulado um conceito jurdico do que seja empresa, o que deu margem a inmeros esforos no sentido da formulao de um conceito jurdico. Nessa seara, destaca-se por sua originalidade e por aspectos didticos a teoria dos perfis da empresa elaborada por Alberto Asquini. Defrontando-se como o novo Cdigo Civil, Asquini defrontou-se com a inexistncia de um conceito de empresa, e analisando o diploma legal chegou a concluso que haveria uma diversidade de perfis no conceito, para ele " o conceito de empresa o conceito de um fenmeno jurdico polidrico, o qual tem sob o aspecto jurdico no um, mas diversos perfis em relao aos diversos elementos que ali concorrem". Tal concepo j se encontra hoje em dia superada, mas teve o mrito de trazer tona vrios conceitos intimamente relacionados ao conceito de empresa, os quais traduziriam o fenmeno da empresarialidade, na feliz expresso de Waldirio Bulgarelli. O primeiro perfil da empresa identificado por Asquini foi o perfil subjetivo pelo qual a empresa se identificaria com o empresrio, cujo conceito dado pelo artigo 2.084 do Cdigo Civil Italiano como sendo "quem exercita profissionalmente atividade econmica organizada com o fim da produo e da troca de bens ou servios". Neste aspecto, a empresa seria uma pessoa. Asquini tambm identifica na empresa tambm um perfil funcional, identificando-a com a atividade empresarial, a empresa seria aquela "particular fora em movimento que a atividade empresarial dirigida a um determinado escopo produtivo". Neste particular, a empresa representaria um conjunto de atos tendentes a organizar os fatores da produo para a distribuio ou produo de certos bens ou servios. Haveria ainda o perfil objetivo ou patrimonial que identificaria a empresa com o conjunto de bens destinado ao exerccio da atividade empresarial, distinto do patrimnio remanescente nas mos da empresa, vale dizer, a empresa seria um patrimnio afetado a uma finalidade especfica. Por derradeiro, haveria o perfil corporativo, pelo qual a empresa seria a

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instituio que rene o empresrio e seus colaboradores, seria "aquela especial organizao de pessoas que formada pelo empresrio e por seus prestadores de servio, seus colaboradores (...) um ncleo social organizado em funo de um fim econmico comum". Este perfil na verdade no encontra fundamento em dados, mas apenas em ideologias populistas, demonstrando a influncia da concepo fascista na elaborao do Cdigo italiano. Esse modo de entender a empresa j est superado, porquanto no representa o estudo terico da empresa em si, mas apenas demonstra a impreciso terminolgica do Cdigo italiano, que confunde a noo de empresa com outras noes. Todavia, com exceo do perfil corporativo que reflete a influncia de uma ideologia poltica, os demais perfis demonstram trs realidades intimamente ligadas, e muito importantes na teoria da empresa, a saber, a empresa, o empresrio e o estabelecimento. 3) Aps a EC 45 todas as aes, envolvendo relao de trabalho, de servidores pblicos (celetistas e estatutrios) so competncia da Justia do Trabalho? O professor fez referncia a uma Adin e disse que por ela tudo permanece como antes (estatutrio justia comum e celetista justia do trabalho), mesmo com a mudana do texto. Qual a Adin? Pode contrariar o texto da CF? Resposta: No, ateno ao inciso I, do artigo 114, CF/88, pois sua parte final (servidores estatutrios) apresenta-se suspensa, tendo em vista a concesso de liminar na ADI 3395, sendo, portanto de competncia da justia comum (federal ou estadual). Com relao aos servidores celetistas a competncia permanece na justia do trabalho 4) A guarda de menor pode ser compartilhada entre os pais e um terceiro, havendo o consentimento dos pais? Resposta: Na guarda compartilhada, pai e me, dividem a responsabilidade legal sobre os filhos ao mesmo tempo, e compartilham as obrigaes pelas decises importantes relativas ao filho menor, quando aqueles esto separados. No h necessidade de um terceiro compartilhar a guarda quando os pais ja assumiram tal funo. Portanto, terceiros s poderiam obter a guarda quando os pais no assumem tal responsabilidade. 5) No que pertine alienao fiduciria em garantia, se a mesma s possvel se feita por instituio financeira. Caso o seja, a alienao fiduciria feita por quem no instituio financeira nula, por falta de legitimao para contratar? Resposta: Apesar deste instituto ser muito utilizado nos financiamentos de bens de consumo, a alienao fiduciria tambm se configura como um importante instrumento de garantia nas operaes de financiamento a empresas. No entanto, sua utilizao em referidos financiamentos quando o credor no era uma instituio financeira nacional sofreu questionamentos nos tribunais com o passar dos anos. Tendo em vista as vantagens oferecidas ao credor na alienao fiduciria, o STF acabou por determinar que esta somente poderia ser utilizada por instituies financeiras sujeitas fiscalizao do Banco Central do Brasil, o que limitava a utilizao do instituto, inclusive nos casos de financiamentos concedidos por instituies estrangeiras. Alm disso, o pargrafo 1 do art. 66 da Lei 4728/65 estabelecia que o instrumento de constituio da alienao fiduciria devia ser registrado no domiclio do credor, o que seria impraticvel caso referido credor fosse uma instituio com sede no exterior. 6) A alienao fiduciria feita por quem no instituio financeira, portanto, nula, por falta de legitimao para contratar? Resposta: A natureza bancria do contrato de alienao fiduciria em garantia discutvel. Apesar de sua considervel utilizao por empresrios que exploram atividade no-bancria, em especial os consrcios de automvel, grande parte da doutrina e da jurisprudncia tem considerado que apenas instituies financeiras regularmente estabelecidas podem celebrar tal modalidade de contrato. Ressalte-se que o entendimento do doutrinador Fbio Ulhoa Coelho de que a alienao fiduciria em garantia NO um negcio exclusivo de instituio financeira, possuindo natureza instrumental de negcio-meio. Cumpre salientar que o entendimento do STF

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justamente de que a alienao fiduciria s pode ser realizada por instituio financeira, sendo nulo o contrato celebrado por empresrios de natureza no bancria. 7) Se entro com ao popular para proteger o patrimnio de uma autarquia, por ex: Essa autarquia tem que estar no plo passivo? Ela (autarquia) que eu pretendo defender e ainda assim ela tem que estar no plo passivo? Resposta: A legitimidade para ajuizar ao popular do cidado que esteja em pleno gozo dos seus direitos polticos, sendo cabvel o litisconsrcio facultativo entre os cidados, porm nos termos da Smula 365, STF, a pessoa jurdica no tem legitimidade para ao popular, portanto no poder formar o litisconsrcio facultativo no plo ativo da demanda. 8) No Direito do Consumidor, o que se entende por consentimento esclarecido, e a que principio ele se relaciona? Resposta: O consentimento esclarecido aquele obtido de um indivduo capaz civilmente e apto para entender e considerar razoavelmente uma proposta ou conduta, isenta de coao, influncia ou induo. No pode ser obtido atravs de uma simples assinatura ou de uma leitura apressada em textos minsculos de formulrios a caminho das salas de operao. Mas, por meio de linguagem acessvel ao seu nvel de convencimento e compreenso (princpio da informao adequada). 9) Incide contribuio previdenciria sobre o adicional de frias? A lei no clara, pois, parecer distinguir se h ou no indenizao. Resposta: A contribuio previdenciria no incide sobre o adicional de frias. Verifique contedo do AC 2000.34.00.047398-5/DF. 10) Ex- mulher recebe 1/3. Ex- marido salrio de 10 mil reais. Ele morre, possui apenas a me de dependente. A penso dela no pode passar do teto, em torno de 2.660,00? mas o que tem haver o teto do salrio de contribuio (2600,00) com o teto de aposentadoria? Resposta: O salrio de contribuio o valor que ser tomado como base para efetivao do recolhimento previdencirio. A ligao entre o teto para recebimento do benefcio e o salrio de contribuio, justamente o fato de que se o segurado s pode receber o valor ate o teto previdencirio, s dever contribuir at o valor que ser recebido, ainda que tenha o salrio maior. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO TRIBUTRIO DO DIA 16/03/2006 AO DIA 31/03/2006 01) Sabe-se que no Estado Democrtico, h liberdade religiosa, no podendo haver sobre ela tributao. Assim, mesmo naqueles casos em que algumas seitas religiosas adotam sacrifcios humanos como rituais ainda h imunidade da tributao sobre os imveis e rendas auferidas pela entidade religiosa? Resposta: Essa uma questo muito controversa. Caso se trate de religio em cujo culto haja a prtica de crimes, a imunidade estar prejudicada, sob pena, inclusive, de incentivar a prtica de ilcitos penais. O que a CF visa garantir a liberdade religiosa e no facilitar, sob o manto da imunidade, a prtica criminosa. Por isso, o afastamento da imunidade ser analisado caso a caso, mediante produo de provas especficas. 02) O Municpio, atravs de Resoluo do Secretrio de Fazenda, pode fixar valores para recolhimento do ISS por estimativa, estabelecendo 3 categorias, de acordo com o nvel de formao, com valores fixos diferentes? Resposta: Inicialmente, devemos notar que o Municpio atuaria da forma descrita por ato do Secretrio de Finanas e, possivelmente, por meio de Portaria. De qualquer modo, deixadas as formalidades de lado, a resposta no. O Municpio no pode fixar valores mnimos para recolhimento do ISS, sob pena de modificar o FG e a BC do tributo em dissonncia com a CF e em ofensa ao princpio da legalidade.

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03) Quanto a Solidariedade na Sujeio Passiva sabemos que h uma diferenciao entre a solidariedade do responsvel e do contribuinte. A diferena reside na prpria definio de contribuinte e responsvel - o primeiro realiza o FG e o segundo eleito responsvel pelo pagamento da OT. Assim: Qual a diferena da solidariedade do responsvel e do contribuinte. Resposta: A solidariedade era um regime aplicvel sujeio passiva genericamente, no estando adstrito s hipteses de responsabilidade. Ou seja: possvel haver solidariedade tanto entre contribuintes como entre responsveis. Em ambos os casos, no haver benefcio de ordem, tal qual ocorre na responsabilidade subsidiria, e cada devedor (contribuinte ou responsvel) estar obrigado ao pagamento da integralidade do dbito. 04) Qual a diferena entre sujeito passivo do tributo e capacidade tributria passiva? Posso dizer que todo sujeito passivo de um tributo possui capacidade tributria passiva? Resposta: Sim, possvel dizer que o sujeito passivo aquele que possui o dever de cumprir com o objeto da relao jurdica tributria e, assim, aquela PF ou PJ que possui capacidade tributria passiva. Sempre que tivermos um sujeito passivo, este s ter esse status porque possui capacidade tributria passiva (art. 125 do CTN). 05) Em relao ao ganho de capital: venda de um bem imvel com ganho de capital, continua a tributao do ganho de capital base de 15%? OU houve alguma alterao com a MP do bem. Sendo assim, havendo a mudana da data do pagamento do tributo (se houver) e a conseqente mudana do FATO GERADOR, ficando assim condicionado o FG a um acontecimento futuro ou no, da destinao do ganho de capital (e do principal - custo do bem)? Resposta: Houve algumas modificaes na tributao de ganho de capital, especialmente no que se refere venda de imveis. A Lei n 11.196, de 21.11.2005 estabeleceu alguns benefcios, tal como a reduo da base de clculo, considerando critrios de depreciao. Todavia, como em aula aquele era um exemplo genrico - e no destinado anlise do IR - entendi por bem deixar de fora, para no misturar os temas. 06) I- Como fica a responsabilidade tributria no caso de ciso parcial, quando a empresa no extinta, a nova responsvel? II- Na responsabilidade do 135 III do CTN, de quem o nus da prova do dolo: da fazenda ou do scio em embargos? III- No caso do art. 134, VII, so responsveis mesmo os scios sem poderes de gerncia? E a falncia dissoluo irregular? IVO art. 47 da lei 9430/96 pode se aplicar s contribuies previdencirias, quando da criao da Receita do Brasil? Resposta: Nos termos do artigo 207 do Regulamento do Imposto de Renda, respondem solidariamente pelo imposto devido pela pessoa jurdica a sociedade cindida e a sociedade que absorver parcela do seu patrimnio, no caso de ciso parcial. Quanto ao artigo 135, III do CTN, na hiptese de Execuo Fiscal redirecionada ao scio, a Fazenda deve alegar e provar a prtica de atos com excesso de poderes e infrao a lei, sem prejuzo da negativa em sede de embargos execuo fiscal. O artigo 134, VII aplica-se a TODOS OS SCIOS, indistintamente, na hiptese de dissoluo irregular, lembrando que falncia DISSOLUO REGULAR e, portanto, no poderia ser aplicado o dispositivo. Por fim, quanto ao artigo 47 da Lei n 9.430/1996, poder ser aplicado s contribuies previdencirias se houver expressa previso legal, ou seja, a aplicao no "automtica" com a criao da Receita Federal do Brasil. 07) Como possvel responsabilizar tributariamente uma pessoa jurdica que, possuindo uma dvida tributria e visando no efetuar o pagamento dessa divida, encerra suas atividades e aliena todo o seu estoque de mercadorias para outra pessoa jurdica. possvel responsabilizar a pessoa jurdica adquirente? Resposta: Caso se entenda que o estoque constitui o fundo de comrcio da alienante, poder haver responsabilidade tributria, nos termos do artigo 133 do CTN. 08) Na solidariedade, no caso IPTU, um dos devedores completou 65 anos no dia 02 de janeiro e o FG ocorreu em 01 de janeiro, este ter que pagar o IPTU, junto com os coobrigados? E se houver apenas essa pessoa que completou 65 anos, no decorrer do ano, esta ter tambm que

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pagar o Imposto? Resposta: Tendo em vista que as isenes devem estar previstas em lei especficas (art. 178 do CTN) e devem ser interpretadas literalmente (art. 111 do CTN), as respostas s suas perguntas dependem da lei que estabelecer essa iseno hipottica. Em regra, se a pessoa no cumpriu com a condio (ter mais de 65 anos) quando da realizao do FG, no poder usufruir da iseno, salvo expressa disposio em sentido contrrio. Agora, se dentre os proprietrios, h um que possui 65 anos, este no pagar IPTU e, como se trata de iseno pessoal, o benefcio no se estende aos demais, que ficam responsveis pelo saldo do tributo, nos termos do artigo 125, II do CTN. 09) O art. 136 do CTN aplica, neste caso, a RESPONSABILIDADE OBJETIVA, salvo disposio em contrrio. Ocorre que para o prof. Hugo de Brito Machado, em sua obra Curso de Direito Tributrio, ele afirma que a responsabilidade no objetiva e sim por CULPA PRESUMIDA. Como fica essa questo em prova objetiva? Resposta: Em uma prova objetiva, voc deveria responder exatamente o teor do CTN, que o seguinte: a responsabilidade por infraes INDEPENDE da inteno do agente. Portanto, seria OBJETIVA, sem prejuzo de melhor abordar o tema, de acordo com as orientaes doutrinrias pertinentes em uma prova dissertativa. 10) O artigo 74 da Lei 9.430 o diploma que regula atualmente a compensao no mbito federal? Quais os tributos podem ser compensados? Qual o prazo para compensar? Resposta: Nos termos do artigo 74 da Lei n 9.430/1996, o sujeito passivo poder compensar quaisquer tributos, desde que sejam administrados pela Secretaria da Receita Federal (ex: PIS x COFINS, COFINS x IR x CSL). Ou seja, no h a limitao quanto espcie tributria: sendo administrado pela Receita, poder haver a compensao. O prazo para tanto, segundo determina o artigo 3 da LC 118/2005 ser de cinco anos, contados da data do pagamento indevido. 11) Assunto: CONDOMNIO- tributo. Em se tratando de CONDOMNIO, constitucional a cobrana da taxa de iluminao pblica de cada unidade? Alm da cobrana da taxa de cada unidade do condomnio (morador), possvel tambm cobrar taxa referente rea comum? E legal a cobrana de taxa de iluminao pblica de cada unidade do condomnio, alm da taxa geral? Ou deve-se pagar apenas a taxa referente rea comum? Resposta: Qualquer TAXA de iluminao pblica seria inconstitucional, pois as taxas, nos termos do artigo 145, II da CF destinam-se ao custeio de servios pblicos especficos e divisveis e servio de iluminao pblica GERAL, passvel de custeio ou por imposto ou contribuio. Alis, nesse sentido, a EC 39/2002 introduziu na CF o artigo 149-A, que prev competncia tributria dos Municpios e do DF para a criao de contribuio destinada ao custeio do servio de iluminao pblica. Dependendo do municpio, a contribuio vem discriminada na conta de energia eltrica e no tem relao com a energia produzida pelo particular ou, no seu caso, pelo condomnio, e sim com a iluminao pblica, ou seja, aquela advinda dos postes pblicos. A forma de cobrana vai depender de cada legislao municipal, mas razovel supor que seja individual, especificada em cada conta de luz. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO DO DIA 16/03/2006 AO DIA 31/03/2006 1) Os membros do conselho administrativos da OSCIP recebem remunerao com recursos pblicos? Resposta: As OSCIP recebem dinheiro pblico, a despeito de no possurem dotaes especficas para isso (no consta das leis oramentrias). Assim, pode haver a participao de agentes do Poder Pblico na estrutura da entidade, como nos Conselhos, mas essa no obrigatria, de forma que se forem servidores pblicos os ocupantes desses cargos (inclusive, servidores cedidos pelo Estado), a remunerao advir dos cofres pblicos, o que no ocorrer se forem contratados

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diretamente por essas pessoas jurdicas, que podem pagar com recursos prprios os seus dirigentes. 2) Ainda em relao as OSCIP: a - O que caracterizaria uma empresa particular como OSCIP? Bastaria coincidir o ramo de atividade e estar a mais de um ano no mercado? b - Qual a precariedade do termo de parceria? c- Se entendemos o termo de parceria entendido como um contrato, qual seria esse contrato, uma concesso, uma permisso? d- Existe algum prazo determinado de vigncia do termo de parceria? Respostas: ?a?e ?b? - No h precariedade do termo de parceria, uma vez que se trata de acordo no qual devero estar previstos, de modo detalhado, os direitos e as obrigaes dos pactuantes, tais como o objeto d e ajuste, as metas a serem alcanadas, os prazos de execuo, os critrios de avaliao de desempenho, a previso de receitas e despesas, a obrigatoriedade de apresentao de relatrio anual, acompanhado da prestao de contas, e outros assuntos. Assim, como constaro prazos (metas) e condies para resciso, no h precariedade. ?c?- Sim, trata-se de um contrato, mas esse no um contrato de concesso, nem permisso (ato administrativo unilateral e precrio), uma vez que no h a transferncia da execuo de servio pblico, mas sim, a QUALIFICAO de uma pessoa jurdica de direito privado j existente em OSCIP. H, desta forma, a instituio de uma PARCERIA entre o Poder Pblico e o Privado, para a prestao de servios no exclusivos do Estado, com incentivo e fiscalizao do Poder Pblico, mediante vnculo jurdico institudo por termo de parceria. ?d?- No h um prazo determinado pela lei, at porque as suas atividades so, primordialmente, de assistncia social, assim como a promoo de cultura, educao, e outras, sendo que para cada hiptese ter um prazo compatvel com a atividade. 3) Pela doutrina, verifica-se que o poder de polcia no gera indenizao. Como fica ento a desapropriao? Ela no exercida atravs do poder de polcia? No necessria prvia indenizao? E como fica tambm a desapropriao-sano? Resposta: O Poder de Polcia no gera indenizao quando exercido de forma razovel, ou seja, como ele um Poder que decorre da necessidade de frenagem e condicionamento de atos particulares, a fim de que sejam "formatados" ao interesse pblico, logicamente, que o seu exerccio no gera indenizao. Porm, toda vez que o Poder Pblico, no exerccio do Poder de Polcia, ultrapassar os limites impostos pela lei, agindo de forma desarrazoada, arbitrria e desrespeitosa, dever indenizar o particular lesado. Ademais, nos casos de desapropriao, a indenizao no decorre do fato de ser decorrente do Poder de Polcia, mas sim, da necessidade de pagar aquilo que devido pela perda da propriedade retirada do particular, ou seja, o Poder de Polcia autoriza que tal terra ou imvel seja desapropriado, a fim de preservar ou atingir interesse pblico, sendo que o Estado no pode locupletar-se ilicitamente, pois no se trata de doao, mas de desapropriao, contrria vontade do particular, que por isso dever ser indenizado. J na desapropriao-sano, h o exerccio do Poder de Polcia, mas no h indenizao porque se trata de prtica de ato ilcito, como o plantio de plantas psicotrpicas. 4) O servio social autnomo pode viver de duas formas remuneratrias. Quais so elas? Podem cobrar tributos ou institui-los? Resposta: Os Servios Sociais Autnomos so mantidos por recursos oriundos de contribuies parafiscais, recolhidas compulsoriamente pelos contribuintes definidos em lei (em sua maioria so recolhidas pelo INSS) e repassadas s entidades beneficirias, como tambm, recebem dotaes oramentrias do POder Pblico. No podem instituir tributos, pois essa funo restrita aos Entes Polticos, podendo apenas cobr-los, pelo fenmeno da parafiscalidade, mas que geralmente so repassados por outra pessoa jurdica que, como disse, o INSS. 5) Os efeitos diferidos so os dispostos no artigo 27, da lei 9868/99, que determina que a sentena da ADIn pode produzir os seus efeitos a partir do trnsito em julgado, como tambm, a partir de

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outro momento a ser fixado pela maioria de 2/3 dos Ministros do STF. Este "outro momento", tanto pode ser retroativamente sentena, como posteriores ao trnsito em julgado da mesma, sendo diferidos para momento posterior, portanto. Resposta: O Poder Hierrquico definido por Hely LOpes Meirelles, "Direito Administrativo Brasileiro", 26ED, pg.113 como : "o poder que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal." Envolve a coordenao, o controle, a correo e o ordenamento dos atos do subordinado, mas isso no se confunde com violao da tica e moralidade administrativas, nem mesmo com atuao maliciosa, desrespeitosa e arbitrria, pois o superior pode revisar os atos do subordinado, quando provocado ou quando quiser ter cincia de suas atividades e desempenho, como acontece com as corregedorias, mas tudo com respeito e tica, sempre pedindo "s claras" a vista dos seus atos, parecer, bem como, justificando essa fiscalizao, sob pena de abuso de poder e violao profissional. 6) Se um agente pblico causa prejuzo a algum por abuso de poder, essa pessoa pode intentar uma ao diretamente contra a agente pblica para se ver ressarcida dos prejuzos morais ou materiais, em razo de que, se intentar contra a pessoa jurdica de direito pblico, os prazos sero mais dilatados? Resposta: Sim, o prejudicado pela atuao estatal (mau atuao) pode ingressar com ao de ressarcimento ou indenizatria contra o agente, j que este o responsvel pelos atos ou omisses, pois se a ao tiver como r a Fazenda ou o Estado e for comprovada a sua responsabilidade, ele ressarcir o dano e se voltar contra o agente pblico responsvel, de modo que, em ltima instncia, o agente que responder (ao Estado ou diretamente ao particular lesado). 7) Qual a diferena entre regulamentos de organizao e regulamentos normativos (questo de prova analista MPU/2004, citada no livro do Prof. Dirley da Cunha Jr, p. 68, 4 Edio)? Agradeo desde j ateno dispensada Resposta: Regulamento ato administrativo geral e normativo, expedido privativamente pelo Chefe do Poder Executivo, atravs de decreto, com fim de explicar o modo e forma de execuo da lei (regulamento de execuo) ou prover situaes no disciplinadas em lei (regulamento autnomo ou independente). Assim, os regulamentos de execuo podem realizar a organizao dos rgos, caso em que ser denominado ?de organizao? , como podem normatizar ou regulamentar a lei, caso em que sero simplesmente normativos. O importante saber que todo regulamento um ato normativo, podendo simplesmente regulamentar a execuo da lei, que pode prever matria organizacional (regulamento de organizao), como pode prever regulamentao de matria constitucional, caso em que chamado de autnomo, porque autnomo lei, devendo hierarquia diretamente Constituio Federal. 8) Quem que instaura processo administrativo disciplinar em face de dirigente de agncia reguladora que cometeu uma infrao funcional? Resposta: Tendo em vista que a nomeao dos dirigentes se faz por ato do Presidente da Repblica, conforme determina o artigo 5, da Lei 9986/00, a ele tambm cabe a exonerao, bem como a instaurao de procedimento administrativo para apurao de falta funcional, conforme determina o artigo 141, I, da lei 8112/90. 9) Num processo de licitao, esta dispensada com uma justificativa que, no entanto, no corresponde realidade (falso motivo), o ato ilegal e pode ser anulado. Mas e se existe um fato que justificaria a dispensa, mas que no foi alegado, o que deve ser feito? Tem como convalidar o ato? Resposta: Entendo que sim, pois de qualquer forma, o interesse pblico foi preservado, ou seja, mesmo que a dispensa tenha um motivo inexistente, o fato que seria necessria e ocorreria de qualquer forma, no havendo prejuzo aos cofres pblicos, nem violao do interesse pblico,

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razo pela qual, entendo que deveria ser "aproveitado" (convalidado, ratificado) tal ato de dispensa, para que constasse outro motivo justificador. 10) Quais os conceitos de: setores da polcia administrativa e polcia judiciria? Resposta: A polcia administrativa a que atua sobre bens, direitos e atividades, sendo que a poltica judiciria atua somente sobre pessoas, individualmente ou indiscriminadamente, como as polcias civis e as militares. As polcias administrativas so inerentes Administrao Pblica, como a polcia sanitria, a edilcia, e outras, enquanto as judicirias atuam em aes humanas que esto submetidas a processos, tanto na preveno desses, quanto na conteno. 11) So entes paraestatais ou de cooperao: os servios sociais autnomos, cuja criao autorizada por lei, as entidades de apoio, as OS e as OSCIP (que celebram contrato com o Estado). As pessoas privadas parceiras do Estado (PPP) no so entes paraestatais? O que se entende por entidade de apoio? Os regulamentos previstos nos arts. 17 da lei 9637 e 14 da lei 9790 eximem as OS e OSCIP de observarem a lei 8666? Resposta: Os entes paraestatais realmente so as OS, as OSCIP e os Servios Sociais Autnomos e os Entes de Apoio, sendo TODOS considerados entes de cooperao. Os Entes de Apoio so pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que se constituem, na forma do Cdigo Civil, como fundaes, associaes ou corporaes, celebrando contratos de convnios com o Poder Pblico, a fim de desenvolver atividades sociais. As parcerias pblico-privadas no so paraestatais, sendo espcies ou modalidades especficas de contratos de concesso, institudas pela lei 11079/2004. Quanto necessidade de licitao para as OS e OSCIP, a Administrao Pblica, quando contratar servios a serem prestados pela OS sero dispensadas de licitar, mas isso no a exime, quando for entidade contratante e o contrato relativo a obras, compras, servios, alienaes e envolver recursos repassados a ela pela Unio, previstos no contrato de gesto, de realizar licitao prvia, de acordo com o previsto na lei especial, sendo obrigatrio o uso da modalidade prego, quanto aos bens e servios comuns, da mesma forma ocorrendo com as OSCIP, como consta do Decreto 5504/2005. 12) Qual o conceito de Encampao? Resposta: Trata-se de forma de extino do contrato de concesso administrativa (art.35, II, da lei 8987/95), sendo a retomada do servio pelo Poder Concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 16/03/2006 AO DIA 31/03/2006 1) cabvel o controle de constitucionalidade de uma lei durante a sua "vacatio legis"? Caso positivo qual ser o tipo desse controle, preventivo ou repressivo? Qual o exato marco que divide os dois diferentes tipos de controle supracitado (cada autor se refere a um marco diverso)? Resposta: Sim, possvel o controle de constitucionalidade de lei que esteja no perodo da "vacatio legis", tendo em vista que ela j estar formada, pois a sua transformao em lei se d no momento da sua promulgao, passando de projeto de lei, em lei alm de se tornar obrigatria. A nica coisa que a "vacatio? afasta a vigncia da lei, que em nada afeta a sua inconstitucionalidade, que existir mesmo antes de ser aplicada. Desta forma, tal controle ser repressivo, pois a lei j existir, sabendo-se que o preventivo exercido antes da formao da lei (enquanto existir o projeto de lei), fazendo-nos a definir que o marco divisrio entre o controle repressivo e o preventivo a transformao do projeto de lei em lei, que acontece com a promulgao. Tanto assim, que o veto uma forma (a ltima, em relao ao momento de realizao) de controle preventivo de constitucionalidade. 2) O artigo 84, inciso VI da constituio trata da hiptese de decreto autnomo? Qual o posicionamento majoritrio?

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Resposta: O posicionamento majoritrio de que o referido dispositivo exemplo de decreto autnomo (Hely Lopes Meirelles, Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino), que foi introduzido pela EC32/01, alm do fato da ADIN 2364-AL ter reconhecido que este decreto realmente autnomo, uma vez que escapa ao controle da lei, estando submetido diretamente Constituio Federal. 3) Em que consistem os efeitos diferidos da declarao de inconstitucionalidade? (prova magistratura federal 2 regio) Resposta: Os efeitos diferidos so os dispostos no artigo 27, da lei 9868/99, que determina que a sentena da ADIn pode produzir os seus efeitos a partir do trnsito em julgado, como tambm, a partir de outro momento a ser fixado pela maioria de 2/3 dos Ministros do STF. Este "outro momento", tanto pode ser retroativamente sentena, como posteriores ao trnsito em julgado da mesma, sendo diferidos para momento posterior, portanto. 4) A dvida quanto prerrogativa de funo: a autoridade cometeu o crime e foi denunciado antes de sua diplomao. O processo ser suspenso enquanto durar seu mandato? O que acontece se for presidente da repblica? E se for deputado federal ou vereador? Resposta: O artigo 53, 1, CF expresso quanto necessidade da expedio do diploma para que vigore a imunidade, sendo exigida a correlao total entre as condutas praticadas pelo parlamentar e o exerccio do mandato. Assim, nos crimes cometidos antes da diplomao, no haver incidncia de qualquer imunidade formal em relao ao processo, podendo o parlamentar ser normalmente processado e julgado pelo STF, enquanto durar o mandato. O foro privilegiado persistir, porque no depende da diplomao, bastando que seja parlamentar empossado, abrangendo o julgamento de crimes anteriores e concomitantes ao mandato, persistindo at aps a sua cessao, em decorrncia de crimes praticados em sua vigncia, em virtude do cancelamento da smula 394, STF, que determinou (lei 10628/2002) que o foro privilegiado prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial seja iniciado aps a cessao do exerccio da funo pblica. No caso de Presidente da Repblica, no h incidncia de imunidade para os crimes ocorridos antes do exerccio da funo (art.86, 4, CF), suspendendo-se o processo e a prescrio, at o trmino do mandato, aps o reconhecimento pelo STF, da imunidade relativa temporria. 5) O que mutao constitucional? Qual a Constituio Brasileira consagrou o pacto liberalburgus? Da se extrai a classificao quanto origem denominada de pactuada? Normas constitucionais programticas so aquelas que so utilizadas para determinar os objetivos do Estado? Qual a eficcia deste tipo de normas? Pode-se dizer que nossa atual Carta Magna dirigente, mas tambm possui normas garantistas? Resposta: Mutao constitucional um fenmeno de alterao no sentido da norma constitucional sem alterao do texto, como no caso de sucessivas interpretaes dadas pelos Tribunais (STF), como pelos juzes e aplicadores do direito para uma determinada norma, que passa a vigorar com outro sentido, mesmo sem sofrer alterao em seu texto. Segundo Paulo Bonavides, Constituio Pactuada aquela que exprime um compromisso instvel de duas foras polticas rivais: a realeza absoluta debilitada e a burguesia, em franco progresso. uma forma de equilbrio, surgindo a denominada monarquia limitada. Como exemplo, h a Constituio francesa de 1791, as Constituies espanholas de 1845 e 1876, a Constituio grega de 1844 e a blgara de 1879. Podemos dizer que nossa primeira Constituio foi pactuada, na medida em que representou um compromisso entre o rei e o Poder Legislativo. Normas constitucionais programticas so de eficcia limitada e explicitam comandos-valores, conferindo, ao legislador, um comando, um programa para o exerccio legiferante para a consecuo dos fins sociais. Sim, nossa CF/88 dirigente, mas possui normas garantintas, como a parte que determina os direitos fundamentais. 6) O presidente da repblica pode, por medida provisria, em sendo o caso de relevncia e urgncia, tratar de matria de direito previdencirio ou matria de direito civil, j que elas no se encontram na limitao do artigo 62, 1 ,I, b?

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Resposta: Sim, pois somente se consideram vedadas as matrias elencadas no referido dispositivo, sendo que isso no impede desta MP ser analisada pelo Congresso Nacional, que poder considerar no relevante ou no urgente o seu objeto, rejeitando a medida ou no a convertendo em lei. 7) Por que foi considerada ERRADA a questo (ltimo concurso AGU): "Aps o afastamento do cargo, seja por aposentadoria ou exonerao, o membro do Ministrio Pblico no poder exercer a advocacia antes de decorrido o prazo de trs anos." Resposta: Est incorreta porque, em virtude do artigo128, 6, CF determinar a aplicao do disposto no artigo 95, pargrafo nico, V, CF, vedada a atuao NO MESMO JUZO OU TRIBUNAL AO QUAL SE AFASTOU, de modo que na assertiva no consta que se trata de impedimento relativo ao Tribunal e Juzos em que o promotor exerceu atividade, estando incompleta, portanto. 8) O que so normas de eficcia limitada INSTITUTIVA e PROGRAMTICAS? Resposta: As normas de eficcia limitada e princpio institutivo so as que instituem rgos, instituies, entes pblicos, a fim de executar e administrar os interesses pblicos, a exemplo da norma disposta no artigo 134, CF, que institui a Defensoria Pblica, estabelecendo as suas caractersticas e finalidades, deixando expressa a necessidade de lei para a sua regulamentao. J as normas de eficcia limitada e princpio programtico so as que explicitam comando-valores, tendo como destinatrios principais, embora no nicos, os legisladores, pois fixam programas de governo, cabendo ao Legislativo regulamentar a extenso desses programas. So exemplos, as normas do artigo 215 e 218, CF. 9) Crimes cometidos a bordo de aeronave, que est parada na pista do aeroporto, so de competncia da Justia Federal? No que diz respeito a outro assunto, luz da jurisprudncia do STF, atualmente as Associaes de Associaes esto legitimadas para propor ADIn? Resposta: Sim, tendo em vista o disposto no artigo 109, IX, CF. A jurisprudncia do STF, a exemplo da ADIN ADInMC 3472, bem como, a ADI 3153, rel. Min. Celso de Mello, 12.8.2004, Informativo STF 356, nega a possibilidade de Associaes de Associaes proporem ADIns, sendo matria muito controvertida entre os juristas, a exemplo de um artigo na internet no endereo eletrnico: (http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8004)", que entendo ser de leitura interessante para compreenso do tema. 10) correto dizer que: "A tese consagrada no STF que a coliso entre leis e regulamentos questo de ILEGALIDADE, constituindo em Inconstitucionalidade Reflexa?" O que se entende por Inconstitucionalidade Reflexa? aceita pela doutrina e jurisprudncia dominante? Resposta: A inconstitucionalidade reflexa a que atinge indiretamente a Constituio, ou seja, h uma inconstitucionalidade, mas indireta, reflexa, pois primeiro um ato normativo fere uma lei, sendo ilegal, portanto, para depois essa lei, violando a Constituio, produzir a inconstitucionalidade daquele ato normativo. O STF aceita a existncia dessa inconstitucionalidade, entendendo que ela no admite o controle por ADIN, pois somente a inconstitucionalidade direta, de atos normativos primrios (art.59, CF) que podem ser objeto de ADIN. 11) Emenda constitucional 59 de 2003 - Constituio Mineira: "Art. 122 - Ao militar que tenha ingressado no servio pblico estadual at a data da publicao da emenda que instituiu este artigo e que, nessa data, esteja no servio ativo fica assegurada a percepo do adicional de 10%". Dvida: Aquele que se aposentou em 2001 e vinha recebendo, teve o direito cortado com o advento da norma acima. vlida a emenda constitucional ou h como alegar direito adquirido? Resposta: Conforme a jurisprudncia do STF (RE 346655/PR, rel. Min. Moreira Alves e RE 241884/ES, Min. Seplveda Pertence) no h direito adquirido a regime jurdico, bem como, no h ofensa ao princpio constitucional da irredutibilidade de vencimentos quando o montante dos vencimentos no diminudo com alterao das gratificaes que o integram. Desta forma, como os 10% foram concedidos a ttulo de acrscimos, sem que qualquer natureza de gratificao por

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fato realizado, servio feito ou algo parecido, configuram verdadeiro adicional por tempo de servio, que tambm no decorreu de qualquer alterao do regime jurdico desses servidores, tanto para a sua implementao, quanto para a sua extino, de forma que no se pode utilizar os entendimentos do STF acima dispostos, havendo violao, sim, do direito adquirido a esses adicionais, que inclusive, seriam incorporados remunerao por expressa disposio constitucional. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CIVIL DO DIA 16/03/2006 AO DIA 31/03/2006 1) O plano da validade incide sobre o ato ilcito? Resposta: Os elementos inseridos no plano da validade so aqueles previstos nos arts. 104 do CC/02 e 82 do CC/16 a saber: a)agente capaz; b)objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; c)forma prescrita ou no defesa em lei. 2) Pessoas pobres costumam construir uma residncia em cima da casa da outra. O famoso "puxadinho". A no proprietria do terreno depois "vende" o "puxadinho" para terceira pessoa. Como que se resolve isso na prtica? Resposta: Na prtica, isso mais comum do que se imagina. E como essas pessoas no tem dinheiro sequer para a sua sobrevivncia, quanto mais para pagar imposto, cartrio de registro de imveis, advogado para analisar escritura e documentao, etc. Tudo feito desrespeitando a lei, no existe, na verdade transferncia de propriedade. Muitas vezes, nem perante a prefeitura municipal tal terreno existe. Assim, na pratica, tais pessoas fazem contrato por confiana, mas permanecem ilegais perante os rgos da administrao pblica. Vejo tambm, que muitos, depois de longos anos vivendo na ilegalidade s imvel, tentam procurar ajuda. e A soluo mais prtica ingressar com ao de usucapio para regularizar tal situao perante o cartrio de registro de imveis. Dependo do caso, pode-se at aplicar o chamado usucapio coletivo, quando se tratar, por exemplo, de favela. 3) Em uma relao de trato sucessivo diferencie retroatividade e efeito imediato da norma nova, citando exemplos. Resposta: Toda lei tem sua fora em determinado local e tempo. Em regra, uma norma tem vigncia at que outra a revogue. , pois, neste ponto que surge o direito intertemporal, direito transitrio ou conflito de leis no tempo. Seja qual for a denominao da matria, o inevitvel que neste campo do direito no h uma nica trilha seguida. A sucesso de leis no tempo traz diversos problemas para a aplicao do Direito, porquanto a norma anterior incidiu sobre determinadas situaes e, por outro lado, a lei revogadora est pronta para incidir. No conflito intertemporal, com efeito, entram em choque dois dogmas jurdicos: de um lado a segurana das relaes constitudas sobre a gide da norma revogada que a novatio legis deve tentar preservar; por outro, a nova lei traz, em princpio, a evoluo das necessidades sociais, o progresso, a viso moderna. Assim, determinados doutrinadores e a prpria jurisprudncia ora pendem para um lado, ora primam pelo outro. A soluo, contudo, deve ser aristotlica, buscando um meio-termo para que no haja nem o apego retrgrado ao passado, tampouco o desfazimento do que j foi constitudo. A grande celeuma do direito intertemporal est no prprio sentido jurdico de algumas palavras. O centro da questo envolve a palavra retroatividade que, muito embora possa ter etimologicamente um sentido, , diversas vezes, empregado em outro. Retro significa para trs; logo, retroagir seria o agir no passado. Todavia, embora entendamos que assim seja, a doutrina utiliza-o em outro significado. Para esta corrente, retroagir , pois, atingir determinados direitos j constitudos pela lei anterior, muito embora a atuao da nova lei se d a partir de sua entrada em vigor. Retroagir, neste caso, seria o agir da lei nova, seja no passado, no presente ou no futuro, infringindo determinados direitos subjetivos. Concorre para isto a prpria classificao de graus de retroatividade feita pela doutrina e, diversas vezes, utilizada pela jurisprudncia. Diz-

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se de grau mximo quando a lei nova extingue situao anterior ao perodo de sua vigncia, restituindo o status quo ante. A retroatividade dita de grau mdio ocorre quando, malgrado no deixe de restituir ao estado anterior, a nova lei atinge efeitos destes atos, produzidos antes de sua entrada em vigor. Por fim, e aqui est o problema, referem-se retroatividade mnima quando a nova lei atinge efeitos futuros de atos pendentes. Neste caso, porm, no h propriamente retroatividade, mas sim eficcia imediata da lei. Neste passo, h que se ressaltar os dois enfoques da matria: de um lado, h a projeo temporal da lei nova, que pode ser retroativa ou irretroativa e, ainda, ter eficcia imediata; ao passo que neste agir da lei, determinadas situaes jurdicas devem permanecer inclumes. No se pode, contudo, esquecer que a Constituio Federal no probe a aplicao retroativa da lei, preservando, porm, o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. neste terreno movedio que se encontra este trabalho. Portanto, ao conceituar retroatividade alguns autores no levam em considerao o efeito da prpria lei, mas sim o aspecto temporal das realidades sobre as quais ela incide. Assim, retroativa no seria a lei que age no passado. Ao passo que outros atentam-se para o aspecto temporal da prpria norma jurdica, entendendo, pois, conforme a etimologia da palavra. Com efeito, adotando a corrente no-sancionista, a retroatividade de uma norma expressa em lei pode se dar tanto quanto sua hiptese, como quanto a seu preceito. Para ser retroativa, basta que isoladamente ou em conjunto, a hiptese ou o preceito valorem o elemento ftico do passado. Por conseqncia, ocorre efeito imediato da lei nova quando nem a sua hiptese, nem o seu preceito projetam efeitos pretritos. Assim, no que se refere aplicao imediata ex hiptese, explica:no importar se o que exigido para a realizao da hiptese normativa teve faticamente nascimento ou origem sob a vigncia da lei velha. Basta apenas que a hiptese se faa preencher por uma dada realidade ftico-jurdica coincidente na sua existncia por inteiro com o momento temporal que entra em vigor a lei nova, para que a sua incidncia seja qualificada como imediata. Difere assim o efeito imediato ex hiptese da retroatividade ex hiptese no pelo fato de que a conditio juris descrita pode ter sua origem ftica remontada ao passado, mas porque no primeiro a lei s exige a sua existncia no presente, enquanto que na segunda a norma exige valorativamente a sua configurao existencial no passado. A norma cuja hiptese valore fatos passados ser retroativa, mesmo que o preceito tenha efeito imediato. Para ter efeitos imediatos, ento, tanto a hiptese quanto o preceito devem atingir os fatos verificveis, quanto a sua existncia, no exato momento da sua entrada em vigor. Resumidamente, poderamos dizer que o fato jurdico em que a nova lei ir incidir pode ter existncia anterior a ela, porm se a verificao deste fato, bem como a atuao desta norma, coincidir com sua entrada em vigor, teremos eficcia imediata e no efeito retro-operante.. Retroatividade, portanto, refere-se ao agir no passado, ocorre, pois, quando a norma legal valorativamente invade e altera o perodo de tempo anterior ao incio de sua prpria vigncia, seja para descrever na sua hiptese, isoladamente ou no, elemento ftico realizado no passado, seja por definir preceito que implique em modificao jurdica de realidade pretrita. Ao passo que, diz-se irretroativa a norma que no age no passado. No se pode confundir proteo dos direitos adquiridos, ato jurdico perfeito e coisa julgada com a aplicao temporal da norma. Assim, pensamos uma hipottica norma temporria no novo Cdigo: A partir da vigncia deste cdigo, sero considerados invlidos todos os atos contrrios a suas normas. O suporte ftico da norma ser valorado a partir da entrada em vigor da nova lei, no h valorao do passado. O fato de j existir o ato antes do Cdigo irrelevante, pois no est sendo valorado. H, portanto, eficcia imediata. claro, porm, que esta norma no poderia ser aplicada, no por ser retroativa, pois no o , mas pela flagrante ofensa ao ato jurdico perfeito. Imaginemos outro exemplo: aqueles que casaram no ano anterior a vigncia deste cdigo, tero como regime de bens o da comunho parcial. Neste caso, a atuao da lei est sendo realizada no passado (um ano antes da vigncia), configurando a retroatividade. Efeito imediato, portanto, consiste na aplicao da lei nova a partir da sua entrada em vigor e no pode confunde com a retroatividade.

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4) Sobre a desconsiderao da pessoa jurdica quais seriam os princpios relacionados a essa teoria? h prazo para o afastamento temporrio da personalidade jurdica desse scios? Resposta: Trs grandes princpios que devem nortear a aplicao da desconsiderao: a) utilizao abusiva da pessoa jurdica, no sentido de que a mesma sirva de meio, intencionalmente, para escapar obrigao legal ou contratual, ou mesmo fraudar terceiros; b) necessidade de se impedir violao de normas de direitos societrios; e c) evidncia de que a sociedade apenas um alter ego de comerciante em nome individual, ou seja, pessoa fsica que age em proveito prprio por meio da pessoa jurdica. Importante reiterar que somente a impossibilidade do credor receber o crdito, no poder ser motivo para a caracterizao do instituto, pois que h instituies que o ato da sociedade no ultrapassou os limites do objeto social ou no teve como fim ocultar conduta ilcita ou abusiva. Outro aspecto a ser considerado a extenso da aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica que depende da anlise do caso concreto. Na maioria das vezes, atinge o patrimnio do scio na proporo do dano causado em determinada operao comercial; em outras, constatada a ilicitude da prpria sociedade, a sua aplicao poder atingir o patrimnio dos scios em todas as operaes engendradas pela empresa. Qto ao prazo no h nada prefixado, depender do caso concreto. 5) Qual o termo inicial, bem como o prazo de prescrio para contagem de prescrio para ao indenizatria de reparao de danos, a partir de uma ao de diviso (que tem praticamente duas fases) no transito em julgado da sentena da 1 fase (transito do acrdo que julgou apelao), ou a partir do transito em julgado da 2 fase (transito da sentena que homologou e efetivou a diviso) Resposta: O prazo prescricional de reparao civil, conforme o art. 205, 3, V, CC, de 3 anos. Tal prazo comea (termo inicial) a correr a partir da leso, isto , no momento em que nasce a pretenso de direito material. Portanto, o transito em julgado das aes no influencia no termo inicial da prescrio. 6) A sub-rogao pessoal convencional precisa ser obrigatoriamente mencionada no negcio jurdico em que so transmitidos os direitos ou pode ser por ato em separado? Resposta: A sub-rogao convencional deve ser estipulada antes ou no instante do pagamento Se estipulada antes tem o efeito de promessa de sub-rogao concretizvel com o pagamento Como a sub-rogao pode ser estipulada antes ou no pagamento, conclui-se que pode ser em ato separado. 7) Surgiu-me uma dvida quanto interrupo da prescrio.O art. 202CC afirma que a prescrio s poder ser interrompida por uma, o que foi ratificado pelo prof. em sala. Mas, por exemplo se eu protesto um ttulo cambial (202,III) a prescrio ser interrompida, se porventura, ajuzo uma ao de execuo, o despacho do juiz (202,I CC), no interromper novamente a prescrio? No so estas hipteses independentes? Outro exemplo se fao uma notificao judicial (202, V) no tendo xito no recebimento de meu crdito se ajuizar uma ao de cobrana , este despacho da inicial no interromper a prescrio? Resposta: Realmente esse artigo vem gerando muita discusso doutrinria. O professor Flvio Monteiro ensina que tal dispositivo deve ser interpretado restritivamente, pois disse mais do que quis. Para ele, a regra de que a prescrio s pode ser interrompida uma nica vez aplicvel s hipteses dos incisos II a VI do art. 202, CC,excluindo-se, portanto, a interrupo oriunda da citao vlida, sob pena de violao do princpio da universalidade da jurisdio. Com efeito, se aps a interrupo da prescrio por um daqueles atos, a citao para ao de cobrana ou de execuo no interrompesse a prescrio, o princpio de que nenhuma leso ou ameaa de direito pode ser subtrado da apreciao do Poder Judicirio seria atropelado. 8) Se a prescrio no for suscitada na instncia ordinria (1. e 2 Instncia) possvel a sua argio no recurso especial perante o STJ e no recurso extraordinrio interposto perante o STF, com base no disposto no art.193 do Cdigo Civil? Resposta:A prescrio e decadncia podem ser argidas em qualquer fase do processo, em

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contestao, durante os debates na audincia, em razes ou contra-razes de apelao, na sustentao oral de apelao e em embargos infringentes. Se, porm, no forem alegadas em nenhuma dessas oportunidades, torna-se inadmissvel a argio da prescrio e decadncia convencional em sede de recurso especial ou extraordinrio. Esses dois recursos s admitem a discusso de matrias prequestionadas, vale dizer, que j tenham sido objeto de deciso anterior. Inadmissvel o prequestionamento pela via dos embargos declaratrios, pois a prescrio e a decadncia convencional no podem ser alegadas de oficio, de modo que no h o que falar em omisso do acrdo. Em 2 hipteses, porm, a matria pode ser prequestionada pelos embargos declaratrios: decadncia fixada por lei e prescrio sobre direito no patrimonial( era possvel tambm prescrio favorvel a absolutamente incapaz, antes da lei 11.28/06). Em tais situaes o tribunal deveria conhecer de oficio, sendo pois, evidente a omisso do acrdo. O tribunal ao julgar os embargos declaratrios, pode decretar a prescrio ou decadncia ou ento, afast-las; nesse ultimo caso, surge o interesse na interposio de recurso especial ou extraordinrio. 9) A disciplina normativa do ndio, que no Cdigo de 1916 mereceu assento entre os relativamente incapazes, passou a ser remetida legislao especial. Pergunta-se: a lei especial trata o ndio como absoluta ou relativamente incapaz? Qual a maneira e o grau de aferio para tanto? Seria o grau de integrao sociedade? Ainda sobre a capacidade civil, o CC/1916 considerava absolutamente incapazes os ausentes, declarados tais por ato do juiz. Qual o tratamento dispensado pela legislao em vigor? Estariam eles enquadrados no inciso III do art. 3.? Resposta: Com relao a capacidade do ndio, encontramos regulamentao no Estatuto do ndio. Assim leciona o professor Flvio Monteiro de Barros: O ndio no integrado a civilizao apresenta uma incapacidade sui generis, pois de um lado, assemelha-se aos relativamente incapazes medida em que assistido pela Funai na prtica dos atos ou negcios jurdicos, mas, de outro lado, aproxima-se dos absolutamente incapazes, porquanto sem a aludida assistncia os atos ou negcios jurdicos sero nulos e no apenas anulveis. Observa-se, contudo, que os atos praticados pelos absolutamente incapazes so sempre nulos, independentemente de prejuzo, ap passo que os praticados pelo ndio sem a assistncia da Funai s sero nulos se lhes for prejudicial, caso contrrio, reputam-se vlidos. Com relao aos ausentes, o mesmo autor nos ensina que o problema relacionado a ausncia sempre foi de restrio de direitos e no propriamente de incapacidade, por isso no mais considerado como incapaz. Conquanto o ausente no seja considerado incapaz, urge que algum o represente em relao a seus bens. Assim, na primeira fase, a representao ficar afeta ao curador do ausente; na segunda fase, pelos herdeiros que tomaram posse nos bens; na ltima fase, o ausente considerado morto, e, por isso, ningum mais o representa. 10) No artigo 10 da LICC, diz-se que a sucesso por morte obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto qualquer que seja natureza dos bens.J o pargrafo 1 do artigo 12 da mesma LICC diz que s autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas imveis no Brasil.Qual justia competente, portanto, em caso de ausente estrangeiro com bens imveis no Brasil? Resposta: Cuidado para no confundir a matria tratada por esses artigos. O art. 10, LICC trata-se da lei que ser aplicada ao caso. J o art. 12 trata-se do juiz competente. Assim, poder ter o juiz brasileiro aplicando a lei do pas do estrangeiro. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CIVIL DO DIA 16/03/2006 AO DIA 31/03/2006 1) O plano da validade incide sobre o ato ilcito? Resposta: Os elementos inseridos no plano da validade so aqueles previstos nos arts. 104 do

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CC/02 e 82 do CC/16 a saber: a)agente capaz; b)objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; c)forma prescrita ou no defesa em lei. 2) Pessoas pobres costumam construir uma residncia em cima da casa da outra. O famoso "puxadinho". A no proprietria do terreno depois "vende" o "puxadinho" para terceira pessoa. Como que se resolve isso na prtica? Resposta: Na prtica, isso mais comum do que se imagina. E como essas pessoas no tem dinheiro sequer para a sua sobrevivncia, quanto mais para pagar imposto, cartrio de registro de imveis, advogado para analisar escritura e documentao, etc. Tudo feito desrespeitando a lei, no existe, na verdade transferncia de propriedade. Muitas vezes, nem perante a prefeitura municipal tal terreno existe. Assim, na pratica, tais pessoas fazem contrato por confiana, mas permanecem ilegais perante os rgos da administrao pblica. Vejo tambm, que muitos, depois de longos anos vivendo na ilegalidade s imvel, tentam procurar ajuda. e A soluo mais prtica ingressar com ao de usucapio para regularizar tal situao perante o cartrio de registro de imveis. Dependo do caso, pode-se at aplicar o chamado usucapio coletivo, quando se tratar, por exemplo, de favela. 3) Em uma relao de trato sucessivo diferencie retroatividade e efeito imediato da norma nova, citando exemplos. Resposta: Toda lei tem sua fora em determinado local e tempo. Em regra, uma norma tem vigncia at que outra a revogue. , pois, neste ponto que surge o direito intertemporal, direito transitrio ou conflito de leis no tempo. Seja qual for a denominao da matria, o inevitvel que neste campo do direito no h uma nica trilha seguida. A sucesso de leis no tempo traz diversos problemas para a aplicao do Direito, porquanto a norma anterior incidiu sobre determinadas situaes e, por outro lado, a lei revogadora est pronta para incidir. No conflito intertemporal, com efeito, entram em choque dois dogmas jurdicos: de um lado a segurana das relaes constitudas sobre a gide da norma revogada que a novatio legis deve tentar preservar; por outro, a nova lei traz, em princpio, a evoluo das necessidades sociais, o progresso, a viso moderna. Assim, determinados doutrinadores e a prpria jurisprudncia ora pendem para um lado, ora primam pelo outro. A soluo, contudo, deve ser aristotlica, buscando um meio-termo para que no haja nem o apego retrgrado ao passado, tampouco o desfazimento do que j foi constitudo. A grande celeuma do direito intertemporal est no prprio sentido jurdico de algumas palavras. O centro da questo envolve a palavra retroatividade que, muito embora possa ter etimologicamente um sentido, , diversas vezes, empregado em outro. Retro significa para trs; logo, retroagir seria o agir no passado. Todavia, embora entendamos que assim seja, a doutrina utiliza-o em outro significado. Para esta corrente, retroagir , pois, atingir determinados direitos j constitudos pela lei anterior, muito embora a atuao da nova lei se d a partir de sua entrada em vigor. Retroagir, neste caso, seria o agir da lei nova, seja no passado, no presente ou no futuro, infringindo determinados direitos subjetivos. Concorre para isto a prpria classificao de graus de retroatividade feita pela doutrina e, diversas vezes, utilizada pela jurisprudncia. Dizse de grau mximo quando a lei nova extingue situao anterior ao perodo de sua vigncia, restituindo o status quo ante. A retroatividade dita de grau mdio ocorre quando, malgrado no deixe de restituir ao estado anterior, a nova lei atinge efeitos destes atos, produzidos antes de sua entrada em vigor. Por fim, e aqui est o problema, referem-se retroatividade mnima quando a nova lei atinge efeitos futuros de atos pendentes. Neste caso, porm, no h propriamente retroatividade, mas sim eficcia imediata da lei. Neste passo, h que se ressaltar os dois enfoques da matria: de um lado, h a projeo temporal da lei nova, que pode ser retroativa ou irretroativa e, ainda, ter eficcia imediata; ao passo que neste agir da lei, determinadas situaes jurdicas devem permanecer inclumes. No se pode, contudo, esquecer que a Constituio Federal no probe a aplicao retroativa da lei, preservando, porm, o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. neste terreno movedio que se encontra este trabalho. Portanto, ao conceituar retroatividade alguns autores no levam em considerao o efeito da prpria lei, mas

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sim o aspecto temporal das realidades sobre as quais ela incide. Assim, retroativa no seria a lei que age no passado. Ao passo que outros atentam-se para o aspecto temporal da prpria norma jurdica, entendendo, pois, conforme a etimologia da palavra. Com efeito, adotando a corrente no-sancionista, a retroatividade de uma norma expressa em lei pode se dar tanto quanto sua hiptese, como quanto a seu preceito. Para ser retroativa, basta que isoladamente ou em conjunto, a hiptese ou o preceito valorem o elemento ftico do passado. Por conseqncia, ocorre efeito imediato da lei nova quando nem a sua hiptese, nem o seu preceito projetam efeitos pretritos. Assim, no que se refere aplicao imediata ex hiptese, explica:no importar se o que exigido para a realizao da hiptese normativa teve faticamente nascimento ou origem sob a vigncia da lei velha. Basta apenas que a hiptese se faa preencher por uma dada realidade ftico-jurdica coincidente na sua existncia por inteiro com o momento temporal que entra em vigor a lei nova, para que a sua incidncia seja qualificada como imediata. Difere assim o efeito imediato ex hiptese da retroatividade ex hiptese no pelo fato de que a conditio juris descrita pode ter sua origem ftica remontada ao passado, mas porque no primeiro a lei s exige a sua existncia no presente, enquanto que na segunda a norma exige valorativamente a sua configurao existencial no passado. A norma cuja hiptese valore fatos passados ser retroativa, mesmo que o preceito tenha efeito imediato. Para ter efeitos imediatos, ento, tanto a hiptese quanto o preceito devem atingir os fatos verificveis, quanto a sua existncia, no exato momento da sua entrada em vigor. Resumidamente, poderamos dizer que o fato jurdico em que a nova lei ir incidir pode ter existncia anterior a ela, porm se a verificao deste fato, bem como a atuao desta norma, coincidir com sua entrada em vigor, teremos eficcia imediata e no efeito retro-operante.. Retroatividade, portanto, refere-se ao agir no passado, ocorre, pois, quando a norma legal valorativamente invade e altera o perodo de tempo anterior ao incio de sua prpria vigncia, seja para descrever na sua hiptese, isoladamente ou no, elemento ftico realizado no passado, seja por definir preceito que implique em modificao jurdica de realidade pretrita. Ao passo que, diz-se irretroativa a norma que no age no passado. No se pode confundir proteo dos direitos adquiridos, ato jurdico perfeito e coisa julgada com a aplicao temporal da norma. Assim, pensamos uma hipottica norma temporria no novo Cdigo: A partir da vigncia deste cdigo, sero considerados invlidos todos os atos contrrios a suas normas. O suporte ftico da norma ser valorado a partir da entrada em vigor da nova lei, no h valorao do passado. O fato de j existir o ato antes do Cdigo irrelevante, pois no est sendo valorado. H, portanto, eficcia imediata. claro, porm, que esta norma no poderia ser aplicada, no por ser retroativa, pois no o , mas pela flagrante ofensa ao ato jurdico perfeito. Imaginemos outro exemplo: aqueles que casaram no ano anterior a vigncia deste cdigo, tero como regime de bens o da comunho parcial. Neste caso, a atuao da lei est sendo realizada no passado (um ano antes da vigncia), configurando a retroatividade. Efeito imediato, portanto, consiste na aplicao da lei nova a partir da sua entrada em vigor e no pode confunde com a retroatividade. 4) Sobre a desconsiderao da pessoa jurdica quais seriam os princpios relacionados a essa teoria? h prazo para o afastamento temporrio da personalidade jurdica desse scios? Resposta: Trs grandes princpios que devem nortear a aplicao da desconsiderao: a) utilizao abusiva da pessoa jurdica, no sentido de que a mesma sirva de meio, intencionalmente, para escapar obrigao legal ou contratual, ou mesmo fraudar terceiros; b) necessidade de se impedir violao de normas de direitos societrios; e c) evidncia de que a sociedade apenas um alter ego de comerciante em nome individual, ou seja, pessoa fsica que age em proveito prprio por meio da pessoa jurdica. Importante reiterar que somente a impossibilidade do credor receber o crdito, no poder ser motivo para a caracterizao do instituto, pois que h instituies que o ato da sociedade no ultrapassou os limites do objeto social ou no teve como fim ocultar conduta ilcita ou abusiva. Outro aspecto a ser considerado a extenso da aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica que depende da anlise do caso concreto. Na maioria das vezes, atinge o patrimnio do scio na proporo do dano causado em determinada operao comercial; em

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outras, constatada a ilicitude da prpria sociedade, a sua aplicao poder atingir o patrimnio dos scios em todas as operaes engendradas pela empresa. Qto ao prazo no h nada prefixado, depender do caso concreto. 5) Qual o termo inicial, bem como o prazo de prescrio para contagem de prescrio para ao indenizatria de reparao de danos, a partir de uma ao de diviso (que tem praticamente duas fases) no transito em julgado da sentena da 1 fase (transito do acrdo que julgou apelao), ou a partir do transito em julgado da 2 fase (transito da sentena que homologou e efetivou a diviso) Resposta: O prazo prescricional de reparao civil, conforme o art. 205, 3, V, CC, de 3 anos. Tal prazo comea (termo inicial) a correr a partir da leso, isto , no momento em que nasce a pretenso de direito material. Portanto, o transito em julgado das aes no influencia no termo inicial da prescrio. 6) A sub-rogao pessoal convencional precisa ser obrigatoriamente mencionada no negcio jurdico em que so transmitidos os direitos ou pode ser por ato em separado? Resposta: A sub-rogao convencional deve ser estipulada antes ou no instante do pagamento Se estipulada antes tem o efeito de promessa de sub-rogao concretizvel com o pagamento Como a sub-rogao pode ser estipulada antes ou no pagamento, conclui-se que pode ser em ato separado. 7) Surgiu-me uma dvida quanto interrupo da prescrio.O art. 202CC afirma que a prescrio s poder ser interrompida por uma, o que foi ratificado pelo prof. em sala. Mas, por exemplo se eu protesto um ttulo cambial (202,III) a prescrio ser interrompida, se porventura, ajuzo uma ao de execuo, o despacho do juiz (202,I CC), no interromper novamente a prescrio? No so estas hipteses independentes? Outro exemplo se fao uma notificao judicial (202, V) no tendo xito no recebimento de meu crdito se ajuizar uma ao de cobrana , este despacho da inicial no interromper a prescrio? Resposta: Realmente esse artigo vem gerando muita discusso doutrinria. O professor Flvio Monteiro ensina que tal dispositivo deve ser interpretado restritivamente, pois disse mais do que quis. Para ele, a regra de que a prescrio s pode ser interrompida uma nica vez aplicvel s hipteses dos incisos II a VI do art. 202, CC,excluindo-se, portanto, a interrupo oriunda da citao vlida, sob pena de violao do princpio da universalidade da jurisdio. Com efeito, se aps a interrupo da prescrio por um daqueles atos, a citao para ao de cobrana ou de execuo no interrompesse a prescrio, o princpio de que nenhuma leso ou ameaa de direito pode ser subtrado da apreciao do Poder Judicirio seria atropelado. 8) Se a prescrio no for suscitada na instncia ordinria (1. e 2 Instncia) possvel a sua argio no recurso especial perante o STJ e no recurso extraordinrio interposto perante o STF, com base no disposto no art.193 do Cdigo Civil? Resposta:A prescrio e decadncia podem ser argidas em qualquer fase do processo, em contestao, durante os debates na audincia, em razes ou contra-razes de apelao, na sustentao oral de apelao e em embargos infringentes. Se, porm, no forem alegadas em nenhuma dessas oportunidades, torna-se inadmissvel a argio da prescrio e decadncia convencional em sede de recurso especial ou extraordinrio. Esses dois recursos s admitem a discusso de matrias prequestionadas, vale dizer, que j tenham sido objeto de deciso anterior. Inadmissvel o prequestionamento pela via dos embargos declaratrios, pois a prescrio e a decadncia convencional no podem ser alegadas de oficio, de modo que no h o que falar em omisso do acrdo. Em 2 hipteses, porm, a matria pode ser prequestionada pelos embargos declaratrios: decadncia fixada por lei e prescrio sobre direito no patrimonial( era possvel tambm prescrio favorvel a absolutamente incapaz, antes da lei 11.28/06). Em tais situaes o tribunal deveria conhecer de oficio, sendo pois, evidente a omisso do acrdo. O tribunal ao julgar os embargos declaratrios, pode decretar a prescrio ou decadncia ou ento, afast-las; nesse ultimo caso, surge o interesse na interposio de recurso especial ou extraordinrio.

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9) A disciplina normativa do ndio, que no Cdigo de 1916 mereceu assento entre os relativamente incapazes, passou a ser remetida legislao especial. Pergunta-se: a lei especial trata o ndio como absoluta ou relativamente incapaz? Qual a maneira e o grau de aferio para tanto? Seria o grau de integrao sociedade? Ainda sobre a capacidade civil, o CC/1916 considerava absolutamente incapazes os ausentes, declarados tais por ato do juiz. Qual o tratamento dispensado pela legislao em vigor? Estariam eles enquadrados no inciso III do art. 3.? Resposta: Com relao a capacidade do ndio, encontramos regulamentao no Estatuto do ndio. Assim leciona o professor Flvio Monteiro de Barros: O ndio no integrado a civilizao apresenta uma incapacidade sui generis, pois de um lado, assemelha-se aos relativamente incapazes medida em que assistido pela Funai na prtica dos atos ou negcios jurdicos, mas, de outro lado, aproxima-se dos absolutamente incapazes, porquanto sem a aludida assistncia os atos ou negcios jurdicos sero nulos e no apenas anulveis. Observa-se, contudo, que os atos praticados pelos absolutamente incapazes so sempre nulos, independentemente de prejuzo, ap passo que os praticados pelo ndio sem a assistncia da Funai s sero nulos se lhes for prejudicial, caso contrrio, reputam-se vlidos. Com relao aos ausentes, o mesmo autor nos ensina que o problema relacionado a ausncia sempre foi de restrio de direitos e no propriamente de incapacidade, por isso no mais considerado como incapaz. Conquanto o ausente no seja considerado incapaz, urge que algum o represente em relao a seus bens. Assim, na primeira fase, a representao ficar afeta ao curador do ausente; na segunda fase, pelos herdeiros que tomaram posse nos bens; na ltima fase, o ausente considerado morto, e, por isso, ningum mais o representa. 10) No artigo 10 da LICC, diz-se que a sucesso por morte obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto qualquer que seja natureza dos bens.J o pargrafo 1 do artigo 12 da mesma LICC diz que s autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas imveis no Brasil.Qual justia competente, portanto, em caso de ausente estrangeiro com bens imveis no Brasil? Resposta: Cuidado para no confundir a matria tratada por esses artigos. O art. 10, LICC trata-se da lei que ser aplicada ao caso. J o art. 12 trata-se do juiz competente. Assim, poder ter o juiz brasileiro aplicando a lei do pas do estrangeiro. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL DO DIA 01/03/2006 AO DIA 15/03/2006 1) O que significa a Teoria do Sopesamento de Alex, pois no consegui encontrar fontes sobre o assunto. Resposta: Diante de um confronto de interesses, bens ou valores constitucionais preciso realizar o chamado sopesamento ou avaliao ponderada dos fins, conforme construo da doutrina constitucional alem. Ao buscar a convivncia de vetores constitucionais em sentidos contrrios, o jurista ter de afastar ou diminuir a fora de um deles, sem aniquil-lo, para viabilizar a realizao do outro. Exemplo: se certo que o sigilo bancrio, que espcie de direito privacidade, que a Constituio protege no art. 5o, X no um direito absoluto, que deve ceder diante do interesse pblico, do interesse social e do interesse da Justia, certo , tambm, que ele h de ceder na forma e com observncia de procedimento estabelecido em lei e com respeito ao princpio da razoabilidade. STF. 2a. Turma. Recurso Extraordinrio no 219.780-PE. Relator Ministro CARLOS VELLOSO. 2) De acordo com a leitura conjunta das sm 150, 224 e 254 do STJ, o juiz estadual dever remeter ao juiz federal os autos de um processo que corra perante sua jurisdio (estadual) em que a Unio deseje intervir, a fim de que o juiz federal decida se h ou no interesse jurdico para tanto. Em caso negativo, os autos sero devolvidos ao juiz estadual, que no poder mais

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questionar a deciso. Indago: da deciso do juiz federal caber recurso? Qual? Que tipo de deciso ser proferida? Interlocutria? Resposta: A deciso interlocutria, pois no colocou fim ao processo, instando ser dito que apenas deslocou a competncia para o julgamento do feito. O recurso cabvel o agravo. 3) O princpio da congruncia exige a correlao da sentena tambm a causa de pedir alegada pelo autor? Resposta: Apenas os fundamentos jurdicos presentes na motivao da sentena podem ser distintos dos fundamentos apresentados pela parte. 4) O artigo 109,pargrafo 3 institui delegao de jurisdio; as hipteses de Mandado de Segurana esto abrangidas? Vejam TRF 216. Resposta: Os mandados de segurana esto abrangidos pela norma constitucional, ainda que a smula do antigo Tribunal Federal de Recursos dispusesse em sentido contrrio. 5) possvel cumular em uma mesma ao pedido de usucapio com interdito proibitrio? Qual a fundamentao legal? Resposta: No, pois os procedimentos no coincidem e impossvel adotar-se o comum ordinrio para ambas as aes. 6) 1) Quando o Juiz estadual faz o papel de juiz federal nos casos que no haja juzo federal na comarca em que a lei autoriza, esta falta na comarca da cidade ou na do estado? e em quais hipteses o juiz estadual pode exercer este papel? 2) Existem varias correntes sobre a natureza jurdica da jurisdio voluntria. Qual seria a posio mais correta para concurso? Qual a posio dos STJ? e qual seria o embasamento se administrativo ou jurisdicional? Resposta: 1.Sempre que comarca (cidade ou conjunto de cidades prximas) no houver juzo federal. Artigo 6.368/76 (entorpecentes), artigo 27; 2. Na jurisdio voluntria no h litgio, mas negcio jurdico; no h partes, mas simples participantes; nem h ao, mas apenas pedido. No h soluo de conflito de interesses. Mas atividade exercida pelo Judicirio. Trata-se de espcie diferente de jurisdio, mas jurisdio. Esta a posio para concursos. 7) 1)A aptido para fazer coisa julgada da jurisdio corresponde ao poder da jurisdio de aplicar o direito ao caso concreto "em ltima instncia"?2)O que exemplo de jurisdio que no faz coisa julgada?3)Qual a funo da jurisdio se no compor lides?4)Pq o artigo 92 do CPC est inserido no critrio de fixao de competncia em razo do valor e da matria?5)O que direito potestativo?6)Se a causa de pedir remota se divide em ativa e passiva e o contrato exemplo daquele e o inadimplemento exemplo deste, o que resta para os fundamentos jurdicos (causa de pedir prxima)?7)Quando se tem o pedido contraposto? dentro do procedimento ordinrio?8)A smula 11 do STJ exemplo de competncia territorial absoluta?9)A competncia para julgar causas estatutrias da Justia comum.Quando ser da Justia Federal e quando ser da comum?10)O que significa "prejudicialidade" (na conexo e continncia) e qual seu efeito na conexo?11)O art 109,X,CF competncia em razo da matria ou funcional? Resposta: No. Significa que caso se esgotem os recursos, ou caso estes no forem interpostos, a deciso ganha contornos de definitividade; 2. Quando o processo extinto sem julgamento do mrito, por exemplo, no h definitividade. O mesmo ocorre em aes de alimentos ou guarda; 3. dizer o direito no caso concreto, solucionando a lide. Essa a funo; 4. Pois trata das matrias insolvncia, estado e capacidade das pessoas; 5. a prerrogativa jurdica de impor a outrem, unilateralmente, a sujeio ao seu exerccio; 6. Fundamento jurdico: quem descumpre o contrato responde pelos danos causados ao outro contratante; 7. No no ordinrio. H no sumrio e no procedimento da Lei 9.099/95, por exemplo. A lei dir quando haver reconveno e quando haver pedido contraposto; 8. Sim; 9. Ser da Justia Federal nas hipteses do artigo 109 da Constituio; 10. Ocorre prejudicialidade quando o julgamento de uma ao influenciar o julgamento do mrito da outra. Neste caso, haver reunio de processos; 11. Funcional, de juzo. 8) A sentena proferida no procedimento de interdio constitutiva, segundo o entendimento do professor. H hipteses nas quais os atos praticados pelo incapaz antes a interdio podem ser

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invalidados? Resposta: Neste caso a natureza realmente constitutiva, pois a curadoria constituda em tal procedimento. Os atos praticados pelos absolutamente incapazes so sempre nulos... Porm, caso no haja sentena de interdio registrada no cartrio competente, pode haver alegao de boa-f por parte do terceiro. 9) Qual a diferena entre jurisdio e jurisdio voluntria? Resposta: Jurisdio o dever-poder de dizer o direito no caso concreto, solucionando o conflito de interesses, a lide. De outra banda, na jurisdio voluntria no h litgio, mas negcio jurdico; no h partes, mas simples participantes; nem h ao, mas apenas pedido. Trata-se da administrao pblica dos negcios privados. 10) Em se tratando de concorrncia entre Arresto e Penhora, a preferncia de quem chegar primeiro no bem ou de quem primeiro promover a demanda? Resposta: A preferncia daquele que primeiro efetivar a constrio, seja por meio da penhora ou do arresto. H posio minoritria segundo a qual a primeira penhora prepondera, ainda que haja arresto anterior. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PENAL DO DIA 01/03/2006 AO DIA 15/03/2006 01) MP/MG 2005 Seprnio preso aps retirar das guas de um lago interditado pela autoridade ambiental competente alguns vegetais conhecidos por Vitria Rgia. Postreiormente, acusado de praticar o crime descrito no art 35 da L. 9605/98, que trata da pesca proibida. Apurou-se que Seprnio desconhecia o teor do art. 36 que define como pesca a retirada de vegetais hidrbios. A resposta dada como certa diz que houve erro de tipo essencial, que apesar de evitvel, exclui o dolo do tipo. Contudo, no entende-se porque erro de tipo e no erro de proibio, pois, a prpria questo diz que o agente desconhecia a norma. Resposta: A hiptese de erro de tipo. O erro de tipo essencial aquele que recai sobre as elementares e circunstncias do crime. Tal erro to grave que impede que o agente compreenda o carter criminoso do fato ou que conhea alguma circunstncia a ele relacionada. Significa dizer que a conduta do agente que, por ignorncia ou m interpretao da realidade, no sabe que est realizando um tipo objetivo, no pode ser tida como dolo (exemplo: "A", por engano, pega um objeto pertencente a "B", pensando ser seu - pelo fato de no estar ciente do equvoco, "A" no poder ser responsabilizado pelo crime de furto, pois no houve dolo de subtrair coisa alheia mvel). 02) Sobre homicdio sabe-se que no correto falar em "homicdio duplamente qualificado". Nesses casos, a primeira qualificadora serve para qualificar o crime e a segunda serve apenas como circunstncia judicial do artigo 59 do cdigo penal. Pergunto: porque no pode existir homicdio duplamente qualificado?? Assim decidiu o STF recentemente. Resposta: No tecnicamente correto falar em "duplamente qualificado", apesar de os tribunais utilizarem esta expresso, porque a pena cominada para o crime qualificado uma s, apesar da possibilidade de incidncia de duas ou mais circunstncias. Neste caso, elas funcionaro como circunstncia agravante, conforme jurisprudncia do STJ. PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO. CONSIDERADA A SEGUNDA QUALIFICADORA COMO AGRAVANTE GENRICA. POSSIBILIDADE. 1. Em caso de incidncia de duas qualificadoras, uma servir como tal e a outra como agravante genrica, se prevista na norma especfica, como ocorre no caso presente (art. 61, II, "a" e "c", do CP). 2. Ordem denegada. (STJ, HC 38669/SC, rel. Min. HLIO QUAGLIA BARBOSA, SEXTA TURMA, J. 19/05/2005, DJ 27.06.2005, p. 454).

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03) Na hiptese de um homicdio culposo, caso seja concedido o perdo judicial, seria possvel o casamento do autor do homicdio com o cnjuge sobrevivente da vtima? Incide o impedimento do artigo 1521, VII, do CC? Ainda a respeito do perdo judicial, para a corrente que entendo que a sentena concessiva tem natureza condenatria, qual a pena dever ser levada em questo para o clculo da prescrio retroativa ou superveniente, j que nenhuma foi aplicada? Por fim, gostaria de um breve comentrio a respeito da questo prtica da segunda fase do concurso do MP de SP. Resposta: a) Pelo fato de prevalecer no STJ (Smula 18: "A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio") que a deciso concessiva de perdo judicial tem natureza declaratria, e no condenatria, o impedimento previsto no art. 1.521, VII do CC/2002 no incidir pois o dispositivo menciona a palavra "condenado" no texto proibitivo (alguns civilistas defendem, inclusive, que este impedimento s se aplica em relao ao homicdio doloso). Nesse caso, no possvel fazer uma interpretao para ampliar uma proibio no prevista em lei. Caso fosse adotada a natureza condenatria, o juiz deveria aplicar normalmente a pena na sentena, fixando seus limites e regimes, e no final conceder o perdo. Nesse caso, a prescrio correria pela pena efetivamente fixada na sentena. b) Pelo fato de no ter acesso aos dados da prova, ressaltarei apenas a diferena entre o furto qualificado pela fraude e o estelionato. No furto, a fraude empregada para iludir a ateno ou vigilncia do ofendido, que nem percebe que a coisa lhe est sendo subtrada. No estelionato, ao contrrio, a fraude antecede o apossamento da coisa e causa de sua entrega ao agente pela vtima; esta entrega a coisa iludida, pois a fraude motivou seu consentimento. 04) seguinte dvida: acusado que paga propina a policial para, por exemplo, no lavrar o flagrante, comete crime de corrupo ativa? A dvida existe, pois ouvi numa palestra de um Procurador de Justia onde ele disse que nessa hiptese, s haveria infrao por parte do policial. At mesmo, pq o tipo do art 333 fala em oferecer ou prometer. Por conseguinte, seria correto dizer que pagar a propina no distinto do tipo em pauta? Resposta: Depende. Se o policial solicitou a propina ou simplesmente a aceitou, este estar cometendo o crime de corrupo passiva (Art. 317 do CP: "Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem"). Se o acusado ofereceu ou prometeu a propina, este estar cometendo o crime de corrupo ativa (Art. 333 do CP: "Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: ..."). Na hiptese em que o policial tiver solicitado a propina, somente este estar praticando crime. 05) Se a ofensa feita na frente do juiz desacato. Porm, se a qualidade negativa atribuda ao juiz no for em sua presena, ser injria. Correto? Porm, qual o tipo? Qualificada? Resposta: Est correto. Nesse caso, sobre o crime de injria incidir a causa de aumento de pena por ter sido exercida contra funcionrio pblico, em razo de suas funes, conforme prev o art. 140, II do CP. 06) Afinal, o macro inicial para o raciocnio da reincidncia o trnsito em julgado da sentena condenatria do crime anterior ou a data do cumprimento da pena?Ou seja, qual o marco inicial para se contar os 5 anos, j que o cdigo se confunde? Resposta: O art. 64, I do CP expresso em relao ao marco inicial do prazo de 5 anos: a data do cumprimento ou extino da pena (so sinnimos). Veja o dispositivo: Art. 64 - Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao 07) Um empregado de uma instituio bancria privada apropriou-se de quantias depositadas no banco em que trabalhou, em todos os dias do expediente, durante seis meses em que ficou na

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empresa. No ltimo dia de trabalho, foi preso em flagrante antes de lavra a quantia que havia separado do caixa. Que tipo/classificao de crime esse e, quando comea a contar a prescrio? Resposta: O crime o de furto com a pena aumentada em virtude do crime continuado. De acordo com o art. 71 do CP, "Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-selhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros". Em relao ao lapso temporal, Celso Delmanto destaca que a jurisprudncia j considerou os seguintes prazos: at 6 meses, at 4 meses ou at um ms. Hoje, prevalece na jurisprudncia o prazo de 1 ms, mas isso no significa que em outros casos, diante das circunstncias, no possa ser reconhecido outro prazo. Em relao aos demais requisitos do crime continuado, quais sejam, semelhana de modo e lugar, todos eles esto preenchidos. No crime continuado, mesmo havendo pluralidade de crimes o CP determina que, para fins de aplicao da pena, somente seja considerada a existncia de um s crime. Adotou-se, portanto, a teoria da fico jurdica (ou da unidade fictcia limitada, ou fico legal). Para outros efeitos penais como, por exemplo, a prescrio, cada um dos crimes que compem a continuidade recebe tratamento autnomo, cada um tendo o seu prazo prescricional (art. 119 do CP). 08) Gostaria de saber na lavratura de um T.C.O. (leso corporal - leve), onde a vtima menor (17 anos), querendo a lavratura do mesmo, porm o seu genitor (pai), no quer representar e a, como fica? Resposta: O boletim de ocorrncia e o termo circunstanciado so formas de "notitia criminis", ou seja, de conhecimento, espontneo ou provocado, pela autoridade policial da ocorrncia de um fato aparentemente criminoso. Esta "notitia" pode ser apresentada, verbalmente ou por escrito, por qualquer pessoa do povo. No se trata de pedido de instaurao de inqurito policial ou de representao em ao penal pblica condicionada ou, ainda, de queixa em ao penal privada. uma simples comunicao de crime. Sendo assim, a vtima menor pode dirigir-se uma delegacia de polcia e comunicar a ocorrncia do fato criminoso autoridade policial podendo dar ou no incio ao procedimento investigatrio caso haja necessidade. No entanto, pelo fato de o ofendido ser menor, a autoridade dever agir com cautela. Caso perceba que a menor esteja sofrendo maus tratos dos pais, a autoridade pode inclusive representar ao juiz para que este tome as providncias necessrias ao resguardo da adolescente (caso esta esteja sofrendo violncia dos prprios pais, por exemplo). 09) A pena no homicdio majorada de 1/3 se o crime for cometido contra maior de 60 anos. Se o crime for cometido contra pessoa com 60 anos e 1 dia incide o aumento ou somente incide quando tiver 61 anos? Resposta: A causa de aumento de pena passa a incidir no dia em que a pessoa completa 60 anos de idade. 10) Em relao ao crime de rapto com fins libidinosos do art. 219, como no houve "abolitio criminis" j que o legislador entendeu que deveria ser observado o princpio da continuidade normativa tpica (art. 148, 1, V), caso um ru ainda esteja cumprindo pena pelo art. 219 do Cdigo Penal, no haver reviso criminal j que esta vedada quando for em prejuzo ao ru? O meu raciocnio est certo? Caberia reviso criminal se o crime realmente estivesse sido abolido, mas como existe hoje por fora da Lei 11.106/05 esta conduta semelhante no art. 148, 1, V, no haver reviso, pois se esta ocorresse haveria prejuzo ao ru, j que a pena do art. 148 maior do que a pena do art. 219. Diferentemente ocorre com o crime de seduo (art. 217) que foi abolido do CP, e se o agente estiver cumprindo pena dever ser solto. Resposta: Se um agente foi definitivamente condenado com base no art. 219 do CP, este dever ser imediatamente posto em liberdade em virtude da "abolitio criminis". De acordo com o art. 5 da Lei 11.106/2005, "Ficam revogados os incisos VII e VIII do art. 107, os arts. 217, 219, 220, 221, 222, o inciso III do caput do art. 226, o 3 do art. 231 e o art. 240 do Decreto-Lei n 2.848,

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de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal". No entanto, se o agente foi condenado com base no art. 148, 1, V do CP (Seqestro e crcere privado com fins libidonosos), a revogao do art. 219 do CP em nada influir no cumprimento da pena. 11) Em relao ao Princpio da Continuidade Normativa Tpica e a qualificadora do art. 148, 1, V, CP em cotejo com o antigo art. 219, CP - A ao ser Pblica Incondicionada, Condicionada ou Privada?! Pelo que escrevi seria Pblica Condicionada, abrindo-se espao para "doutrina" apontando para Ao Privada. Est correto? Resposta: Se um agente foi definitivamente condenado com base no art. 219 do CP, este dever ser imediatamente posto em liberdade em virtude da "abolitio criminis". De acordo com o art. 5 da Lei 11.106/2005, "Ficam revogados os incisos VII e VIII do art. 107, os arts. 217, 219, 220, 221, 222, o inciso III do caput do art. 226, o 3 do art. 231 e o art. 240 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal". No entanto, se o agente foi condenado com base no art. 148, 1, V do CP (Seqestro e crcere privado com fins libidonosos), a revogao do art. 219 do CP em nada influir no cumprimento da pena. Portanto, para aqueles que foram condenados com base no art. 148, 1, V do CP, a Lei 11.106/2005 no provocar nenhuma alterao. 12) O instituto da decadncia se aplica ao penal privada subsidiria? Resposta: Sim, a decadncia atinge: - a ao penal exclusivamente privada; - a ao penal privada subsidiria da pblica; - a ao penal pblica condicionada representao. No entanto, importante ressaltar que uma vez operada a decadncia na a ao penal privada subsidiria da pblica, volta a correr o prazo da prescrio da pretenso punitiva estatal. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 01/03/2006 AO DIA 15/03/2006 01) Quanto ao Direito a Educao, especialmente no que tange ao ensino fundamental, segundo a lei 11.114/05, que dispe diretrizes do ensino escolar, assunto esse explanado em sala de aula, permanece a dvida, quanto a durao do ensino fundamental, 8 ou 9 anos? Resposta: Conforme determina o artigo 37, da lei 11114/05, o ensino fundamental ter o mnimo de 8 anos, sendo que pode ser que tenha mais de 8 anos, ou seja, que tenha 9, por exemplo, uma vez que aos 6 anos necessrio ter incio com o ensino fundamental, de modo que aos 6 anos o aluno ter que estar no primeiro ano e por isso ter que antecipar em 1 ano o pr, que ter incio aos 4 anos e meio a 5 anos. 2) No que diz respeito questo da nacionalidade, conforme o posicionamento do prof. Jos Afonso da Silva no que diz respeito ao art. 12, I, "b" da CF e a possibilidade de sua interpretao extensiva (no caso a agentes da administrao indireta), pergunto: at que ponto deve-se atentar para tal possibilidade de extenso? Incidiria tal regra no caso de um bolsista da CAPES/CNPQ no exterior e que tem filho no estrangeiro? Resposta: Entende-se que no, pois essa interpretao extensiva somente se aplica ou abrange as entidades de Administrao Indireta e as paraestatais, sendo que os bolsistas desses rgos no esto prestando servio ao governo, mas sim, esto mantidos pelo governo para fins de pesquisas. H uma diferena entre essa atividade de estudo e pesquisa com a de servio diplomtico ou de servios diretamente relacionados com a Repblica Federativa do Brasil. Mais ainda, no h vnculo de trabalho entre o bolsista e esses rgos de pesquisa, tanto que recebem "bolsas de estudo" , havendo plena liberdade na escolha da linha de pesquisa, de pensamento, no havendo vinculao com atividades do governo, do Poder Executivo! 3) A imprescritibilidade que trata o art 231 pargrafo quarto relacionado a que? Quais exemplos prticos? Resposta: A doutrina silente a respeito do tema, mas entende-se que so consideradas terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios, dentre outras, as que sejam imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar, sendo essas as que contenham

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recursos naturais que, se retirados, afetariam a qualidade de vida (bem -estar) dos ndios, como algum pedao de terra em que esteja situado um rio, lago, ou ainda, terras frteis, com plantaes, com grande nmero de rvores frutferas, enfim, tudo o que represente maior qualidade de vida para a populao indgena. 4) Sobre direito de nacionalidade preponderante e a extradio sobre o indivduo que tem dupla nacionalidade. Nesta hiptese, caso um brasileiro seja poliptrida (exemplo: brasileiro e italiano),ambos por critrios originrio. Pergunta-se: Pode este brasileiro nato, que viva na Itlia e l tenha praticado um crime (nacionalidade preponderante) ao passar as frias, por exemplo, aqui no Brasil ter a extradio pedida pelo governo da Itlia? E mais pode este ser extraditado? Reposta: Entende-se que no cabe o pedido de extradio a este brasileiro nato, tendo em vista que em nenhuma hiptese se admite essa "entrega" do nato para julgamento em outro Estado. Assim, mesmo esse brasileiro tendo dupla nacionalidade, ele considerado nato para ambos os Estados (Itlia e Brasil), sendo que no Brasil pelo critrio "ius soli" e na Itlia pelo "ius sanguinis", de modo que a extradio seria vedada constitucionalmente (art.5, LI, CF). 5) O que supranacionalidade? E tambm o que significa nacionalidade prevalecente? Resposta: Supranacionalidade consiste basicamente na existncia de instncias de deciso independentes do poder estatal, as quais no esto submetidas ao seu controle, bem como, na superao da regra da unanimidade e do mecanismo de consenso, j que as decises no mbito das competncias estabelecidas pelo tratado instituidor podem ser tomadas por maioria, como tambm, no primado do direito comunitrio: as normas originadas das instituies supranacionais tm aplicabilidade imediata nos ordenamentos jurdicos internos e no necessitam de nenhuma medida de recepo dos Estados. Assim, os Estados transfeririam parcelas de sua soberania a entes supranacionais. Outros defendem a tese da delegao de soberania. Um exemplo a Comunidade Econmica Europia, que formada por Estados Soberanos e que transferem a rgos da Comunidade ou Unio Europia, o poder de decidir por eles assuntos de cunho internacional e de interesse do Bloco. Quanto nacionalidade prevalecente, ela acontece nos casos em que h dupla nacionalidade originria, sendo considerada a prevalecente ou nacionalidade real e efetiva, a identificada a partir de laos fticos fortes entre a pessoa e o Estado, ou seja, aquela em que o indivduo mais se identifica, tanto por laos familiares, como afetivos. 6) A perda da nacionalidade originria por pessoa que adquira nova nacionalidade secundria imediata, ao simples fato de passar a ter nova nacionalidade ou depende de declarao judicial ou de autoridade do pas? Resposta: No h uma declarao de perda automtica ou imediata, dependendo de procedimento administrativo instaurado no setor de estrangeiros do Ministrio da Justia, sendo que o Ministro da Justia que decide a respeito da perda. H, antes de tudo isso, uma comunicao dos Consulados competentes, bem como de outras autoridades que por ventura souberem dessa dupla nacionalidade, de modo que, uma vez notificado do fato, dever o Ministro instaurar o procedimento de perda da nacionalidade, com todas as garantias de ampla defesa e contraditrio. 7) De acordo com o inciso XXVII, artigo 5 da CF, qual o tempo fixado pela lei para utilizao pelos herdeiros das obras herdadas? Resposta: Dever ser consultada a lei que prev este tempo, sendo a lei 9610/98, pois tudo depende do tipo de registro ou de patente, que tem prazos de 10 a 25 anos, a depender do caso. 8) Qual a nacionalidade do filho de estrangeiros que nasce em mar territorial brasileiro quando no exerccio de passagem inocente? Resposta: Se o filho nasce em territrio brasileiro, como acontece quando se est em mar territorial brasileiro, ele considerado brasileiro nato pelo critrio "ius soli", desde que os pais no estejam a servio de seu Pas. 9) 2 dvidas: a) A nacionalidade fica suspensa no caso da pessoa que completa 18 anos, at o pedido da

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nacionalidade. Neste perodo em que fica suspensa, essa pessoa ser considerado aptrida? b)No caso de Ronaldinho e Roberto Carlos que se naturalizaram espanhis por convenincia dos clubes em que jogam, sendo um flagrante caso de perda da nacionalidade brasileira, quem ser competente para propor a ao de perda de nacionalidade nesse caso? a) At a maioridade esses indivduos so considerados brasileiros, sendo que a norma no estabelece prazo, podendo a opo ser efetuada a qualquer tempo, de modo que alcanada a maioridade essas pessoas passam a ser brasileiras sob condio suspensiva, isto , depois de alcanada a maioridade, at que optem pela nacionalidade brasileira, sua condio de brasileiro nato fica suspensa. Nesse perodo, o Brasil os reconhece como nacionais, de modo que no sero aptridas, at porque, podero ser considerados nacionais pelo Pas em que nasceram, como tambm, possuem uma "nacionalidade provisria" , qual seja, a brasileira. b) Pode ser que o caso desses jogadores seja o determinado no artigo 12, 4, II, "b", CF, ou seja, de imposio para permanncia no Pas ou para exerccio de direitos civis, caso em que no ser declarada a perda da nacionalidade brasileira. No entanto, se essa no for a hiptese do caso concreto, a perda da nacionalidade seria declarada por meio de processo administrativo, instaurado no Ministrio da Justia, no setor de estrangeiros, por meio de portaria, ou por representao de qualquer pessoa, caso em que ser analisada a situao dos indivduos, que tero oportunidade para defesa e contraditrio. 10) Nacionalidade: hiptese de aquisio da nacionalidade, o nascimento no estrangeiro, de pais brasileiros, desde que venham a residir no Brasil e optem pela nacionalidade brasileira. Qual ser o tratamento ao nascido no estrangeiro de pais brasileiros que perderam a nacionalidade? Existe alguma diferena se a perda se deu antes ou depois do nascimento? E se estes pais readquirirem a nacionalidade brasileira? Resposta: Se houve a perda da nacionalidade brasileira, no se tem mais "pais brasileiros", mas de outra nacionalidade. Assim, se o filho nasceu no estrangeiro, ele no poder ser considerado brasileiro nato, mas somente naturalizado, se vier a requerer a nacionalidade brasileira no futuro, sendo que estas conseqncias adviriam do fato da perda da nacionalidade acontecer antes do nascimento do filho, pois se fosse aps, o filho teria nascido de pais ainda brasileiros e teria direito a ser considerado brasileiro nato, pelo critrio "ius sanguinis", sendo a mesma hiptese da reaquisio da nacionalidade, pois esta tem efeitos "ex tunc", ou seja, retroativos data em que se deu a perda. 11) Os filhos de pais brasileiros nascidos em pases de cultura "ius sanguinis", enquanto no vier a residir no Brasil e efetuar a opo pela nacionalidade, e tendo por base que a emenda de reviso n 3 retirou a necessidade de registro na repartio brasileira competente, sero aptridas? Resposta: No se trata de aptrida, at porque, todos os ordenamentos jurdicos tentam ao mximo, evitar os casos de ausncia de nacionalidade. Assim, durante o perodo em que no se realiza a opo pela nacionalidade brasileira, os indivduos tm a condio de brasileiro nato suspensa, mas so considerados nacionais pelo Estado brasileiro, sob condio suspensiva da opo. Alm disso, no se pode esquecer que, pelo fato de terem nascido em outro Estado, tm direito nacionalidade deste, pois normalmente h adoo de casos de "ius soli" por todos os Estados, a fim de se evitar a aptrida. H autores que entendem que durante o perodo em que no feita a opo, o indivduo teria a condio de brasileiro naturalizado. 12) No tocante a nacionalidade por sangue. Quando um brasileiro tem pais de duas nacionalidades diferentes (italiana, portuguesa), pode pedir as duas nacionalidades e ficar com as trs? Resposta: Sim, desde que o Pas de origem dos pais permita a aquisio da nacionalidade pelo "ius sanguinis", possvel que se adquira 2 nacionalidades em decorrncia de ser filho de estrangeiros, somando-se brasileira para que totalizem 3 nacionalidades (poliptrida), j que o Brasil permite a poliptrida no artigo 12, 4, II, "a", CF.

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13) O que significa "constituio plstica"? Resposta: Conforme Alexandre de Morais, "Direito Constitucional", 15Ed, pg.46, quando cita Raul Machado Horta, a Constituio "plstica" aquela em que no h hierarquia entre normas dentro do seu texto, sendo que todas tm o mesmo valor, a exemplo dos direitos fundamentais ou dos princpios fundamentais da Repblica Federativa, que muitas vezes so apontados como precedentes (mais importantes) do que outros princpios, mas essa precedncia, diz o autor, serve interpretao da Constituio, para extrair dessa nova disposio formal a impregnao valorativa dos Princpios Fundamentais, sempre que eles forem confrontados com atos do legislador, do administrador e do julgador, mas no h uma hierarquia entre esses princpios e os demais, razo pela qual nossa Constituio denominada de "plstica". 14) Quanto a diferena do quociente eleitoral e partidrio e quanto ao sistema majoritrio , maioria absoluta, se houver empate no 2 turno o que ser feito? Resposta: Quociente eleitoral obtido dividindo-se o nmero de votos vlidos pelo nmero de lugares a preencher. O quociente partidrio o nmero de lugares cabvel a cada partido, que se obtm dividindo-se o nmero de votos obtidos pela legenda (incluindo os conferidos aos candidatos por ela registrados) pelo quociente eleitoral, desprezada a frao. O sistema majoritrio aquele em que, em dado territrio, a representao cabe ao candidato ou candidatos que obtiverem a maioria absoluta ou relativa dos votos, como acontece nas eleies para Governador e Presidente da Repblica. No caso de empate considerado eleito o candidato mais idoso. 15) Se houver a desincompatibilizao do chefe do executivo na forma do pargrafo 6 do art. 14 da CF, possvel que a inelegibilidade dos parentes prevista no pargrafo 7 do mesmo artigo desaparea, ou ela subsiste? Resposta: Neste caso, com a desincompatibilizao, a inelegibilidade relativa desaparece, tendo em vista que o referido candidato ter o interesse de concorrer s novas eleies (reeleio), hiptese em que no haver impedimento aos parentes e esposa. No caso de no ter interesse reeleio, o seu afastamento ser considerado uma renncia, tendo em vista que no voltar mais ao cargo. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CIVIL DO DIA 01/03/2006 AO DIA 15/03/2006 1) Direito das Sucesses - Situao hipottica: - Uma pessoa, civilmente solteira, no tendo herdeiros necessrios (ascendentes e descendentes), fez um Testamento Pblico constituindo como sua nica herdeira uma pessoa com a qual vivia em unio estvel, vindo aps algum tempo com a mesma casar-se, mas pelo regime de separao obrigatria de bens, vez que o testador era maior de 60 anos. O casal no teve filhos. O testador veio a falecer. No caso em tela, como ficaro os direitos sucessrios da viva, inicialmente, herdeira testamentria e ao final esposa do falecido, levando-se em conta que existem herdeiros em linha colateral (irmos)? Resposta: Caso o testamento estiver sem nulidade alguma, no ter problema algum. Como no tem herdeiro necessrio, pode sim dispor em testamento a totalidade de seus bens (art.1.857, CC). Mesmo na sucesso legtima, os colaterais s podero herdar caso no exista cnjuge sobrevivente (art. 1.829, CC). 2) possvel a desconsiderao da pessoa jurdica em processo de execuo fiscal buscando a satisfao do dbito decorrente do IPTU no patrimnio do proprietrio de imvel cuja penhora no possvel? Resposta: Desde que se prove o abuso de direito caracterizado pela confuso patrimonial ou desvio de finalidade, possvel ocorrer a desconsiderao da pessoa jurdica. 3) A desconsiderao da PJ no Cdigo Civil, tem uma feio subjetiva (desvio de finalidade) e uma objetiva (confuso patrimonial) e a teoria "menor" que a consagrada pelo CDC

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totalmente objetiva. Dessa forma, se o projeto de lei que regulamenta a desconsiderao for aprovado estariam revogados os respectivos dispositivos? E mais, como o projeto de lei, exige a indicao de qual dos scios se beneficiaram, o mesmo dificultaria a desconsiderao no processo? Resposta: Tudo ir depender de como o projeto de lei ser aprovado. Precisa verificar o texto final do projeto. Mas, a princpio o projeto disciplina apenas o procedimento judicial da desconsiderao, no afetando os dispositivos expressos no CC. Voc tem razo ao dizer que com a indicao do scio beneficiado, a desconsiderao fica praticamente impossvel. 4) Sucesses: segundo o artigo 1829,CC, o qual diz que o cnjuge no concorrer com os descendentes se casado no regime da comunho parcial de bens, se o autor da herana no tiver deixado bens particulares. O que seria bens particulares? So os adquiridos antes do casamento, mas se for, a sim que no deveria se comunicar, no ? Resposta: Realmente difcil de entender a histria dos bens particulares e concorrncia entre descendentes e cnjuge. Primeiro, no regime da comunho parcial comunicam-se os bens adquiridos na constncia do casamento, independente do esforo comum dos cnjuges. Os bens anteriores ao casamento so incomunicveis. Assim, sero bens particulares incomunicveis elencados no art. 1.659, CC. Ento, com relao aos bens comuns temos a meao entre os cnjuges e no te o pq caso exista s bens comuns o cnjuge concorrer com os descendentes se 50% a ele pertencer (meao). Agora, no caso bens particulares, esses no pertenciam ao cnjuge sobrevivente, assim faz sentido de apenas em tais bens haver a concorrncia entre descendente e o cnjuge sobrevivente, j q no fazia parte da meao. No sei se consegui esclarecer sua dvida. Pode-se resumir q bens particulares so aqueles adquiridos antes do casamento, mas para darmos esse conceito temos q tomar cuidado com o regime. Melhor olhar a lei e verificar q ela diz ser bem excludo da comunho. 5) Pode haver responsabilidade objetiva de uma loja pelo fato desta ter indicado uma costureira (no empregada da loja, autnoma) para efetuar um conserto numa roupa adquirida na loja e o servio no foi prestado conforme prometido? Pode se entender como obrigao de resultado? Resposta: O caso difcil, pois, caso comprove-se vnculo entre a costureira e a loja est poder ser responsabilizada pelo CDC, e tal responsabilidade ser objetiva. Agora, caso tal vnculo no seja comprovado a loja no ter responsabilidade alguma. O simples fato da costureira ser autnoma, no retira o vinculo q ela poder ter com a loja. Precisa verificar mais profundamente se realmente o vinculo existe. 6) possvel haver a penhora de um condomnio exclusivamente residencial? Em defesa penhora, pode-se utilizar o argumento de que o bem de famlia impenhorvel? No caso de haver leilo desse imvel, a venda dever ser feita por todo o lote (condomnio inteiro) ou poder haver o parcelamento? Resposta: Se determinado apartamento deve 100,00 de condomnio, esse apartamento poder sim responder pela dvida, ele no est protegido pela impenhorabilidade. Agora, se for dvida da administrao do condomnio, e no de determinado proprietrio, as partes divisas (apartamento n. x) no responder por essas dvidas. O que pode ocorrer , depois de executada, o rateio entre os condminos. 7) Recentemente o STF julgou inconstitucional o art. 3, VII, da Lei n 8.009/90. Todavia, em notcias do STF, recebida em 08/02/2006, aquele tribunal julgou o RE 407688, no qual, por maioria, o plenrio do STF rejeitou o RE, para considerar penhorvel o imvel do fiador, por se tratar de exceo impenhorabilidade do bem de famlia. Tal deciso foi tomada por 7 a 3. Destaca-se que em tal julgamento tambm foi objeto de controvrsia, a questo do direito de moradia, inserido no texto constitucional pela EC n 26/2000. Assim, surge a seguinte dvida: o STF mudou seu entendimento no tocante matria? Resposta: O STF infelizmente ainda no mudou o seu entendimento. Portanto uma exceo impenhorabilidade o VII do art. 3 da L.8009/90, que permite a penhora do bem de famlia para a

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satisfao de crdito decorrente de fiana concedida em contrato de locao. Aparentemente trata-se de uma incongruncia, pois a fiana , em regra, uma garantia pessoal, fidejussria, que no vincula bem especfico do fiador. Mesmo a simples exibio de documentos que provem a propriedade de bens visando atestar a solvabilidade do fiador no vincula esses bens, pois para que isso seja possvel deve haver toda uma formalidade especfica. Mas o que ocorre na fiana locatcia diferente, apresenta natureza jurdica diversa, pois a lei do inquilinato (lei n 8.245/91) permite nesse caso que se estabelea a vinculao de um bem especifico imvel, que fica gravado como verdadeira hipoteca na matrcula desse imvel. H toda uma formalidade e a concordncia do fiador com a vinculao do bem especfico. Adquire, assim, natureza de direito real, equiparando-se ao caso da hipoteca. O que parece mais injusto nesse caso que, ao perder, o fiador, o seu bem de famlia e exercitar o seu direito de regresso contra o afianado, este pode opor ao fiador a exceo de impenhorabilidade do bem de famlia. Isso possvel porque o afianado no vincula o bem especfico, de maneira solene, ao pagamento da dvida, no recaindo sobre o mesmo o gravame de natureza real. Esse inc. VII, acrescentado pela lei 8.245/91 (lei do inquilinato), segundo Srgio Andr Rocha Gomes da Silva, inconstitucional, ferindo o art. 5, da CF/88 (princpio da isonomia), uma vez que estabelece uma distino entre o devedor da obrigao principal e o fiador, que se vinculam pela mesma dvida. Ademais, como afirma ainda o mesmo autor, o inc. VII confere exacerbada proteo ao locador, estando em contramo com a postura atual de proteo ao hipossuficiente. 8) Qual a diferena entre direito eventual, direito condicional e expectativa de direito. Resposta: Direito Eventual: o direito futuro, trata da relao jurdica incompleta (quase completa), j desfruta de certo potencial jurdico. Expectativa de Direito: a mera possibilidade ou simples esperana de se adquirir o direito. O direito no existe, apenas potencialmente, o caso do filho que herdeiro, o agente capaz, o objeto lcito, mas enquanto no houver o fato morte, tal herdeiro no possui qualquer direito sobre o patrimnio do testador, no gozando de qualquer proteo jurdica. A lei s concede proteo jurdica quando a expectativa de direito se converte em direito eventual, isto , direito. Enquanto no houver proteo jurdica, estaremos diante de uma mera expectativa e no de um direito. Direitos Condicionais: so aqueles subordinados a eventos futuros e incertos a diferena para o Direito Eventual o elemento futuro incerto e essencial de ordem interna ao Direito, sem esse elemento no h direito, j no direito condicional o direito j se manifestou, perfez, se agregou um elemento (futuro) acessrio, uma condio para ser exercido, (de ndole externa). 9) cabvel usucapio no bem de famlia? Resposta: No h nenhum impedimento. Efetivamente, todas as pessoas tm o direito habitao, mas isso no implica dizer que qualquer pessoa pode constituir bem de famlia, pois o objetivo deste instituto, como est explcito na prpria nomenclatura, no proteger o direito habitao, mas proteger a entidade familiar, sendo que o meio de proteo a garantia da habitao da famlia. No direito ptrio, o direito habitao pode ser alcanado de outras formas, como se v, por exemplo, no usucapio e na locao de imveis. 10) Quando o legislador estabeleceu o regime domiciliar legal ao funcionrio pblico o fez naquilo que diga respeito ao prprio cargo, tendo ele, portanto, duplo domiclio? Resposta: Caio Mario sustenta que o servidor pblico pode ter 2 domiclios: o lugar onde exerce permanentemente as funes e o lugar onde reside com animo definitivo. Outros civilistas salientam que o lugar onde exercer as funes s domicilio quanto as relaes concernentes as funes, para os demais atos, o domicilio a residncia com animo definitivo. Prevalece que o domicilio do funcionrio apenas o lugar onde exerce permanentemente suas funes, quer quanto as relaes concernentes a funo, quer quanto as outras relaes. 11) No artigo 10 da LICC, diz-se que a sucesso por morte obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto qualquer que seja natureza dos bens.J o pargrafo 1 do artigo 12 da mesma LICC diz que s autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas

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imveis no Brasil.Qual justia competente, portanto, em caso de ausente estrangeiro com bens imveis no Brasil? Resposta: Cuidado para no confundir a matria tratada por esses artigos. O art. 10, LICC trata-se da lei que ser aplicada ao caso. J o art. 12 trata-se do juiz competente. Assim, poder ter o juiz brasileiro aplicando a lei do pas do estrangeiro. 12) Considerando um casal que tem apenas 4 meses de casado, pergunto: a) o prazo de 1 ano para ajuizamento da ao de separao judicial consensual se aplica tambm ao separao litigiosa? Em outras palavras, um casal de 4 meses de casado pode ajuizar separao litigiosa? b) numa separao litigiosa, onde o motivo so brigas constantes, como ser produzida a prova se os desentendimentos so de conhecimento restrito aos cnjuges e pessoas que, em regra, seriam imparciais? c) seria possvel medida cautelar de separao de corpos, j que impossvel a vida em comum, considerando que no h tempo para a separao consensual? Respostas: a) A separao litigiosa no precisa obedecer o prazo de 1 ano, portanto um casal com 4 meses de casamento pode se separar litigiosamnete. b)A prova deve ser feita por testemunhas, ou seja, pessoas imparcias que tenham conhecimento dos fatos. Neste tipo de separao, um dos cnjuges precisa provar que o outro violou gravemente os deveres do casamento tornando a vida em comum insuportvel, por um dos seguintes motivos: adultrio, tentativa de morte, sevcia, injria grave, abandono voluntrio do lar conjugal por um ano, condenao por crime infamante e conduta desonrosa. O juiz tambm pode considerar outros fatos. c) Sim seria possvel uma medida cautelar de separao de corpos. A medida antecipa efeitos da sentena de nulidade ou anulao de casamento, de separao judicial ou de divrcio. 13) Quando uma pessoa compra um carro sem o desembaador, e depois verifica que essencial, pois quando chove dificulta muito a visibilidade; isso pode caracterizar um vcio redibitrio? Quando o vendedor diz que irrelevante esse desembaador ele violou o dever anexo de informao decorrente da boa f objetiva gerando responsabilidade civil objetiva? Essa ao de responsabilidade tem prazo? Cabe ao estimatria cumulada com responsabilidade civil objetiva? Resposta: Devemos analisar o caso concreto pois o vcio redibitrio um defeito oculto na coisa recebida em virtude de contrato comutativo que a torna imprpria ao uso a que destinada ou lhe diminua o valor. O conhecimento do vcio ensejaria a no realizao do negcio. Alguns requisitos imprescindveis para configurao do vcio redibitrio: A) Os defeitos devem ser ocultos, posto que se ostensivos fazem presumir que foram aceitos pelo adquirente uma vez que no enjeitou a coisa. requisitos de cunho intensamente subjetivo posto que o defeito pode ser oculto para uma certa pessoa e perfeitamente perceptvel para outra. Aplicar-se-, contudo a diligncia mdia ou pertinente ao homo medius; B) Devero ser desconhecidos do adquirente; C) Somente se consideram vcios os j existentes ao tempo da alienao e que perdurem at o momento da reclamao; D) S se consideram defeitos que positivamente prejudicam a utilidade da coisa, tornando-a inapta s suas finalidades primordiais ou reduzindo sua expresso econmica. A responsabilidade do alienante independe de este saber ou no do vcio oculto da coisa alienada. Na hiptese de m f do alienante assumir a responsabilidade tambm pelos prejuzos causados. Nada obsta que adquirente poder cumular ao estimatria com o pedido de perdas e danos, que servir para punir ao alienante que agiu de m f. Se o vendedor encobre um dano, ainda que aparente h o dever de indenizar. H um autntico plus na responsabilidade como forma de proteo ao contratante inocente. Se a m f punida, o desconhecimento do vcio pelo alienante no o exonera da responsabilidade, sendo, pois, irrelevante a sua boa f. 14) Tendo em vista os concursos recentes que ocorrero em Minas Gerais para Defensoria e MP, como tem se comportado o Estado de MG com relao a essa matria? 1. direito civil: O art 202,I, CC revogou total ou parcialmente o 219 CPC? Os pargrafos do 219

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continuam vigorando? Se estiverem em vigor como se aplicam? EX. despacho da inicial em 10/01/2006, citao 100 dias depois. A prescrio se interromper no dia 10 mesmo a citao sendo realizada 100 dias depois? Os professores Flvio Monteiro de Barros e Flvio Tartuce possuem opinies opostas a respeito. Tem duas opinies sobre a SUM. 106 STJ, estaria ela revogada ou no face ao art. 202, I, CC? 2. Direito Civil: O art. 206,V diminuiu p/ 3 anos a prescrio da ao p/ reparao civil. Estaria revogada a smula 39 STJ? E a 143 STJ? Resposta: Primeiramente com relao a concursos realizados em MG, deve ser feita uma pesquisa jurisprudencial no Tj/MG para verificar se j existe posio a respeito desse tema. Mas, tratandose de prova escrita ou oral pode-se discorrer acerca das duas posies encontradas. Ficamos com a posio do prof. Flvio Monteiro de Barros, que assim leciona: de acordo com o art. 202, CC a primeira causa interruptiva da prescrio o despacho do juiz q ordena a citao do devedor. Aludido despacho, porm, s tem o condo de interromper a prescrio se o autor promover a citao nos 10 dias subseqentes a esse despacho (2, 219, CPC). No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 dias (3, 219, CPC). Concretizada a citao dentro desse prazo de 100 dias, a prescrio considerar-se- interrompida desde o despacho do juiz ordenando a citao. Saliente-se que esse despacho interrompe a prescrio ainda q tenha sido ordenado por juiz incompetente, sob a condio, porm, de a citao operar-se validamente, pois a citao nula impede a interrupo da prescrio, ainda que o despacho citatrio haja sido ordenado por juiz incompetente. O art. 202, I, CC deve ser interpretado restritivamente, aplicando-se apenas as comarcas de vara nica. Tratando-se de comarca com mais de uma vara cvel, a propositura da ao verifica-se com a distribuio, e no com o despacho que ordena a citao (art. 263, CC). Desse modo continua em vigor o disposto no art. 219, 1, CPC, , efetuada a citao vlida, dentro do prazo mximo de 100 dias, a interrupo da prescrio retroage a data da distribuio da ao, nas comarcas de mais de uma vara, ou a data do despacho judicial que ordenou, nas comarcas de vara nica.Convm esclarecer que, no se efetuando a citao dentro do prazo de 100 dias, a prescrio no ser interrompida, conforme o art. 219, 4, CPC, a no ser que a demora tenha sido por motivos inerentes ao mecanismo da justia, consoante a sumula 106, STJ. Com relao a sumula 39 do STJ ele continua aplicando conforme julgado de 2005, em anexo. Mas se reparar bem ele utilizou o art. 2028, CC/02. O STJ para aplicar a smula 39 usa o seguinte argumento: as sociedades de economia mista tm inequvoca natureza jurdica de direito privado, aplicando-se-lhes a prescrio vintenria atribuda s aes pessoais. Assim, com o CC/02, acreditamos que alteram o prazo para 10 anos, que o novo prazo prescricional para aes pessoais.Agora com relao a sumula 143, STJ nada encontramos. No CC/16 existia regra expressa no sentido de tal reparao ser de 5 anos (art. 178, 10, IX,CC)> No CC/02 no existe mais essa regra expressa, temos s a regra geral de 3 anos para a pretenso de reparao civil (art. 206, 3, V). Acreditamos que a smula no deve ser mais aplicada, devendo-se observar o prazo de 3 anos. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO DO DIA 01/03/2006 AO DIA 15/03/2006 1) O art.37, incisos XI e XII, trata do teto da remunerao e subsdios e teto de vencimentos dos cargos, funes, empregos pblicos e mandados eletivos. Sabe-se que o inciso XI trata do teto dos subsdios, que a remunerao paga em parcela nica, vedado acrscimo. Neste caso o teto o subsidio dos ministros do STF. O XII trata do teto de vencimentos, que remunerao acrescida de vantagens, cujo teto o pago pelo Poder Executivo. simples assim? Tem excees? Resposta: Voc entendeu corretamente e deve continuar com esse raciocnio nas provas de concursos, sendo que o legislador acabou diferenciando os limites quanto ao teto geral, caso em que apenas est vinculado o subsdio e a limitao "interna" que se refere ao fato de que o Poder

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Executivo deve ter as maiores remuneraes, sendo que para esse clculo foram includas as vantagens, pois se assim no tivesse feito, haveria o risco dos outros POderes ainda receberem mais do que os membros do Executivo, j que as vantagens poderiam aumentar o valor do total recebido (da remunerao). 2) Qual o significado das siglas: AEB, ABIN, ABDI, APEX-BR (agncias reguladoras)? Resposta: AEB significa "Agncia Espacial Brasileira"; ABIN significa: Agncia Brasileira de Inteligncia"; ABDI significa: "AGncia Brasileira de Desenvolvimento Industrial" e APEX-BR: "Agncia de Promoo de Exportaes do Brasil". 3) O ato discricionrio deve ser motivado? Fundao de Direito Pblico est submissa fiscalizao pelo Ministrio Pblico nos moldes do Art 129, II e III CF? Resposta: Sim, A motivao , em regra, obrigatria. S no ser quando a lei a dispensar ou se a natureza do ato for com ela incompatvel. Portanto, na atuao vinculada ou na discricionria, o agente da Administrao, ao praticar o ato, fica na obrigao de justificar a existncia do motivo, bem como da motivao (exposio dos fatos e dos fundamentos jurdicos do ato). Quanto s fundaes de direito pblico, elas no se submetem fiscalizao do Ministrio Pblico, cabendo a este somente a fiscalizao das fundaes particulares, conforme determina o artigo 66, CC. 4) Sabe-se que a investidura em cargo e/ou emprego pblico deve ser feita por meio de concurso pblico e, preferencialmente, adotar regime estatutrio (e no o celetista). Ocorre que no dia a dia o que percebemos que muitas prefeituras municipais "abrem" concursos e a forma de regime de emprego escolhida o celetista. Gostaria de saber se correto e onde encontro as principais diferenas para quem investido em cargo ou emprego sob um e outro regime. Resposta: Est correta esta forma de contratao, tendo em vista que o artigo 37, II, CF determina que a investidura de cargo ou emprego se d por meio de concurso, de modo que legtima e adequada essa relao empregatcia, desde que seja para atividades compatveis com essa relao de trabalho, ou seja, para atividades subalternas, de menor importncia, ou ainda, que haja alguma peculiaridade de justifique a adoo da CLT como lei aplicvel. Voc pode encontrar as diferenas entre um e outro regime nos principais livros de direito administrativo, como o do professor Hely Lopes Meirelles, bem como na lei 8112/90, que o estatuto dos servidores pblicos federais e que contm todas as regras gerais sobre os servidores estatutrios, sendo que pela sua leitura, voc poder comparar e constatar algumas diferenas entre este regime e o previsto na CLT. 5) Dentro da matria licitao, no assunto "dispensa e inexigibilidade", sabe-se que vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao. Contudo, gostaria de saber se a esses servios tambm vedada a dispensa da licitao? Resposta: No se trata de vedao, neste caso, mas de impossibilidade, pois o artigo 24, da lei 8666/93 possui um rol taxativo, no se podendo estender a outras hipteses no previstas em seus dispositivos, ao contrrio do que acontece com a inexigibilidade, que contm rol exemplificativo, e que admite outros casos. Desta forma, como no est prevista a referida hiptese no artigo 24, entende-se que no se pode dispensar a licitao para esses servios. 6) Qual o prazo prescricional para a Fazenda ajuizar execuo fiscal de CDA oriunda de multa administrativa? Qual a base legal? Resposta: O prazo de 5 anos, conforme determina o decreto-lei 20910/32, assim como o art.174, CTN quanto a cobrana dos crditos tributrios, conforme Hely Lopes Meirelles, "Direito Administrativo Brasileiro", 26ED, pg.642. 7) Referente a greve.O direto de greve esta citada em trs passagens na CF. Mas pede que seja regulamentada em lei. Existe um lei de greve n 7783 de 28 de junho de 1989. Gostaria de saber se essa lei regulamenta todas as trs passagens da CF do direito de greve, porque salvo engano a sr falou que a greve era ilegal, devido no existir lei para o direito de greve. Resposta: A greve que considerada ilegal a dos servidores pblicos, prevista no artigo 37, VII, CF que, por ser norma de eficcia limitada, depende de lei para que seja aplicada. Assim, como

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at hoje no temos essa lei para regulamentar o referido dispositivo, considera-se inconstitucional a greve dos servidores pblicos. Na prtica, sabemos que utilizada como parmetro a lei de greve do setor privado (lei 7783/89), mas isso para que no se tenha total ausncia de regramento legal, o que no transforma o instituto em constitucional, pois necessria lei especfica para o assunto. 8) Qual o prazo para as concessionrias avisarem previamente aos usurios do corte da prestao do servio, por inadimplemento? Resposta: Pelo o que pude constatar em pesquisas na internet e legislao (Lei 8987/95 e 9427/96) no h um prazo definido, mas tendo em vista que a lei 9427/95 determina que quando se trate de prestao de servio por pessoa jurdica que preste servio pblico o prazo para aviso prvio de 15 dias, sendo esse o prazo tambm utilizado como regra geral em casos de inadimplemento de outros usurios. 9) Os consrcios pblicos compem a administrao indireta? Resposta: Somente os consrcios pblicos que se constituem sob a forma de pessoas jurdicas de direito pblico que integram a Administrao Indireta, na forma do disposto no artigo 6, 1, da Lei 11.107/2005, sendo que os demais no integrariam a Administrao Pblica, j que a lei nada disse a seus respeitos. 10) Se um Municpio quiser em audincia pagar uma indenizao no valor de 1.400,00 (um mil e quatrocentos reais) ele pode? Qual a fundamentao? Melhor explicando a pergunta: Crditos menores que 30 salrios mnimos, so considerados com RPV. Mas minha dvida se aquelas indenizaes bem pequeninas se encaixam no RPV, ou se h uma brecha para o municpio pagar tais valores, sem a necessidade de se formar o RPV. Resposta: Pode o Municpio pagar o valor acima citado, independentemente da emisso de precatrio, tendo em vista que, alm de se tratar de crdito de pequeno valor, excluindo-se do sistema disposto no artigo 100, 'caput", CF, conforme determina o 3 do mesmo dispositivo. Ademais, no se trata de pagamento decorrente de sentena transitada em julgado, em que se exigiria o precatrio no caso de ser superior a 30 SM e no se tratar de crdito alimentar, mas sim, de pagamento decorrente de acordo judicial, no havendo bice no pagamento direto ao credor. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO DIFUSOS E COLETIVOS DO DIA 15/02/2006 AO DIA 28/02/2006 01) Pode ser aplicado o artigo 591 do CC, que trata dos juros remuneratrios ao CDC e conseqentemente s instituies financeiras? Resposta: Os juros previstos no artigo 406, CC aplicado para as relaes de direito civil. No caso do CDC, aplica-se os juros convencionais, no limite de 12% ao ano, no termos da CF/88. 02) O artigo 52, 1 do CDC trata da clusula penal moratria? Resposta: Sim, o texto do artigo 52, pargrafo primeiro, do CDC, refere-se clusula penal. (imposio de um pagamento em razo do inadimplemento). 03) Est clara a distino entre a representao do art. 5, XXI, CF, da substituio processual que ocorre no MS Coletivo. Ademais, tal distino foi confirmada na sumula 629 STF que dispensa a autorizao dos associados para a propositura do MS coletivo. A duvida a seguinte - Considerase expressamente autorizada a que contem em seu estatuto autorizaao generica para representar seus associados, {ou essa autorizaao deve ser dada pelos representados em casa caso concreto}. Resposta: A dispensa de autorizao de seus associados suprida pela autorizao no estatuto social. Ressalte-se que o objeto do estatuto social deve ser o mesmo da ao coletiva. 04) Consorciados ou estudantes podem impetrar aes individuais para conter aumento de mensalidade, mesmo sendo um direito coletivo stricto senso? Resposta: O direito coletivo no impede que o individuo ajuze demanda individual pleiteando

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seus direitos. Ocorre, porm, que depois de ajuizada ao coletiva, a demanda individual deve ser suspensa, caso contrrio, este no poder fazer jus sentena proferida coletivamente, que pode vir a ser mais benfica. 05) No caso de arquivamento do Inqurito Civil, arquivado pelo MP e homologado pelo CSMP, se existirem provas novas ele pode ser reaberto? Resposta: Com relao reabertura do inqurito civil, salienta-se que no h impedimento para prtica desse ato, desde que a reabertura seja promovida pelo prprio ministrio pblico que o arquivou. 06) O MP pode aplicar medidas de proteo diretamente, de ofcio? Ou deve entrar com algum procedimento judicial (representao inominada)? Se precisa de procedimento, qual , onde est isso no ECA? E o Conselho Tutelar, pode aplicar de ofcio, sem se socorrer do Poder Judicirio, salvo inciso VIII? Ou tem algum procedimento? Resposta: As medidas protetivas esto previstas no artigo 101, ECA e visam proteger as crianas e adolescentes dos seus direitos bsicos, portanto podem ser aplicadas diretamente, principalmente pelo Conselho Tutelar que um rgo permanente e autnomo, encarregado pela sociedade de zelar pelos direitos da criana e adolescente. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO DIFUSOS E COLETIVOS DO DIA 15/02/2006 AO DIA 28/02/2006 01) Pode ser aplicado o artigo 591 do CC, que trata dos juros remuneratrios ao CDC e conseqentemente s instituies financeiras? Resposta: Os juros previstos no artigo 406, CC aplicado para as relaes de direito civil. No caso do CDC, aplica-se os juros convencionais, no limite de 12% ao ano, no termos da CF/88. 02) O artigo 52, 1 do CDC trata da clusula penal moratria? Resposta: Sim, o texto do artigo 52, pargrafo primeiro, do CDC, refere-se clusula penal. (imposio de um pagamento em razo do inadimplemento). 03) Est clara a distino entre a representao do art. 5, XXI, CF, da substituio processual que ocorre no MS Coletivo. Ademais, tal distino foi confirmada na sumula 629 STF que dispensa a autorizao dos associados para a propositura do MS coletivo. A duvida a seguinte - Considerase expressamente autorizada a que contem em seu estatuto autorizaao generica para representar seus associados, {ou essa autorizaao deve ser dada pelos representados em casa caso concreto}. Resposta: A dispensa de autorizao de seus associados suprida pela autorizao no estatuto social. Ressalte-se que o objeto do estatuto social deve ser o mesmo da ao coletiva. 04) Consorciados ou estudantes podem impetrar aes individuais para conter aumento de mensalidade, mesmo sendo um direito coletivo stricto senso? Resposta: O direito coletivo no impede que o individuo ajuze demanda individual pleiteando seus direitos. Ocorre, porm, que depois de ajuizada ao coletiva, a demanda individual deve ser suspensa, caso contrrio, este no poder fazer jus sentena proferida coletivamente, que pode vir a ser mais benfica. 05) No caso de arquivamento do Inqurito Civil, arquivado pelo MP e homologado pelo CSMP, se existirem provas novas ele pode ser reaberto? Resposta: Com relao reabertura do inqurito civil, salienta-se que no h impedimento para prtica desse ato, desde que a reabertura seja promovida pelo prprio ministrio pblico que o arquivou. 06) O MP pode aplicar medidas de proteo diretamente, de ofcio? Ou deve entrar com algum procedimento judicial (representao inominada)? Se precisa de procedimento, qual , onde est isso no ECA? E o Conselho Tutelar, pode aplicar de ofcio, sem se socorrer do Poder Judicirio, salvo inciso VIII? Ou tem algum procedimento? Resposta: As medidas protetivas esto previstas no artigo 101, ECA e visam proteger as crianas

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e adolescentes dos seus direitos bsicos, portanto podem ser aplicadas diretamente, principalmente pelo Conselho Tutelar que um rgo permanente e autnomo, encarregado pela sociedade de zelar pelos direitos da criana e adolescente. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO COMERCIAL DO DIA 15/02/2006 AO DIA 28/02/2006 01) A empresa "X" mantm um contrato com o banco sobre troca de cheque ps-datado por dinheiro. A empresa vem a emprestar o ttulo em questo de terceira pessoa, prometendo que dias antes do vencimento, depositar a quantia devida, dando como garantia um contrato de mtuo. Porm, no dia do vencimento no cumpre a promessa feita, ficando o cheque da terceira pessoa com o banco sem proviso de fundos. Qual medida a terceira pessoa poder se valer? E essa terceira pessoa poder se desobrigar dessa obrigao, tendo sua folha de cheque de volta? OBS: caso a terceira pessoa tenha consigo uma carta de retirada do cheque sem proviso de fundos, dado pela empresa, o procedimento ser o mesmo nesse caso? Resposta: Neste caso, o terceiro responder pela obrigao firmada no ttulo executivo (cheque) e depois poder cobrar regressivamente o valor da Empresa X. 02) Muito embora a orientao seja a de que o menor pode ser scio, este s poder s-lo aps autorizao judicial (alvar)?Estar sempre representado ou assistido? Ou seja, todos os atos por ele praticados devero ter a assinatura do seu representante? E a questo da emancipao? Resposta: O menor impbere caracterizado por aquele que possui idade inferior a 16 anos. A participao do menor impbere na sociedade s poder ser feita, se o mesmo for representado pelo pai ou responsvel, o qual assinar todos os documentos. No poder ser atribudos ao menor qualquer poder de gerncia ou administrao na empresa. No entanto, poder ser atribudo o poder de scio gerente ao titular de firma individual, desde que o menor seja emancipado. A emancipao se dar atravs do casamento, certificado de ensino superior ou de emancipao no cartrio civil de ttulos e documentos. 03) Em qual hiptese, no s os administradores, mas tambm os scios, podem responder ILIMITADAMENTE na LTDA? Resposta: A regra da limitao da responsabilidade dos scios da sociedade limitada comporta excees, quais sejam: - scios que adotarem deliberao contrria lei ou contrato social (1.080, CC/02) - sociedade marital (977, CC) - Justia do trabalho - se o scio fraudar credores valendose do expediente da separao patrimonial (50, CC/02) - Dbitos junto ao INSS (13, Lei 8.620/93). 04) Quanto a insero de menor em empresa, posto que empresrio individual, com a autorizao o menor assumir a empresa de seu (a) genitor(a), pergunto, pois muito comum empresas serem abertas tendo como um dos scios um menor de idade assistido ou representado. Resposta: O menor impbere caracterizado por aquele que possui idade inferior a 16 anos. A participao do menor impbere na sociedade s poder ser feita, se o mesmo for representado pelo pai ou responsvel, o qual assinar todos os documentos. No poder ser atribudos ao menor qualquer poder de gerncia ou administrao na empresa. No entanto, poder ser atribudo o poder de scio gerente ao titular de firma individual, desde que o menor seja emancipado. A emancipao se dar atravs do casamento, certificado de ensino superior ou de emancipao no cartrio civil de ttulos e documentos. 05) sobre a questo do cheque que caiu na segunda fase de Procurador Federal. Queria saber se a expresso aposta na face do cheque "bom para 27/08" faz com que o prazo para apresentao do cheque conte a partir desta data. Pois neste caso a execuo do cheque no estaria prescrita. Tive essa concluso no momento da prova porque a questo menciona que o banco devolveu o cheque por motivo de ausncia de proviso de fundos, e no porque depositado fora do prazo de apresentao. Qual deveria ser o valor da causa numa eventual execuo no caso de na expresso

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numrica do cheque constar "R$ 680,00", e na por extenso constar a expresso "mil reais seiscentos e oitenta reais". Resposta: Com relao ao cheque ps datado, cumpre salientar que o cheque uma ordem de pagamento vista, sacada contra um banco e com base em suficiente proviso de fundo depositados pelo sacador. Neste sentido, qualquer clusula de ps datao considerada como clusula no escrita em relao ao banco sacado. Tal clusula vincula o credor, enquanto um contrato que faz lei entre as partes. 06) Qual o conceito de profissional liberal? H diferena com relao do CDC? Resposta: No CDC o fornecimento de servios por profissionais liberais tem a responsabilidade por dano apurada mediante verificao de culpa. uma exceo ao princpio da responsabilidade objetiva, mas no afasta o princpio da inverso do nus da prova, nem os demais princpios de proteo contratual. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO TRIBUTRIO DO DIA 15/02/2006 AO DIA 28/02/2006 01) O que se deve entender juridicamente por "apropriao privada dos meios de produo"? H algum livro que trate especificamente deste tema dentro de uma tica estritamente jurdica? Resposta: O direito tributrio prescreve a apropriao dos bens dos particulares em favor do interesse pblico. Por isso, seria possvel afirmar que a finalidade do direito tributrio promover o bem pblico atravs da apropriao dos meios de produo privados (ex: incidncia sobre a circulao de mercadorias, sobre a propriedade de bem imvel, de veculos automotores, etc.). Os livros de direito tributrio em geral tratam dessa finalidade do direito tributrio e, assim, acabam tratando desse tema sob perspectiva jurdica. 02) Lei Ordinria poder modificar ou criar tributos, mas como fica o art. 146,III, A da CF, ao dispor que ser atravs de Lei Complementar que ser definido os tributos? No caso de criao de tributos (norma geral) no atravs de Lei Complementar? E a propsito, no art 2, pargrafo 3 da Lei 6830, diz que a inscrio na Dvida Ativa de dbito tributrio suspender o prazo prescricional, como fica esta disposio ao se contrapor com o que est disposto no art. 146,III, B da Constituio? Resposta: O artigo 146, III, "a" da CF, ao conferir lei complementar competncia para DEFINIR tributos e suas espcies, estabelece que somente a LC poder tratar das definies genricas de tributos (ex.: o que taxa, imposto, contribuio de melhoria, etc), mas no para institu-los individualmente. Este o papel da lei ordinria. A LC somente DEFINE as espcies tributrias. Em relao ao art. 2, 3 da Lei 6.830/80, o STJ tem entendido que a suspenso do prazo de prescrio por 180, contados da inscrio na Dvida Ativa, afronta o art. 174 do CTN e, assim, o art. 146, III, "b" da CF. Por essa razo, deve prevalecer o CTN, norma que possui fora de lei complementar. 03) Existe Infrao tributaria culposa? O que sujeio ativa auxiliar tributaria? Resposta: Sim, caso consideremos que um tributo pode deixar de ser pago por negligncia (hipteses do artigo 134 do CTN). Todavia, importante lembrar que a identificao de dolo/culpa somente importa na qualificao da responsabilidade tributria (a exemplo do artigo 135, CTN) e somente em alguns casos especficos. Em relao sujeio ativa auxiliar, a temos quando um ente de direito privado colabora na arrecadao tributria. Nesse sentido, podemos citar as lotricas, que recebem pagamentos de tributos e repassam para a Administrao, bem como as instituies financeiras, quando efetivam a reteno da CPMF. 04) Como distinguir "bitributao" de "bis in idem"? Resposta: A bitributao se verifica na hiptese de DOIS entes distintos cobrarem dois tributos tambm distintos sobre o mesmo fato gerador (ex.: IPTU e ITR sobre o mesmo imvel). J no

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"bis in idem", o MESMO ente cobra dois tributos distintos sobre o mesmo fato gerador (ex.: CIDE remessas ao exterior e IRF sobre remessas ao exterior) 05) A parafiscalidade deve sempre ser criada por emenda constitucional? Resposta: A competncia tributria o poder delegado pela CF para a criao ou modificao de tributos. A capacidade tributria ativa o poder de administrar, arrecadar e fiscalizar tais tributos. Quando h DELEGAO dessa capacidade tributria ativa, temos parafiscalidade. Nos termos do art. 7 do CTN, a parafiscalidade (ou seja, delegao de capacidade tributria ativa) deve estar prevista em LEI. Somente a competncia tributria deve estar prevista na CF e ser modificada por EC. 06) As verbas relativas ao pagamento de horas extras so isentas de imposto de renda? O entendimento, do Superior Tribunal de Justia (STJ), que os valores relativos s horas extras no so renda nem proventos. Assim, a indenizao de horas extra no configura acrscimo patrimonial conforme disposto no artigo 43 do Cdigo Tributrio. Como fica essa questo numa avaliao em prova de Concurso? Resposta: Possivelmente o tema seria abordado para tratar do fato gerador do imposto de renda. Nesse caso, voc teria de demonstrar que as verbas decorrentes do pagamento de horas extras no configuram o FG do IR, j que no se enquadram na definio de acrscimo patrimonial prevista no artigo 43 do CNT. Essa posio deveria ser corroborada pela jurisprudncia do STJ. 07) Cabe iseno fiscal para contribuio social? Resposta: A iseno tributria pode ser concedida para qualquer espcie tributria, desde que expressamente prevista em lei (artigos 176 e 177, do CTN). Assim, tambm as contribuies sociais podero apresentar hipteses de iseno, como, por exemplo, prev o artigo 6 da LC 70/91. 08) Houve alterao quanto incidncia do imposto de transmisso inter vivos, em relao a bens imveis, por meio de medida provisria, durante o ano de 2005? Resposta: O ITBI imposto municipal e as linhas gerais de sua incidncia no poderiam ser modificadas por Medida Provisria emitida pelo Presidente da Repblica. As regras gerais do ITBI, constantes da Constituio (art. 156, I), permanecem inalteradas. 09) Sabe-se que o tributo nunca retroage, seja benfico ou no. No entanto, diminuda a alquota do Imposto de Renda, dias antes da entrega da declarao, nesse caso retroagir, consoante smula 584 do STF? Resposta: Segundo a Smula 584 do STF (que ignora o princpio da irretroatividade), se a alquota for reduzida e a lei que a reduziu estiver em vigor no exerccio da entrega da declarao, dever, segundo a Smula, ser aplicada quele exerccio ao qual se refere a declarao. Todavia, caso apliquemos estritamente o princpio da irretroatividade, deixando de lado o entendimento do STF, a alquota menor somente seria aplicada para a declarao seguinte. 10) No que tange a LC 118 ser ou no interpretativa e poder ou no retroagir para diminuir o prazo de prescrio para a repetio do indbito. Sabe-se que o STJ tinha entendido no ser a LC 118 interpretativa, no podendo por isso retroagir. Mas, isso que se deporeende da leitura do AgRg no REsp 727200. Lendo-o, percebe-se que o STJ tem entendimento de que vale a tese dos 5 mais 5 para a prescrio desde que as aes tenham sido ajuizadas at 09/06/2005. Mas, se j foi ajuizada no h mais que se temer a prescrio?! Ao contrrio, se o contribuinte sabendo que teria 10 anos, deixa para os ltimos cinco anos, ele ser pego de surpresa pela LC 118! Resposta: A LC 118 estabeleceu nova forma de contagem do prazo prescricional para o contribuinte: 5 anos a partir do pagamento antecipado. Ou seja, ao ajuizar uma ao, o sujeito passivo somente poder pleitear os 5 anos PASSADOS. O entendimento anterior era no sentido de que o sujeito passivo teria o prazo de 10 anos, contados do FG (5 anos da homologao + 5 anos do prazo de prescrio). Assim, poderia pleitear em juzo a devoluo dos 10 anos anteriores ao ajuizamento da ao. Diante da nova disposio legislativa, o STJ decidiu que essa lei

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normativa e, assim, no pode retroagir para prejudicar os sujeitos passivos que j tivessem ao em curso e, portanto, pleiteado a devoluo de tributos recolhidos 10 anos para trs. Entendeu o STJ que a nova forma de contagem do prazo deveria ser aplicada unicamente para as aes ajuizadas aps 09.06.2005. Aps essa data, o sujeito passivo somente poderia pleitear a devoluo dos 5 anos passados. Para a prova da PFN, caso caia uma questo perguntando acerca do teor literal da lei, afirme que a LC 118 expressamente interpretativa e, assim, poderia retroagir, nos termos do art. 106, I, do CTN. De outro lado, se a questo deixar margem para voc argumentar, seria muito interessante a meno ao entendimento do STJ e a crtica acerca do fato de a lei ser normativa e no interpretativa. Dica: estudar prescrio intercorrente e as modificaes no artigo 40, 4 da Lei 6.830/80. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL DO DIA 15/02/2006 AO DIA 28/02/2006 01) possvel a antecipao de tutela em meio a um recurso pendente? Quais as conseqncias dessa antecipao se for possvel? E quais so as outras possibilidades do juiz antecipar a tutela? Resposta: O art. 273 do CPC no pontua momentos para a concesso da tutela antecipada... Assim, perfeitamente cabvel a tutela antecipada em nvel recursal. Com recurso j pendente, a tutela antecipada anteciparia o julgamento do mrito do recurso. 02) Diante de um caso concreto como feita a diferenciao se a incompetncia absoluta ou relativa? Por exemplo, a incompetncia territorial "normalmente" relativa. Como saberei se absoluta ou relativa? Resposta: Critrio objetivo para fixao da competncia: se subdivide em competncia em razo da matria (absoluta) e em razo do valor da causa (relativa); 54. 1.) verificar se a ao da competncia de alguma vara especializada (famlia, registros pblicos, acidente do trabalho); 2.) verificar se h diviso entre foro central e foros regionais, pelo valor da causa; 55. critrio territorial para fixao da competncia: a) se a ao for pessoal (versar sobre direitos pessoais) a competncia ser do foro do domiclio do ru; b) se a ao for real e o bem for mvel, a competncia ser do domiclio do ru; se o bem for imvel, ser do foro da situao da coisa; 56. quando a competncia for fixada pelo critrio territorial: a) ser absoluta, quando a competncia for do foro da situao da coisa; b) ser relativa, quando a competncia for do foro do domiclio do ru; 57. critrio funcional para fixao da competncia: subdivide-se em critrio hierrquico e critrio do bom andamento do processo, sendo sempre absoluta; 58. critrio hierrquico para os casos de competncia originria dos tribunais (MS contra ato de juiz de 1. grau, ADIn, ADeCon); 59. critrio do bom andamento do processo para os casos de aes ligadas a processos j em andamento (embargos de 3., oposio). A distribuio dar-se- por dependncia. 03) Quais as diferenas entre protesto, notificao e interpelao (medidas cautelares)? Quando empregadas? Resposta: As notificaes servem para dar cincia a algum acerca da inteno do notificante; de outra banda, o protesto serve para a conservao e a ressalva de direitos; finalmente, a interpelao serve para a preveno de responsabilidade. 04) A competncia funcional horizontal tem que necessariamente ser exercida por mais de um rgo, ou pode ser exercida por um s rgo, como no art. 109 do CPC? Resposta: Necessariamente, por mais de rgo jurisdicional.Vide art. 93, 2. parte, do CPC 05) No tocante ao "foro privilegiado" da residncia da mulher disposto no art. 100,I, CPC, qual seria o entendimento prevalente na doutrina e jurisprudncia: o de Nelson Nery (Constitucionalidade do dispositivo ) ou pela inconstitucionalidade do dispositivo? Resposta: Constitucionalidade, pois a lei federal e ainda h rinces em que negar tal possibilidade equivaleria a afastar a mulher da tutela jurisdicional, pois o marido exerceria influncia, at mesmo fsica, para que a mulher no ajuizasse a ao no domiclio do ru.

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06) possvel o Tribunal reconhecer questo de ordem pblica sempre mesmo sem relao com a matria questionada (princpio devolutivo)? Resposta: Sim, justamente por se tratar de matria de ordem pblica, que transcende o interesse das partes. 07) Qual o critrio de distribuio de competncia adotada pelo CPC? A reconveno e hiptese de fixao de competncia? Se a incompetncia relativa deve ser alegada no bojo da contestao, posso ou devo faze-lo em preliminar? Resposta: H vrios critrios adotados pelo CPC: o objetivo, o territorial e o funcional. A reconveno se insere na competncia funcional, especificamente no critrio do bom andamento do processo, aplicvel para as aes relacionadas a processos j em andamento. A incompetncia relativa deve ser alegada em exceo de incompetncia, sob pena de precluso e prorrogao. 08) Pode-se dizer que, no bojo de um processo de conhecimento, "medida cautelar" e "liminar" tem o mesmo significado? Caso contrrio, qual seria a diferena entre uma e outra? Resposta: Tutela antecipada: a antecipao dos efeitos da sentena. Ex.: o autor ingressa com ao ordinria para imposio de obrigao de fazer, especificamente para que determinado jornal deixe de publicar matrias ofensivas honra do requerente. Na petio inicial, demonstra os requisitos e requer tal proibio a partir do ajuizamento da ao, ou seja, antes da sentena. Os requisitos so: a) requerimento da parte (no h tutela antecipada de ofcio); b) reversibilidade do provimento; c) prova inequvoca da verossimilhana e d) risco de dano irreparvel ou de difcil reparao. Tutela cautelar: medida que vida garantir a eficcia e a utilidade do provimento final no processo principal. Ex.: pai deseja ajuizar ao pleiteando a guarda de filho menor, o qual se encontra com a me alcolatra (ao de modificao de guarda). Porm, descobre, antes do ajuizamento de tal ao, que a me j comprou passagens para o Iraque, local em que pretende morar com o filho menor, afastando-o definitivamente do pai. Por tal razo, o pai ajuza ao cautelar de busca e apreenso do menor para garantir que, quando julgada a ao principal (de modificao de guarda), esta no seja absolutamente intil em caso de procedncia, j que o filho no poderia ser confiado ao pai, por estar o menor no Iraque. Os requisitos so: a) probabilidade de existncia do direito (fumus boni iuris) e b) receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (periculum in mora). Liminar: momento. Ocorre concesso liminar, tanto da cautelar quanto da antecipada, quando o deferimento ocorre de plano, logo aps o pedido. 09) Ol, gostaria que vocs me conceituassem as famosas questes de ordem pblica? A legitimidade, causa de pedir e pedido so exemplos de questo de ordem pblica? Se faltar um desses elementos, o juiz no mandar emendar e a outra parte no restar silente, a falta de um desses elementos se concretiza? Resposta: Matrias de ordem pblica so aquelas que transcendem o interesse das partes, que interessam ao corpo social. As condies da ao integram as matrias de ordem pblica e sua ausncia pode ser reconhecida de ofcio pelo julgador. 10) Gostaria de saber a diferena entre jurisdio e jurisdio voluntria? Resposta: Na jurisdio contenciosa h lide, pretenso resistida, briga etc. De outra banda, na jurisdio voluntria no h litgio, mas negcio jurdico; no h partes, mas simples participantes; nem h ao, mas apenas pedido. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PREVIDNCIRIO DO DIA 15/02/2006 AO DIA 28/02/2006 01) No caso de dependente que recebe penso por morte, pode adentrar com a revisional de aposentadoria? Sendo positiva a resposta, o pensionista recebendo valor inferior ao recolhido na poca pelo "de cujus", a ao ser juridicamente possvel? No mesmo caso, no havendo Justia Federal, prevalece o prescrito na Constituio Federal sobre competncia residual?

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Resposta: A reviso do benefcio previdencirio pode ser requerida tanto pelo segurado quanto pelo pensionista. O valor da causa, em aes de reviso da renda mensal de benefcio previdencirio, calculado pela diferena entre a renda devida e a efetivamente paga multiplicada por 12 (doze). A competncia dos Juizados Especiais Federais determinada unicamente pelo valor da causa e no pela complexidade da matria (art. 3 da Lei n 10.259/2001). 02) Sendo bastante objetivo, existe ainda, mesmo aps a Emenda 47, a regra da paridade plena entre a remunerao dos servidores da ativa e aposentados e pensionistas? Caso sim, em quais casos? Permanece ainda a regra do STF que apenas os benefcios de natureza geral se estendem aos aposentados ou pensionistas? Onde est a regra da paridade plena na atual CF? Resposta: Com a EC 41, a garantia de aposentadoria integral e paridade plena s caber ao servidor que, tendo ingressado no servio pblico at 31/12/2003, preencher os requisitos do art. 6 da referida emenda: (35 ou 30 anos de contribuio, se homem ou mulher, 60 ou 55 de idade, 20 anos de servio pblico, sendo dez na carreira e cinco no cargo). A EC 41, na verdade, j assegurava a integralidade, mas no garantia a paridade. Esta s vai ser assegurada com a PEC paralela, que revoga o valor nico do art. 6 da EC 41. Assegura-se paridade plena a todos os servidores que, tendo ingressado no servio pblico at 31/12/2003, preencherem todas as exigncias para aposentadoria integral do item anterior. Dizendo de outro modo, estende a paridade plena do art. 7 da EC 41 aos servidores que se aposentarem com base no art. 6 da prpria EC 41. 03) Gostaria de confirmar se os militares no contribuem para a previdncia de alguma forma. E tambm se um militar da reserva, ou seja, inativo, por exemplo, for contratado por uma sociedade de economia mista ele estar sujeito ao recolhimento do regime geral de previdncia social? Resposta: O militar vai contribuir para o regime prprio dos militares e receber seus benefcios por tal regime. 04) Enquanto no for institudo a previdncia complementar do servidor pblico. Fica como antes. Correto? Os servidores que ingressaram , aps a emenda 41 tem o INSS descontado s referente ao valor do teto do RGPS? Ou incide sobre toda a remunerao? Resposta: Aps a EC 41, o valor da contribuio incidir sobre o teto e a integralidade e paridade s ser mantida queles que possuem direito adquirido s regras atuais. 05) Como compatibilizar o art. 194, IV (irredutibilidade do valor NOMINAL dos benefcios, segundo STF) e art. 201, 2 (preservao do valor REAL dos benefcios)? Resposta: O princpio da irredutibilidade dos benefcios visa assegurar o seu reajustamento, preservando, em carter permanente, o seu valor real. Isto que dizer que o poder de compra do benefcio, originalmente recebido, no pode sofrer reduo. A previdncia social protege o valor real dos benefcios concedidos. Neste caso, alm de no ser permitida a reduo do valor nominal recebido, , tambm, garantido o reajustamento peridico das perdas inflacionrias por ndice definido na forma da lei. 06) A penso por morte pode ser recebida concomitantemente com outra aposentadoria? Imaginamos um caso de uma pessoa esteja aposentada pelo regime geral da previdncia social, e sua esposa venha a falecer, ele poder receber sua aposentadoria e mais agora a penso da morte, em virtude do falecimento da sua esposa? A premiao e a participao nos lucros sofrem incidncia da contribuio previdenciria? Resposta: perfeitamente possvel a cumulao do benefcio da penso com o benefcio da aposentadoria. Portanto, a viva, poder receber cumulativamente a penso pela morte do marido e sua aposentadoria. O entendimento majoritrio de que a participao nos lucros no gera incidncia de contribuio previdenciria. Tal entendimento encontra-se manifestado por Arnaldo Sussekind, Valentin Carrion, bem como pela jurisprudncia do TST. 07) Se antes da CF/88, uma pessoa trabalhou, por alguns anos, como servidor pblico municipal e depois deixou o cargo. Aps a promulgao da Constituio, esta pessoa, assumiu um outro cargo no Estado, sem concurso pblico (nomeao). Ocorre que atualmente, j incorporou o tempo de

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servio do Municpio ao Estado, possuindo, tempo suficiente para aposentar-se. Assim, pergunta-se: estando esta pessoa, ainda trabalhando e caso venha ser demitida, perder o tempo de servio prestado ao estado, j que entrou sem concurso pblico, no podendo aposentar-se ou j teria direito adquirido? Resposta: No caso apresentado, o funcionrio trabalhou para o Estado e ainda que no tivesse aprovao em concurso, contribuiu normalmente. Neste caso, o tempo de contribuio dever ser computado normalmente para efeitos de aposentadoria. 08) O RPSP extensivo aos funcionrios de Sociedade de economia mista ou empresa Pblica? Resposta: No so amparadas por regime prprio as pessoas que trabalham em empresas pblicas e sociedade de economia mista. Estas so seguradas do RGPS. 09) O regime estatutrio tem correlao com algum regime previdencirio? Resposta: Os ocupantes de cargo efetivo da Unio so amparados por regime prprio, portanto no so segurados do RGPS. Os ocupantes de cargo efetivo dos Estados, Distrito Federal ou Municpios podem ou no ser amparados por regime prprio. Vai depender da vontade do Estado, Distrito Federal ou Municpio instituir ou no este regime. Se estes forem amparados por regime prprio, ficam excludos do RGPS. No entanto, se no forem amparados por regime prprio, so segurados obrigatrios do RGPS. O servidor pblico, amparado por regime prprio de previdncia social, que venha a exercer, concomitantemente, uma ou mais atividades abrangidas pelo RGPS, tornar-se- segurado obrigatrio do RGPS em relao a essas atividades. 10) A contribuiu para durante 25 anos para o INSS, com carteira de trabalho, aps o transcurso de 10(dez)anos, nesse perodo tambm no ouve contribuio. Em dezembro de 2005, o segurado faleceu. Sua esposa, pode receber penso por morte? Caso negativo, o que necessita? Resposta: Para recebimento do benefcio da penso por morte, no h carncia, basta que ocorra a morte do segurado e que os beneficirios sejam dependentes do segurado. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO PENAL DO DIA 01/02/2006 AO DIA 15/02/2006 01)A revogao dos arts. 217, 219 e 220 do CP, pode ser justificada com base no princpio da interveno mnima? Resposta: Perfeitamente, com o grande avano jurdico, esses artigos foram revistos na Lei11.106/2005. 02) Como resolvida a questo: num assalto, o ladro armado ameaa o motorista para que ele entregue seu carro; diante da situao apavorante, o motorista infarta (e morre) e o ladro leva o carro. Neste caso, o ladro responder tambm por homicdio? Por qu? Resposta: Crime qualificado pelo resultado morte: trata-se da hiptese do latrocnio quando tambm se exige dolo na conduta antecedente 9roubo0 e dolo ou culpa na conduta subseqente (morte). considerado crime hediondo. Cuidou o legislador de explicitar que preciso haver, anteriormente, violncia, razo pela qual entendemos no estar configurado a hiptese do latrocnio se, da grave ameaa, resultar leso grave ou morte. Nesse prisma: "Todavia, a violncia a que se refere o art. 157, 3, do CP h de ser fsica, e no moral. com efeito, enquanto o caput refere a grave ameaa ou violncia pessoa, no 3, que trata do latrocnio, apenas faz referncia violncia fsica, ao dispor que se da violncia resultar leso corporal de natureza grave etc., omitindo a ameaa, seja ela grave ou no" (caso no qual um assalto, o sndico do prdio, com mais de 80 anos, morre de ataque cardaco) )TJSP, 6 C.,Ap.57.827-3, So Paulo, rel. Nlson Fonseca, v.u., RJTJSP 111/495). H posies em sentido contrrio. Sempre antes de fazer qualquer concurso verificar primeiro qual o posicionamento desta banca examinadora. 03) Os crimes de furto e roubo so materiais e extorso/seqestro so formais, certo ou no? Resposta: Perfeito, Os crimes de Furto e Roubo so materiais; e Os Crimes de Extorso/Seqestro so formais.

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04) A conduta ATPICA tem relevncia no Direito Penal? Quando? Resposta: Juzo de tipicidade a valorao que se faz para descobrir se um determinado fato ou no tpico (se ou no adequado ao tipo) - Se afeta ou no um bem jurdico. Veja se o fato no realiza (no preenche) tais requisitos atpico, ou seja, sendo atpico irrelevante ao Direito Penal. 05) Porte de arma de fogo desmuniciada configura infrao penal? Resposta: Existem duas posies: A majoritria: - Sempre configura. -- A lei no faz distino entre arma municiada e desmuniciada, buscando regular de forma mxima o trnsito de armas no pas. a posio amplamente aceita. No configura - Pela falta de potencialidade lesiva. A arma desmuniciada no apta a gerar a violncia que a norma quer evitar, pelo que, em nenhuma hiptese, pode ter relevncia penal. 06) Pode haver conflito entre circunstancias judiciais, na primeira fase de aplicao da pena? Devemos aplicar o art. 67 do CP, prevalecendo as que digam respeito personalidade do agente, motivos do crime e antecedentes? Resposta: Ocorrem muitos conflitos na 2a. fase, onde aplicamos o Art.67 do CP, tendo conflitos na 1a. fase aplica-se tambm em analogia o art. 67, do CP, observando os parmetros estabelecidos pela Lei. 07) Na aula sobre aplicao da pena ficou esclarecido que s a condenao transitada em julgado que no serve para fins de reincidncia gera maus antecedentes. Processo penal ou IP em andamento no geram maus antecedentes. No entanto, no Informativo 411/STF, consta julgamento majoritrio pela 2 Turma, no qual foi indeferido habeas corpus ao impetrante, por reconhecer que, no caso, inquritos e aes penais em curso podem ser considerados maus antecedentes, para todos os efeitos legais"! Afinal, qual a posio final do STF que devemos seguir nos concursos? Resposta: Esta questo tormentosa, h duas posies conforme j analisado. Cremos acertada a segunda corrente para fixao da pena, (no gera antecedentes IP/Processo em andamento), pois no se devem levar em conta IP arquivados, processos com absolvio ou em andamento, entre outros fatores transitrios ou concludos positivamente para o ru, como causa de majorao da reprimenda. Se o acusado foi absolvido, como pode gerar essa absolvio o aumento de sua pena em processo futuro? Entretanto, para efeito processual penal, preferimos a primeira posio. Afinal, para decretar uma medida cautelar, como a priso preventiva - que no antecipao de pena -, curial analisar se o ru perigoso sociedade, de modo a permanecer detido durante o processo. Uma pessoa acusada de roubar, que tenha outros processos em andamento pelo mesmo fato, no deve ficar em liberdade, colocando ainda mais em risco a ordem pblica. 08) Referente aos crimes contra a Administrao Pblica, mais especificamente peculato apropriao, quando diz "...em razo do cargo ... ", poder-se-ia defender algum sob o argumento de que no exerce cargo, por exercer emprego ou funo, portanto, hiptese de interpretao " in malan partem"? Veja, seria interpretao extensiva no direito penal, o que no se permite !!!! Resposta: Na verdade, os ocupantes de emprego ou funo no so punidos em virtude do emprego da analogia mas sim por fora do art. 327 do CP, pelo qual "Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica". 09) Em relao aos comentrios a respeito da natureza jurdica do perdo judicial sabe-se que prevalece o entendimento de que a natureza declaratria extintiva da punibilidade. Ademais, segundo Fernando Capez, se a deciso tem natureza declaratria, pode haver o arquivamento do IP em virtude do perdo judicial (apesar do Sr. entender de outra forma). Contudo, o Sr. no disse se este entendimento do Capez a posio dominante. Gostaria de saber se a posio dominante no sentido de arquivar ou no o IP quando evidente o perdo judicial. Ainda complementando a

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pergunta acima, eis que pertinentes os assuntos, gostaria de saber se na escusa absolutria do artigo 181 do CP, da mesma forma, h o arquivamento do IP de plano, ou se inicia a ao penal para possibilitar a defesa do ru? Qual o entendimento predominante? Resposta: A posio do Prof. Fernando Capez a mesma adotada pelo STJ por meio da Smula 18: "A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio". a posio dominante. Na verdade, quem concede o perdo judicial, como o prprio nome diz, o juiz de direito e no o delegado de polcia. Desta forma, os autos do inqurito policial no podero ser arquivados porque a autoridade policial entende que o juiz conceder o perdo. O fato de e a deciso ser declaratria no altera em nada essa situao pois somente o juiz tem competncia para declarar a extino da punibilidade do agente por meio da concesso do perdo judicial. O mesmo entendimento deve ser aplicado em relao s escusas absolutrias: somente o juiz pode declarar a sua incidncia e a extino da punibilidade do agente. O Delegado e o Promotor de Justia apenas podem opinar pela sua incidncia. 10) No que diz respeito as penas, foi afirmado na aula que o crime punido com deteno comea seu cumprimento no regime semi-aberto e aberto. Contudo, no cdigo penal afirma que, salvo reincidncia, o regime inicial ser o semi-aberto ou aberto. Pergunto: No caso de crime punido com deteno e o autor do fato ser reincidente, poder o regime inicial de cumprimento de pena ser estipulado inicialmente no regime fechado? Em caso afirmativo, qual seria os requisitos dessa reincidncia (mesmo crime, doloso, culposo, etc.) Resposta: No. Se o agente foi condenado pena de deteno, no poder iniciar o seu cumprimento em regime fechado. A reincidncia s poder agravar a situao do condenado se a quantidade da pena corresponder ao regime aberto, caso em que o agente dever iniciar o cumprimento no regime semi-aberto. O condenado pena de deteno s poder ser inserido no regime fechado na hiptese de regresso (art. 118 da LEP). 11) Casal de colombianos que trouxeram para o Brasil duas garotas menores de idade com documentos falsificados. Abordar a questo do direito penal internacional, do direito internacional, das vtimas e a tipificao. Aludida questo foi retirada da prova do Ministrio Pblico Federal. Assim peo como deveria abord-la. Resposta: Se as crianas foram trazidas para serem exploradas sexualmente, haver crime de trfico internacional de pessoas previsto no art. 231 do CP: Art. 231. Promover, intermediar ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de pessoa que venha exercer a prostituio ou a sada de pessoa para exerc-la no estrangeiro: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 do art. 227: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa. 2 - Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude, a pena de recluso, de 5 (cinco) a 12 (doze) anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. Pelo fato de a questo envolver crianas, incide as seguintes regras protetivas da Lei 8.069/1990 (ECA): Art. 98. "As medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados: (...) II - por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel; (...)" Art. 101. "Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas: (...) VII - abrigo em entidade; VIII - colocao em famlia substituta". Art. 102. "As medidas de proteo de que trata este Captulo sero acompanhadas da regularizao do registro civil". Tambm poder incidir as regras do Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/1980): Art. 57. "Nos casos de entrada ou estada irregular de estrangeiro, se este no se retirar voluntariamente do territrio nacional no prazo fixado em Regulamento, ser promovida sua deportao". Portanto, as possveis conseqncias so as seguintes: - crime de trfico internacional de pessoas: art. 231 do CP; aplicao de medidas protetivas s crianas e adolescentes: arts. 98, II; 101, VII (colocao em famlia substituta) e 102 (regularizao do registro civil, se possvel) do ECA; - deportao: art. 57 do Estatuto do Estrangeiro.

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12) Conforme o artigo 129, 1, IV e 2, V do Cdigo Penal, caso o agente aceite a ocorrncia da acelerao de parto ou o aborto, respectivamente, responder por: leso corporal + tentativa de aborto ou leso corporal + aborto. Entretanto, ser em concurso material ou em concurso formal? e por qu? Resposta: Ser concurso formal porque uma s conduta produziu dois ou mais resultados. De acordo com o art. 70 do CP, "Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, se aplica a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior". 13) Sobre homicdio:A). Por que no se aplica o Princpio do Indubio Pro Ru no Perdo Judicial. B) Sobre a natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial. No entendi as duas correntes. a) No se aplica o aludido princpio porque no h dvidas sobre a culpabilidade do ru. O perdo judicial leva em considerao as conseqncias do crime em relao ao seu autor (ex.: art. 121, 5 do CP: "Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria"). b) Atualmente, existem duas posies sobre a natureza jurdica do perdo judicial: - deciso condenatria: adotada pelo STF, defende que a lei no contm palavras inteis e que s se perdoa quem errou. - deciso declaratria de extino da punibilidade: foi adotada pelo STJ, que editou a Smula 18: "A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio". Esta a mais aceita. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL DO DIA 01/02/2006 AO DIA 15/02/2006 1) A perda da nacionalidade do art. 12 4, II, da CF, diz respeito aos brasileiros natos ou aos brasileiros naturalizados? Resposta: Este dispositivo se refere ao brasileiro nato e ao naturalizado, sendo que se a sua nacionalidade de origem permitiu a aquisio da nacionalidade brasileira, o mesmo no ser possvel se adquirir a terceira nacionalidade, ou seja, se ele italiano nato e requer a brasileira, tudo bem, pois ser o caso da letra "a", do referido inciso, mas se aps isso ele ainda quer adquirir a alem (por outro motivo, que no o "ius sanguinis") ento ter que optar entre a nacionalidade brasileira e a alem, j que no ser caso de nenhuma exceo das alneas do artigo 12, 4, II, CF. 2) A Emenda Constitucional n 45, em seu art. 2, 2, II, diz que as decises do STJ tero efeito vinculante. De que forma esse efeito vinculante? Como se fosse uma sentena transitada em julgado ou uma recomendao? Existe subordinao dessa deciso a apreciao do Poder Legislativo ou do Conselho Nacional de Justia? Resposta: O efeito vinculante o obrigatrio, ou seja, as decises se equiparam a sentena, sendo que no se subordinam ao Poder Legislativo nem ao Conselho Nacional de Justia, j que se trata de deciso produzida por rgo autnomo e independente, com toda as prerrogativas de poder normativo em sua esfera de competncia. 3) Sobre "direitos fundamentais": a) como responder, satisfatoriamente, a seguinte questo: Qual o fundamento legal, doutrinrio ou jurisprudencial (STJ e STF) acerca da coexistncia pacfica entre o que encontra-se nsito no pargrafo 1 do art. 217 da cf/88, que condiciona o acesso judicirio ao exaurimento da via da justia esportiva e o princpio da inafastabilidade do acesso ao judicirio? b) possvel uma pessoa matar vrios animais ( ex. exterminar 50 cabeas de gado) alegando o

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direito fundamental liberdade de crena? c) A prova ilcita pode ser aceita quando utilizada em favor do ru? Respostas: a) O que a doutrina e jurisprudncia entendem que no caso do artigo 217, 1, CF no h condicionamento do acesso ao judicirio ao trmino do processo administrativo, pois a justia desportiva ter o prazo mximo de 60 dias, contados da instaurao do processo, para proferir deciso final, de modo que no h condicionamento exausto s vias administrativas. b) Determinada corrente diz que no, tendo em vista o princpio da proporcionalidade e razoabilidade, de modo que confrontando a liberdade religiosa e o direito vida, ao meio ambiente, proteo dos animais, logicamente que h uma grande desproporcionalidade em matar 50 animais para se praticar cultos religiosos, o que torna o direito vida mais premente do que a liberdade de religio. Isso tudo tem que ser analisado diante do caso concreto, a fim de se verificar as circunstncias fticas, as peculiaridades, intenes e abrangncia do dano. c) Sim, h entendimento no STF (HC74.678, informativo 102) em que se reconheceu a validade de prova ilcita porque utilizada para defesa do ru, como nica prova possvel a ser produzida por ele. 4) Apesar do art. 34 da CF no prever hiptese de interveno da Unio em Municpio, o que ocorreria se um Municpio incidisse numa das hipteses do art. 35 da CF e o Estado-membro deixasse de intervir? E, ainda, o PGR no precisaria representar ao STF nas hipteses do art. 34, I a V para que houvesse interveno federal? Resposta: Nestes casos no h que se falar em obrigatoriedade da decretao de interveno estadual, sendo hipteses de interveno espontnea, em que o governador ter a discricionariedade em decretar ou no a medida de exceo, ao contrrio do que ocorre nas hipteses de requisio, nos casos de desobedincia ordem ou deciso judiciria ou para prover a execuo de lei, que somente ocorre na interveno federal (art.36, II, CF).O PGR somente representa nos casos de recusa execuo de lei federal e no caso de violao dos princpios constitucionais sensveis (art.36, III, CF). 5) Podem os Direitos Fundamentais serem afastados quando esto sendo usados como escudo protetivo para a prtica de crime? Se positivo, qual o fundamento legal ou princpio? Ex: trfico de drogas por meio de correspondncia Parte da doutrina diz que no, tendo em vista que o artigo 3, CF determina que constituem objetivos da RFB construir uma sociedade justa, solidria, assim como a promoo do bem de todos, bem como o artigo 5, I ainda dispe sobre o direito segurana, propriedade, afora o direito dignidade da pessoa humana, que so todos direitos que impedem a consagrao de crimes ou a prevalncia de atos ilcitos em razo de algum protetivo constitucional. 6) Sobre Direitos Fundamentais: a) Podemos encontrar direitos fundamentais fora da constituio? b) Os direitos fundamentais explcitos so aqueles encontrados fora da CF, o que decorrem de outros dispositivos dela? c) No que diz respeito aos direitos moradia e ao direto alimentao, posso afirmar que so direitos fundamentais? Eles esto explcitos ou implcitos na CF? Se explcitos, em quais dispositivos da CF posso encontr-los? Se implcitos, onde posso encontrar fundamentos que para afirmar que so direitos fundamentais? d) A Justia um direito fundamental, ou um valor a ser perseguido pelo direito? e) A dignidade da pessoa humana um direito fundamental, que dispositivos da CF posso utilizar para comprovar que um direito constitucionalmente garantido? Respostas: a) Sim, em qualquer lei ou ato normativo podemos encontrar direitos fundamentais, como no CDC, no Cdigo Civil, na lei de proteo ao meio ambiente, no estatuto do idoso, enfim, por todo o ordenamento jurdico.

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b) Os explcitos so os elencados no rol do artigo 5, CF, ou seja, os que foram explicitados pela norma constitucional. c) Os dois so direitos explcitos, tendo em vistas estarem expressamente previstos no artigo 6, CF (moradia) e artigo 7, IV, Cf (a alimentao), sendo que este ltimo decorre da proteo do salrio mnimo que garante a alimentao, mas o fato de ser decorrente de outro direito no lhe retira o qualificativo de "explcito". d) Trata-se de um valor, tendo em vista que consta do prembulo da CF, cuja doutrina majoritria entende no ter fora normativa, sendo apenas uma diretriz dos valores morais e sociais a serem perseguidos pela sociedade e governo. e) Trata-se de um princpio constitucional, sendo expressamente determinada no artigo 1, III, CF, que estabelece os princpios fundamentais da Repblica ou ainda, um fundamento do Estado Democrtico de Direito. 7) No que diz respeito a seguinte questo:"Prefeito de municpio fluminense inicia procedimento licitatrio destinado contratao de instituio bancria para a administrao do pgto de subsdios e remuneraes aos respectivos servidores pblicos. Tal licitao constitucional? REsponda sucinta e fundamentadamente." Gostaria de saber a sua opinio majoritria. Resposta: Neste caso, haveria hiptese de dispensa de licitao se considerarmos que se trata de uma instituio bancria que necessariamente ser uma pessoa jurdica de direito privado, como o so os Bancos Privados e os Estatais, como a Caixa Econmica Federal, por exemplo, o que justificaria a incidncia do disposto no artigo 24, XXIII, da lei 8666/93. 8) H possibilidade do controle pelo STF na perda de mandato de deputados e senadores? Resposta: A perda do mandato uma deciso interna, administrativa e poltica do rgo a que pertencem os parlamentares, de modo que ao Poder Judicirio caber a anlise de sua legalidade, como no caso de estarem ausentes os seus pressupostos, ou ainda, no abuso de poder ou de alguma outra inconstitucionalidade. 9) Ao explicar a matria sobre direitos fundamentais, o professor mencionou que existem 3 posies quanto a qual seria a primeira constituio a tratar sistematicamente de direitos fundamentais: Constituio da Blgica de 1831, Constituio do Brasil de 1824, e Constituio dos EUA em suas dez primeiras emendas em 1791. Entre os doutrinadores brasileiros, qual posio prevalece, qual constituio considerada a primeira? Resposta: Os doutrinadores brasileiros se omitem a respeito quanto a um posicionamento efetivo,mas alguns esto mais tendentes a considerar a Constituio da Blgica como a primeira, pois a dos EUA, ainda no seriam uma verdadeira Carta e a do Brasil ainda foi muito sutil a respeito do tratamento desses direitos, a despeito de tratar de forma expressa a respeito. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO CIVIL DO DIA 01/02/2006 AO DIA 15/02/2006 01)Direito das Sucesses - Veja uma situao hipottica: - Uma pessoa, civilmente solteira, no tendo herdeiros necessrios (ascendentes e descendentes), fez um Testamento Pblico constituindo como sua nica herdeira uma pessoa com a qual vivia em unio estvel, vindo aps algum tempo com a mesma casar-se, mas pelo regime de separao obrigatria de bens, vez que o testador era maior de 60 anos. O casal no teve filhos. O testador veio a falecer. No caso em tela, como ficaro os direitos sucessrios da viva, inicialmente, herdeira testamentria e ao final esposa do falecido, levando-se em conta que existem herdeiros em linha colateral (irmos)? Resposta: Caso o testamento estiver sem nulidade alguma, no ter problema algum. Como no tem herdeiro necessrio, pode sim dispor em testamento a totalidade de seus bens (art. 1.857, CC). Mesmo na sucesso legtima, os colaterais s podero herdar caso no exista cnjuge sobrevivente (art. 1.829, CC).

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02) a desconsiderao da PJ no cdigo civil, tem uma feio subjetiva (desvio de finalidade) e uma objetiva (confuso patrimonial) e a teoria "menor"que a consagrada pelo CDC totalmente objetiva. Dessa forma, se o projeto de lei que regulamenta a desconsiderao for aprovado estariam revogados os respectivos dispositivos? E mais, como o projeto de lei, exige a indicao de qual dos scios se beneficiaram, o mesmo dificultaria a desconsiderao no processo? Resposta: Tudo ir depender de como o projeto de lei ser aprovado. Precisa verificar o texto final do projeto. Mas, a princpio o projeto disciplina apenas o procedimento judicial da desconsiderao, no afetando os dispositivos expressos no CC. 03) Um casal que est separado de fato e tm um filho que completou 18 anos ( maioridade ) durante este perodo, h obrigatoriedade de pagamento de penso alimentcia, haja vista ter aquele passado para universidade particular e a me no tem condies de financiar os seus estudos. O pai tem condies, mas alega o filho j ter completado 18 anos e no ter mais obrigao. Como fica essa situao - existncia de maioridade - necessidade do filho cursar universidade, no caso particular, obrigatoriedade de penso alimentcia - escusa do genitor para o pagamento? Resposta: Reiterada jurisprudncia tem afirmado a no cessao da obrigao alimentar paterna diante da simples maioridade do filho, determinando a manuteno do encargo at o limite de 24 anos deste, enquanto estiver cursando escola superior, salvo se dispuser de meios prprios para a sua manuteno. 04) Quando se emancipa e faz cessar a incapacidade, pode-se dizer que o menor torna-se maior? Ou seja, quero saber se emancipao traz a capacidade ou maioridade, ou se so a mesma coisa. Ex. um rapaz casado aos 16 anos pode dirigir? Resposta: A emancipao torna a pessoa capaz civilmente, para prtica de atos da vida civil cuja prtica dependa to somente da capacidade. Para os atos em que a lei exige idade mnima, de modo q para pratic-los no basta a emancipao, necessrio q possuem idade. Portanto o menor emancipado no poder ,por exemplo, no poder ir ao motel, assistir espetculo proibido aos menores, dirigir, etc 05) Pode haver responsabilidade objetiva de uma loja pelo fato desta ter indicado uma costureira (no empregada da loja, autnoma) para efetuar um conserto numa roupa adquirida na loja e o servio no foi prestado conforme prometido? Pode se entender como obrigao de resultado? Resposta: Trata-se de uma situao difcil, pois, caso comprove-se vnculo entre a costureira e a loja est poder ser responsabilizada pelo CDC, e tal responsabilidade ser objetiva. Agora, caso tal vnculo no seja comprovado a loja no ter responsabilidade alguma. O simples fato da costureira ser autnoma, no retira o vinculo q ela poder ter com a loja. Precisa verificar mais profundamente se realmente o vinculo existe. 06) Pergunta Acerca Da Teoria Da Desconsiderao Da Pessoa Jurdica E Do Projeto De Lei N 2426/03. A necessidade de requerimento especfico, indicando o nexo de causalidade entre o scio ou administrador e o ato abusivo praticado no desvirtua a linha objetivista traada pelo Cdigo Civil em seu art. 45? Em termos prticos, tal exigncia, do modo como est formulada (indicao necessria e objetiva dos atos e respectivos beneficiados), no resultar na quase impossibilidade de aplicao da desconsiderao? Resposta: Ir, sim, desvirtuar a linha objetivista traada pelo CC. E com a indicao dos respectivos beneficiados ser quase impossvel aplicar a teoria da desconsiderao. Como tal teoria esta traada atualmente, na prtica j difcil aplic-la, agora caso venha essa alterao, ficar impossvel. 07) O projeto de lei 2426 de 2003 - procedimento da Desconsiderao da Personalidade da Pessoa Jurdica quando dispe que devera ser demonstrado o nexo de causalidade entre a conduta do scio ou administrador e a insolvncia da PJ no colide com a Teoria Menor adotada pelo STJ, pela qual no h, atualmente, a necessidade de demonstrar os requisitos, e sim de apenas provar a insolvncia? No , inclusive, assim que o CDC adota? E quando o projeto passar a ser lei como

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ficar a aplicao para o CDC? Resposta: O professor Fabio Ulhoa Coelho divide a Teoria da Desconsiderao em duas subteorias: a Teoria Maior e a Teoria Menor da Desconsiderao da Personalidade Jurdica. Segundo o autor, a primeira a teoria mais elaborada, de maior consistncia e abstrao, que condiciona o afastamento episdico da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas caracterizao da manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto, distinguindo-a de institutos jurdicos distintos, que apesar de tambm implicarem a afetao de patrimnio de scio por obrigao da sociedade, com ela no se confundem. Exemplo destes institutos so a responsabilizao por ato de m gesto, a extenso da responsabilidade tributria ao administrador, etc. A segunda, de outro lado, se refere desconsiderao em toda e qualquer hiptese de execuo do patrimnio de scio por obrigao social, cuja tendncia condicionar o afastamento do princpio da autonomia simples insatisfao de crdito perante a sociedade. a Teoria Menor, que se contenta com a demonstrao pelo credor da inexistncia de bens sociais e da solvncia de qualquer scio para atribuir a este a obrigao da pessoa jurdica. Infelizmente, essa a teoria que, em muitos casos, vem sendo aplicada no direito ptrio. Por vezes, veremos que alguns juzes brasileiros, especialmente os juzes do trabalho, confundem-se entre os institutos da desconsiderao da personalidade jurdica e o da responsabilizao dos scio por atos ilcitos praticados na administrao da sociedade e demonstram desconhecer at o prprio princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica. Apesar de consagrada na doutrina e na legislao brasileira, a autonomia patrimonial da pessoa jurdica em relao ao patrimnio dos seus scios vem sendo diuturnamente vilipendiada pelos tribunais ptrios. Em recente e polmica deciso, o Superior Tribunal de Justia (STJ), por maioria de votos no Recurso Especial 279.273/SP, decidiu conferir interpretao autnoma ao pargrafo 5, do artigo 28 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor (CDC Lei 8.078/90) em relao ao seu caput, fazendo com que os administradores, scios e/ou acionistas respondam pelas obrigaes da pessoa jurdica, independentemente da caracterizao das situaes arroladas pelo artigo 28, caput, quais sejam: abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, existncia de ato ilcito, violao de estatutos ou contrato social, bem como falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade sempre em virtude de m administrao. Em suma, aplicou-se a idia contida na denominada teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica. 08) A presuno da comorincia absoluta ou relativa? Resposta: A presuno de comorincia relativa, ela admite-se prova em contrrio. 09) Quanto aos Direitos da Personalidade - Diz o pargrafo nico do 12 que em se tratando de morto ter legitimao o cnjuge, ascendente ou colateral at o quarto grau. J o art. 20, pargrafo nico elenca outros legitimados para o morto e AUSENTE. Assim, gostaria de saber pq a tutela geral do 12 no menciona o ausente? Por que a legitimao de direitos a imagem mais restrita? Os direitos a imagem no estariam englobados no art. 12? Resposta: A distino feita pelos arts. 12 e 20 foi uma opo legislativa. No captulo dos direitos da personalidade o CC disciplinou apenas a imagem e a vida privada. Mas, com relao ao direito a imagem resolveu o legislador a criar regra especfica no art. 20 e proteger o ausente. No vejo impedimento de tambm incluir o ausente no art. 12. Segundo o art. 38, CC os interessados podero requerer a sucesso definitiva em 3 hipteses: 1- 10 anos depois de passar em julgado a sentena q concede a abertura da sucesso provisria; 2- 5 anos a contar as ultimas notcias, se o ausente contava com 80 anos e 3- quando houver certeza de morte do ausente, comprovada por certido de bito. Nesses 3 casos s e exigido a sucesso provisria no caso 1, nos outros dois ele dispensvel. 10) Acerca do domiclio legal, o ocupante de mandato eletivo o tem, nos termos do art. 76 do Cdigo Civil? No que toca ao bem de famlia, as hipteses que excepcionam a impenhorabilidade do bem de famlia legal so tambm aplicveis ao bem de famlia voluntrio? E ainda, a competncia para conhecer e julgar questes relacionadas ao bem de famlia (v.g, anulao de

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instituio e concesso de alvar para alienao de bem de famlia voluntrio) do juiz de famlia ou do juiz de registros pblicos? Por fim, no que toca a deciso proferida no RE 3529404/SP, que reputa inconstitucional o inc. VII, do art. 3 da Lei n. 8.009/90, o Senado Federal deu a ela eficcia erga omnes, nos termos do art.52, inc. X da CF? Resposta: Quanto ao domiclio legal, no o tem o ocupante de mandato eletivo nos termos do art. 76 CC. As hipteses que excepcionam a impenhorabilidade do bem de famlia legal (involuntrio) no so aplicveis ao bem de famlia voluntrio. Em relao ao voluntrio cumpre ressaltar que a impenhorabilidade pode ser considerada relativa a partir do momento em que a prpria lei lhe impe excees. O art. 1.715, do CC/2002, estabelece que o bem de famlia isento de execuo por dvidas do instituidor posteriores instituio, exceto em se tratando de dvidas de impostos referentes ao prprio imvel e dvidas de condomnio (essa ltima hiptese foi acrescentada pelo novo cdigo). A razo dessas excees o fato de que se tratam de obrigaes propter rem, despesas assumidas pela prpria existncia coisa.Igualmente, desconstitui-se a impenhorabilidade do bem de famlia quanto a dvidas anteriores instituio se o proprietrio era insolvente a essa poca, no intuito de se evitar a fraude a credores. Considerase, ainda, a relatividade da impenhorabilidade tendo em vista que a prpria destinao do bem como bem de famlia no perptua, existe um momento de extino. No possuindo mais o status de bem de famlia, o bem volta a ser penhorvel. A competncia depender da lei de Organizao Judiciria do Estado. 11) Segundo a doutrina, o natimorto tem direito proteo do NOME, da imagem e sepultura. Nesse mesmo sentido foi a explicao dada em aula pelo prof. Pablo. Em razo disso, pergunto: o "nascimento" do natimorto registrado em Cartrio? Ele recebe um nome? Resposta: So chamados natimortos os bebs que j nasceram mortos e nem respiraram. Nestes casos, ser lavrado em livro especial, o registro de Natimorto no constando do mesmo o nome do feto. Quando o beb nasce com vida, chegando a respirar, mesmo que ele sobreviva apenas alguns segundos, ser lavrado um registro de nascimento do qual constar o seu nome e, em seguida um registro de bito. 12) cabvel usucapio no bem de famlia? Resposta: No h nenhum impedimento. Efetivamente, todas as pessoas tm o direito habitao, mas isso no implica dizer que qualquer pessoa pode constituir bem de famlia, pois o objetivo deste instituto, como est explcito na prpria nomenclatura, no proteger o direito habitao, mas proteger a entidade familiar, sendo que o meio de proteo a garantia da habitao da famlia. No direito ptrio, o direito habitao pode ser alcanado de outras formas, como se v, por exemplo, no usucapio e na locao de imveis. 13) Segundo o p.. do art.1711, CC, o terceiro poder instituir bem de famlia por testamento ou doao. No caso em q o fizer por doao, a esta aplicar-se- a regra do art.541, CC, ou ela dever obrigatoriamente ser feita por escritura pblica, j q a instituio do bem de famlia pelos cnjuges ou entidade familiar somente assim pode ser feita qdo por ato "inter vivos" (art.1711, CC)? O CC no esclarece! Resposta: O art. 260 da Lei 6015/73 declara a necessidade de registro pblico. Segundo o mesmo, isto dever ocorrer apresentando se ao oficial do registro o pedido, mandando publicar no Jornal Oficial do lugar do imvel determinado na inscrio. Caso no haja imprensa local, a publicao dever ser efetuada na capital do estado (art. 261). Este ato (publicao) tem por intuito alertar possveis credores daquela garantia real que o ato de instituio tornar o imvel impenhorvel e inalienvel. Todavia, necessrio de faz alertar o leitor que mesmo instituidor possuindo dvidas, estas no implicaram na ineficcia da constituio. Caso no haja reclamao o respectivo oficial o publicar na forma de edital, que dever conter: resumo da escritura, dados gerais do instituidor, data do instrumento, identificao do tabelio responsvel e aspectos do imvel. o Bem de Famlia, pois como declara Edson Fachin, tais somente serviro como barreiras se for impossvel a sua quitao com a constituio do imvel como Bem de famlia. No ser

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obstculo, tambm, a hipoteca, j que ela s ser executada se no seu vencimento no for paga. Caso no haja reclamao por parte de algum credor o respectivo oficial o publicar na forma de edital, que dever conter: resumo da escritura, dados gerais do instituidor, data do instrumento, identificao do tabelio responsvel e aspectos gerais do imvel. Mesmo aps esta publicao poder o prejudicado reclamar contra a instituio, mas dever fazer por escrito, perante o oficial e no prazo de 30 dias (art. 262 II). Decorrido o prazo e no havendo nenhuma reclamao, o oficial o registrar no rgo e livro especfico, anexando no mesmo o jornal que fora feito a publicao. Aps o rito estar oficializado o instituto, devendo o instituidor receber a nota de inscrio (art. 263). Todavia, se antes de findado o prazo aparecer algum reclamante, o oficial dever repassar tal reclamao ao instituidor, vindo conjuntamente uma declarao de suspenso do registro. Dessa forma o instituidor poder reagir da seguinte forma: Art. 164 1 O instituidor, poder requerer ao juiz que ordene o registro, sem embargo de reclamao; 2 se o juiz determinar que se proceda o registro, ressalvar ao reclamante o direito de recorrer ao competente para anular a instituio ou de fazer execuo sobre o prdio, na hiptese de tratar-se de dvida anterior e cuja soluo se tornou inexeqvel em virtude ao ato da instituio; 3 O despacho do juiz ser irrecorrvel e se deferir o pedido, ser transcrito integralmente juntamente com o instrumento. Assim, findar se o processo de instituio do bem de famlia, acarretando na impenhorabilidade e inalienabilidade do mvel indicado. Este modo de instituio NO foi assumido integralmente pelo novo Cdigo, mantendo-se expressamente a necessidade de escritura pblica para o bem de famlia voluntrio (art. 1711) e o registro de seu ttulo no registro de imveis (art. 1714) o que inovou no Cdigo de 2002 foi a ampliao do modo de instituir, que agora poder ocorrer por testamento ou doao (art. 1711 Pargrafo nico). Dessa forma parecenos evidente que a Lei 6015/73 manter a sua eficcia em vista da omisso dos legisladores na remodelao do instituto, pois a trata (Lei 6015/73) do tema com uma riqueza impressionante de detalhes. PERGUNTAS E RESPOSTAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO DO DIA 01/02/2006 AO DIA 15/02/2006 1) Referente a questo em anexo, podemos concluir que as agncias reguladoras s fiscalizam a Adm. Direta e Indireta, ou tambm faz parte, a fiscalizao das concessionrias e permissionrias? Anexo (o pargrafo nico do art.30 da lei 8987, onde diz "intermdio de rgo tcnico" pode se tratar de agncia reguladora?Resposta: No, pois as Agncias Reguladoras so pessoas jurdicas de direito pblico, ou seja, possuem personalidade jurdica de direito pblico, sendo autarquias de regime especial, de modo que se diferenciam dos rgos pblicos, que so entes despersonalizados, que integram a pessoa jurdica a que pertencem. No caso, o artigo se refere a rgo do Poder Concedente, devendo ser um rgo pertencente a um Ente Federativo, como Unio, Estado, Municpio, que formam a Administrao Direta, que dividida em rgos. No entanto, as Agncias reguladoras, atuam na fiscalizao de servios pblicos, juntamente, com a Adm. Direta (seus rgos). Resposta: Sim, as agncias reguladoras surgiram, inclusive, com este propsito e em razo da grande expanso das concessionrias e permissionrias de servios pblicos, como bem explica Hely Lopes Meirelles, 26Ed, pg 334: "Com a nova poltica governamental de transferir para o setor privado a execuo de servios pblicos, reservando ao Estado a regulamentao, o controle e a fiscalizao desses servios, houve a necessidade de criar as agncias especiais destinadas a esse fim, no interesse dos usurios e da sociedade." Porm, a fundamentao no se encontra no artigo 39, da lei 8987/95, pois como j dito, ele se refere a rgo, o que afasta a caracterizao das agncias. 2) Exemplos de Poder de Polcia que discipline produo ou mercado, e tambm que fiscaliza atividades econmicas dependentes de Concesso ou Autorizao.

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Resposta: Podemos citar a destruio de objetos nocivos, a inutilizao de gneros, a proibio de fabricao de determinados produtos, como o seu comrcio, a vedao de localizao de indstrias ou de comrcio em determinadas zonas. O CADE, por exemplo, realiza algumas restries em relao ao comrcio e a atividade econmica, exercendo forte Poder de Polcia, a fim de evitar a concorrncia desleal, os trustes, cartis, enfim, danos economia e ao mercado. As Agncias Reguladoras, que fiscalizam a execuo de servios tambm possuem Poder de Polcia, podendo impor sanes s concessionrias inadimplentes, assim como o prprio Poder Concedente, que possui a prerrogativa de impor sanes ao contratado inadimplente, intervindo e rescindindo o contrato, o que tambm decorre da Polcia Administrativa. Enfim, h diversos rgos que controlam as atividades particulares e econmicas, sendo todas atividades decorrentes do Poder de Polcia. 3) Sabe-se que o interesse pblico se divide em primrio e secundrio. Assim, qual o significado de cada um? Resposta: O interesse pblico compreende o interesse pblico primrio e o secundrio, sendo que o primrio se consubstancia no interesse do bem geral, da coletividade, enquanto o secundrio seria o interesse da prpria Administrao, dos seus rgos, sendo apenas o modo como os rgos governamentais vem o interesse pblico. 4) Qual a diferena entre norma de direito pblico e norma de interesse pblico? Resposta: A diferena que as normas de direito pblico so cogentes, ou seja, impositivas e indisponveis pelas partes, j que fazem parte de um sistema de direito pblico, em que o Estado que impe a sua vontade, sem que se possa decidir a seu respeito. J o interesse pblico com certeza existe nas normas de direito pblico, que so de interesse do Poder Pblico, do Estado, como tambm, pode ou no estar presente nas normas de direito privado. Assim, as normas de interesse pblico seriam todas as que pudessem servir ao Estado em determinado momento, podendo ser normas de direito privado, como no caso do Estado querer alugar um imvel para sediar uma escola, caso em que as leis de locao podero ser consideradas normas de interesse pblico, mesmo sabendo que so normas de direito privado. 5) Quanto a responsabilidade no caso de acidente com veculos envolvendo particular e uma concessionria e esta a causadora do prejuzo, mas, no sendo o particular pessoa que utiliza os servios prestados pela concessionria, este fato ir influenciar na responsabilidade da concessionria? Resposta: Sim, a concessionria ser responsvel, mas apenas se comprovada o seu dolo ou culpa, ou seja, ela responder subjetivamente, como todos ns na relao de direito privado. Isso porque o STF e a doutrina majoritria entendem que somente no caso de danos causados pelas prestadoras de servios pblicos aos usurios desses servios que pode incidir o artigo 37, 6, CF, ou seja, somente neste caso que a responsabilidade ser objetiva, independentemente de dolo ou culpa. Nos demais casos, aplicam-se as regras do direito civil, exceto se se tratar de atividade declaradamente ou notoriamente perigosa, caso em que o prprio CC/02 determina ser incidente a responsabilidade objetiva, que excepcional. 6) Sobre acumulao de cargos no servio pblico: aquele que trabalha em empresa pblica e sociedade de economia mista, conta como cargo/emprego/funo para fins de vedao de cumulao? Resposta: Sim, tendo em vista que o artigo 37, XVII, CF determina que a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange as autarquias, fundaes, empresas pblicas, SEM, e outras. 7) Sobre acumulao de cargos na qual o servidor acumularia dois cargos de professor e um emprego numa empresa controlada indiretamente pelo poder publico. Esse servidor pode ou no acumular tais cargos? No alcanado pela vedao constitucional? Essa empresa uma sociedade de economia mista? Resposta: A vedao de acmulos de cargo expressa no artigo 37, XVII, CF, que dispe sobre

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as empresas controladas direta e indiretamente pelo Estado, de modo que no pode o servidor que ocupa cargo de professor (dois cargos) ainda ocupar um terceiro, qual seja, um emprego em empresa controlada indiretamente pelo Estado. Esta empresa no uma SEM, que detm participao majoritria do Estado, mas outra, em que o Estado participa da gesto. Quanto compatibilidade de horrios, no sei o que a professora disse, mas a permisso de acumular existe somente quando houver a compatibilidade de horrios, pelo que mesmo os dois cargos de professor s sero permitidos se houver essa compatibilizao. 8) Qual a repercusso, na esfera administrativa, da sentena absolutria que reconhece que o servidor agiu em estado de necessidade? E, a que tipo de sano est sujeito o administrador pblico que pratica ato ilcito em execuo oramentria? Resposta: Conforme determina o artigo 126, da lei 8112/90 somente ser afastada a responsabilidade administrativa no caso de absolvio baseada na inexistncia do fato e sua autoria. Quanto sano isso vai depender da anlise do caso concreto e da real tipificao dada, sendo que as penalidades sero graduadas conforme a gravidade do fato, podendo variar de uma advertncia a perda do cargo, que acredito seja mais adequada (art.127, da lei 8112/90). 9) Quanto ao principio da continuidade, est clara a impossibilidade da aplicao da pena de demisso ao servidor participante de greve. Pois bem, e quanto a exonerao desse servidor participante da grave? e se ele estiver em estgio probatrio? Espantosa a notcia trazida no informativo 413, em seqncia: Servidor Pblico em Estgio Probatrio: Greve e Exonerao O Tribunal iniciou julgamento de ao direta de inconstitucionalidade proposta pela Confederao Brasileira de Trabalhadores Policiais Civis - COBRAPOL contra o pargrafo nico do art. 1 do Decreto 1.807/2004, do Governador do Estado de Alagoas, que determina a exonerao imediata de servidor pblico em estgio probatrio, caso fique comprovada sua participao na paralisao do servio, a ttulo de greve. O Min. Carlos Velloso, relator, julgou improcedente o pedido formulado e declarou a constitucionalidade do dispositivo em exame. Resposta: No caso do servidor titular de cargo, mas que ainda no adquiriu a sua estabilidade, j que em estgio probatrio, no h inconstitucionalidade em exoner-lo em caso de greve, pois, a despeito do direito ser assegurado constitucionalmente h tambm o direito do Poder Pblico em retirar de seus quadros aqueles que no considera mais convenientes e oportunos, ou seja, desde que no tipifique o fato como uma penalidade (justa causa), o Poder Pblico pode desligar o funcionrio se no houver mais interesse pblico em mant-lo em seus quadros de pessoal, sendo livre a apreciao deste critrio, mas sempre motivando o ato e deixando claro que no se trata de penalidade, mas de falta de interesse pblico, o que justifica a exonerao de ofcio. Ademais, entendo que o acrdo referido fala de servidor que participou da paralisao, sendo aquele que no s ficou sem trabalhar, mas teve influncia nesta paralisao. 10) Com a implantao do subsdio por emenda constitucional, como fica o limite imposta pela LRF, para o Judicirio, por exemplo, que de 6%? Ou seja, se a implantao do subsdio implicar em ultrapassar os 6%? E mais, a EC/45 trouxe uma proporo entre juzes e populao, caso essa proporo determine a contratao de mais juzes e servidores, certamente se ir ultrapassar os limites da LRF. Resposta: Entendo que os subsdios tero que ser fixados tendo como limite o percentual possvel de gastos com o Poder Judicirio, ou seja, dever-se- respeitar os 60% fixados pela lei de responsabilidade fiscal, sob pena do ato ser considerado nulo, conforme determina o artigo 21, LC101/00, alm das punies de carter penal, como crime de responsabilidade, e outros. O mesmo raciocnio deve ser feito quanto s contrataes de mais juzes, j que somente poder ser feito concurso se houver dotao oramentria para tanto, de forma que os administradores devem realizar uma compatibilizao entre o limite de gastos, a necessidade de mais servidores e o teto dos subsdios. 11) Princpio da Ampla Defesa - Como se prova o dia da notificao para efeito de recurso de multa, haja vista que o autuado recebe pelo correio, muitas vezes sendo a correspondncia

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colocada na caixa de correspondncia de sua casa, ou seja, no havendo a necessidade de assinatura para o recebimento? Resposta: Quando se recebe uma multa, geralmente esto relacionados no documento todos os dados da infrao, o numero da notificao e a data de sua emisso, sendo esta a data considerada, sem necessidade de aviso de recebimento, j que no se trata de citao, mas notificao de ato j consumado. 12) Em relao ao regime jurdico, gostaria de saber se existe, considerando a EC 41, manifestao definitiva do STF sobre limitao do teto aos servidores que ingressaram antes da EC, inclusive quanto aos j aposentados? H preponderncia do direito adquirido em face da limitao constitucional do artigo 37, XI? Resposta: No h uma manifestao definitiva, mas apenas uma deciso administrativa que culminou na Ata da Primeira Sesso Administrativa, de 1998 e uma de 2004 em que o STF considera que o artigo 37, XI, CF no norma auto-aplicvel, dependendo de lei regulamentadora, de modo que o limite do teto no incidiria. Porm, o art.8, da EC41 determinou que aos servidores que ingressaram antes desta emenda, valeriam as regras do artigo 37, XI, ou seja, teto seria o subsdio do STF, com as regras em mbito Municipal e Estadual, de forma que possuem direito adquirido - esses servidores- s regras velhas, no se lhe aplicando as normas da EC47. 13) possvel cumular penalidades na esfera administrativas? Por exemplo: no PAD cumular multa e advertncia a ser aplicada ao mesmo servidor pela mesma infrao funcional Resposta: A doutrina silente quanto possibilidade de cumulao de penalidades, j que a sua aplicao decorre de Poder Discricionrio da Administrao, sendo que o artigo 167, 3, da lei 8112/90 apenas fala na possibilidade de cumulao de penalidades quando aplicadas em mais de um servidor. Os artigos 129, e seguintes, da lei 8112/90 determinam as hipteses em que cada penalidade deve ser aplicada, sendo possvel a converso de uma em outra, de forma que podemos concluir que para cada tipificao h uma penalidade adequada, no prescrevendo a lei a possibilidade de cumulao de forma taxativa e expressa, como deve acontece nesta esfera punitiva.