CONTRATACION PUBLICA

Expediente de Casacin 97 Registro Oficial Suplemento 60 de 05-ago-2010 Estado: Vigente

CONTRATACION PUBLICA. Expediente 97, Registro Oficial Suplemento 60, 5 de Agosto del 2010. Juicio ordinario de nulidad de Escritura Pblica No. 31-2004 seguido por Adelaida de Jess Jaramillo Castillo. Lady Ins Jaramillo Celi y Silvio Podalirio Jaramillo Celi contra Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde. Marina del Carmen Maldonado Alvarado. Herederos de Miguel Ajustino Jaramillo Ros y Notara del Cantn Huaquillas, Rosa Eugenia Moreno Vivanco. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA TERCERA SALA DE LO CIVIL Y MERCANTIL Quito. 31 de julio del 2008: a las 10h49. VISTOS (31-2004): En el juicio ordinario que por nulidad de escritura pblica siguen Adelaida de Jess Jaramillo Castillo. Lady Ins Jaramillo Celi y Silvio Podalirio Jaramillo Celi en contra de Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde. Marina del Carmen Maldonado Alvarado, los herederos de Miguel Ajustino Jaramillo Ros y la Notara del cantn Huaquillas Rosa Eugenia Moreno Vivanco. Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde interpone recurso de casacin de la sentencia dictada por la Segunda Sala de la Corte Superior de Justicia de Mchala que acepta la demanda, revocando la del Juez Dcimo Primero de lo Civil de El Oro que la haba rechazado. Habindose radicado la competencia en esta Sala en razn de la mencionada impugnacin, para resolver, se considera: PRIMERO: Este Tribunal es competente para conocer del recurso de casacin interpuesto en virtud de lo previsto en el Art. 200 de la Constitucin Poltica de la Repblica y en la Ley de Casacin. SEGUNDO: Los actores comparecen el 12 de marzo del 2002 con su libelo de fs. 22 a 24 del proceso demandado a Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde, su cnyuge Marina del Carmen Maldonado Alvarado los herederos desconocidos y presuntos de Miguel Ajustino Jaramillo Ros y a la Notara del Cantn Huaquillas seora Rosa Eugenia Moreno Vivanco. en juicio ordinario, la nulidad de la escritura pblica celebrada el 14 de noviembre del 2001, ante la mencionada Notara, inscrita el 16 de noviembre del 2001 en el Registro de la Propiedad cantonal con el No. 405. repertorio No. 894, mediante la cual su to Miguel Ajustino Jaramillo Ros ha vendido al seor Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde la nuda propiedad del inmueble ubicado en la ciudad de Huaquillas cuyas caractersticas, linderos y dimensiones sealan: expresan que con los instrumentos pblicos que acompaan demuestran la calidad de sobrinos del vendedor, por ser hijos y los nicos y universales herederos del fallecido Alfredo Podalirio Jaramillo, hermano de aquel, quien falleci en Huaquillas, provincia de El Oro el 27 de diciembre del 2001, sin dejar descendencia, ni cnyuge sobreviviente, por haberse omitido en esa escritura designar la persona o testigo que firme por el vendedor. Demanda que la fundamentan en los Arts. 1725 del Cdigo Civil (1698 de la Codificacin vigente). 29 y 48 de la Ley Notarial. Agregan que en caso de oposicin se mandar a pagar a los demandados los daos y perjuicios ocasionados y las costas procesales. A fs. 33 de los autos ha comparecido Rosa Eugenia Moreno Vivanco, Notara del Cantn Huaquillas expresando que por un lamentable pero involuntario error en la redaccin de la escritura de marras, en la parte de las frmulas sacramentales que debe agregar el Notario, no consta que el otorgante seor MIGUEL AJUSTINO JARAMILLO RIOS haya designado al testigo que deba firmar por l debido a su estado delicado de salud", pero que en la escritura si constan las firmas de dos testigos Mara Judith Chamba Romero y Carlos Augusto Castillo Prez, as como la huella digital del pulgar derecho del otorgante para que el contrato tenga mayor seguridad y sobre todo se establezca de manera fidedigna la identidad del seor Jaramillo Ros: que admite que por ese error no ha hecho constar en

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la escritura la frase sacramental del inciso segundo del numeral 11) del Art. 29 de la Ley Notarial, por lo que no existe omisin de solemnidad sustancial alguna que invalide o anule dicha escritura. Al mismo tiempo ha opuesto a la demanda las siguientes excepciones: primera (1). negativa pura y simple de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda: segunda (2). improcedencia de la demanda por no reunir los requisitos de ley: tercera (3), que no existe omisin de solemnidad sustancial alguna que nulite la escritura: cuarta (4). ilegitimidad de personera tanto de los actores como de la parte demandada: quinta (5) ilegitimidad de personera, falta de derecho de los actores por cuanto no tienen la posesin efectiva de los bienes; y. sexta (6). falta de derecho e insuficiencia de personera de los demandantes porque no ha comparecido el Estado que tambin tiene la calidad de heredero; y, finaliza solicitando se declare sin lugar la demanda. A fs. 40 contesta la demanda Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde, quien alega que los actores han violentado en ella el contenido del Art. 184 del Cdigo de Procedimiento Civil; adems plantea las siguientes excepciones y reconvencin: Primera (1), negativa pura y simple de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda: segunda (2) improcedencia de la accin por cuanto la demanda es contradictoria: tercera (3). violacin de trmite "toda vez que no se ha procedido (sic) el Art. 184 del Cdigo de Procedimiento Civil". cuarta (4). falta de derecho de los actores para proponer la accin por no tener parentesco cercano con el vendedor Miguel Ajustino Jaramillo Ros y por consiguiente falta de legtimo contradictor: quinta (5). inexistencia de nulidad por cuanto se han cumplido los requisitos exigidos en la Ley Notarial; sexta (6), que no existe objecin de solemnidades sustanciales que motive la nulidad de la escritura: y. sptima (7). insuficiencia e ilegitimidad de personera de los actores por cuanto stos no han expresado que han recibido su derecho por parte del causante, ya sea ordenada por el Juez o por acto notarial que exprese que sean los inmediatos herederos del causante. Concluye, reconviniendo a los actores a pagarles a l y su cnyuge cien mil dlares americanos por resarcimiento de dao moral y psicolgico ocasionados con la publicacin por el Diario La Opinin expresando bajo juramento que desconocen sus domicilios, haciendo pblicos sus nombres, ms costas procesales y honorarios de su abogado defensor. Silvio Podalirio Jaramillo Celi, procurador comn de los actores a fs. 44 y 45 del proceso ha dado contestacin a la reconvencin, negando los fundamentos de hecho y de derecho de la misma, la falta e insuficiencia de personera del actor de la contra demanda, la falta de derecho del contra demandante y la total improcedencia de la reconvencin por no reunir los requisitos del Art. 71 del Cdigo de Procedimiento Civil. Luego del trmite procesal correspondiente, de fs. 241 vuelta a 245 el Juez Dcimo Primero de lo Civil de El Oro ha dictado sentencia de primer nivel el 20 de diciembre del 2002, declarando sin lugar la demanda y la reconvencin, sin costas. Por los recursos de apelacin interpuestos de aquella sentencia por las partes litigantes, ha correspondido conocer de la causa a la Segunda Sala de la Corte Superior de Justicia de Mchala, la misma que luego del trmite correspondiente, ha pronunciado sentencia de segunda y definitiva instancia el 15 de agosto del 2003 que corre a fs. 14 y 15 del cuaderno del expresado nivel revocando la subida en grado, aceptado la demanda y rechazando la reconvencin, sin costas. TERCERO: En el escrito de fs. 18. 19 y 20 de la segunda instancia, de interposicin del recurso de casacin. Edinson Gonzalo Rodrguez Elizalde expresa que en la sentencia del Tribunal de Instancia se han infringido las normas de derecho previstas en el numeral 27 del Art. 273 y 277 del Cdigo de Procedimiento Civil (269 y 273 de la Codificacin actual): y que la causales en las que fundamenta su recurso son la primera, segunda y cuarta, que constan en los numerales 1. 2 y 4 del art. 3 de la Ley de Casacin: la primera, por falta de aplicacin de las normas de la Constitucin mencionadas: la segunda, por inaplicacin de las normas de los artculos del Cdigo de Procedimiento Civil tambin referidas, as como por falta de aplicacin del criterio jurisprudencial de triple reiteracin constante de las resoluciones de la Primera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia 158-2001. 180-2001 y 280-2001 porque -dice- no se ha demandado a la Notara ni al Registrador de la Propiedad del Cantn Huaquillas: y la cuarta, por haberse resuelto en la sentencia que impugna lo que no ha sido demandado o sobre lo que no se ha trabado la litis. CUARTO: Sobre la causal segunda de casacin que por razones de lgica y tcnica jurdica debe ser analizada en primer lugar, se estima: a) Esta causal, segn el numeral 2 del art. 3 de la Ley de Casacin, se produce por "Aplicacin indebida, falta de aplicacin o errnea interpretacin de normas procesales, cuando hayan viciado el proceso de nulidad insanable o provocado indefensin,

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siempre que hubieren influido en la decisin de la causa y que la respectiva nulidad no hubiere quedado convalidada legalmente", esto es por razones de exclusividad y trascendencia, sea por omisin de alguna de las solemnidades sustanciales aplicables a todos los juicios e instancias previstas en el Art. 346 del Cdigo de Procedimiento Civil o por violacin de trmite conforme al Art. 1014 ibdem siempre que hubieren influido en la decisin de la causa y que no se hubiere convalidado dicha nulidad, en los casos en que esta situacin est permitida. b) En la especie, el recurrente expresa que en la sentencia que objeta se han violado por falta de aplicacin los arts. 269 y 273 el Cdigo de Procedimiento Civil (273 y 277 de la Codificacin anterior): el primero, que se refiere a la definicin de la sentencia y la concibe a sta como la decisin del Juez acerca del asunto o asuntos principales del juicio: y la segunda, que dispone en lo sustancial que la sentencia debe decidir nicamente los puntos sobre los que se trab la litis, disposiciones que de ninguna manera aparecen violados en la sentencia invocada, en la que se ha resuelto sobre lo que ha sido especficamente objeto de la demanda, la nulidad de la escritura pblica mencionada en los autos por los vicios de forma en los que se ha incurrido en su otorgamiento. De otro lado, la violacin a lo previsto en el Art. 273 del Cdigo de Procedimiento Civil dara lugar a que se pueda impugnar un fallo judicial por la causal cuarta de casacin y no por la causal segunda que se analiza, c) El cargo de que en dicha sentencia se ha incurrido en el vicio in procedendo de violacin de normas procesales por no haberse aplicado en ella los fallos de triple reiteracin constantes de las resoluciones 158. 180 y 280 del 2001 porque no se ha demandado a la Notara y al Registrador de la Propiedad del cantn Huaquillas. lo que comporta la imputacin de que en el proceso no se ha establecido correctamente la litis consorcio pasiva necesaria o que existe falta de legtimo contradictor en la parte accionada, tal alegacin carece de sustento jurdico porque del proceso se desprende que en la demanda se ha pedido expresamente que se cuente con la Notara Rosa Eugenia Moreno Vivanco, a quien en efecto se la ha citado en forma legal, en virtud de lo cual ha comparecido al juicio, ha planteado excepciones y ha ejercido ampliamente su derecho de defensa: y en cuanto se arguye que ha debido contarse tambin en el juicio con el Registrador de la Propiedad del Cantn Huaquillas. esa alegacin carece de sentido al no constituir materia del debate en la presente causa ninguna situacin de orden jurdico relacionada con dicho funcionario. En las resoluciones de casacin 158-2001. 180-2001 y 280-2001 publicadas en los registros oficiales nmeros 353. 361 y 420 del 22 de junio. 4 de julio y 26 de septiembre del 2001. respectivamente, que cita el recurrente, precisamente se expresa el criterio de que cuando se impugna la validez de una escritura pblica la sentencia que se pronuncie surte efectos respecto del notario que ha intervenido en ella y que por tanto ste constituye uno de los sujetos de la relacin procesal. y nada se dice acerca del registrador de la propiedad. Por las razones expresadas, se desestima dichos cargos. QUINTO: Con relacin a la causal cuarta de casacin, que se produce respectivamente por extra, ultra o citar petita sea porque el juzgador resuelve sobre puntos no controvertidos, falla ordenando ms de lo reclamado o no decide sobre uno o ms de las cuestiones sobre las que se trab la litis, si bien el recurrente dice que en la sentencia que objeta se ha resuelto lo que no se demand "ni se trab la litis, con lo que tcitamente acusa del vicio de extra petita. sin embargo nada ha concretado sobre el particular en la sustentacin de su recurso: adems, del texto del tallo recurrido se advierte que tal situacin no se ha producido, toda vez que la sentencia resuelve especficamente sobre la nulidad de la escritura pblica mencionada en los autos que constituye el punto sustancial de la demanda. Al efecto el Tribunal de instancia analiza en el considerando CUARTO el incumplimiento del requisito o formalidad prevista en el inciso segundo del numeral 11 del Art. 29 de la Ley Notarial al otorgarse la escritura pblica cuya nulidad se demanda y la consecuente violacin de esta norma legal. que literalmente expresa: "Si las partes no supieren o no pudieren firmar, firmar por stas la persona que aqullas designen, expresndose esta circunstancia en el instrumento" (las negrillas corresponden a la Sala): cita tambin el Art. 48 ibdem que dispone que por defecto en la forma son nulas las escrituras pblicas que no tienen entre otros requisitos "...la firma de la parte o partes, o de un testigo por ellas, cuando no saben o no pueden escribir... ". y por esa trasgresin expresa de la ley ha declarado la nulidad de la escritura pblica que se ha demandado. Pronunciamiento que resulta conforme a derecho, por cuya razn se desestima el cargo formulado. SEXTO: finalmente, en lo que respecta a la causal primera de casacin, que el recurrente dice se ha

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dado en el fallo del Tribunal de instancia por falta de aplicacin de las normas de los numerales 27 del Art. 23 y 10 del Art. 24 de la Constitucin, patentizamos que esta causal se produce por vicios in judicando. aplicacin indebida, falta de aplicacin o errnea interpretacin de normas de derecho, incluyendo los precedentes jurisprudenciales obligatorios, en la sentencia o auto (Art. 3.1 de la Ley de Casacin); que el numeral 27 del Art. 23 de la Constitucin prescribe el derecho a un debido proceso y a una justicia sin dilaciones: en tanto que el numeral 10 del Art. 24 ibdem establece como garanta del debido proceso que nadie podr ser privado del derecho de defensa en ningn estado o grado de un procedimiento, sin que el recurrente hubiere citado y menos justificado al interponer su recurso la violacin de normas legales que desarrollen dichos preceptos constitucionales: ni demostrado que aquello hubiere sido determinante de la parte dispositiva del fallo. Por tanto, se desestima tambin el expresado cargo. Con tales consideraciones, la Tercera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPUBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY. no casa la sentencia recurrida y lechaza el recurso de casacin interpuesto. Sin costas, ni multa. Notifquese publquese y cmplase. Ldo.) Dres. Rubn Daro Andrade Vallejo. Csar Montano Ortega > Daniel Encalada Alvarado. Magistrados de la Tercera Sala de lo Civil y Mercantil. Certifico. f.) Dra. Luca Toledo Puebla. Secretaria Relatora. Las cuatro fojas que anteceden, son fieles y exactas a sus originales. Certifico. Quito, 31 de julio del 2008. f.) Dra. Luca Toledo Puebla. Secretaria Relatora..

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