LATIN AMERICAN DESK DE ROCA JUNYENT El Latin American Desk canaliza y coordina los servicios de Roca Junyent prestando

asesoramiento jurdico tanto a clientes latinoamericanos con intereses en Espaa como a clientes espaoles con intereses en el mbito iberoamericano. El Latam Desk, coordinado por el socio Santi Pags, est compuesto por un equipo multidisciplinar de abogados de diversas oficinas y reas, entre ellos el socio Xavier Miravalls y el abogado Joo Cavalcanti, que asisten a sus clientes a comprender las diferencias esenciales de los sistemas jurdicos y el entorno empresarial entre los pases de Latinoamrica y Espaa. Su amplia experiencia y la colaboracin con las firmas lderes de cada una de las jurisdicciones les permite ofrecer un servicio integral que satisface las necesidades de atencin, calidad, celeridad y excelencia en su asesoramiento. Y siendo Latinoamrica uno de los principales destinos de inversin extranjera, los citados Santi Pags, Xavier Miravalls y Joo Cavalcanti, del Latin American Desk de Roca Junyent, nos explican cules son las Claves para la inversin en Latinoamrica. CLAVES PARA LA INVERSIN EN LATINOAMRICA 1. INTRODUCCIN

Dos aos despus de que comenzara la crisis de la deuda, protagonizada por los rescates de Grecia, Portugal e Irlanda, los pases de la zona euro siguen sin ver la solucin a su delicada situacin econmica y financiera. El caso espaol no es diferente. El Fondo Monetario Internacional espera una cada del Producto Interior Bruto (PIB) espaol del 1,7% este ao y del 0,3% en 2013. A su vez, el Banco de Espaa pronostica un descenso del 1,5% para 2012. En este contexto, la creciente demanda procedente de los mercados emergentes desempear un papel fundamental en la determinacin de la amplitud del espectro econmico en la zona euro, lo que hace que los sectores productivos, inversores y empresarios europeos dirijan su mirada haca fuera en bsqueda de alternativas de salida y supervivencia. Por estos motivos, se presenta cada vez ms crucial conocer y aprovechar las oportunidades de inversin que se han abierto en Latinoamrica. Adems de ser una regin menos vulnerable a la volatilidad de los mercados financieros internacionales, la gran cantidad de poblacin joven, la abundancia de recursos naturales y la prevalencia de gobiernos democrticos son algunos de los principales factores que hacen de la regin un lugar atractivo para invertir y desarrollar un negocio. Pero se trata tambin de una regin llena de contrastes y en la que cada pas con sus caractersticas particulares representa oportunidades distintas. Por eso, adems de conocer profundamente cada pas, sus oportunidades, riesgos y su cultura de negocios, la planificacin previa de la inversin y el correcto asesoramiento jurdico son elementos esenciales en la toma de cualquier decisin de inversin por parte del inversor extranjero. En virtud de lo anterior, con el fin de ofrecer una idea general sobre las oportunidades de inversin en la regin, en el presente artculo se expondrn, en primer lugar, algunos datos relativos a la inversin directa extranjera (IED) en Latinoamrica y, a

continuacin, se analizarn algunos de los principales aspectos jurdicos a tener en cuenta a la hora de invertir en Mxico y Brasil, dos pases que se consolidan como los motores de la regin. 2. DATOS SOBRE LA IED EN LATINOAMRICA

De acuerdo con el ltimo informe publicado por la Unidad de Inversiones y Estrategias Empresariales de la Divisin de Desarrollo Productivo y Empresarial de la CEPAL1, la IED en Latinoamrica y el Caribe creci un 40% en 2010 y alcanz los US$ 113.000 millones, siendo la regin del mundo en la que ms aument tras la crisis financiera global. Asimismo, los flujos de salida de inversin directa casi se cuadruplicaron en 2010, superando los US$ 43.000 millones. Estas mayores cantidades de entrada y salida de IED reflejan una internacionalizacin cada vez mayor de las economas de la regin, as como su creciente interrelacin econmica. Por su parte, la IED en Amrica del Sur aument un 56% en 2010, siendo Brasil el mayor receptor. Tambin hubo un nuevo rcord de IED en Per. Chile, a su vez, recibi US$ 15.095 millones, mientras que Colombia y Argentina recibieron cantidades de IED por encima de los US$ 6.000 millones. De igual modo, la IED en Mxico aument un 17% respecto del ao anterior, siendo el segundo receptor en la regin. En relacin con el origen de la IED, Espaa ocupa la cuarta posicin juntamente con Canad y Reino Unido, representando el 4% de la IED en la regin. Los Estados Unidos siguen siendo el principal inversor, con un 17% de la IED recibida en 2010, seguido por los Pases Bajos (13%) y China (9%). Por ltimo, es preciso destacar que de acuerdo con las previsiones que se realizaron para el ao 2011, esos flujos de capitales mantendrn la misma tendencia y aumentarn entre un 15 y un 25%. 3. 3.1. INFORMACIN BSICA A TENER EN CUENTA PARA INVERTIR EN MXICO INTRODUCCIN

En aos recientes, Mxico ha surgido como un mercado atractivo y prominente para nuevos inversores alrededor del mundo., Si bien es pronto para obtener las cifras oficiales definitivas, se estima que en septiembre de 2011 el importe de la IED en Mxico alcanz los US$ 13.429 millones, cantidad que indica un ambiente positivo de inversin y de confianza, a pesar de los inconvenientes que pudieran llegar a escucharse que aquejan a este pas. Por su proximidad con los Estados Unidos, Mxico es un mercado muy atractivo, no slo para inversores americanos, sino tambin para europeos y asiticos, siendo Espaa el principal inversor por detrs de Estados Unidos. Un factor muy importante que ha ayudado a atraer nuevos inversores, es la estabilidad financiera que existe en los bancos locales, lo cual ha permitido a Mxico afrontar con mayor solidez los efectos de las crisis que estn afectando a los mercados de los Estados Unidos y Europa. Dentro de los aspectos ms importantes a considerar para invertir en Mxico se encuentran los siguientes (i) inversin extranjera permitida en base a las actividades a
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http://www.eclac.org/publicaciones/xml/9/43289/2011-322-LIE-2010-WEB_ULTIMO.pdf

desarrollar; (ii) naturaleza y vehculo de inversin; (iii) planificacin fiscal; (iv) aspectos laborales; y (v) regulacin en materia de competencia econmica.

3.2.

ASPECTOS JURDICOS A TENER EN CUENTA PARA INVERTIR EN MXICO2

3.2.1. Inversin Extranjera En la gran mayora de actividades econmicas, no existe limitacin alguna respecto a la participacin de inversores extranjeros, pudiendo sta incluso ser de hasta un 100%. Sin embargo, en ciertos sectores o industrias existen limitaciones, tales como en actividades petroleras o relacionadas con hidrocarburos, el control de puertos y aeropuertos, entre otras, las cuales estn reservadas exclusivamente a mexicanos o sociedades mexicanas sin participacin extranjera. Asimismo, en algunas otras actividades, la participacin de capital extranjero est limitada a un determinado porcentaje, como por ejemplo, ciertas actividades de transporte areo o en instituciones de seguros, en las que la inversin extranjera no puede exceder de un 25% o en la pesca, impresin y publicacin de peridicos, en las cuales la participacin de la inversin extranjera no puede superar el 49%. De otra parte, en operaciones de compraventa de acciones, si la sociedad mexicana objeto de la operacin cuenta con activos con un valor superior a los $2.958.418.853,40 pesos M.N. (aproximadamente US$ 219.142.140,00), se requerir obtener la previa aprobacin de las autoridades, en caso de que la inversin extranjera vaya a rebasar el 49% del capital social. 3.2.2. Vehculo de Inversin Una vez definida la actividad a desarrollar, es importante considerar el vehculo mediante el cual se realizar la inversin. Si bien existen varias alternativas disponibles, a efectos de una descripcin general pueden agruparse en dos categoras: (i) una sociedad mexicana; o (ii) una sucursal de la sociedad extranjera. En el primer caso, la responsabilidad y riesgo de los accionistas o socios es hasta el importe de las aportaciones realizadas en la nueva sociedad, mientras que en el segundo caso, se entiende que es la sociedad extranjera la que directamente realiza los negocios en Mxico, sin que su responsabilidad est limitada. Usualmente los inversores extranjeros deciden crear una nueva sociedad, con el principal propsito de limitar posibles contingencias para la matriz extranjera. El proceso de constitucin de una empresa es relativamente simple y rpido, pero estrictamente formal, debiendo incluir la participacin de un notario pblico y la inscripcin ante diversos registros gubernamentales. Con frecuencia, los inversores optan por iniciar operaciones en Mxico mediante la adquisicin de una sociedad ya existente, lo cual hace estrictamente necesario la realizacin de due diligences, toda vez que las implicaciones de una compraventa de acciones (o partes sociales) son muy distintas a las que pudieran derivar de

Este apartado ha sido elaborado en colaboracin con el Bufete Santamarina y Steta de Mexico.

adquisiciones de activos, sobre todo por los posible riesgos que acarrea adquirir una sociedad que lleve ya cierto tiempo operando. Existen otras alternativas de vehculos de inversin, como podra ser un Joint Venture o incluso a travs de un fideicomiso, figuras que por sus posibles efectos fiscales y contractuales no son tan empleadas en la prctica. 3.2.3. Planificacin Fiscal Mxico ha celebrado un importante nmero de tratados internacionales para evitar la doble tributacin, por lo que es importante analizar si existe un tratado en vigor con el pas inversor, para disear una estrategia fiscal y corporativa a nivel global que permita maximizar los beneficios del negocio o inversiones en suelo mexicano, tanto en su operacin como en un posible escenario futuro de venta. Existen diversas clases de impuestos que pueden llegar a ser aplicables, dependiendo de la naturaleza del negocio a realizar. Por ejemplo, son diferentes los impuestos que aplican para una operacin de compraventa de acciones, que aquellos que aplican para la adquisicin de otros activos y, entre stos, es necesario diferenciar si los activos se refieren a bienes muebles o inmuebles. 3.2.4. Aspectos Laborales Un factor de vital importancia en lo que a inversiones en Mxico se refiere, es el aspecto laboral. En Mxico las leyes laborales son altamente proteccionistas de los derechos de los trabajadores, por lo que una adecuada planificacin en materia laboral y de seguridad social es fundamental, sobre todo, en caso de que se pretenda adquirir una sociedad ya existente, por las posibles contingencias por pasivos laborales y de seguridad social que pudieran existir. 3.2.5. Competencia Econmica Dependiendo del importe de la transaccin (en caso de una adquisicin o una fusin) o si los agentes involucrados se ubican en ciertos supuestos establecidos en la legislacin aplicable, se podra requerir de la previa autorizacin por parte de la Comisin Federal de Competencia. El incumplimiento de estas disposiciones en materia de competencia, podra tener como resultado la imposicin de elevadas multas o incluso la nulidad del acto jurdico realizado. Otro punto a resaltar, es la prohibicin que existe para extranjeros de adquirir inmuebles para uso habitacional en la zona restringida, la cual abarca principalmente las zonas fronterizas y las costas. En estos casos, la adquisicin de estos bienes se estructura por medio de un fideicomiso, en el cual acta como fiduciario una institucin mexicana, debidamente autorizada para tales efectos. Mxico es una economa abierta que busca fomentar y promover la inversin privada. Un claro ejemplo de esto es la reciente publicacin de la Ley de Asociaciones Pblico Privadas, mediante la cual se pretende incentivar las obras de infraestructura en territorio nacional, mediante la participacin conjunta entre los particulares y el gobierno mexicano.

4. 4.1.

INFORMACIN BSICA A TENER EN CUENTA PARA INVERTIR EN BRASIL INTRODUCCIN

Brasil, por su estabilidad poltica y su enorme potencial econmico, se ha convertido en uno de los pases ms atractivos del mundo a la hora de invertir, tornndose en el foco de inters de los principales inversores internacionales. Con una poblacin de ms de 190 millones de personas y dimensiones continentales, en 2011, segn datos preliminares, el pas pas a ocupar el sexto puesto en el ranking de las mayores economas del mundo superando al Reino Unido. Su PIB equivale a 33% del PIB total de Amrica Latina (Mxico incluido) y presenta elementos de estabilidad y confiabilidad con una expectativa de crecimiento medio anual del 5% hasta el ao 20223. En este sentido, merece la pena destacar que las exportaciones representan tan slo de un 8% a 9% del PIB, dejando en evidencia que el motor del pas reside en su mercado interno. Durante el periodo de 2003 a 2010, se han creado aproximadamente 15 millones de nuevos puestos de trabajo y cerca de 30 millones de brasileos pasaron a formar parte de la clase media, que hoy representa cerca del 53% de su poblacin4. Todo ello es fruto de aos de polticas econmicas equilibradas, combinadas con una poltica social innovadora, que hacen que Brasil haya alcanzado el Investment Grade por las agencias calificadoras de riesgo ms importantes del mundo5, llegando incluso a sobrepasar a China como el pas en desarrollo ms atractivo para la inversin en 20116. La IED en Brasil alcanz la cifra de US$ 48.461,57 millones en 2010, lo que representa un aumento del 86,7% en relacin con el ao 2009. Igualmente, clculos preliminares del Banco Central de Brasil indican que en 2011 el pas podra haber recibido cerca de US$ 60 mil millones en IED. En este contexto, Espaa ocupa el segundo puesto entre los pases que ms han invertido en Brasil, con un stock acumulado de aproximadamente US$ 85 mil millones, y el actual panorama de la economa brasilea indica que hay todava muchas oportunidades que explotar por los inversores espaoles. Todas estas perspectivas positivas se ven an ms reforzadas por las expectativas que generan los preparativos y la realizacin de dos eventos de la dimensin del Mundial de Ftbol en 2014 y los Juegos Olmpicos en 2016, sin olvidarse de la Copa de las Confederaciones en 2013, que traern una gran cantidad de inversiones y beneficiarn tanto a la economa nacional como, principalmente, a las empresas de los sectores vinculados a la infraestructura, inmobiliario, turismo y al consumo en el mbito local. Por tanto, existe una inmensa profusin de oportunidades tanto para los grandes grupos espaoles, que ya han tenido gran xito en Brasil, como para las pequeas y medianas empresas espaolas, que pueden seguir el ejemplo de los anteriores y aprovechar las oportunidades que les brinda el amplio y creciente mercado de consumo brasileo. Pese a todos los indicadores positivos expuestos previamente, Brasil no es considerado uno de los lugares ms fciles para empezar un negocio. De acuerdo con el ranking elaborado por el Banco Mundial, el pas ocupa el puesto 126 de 183
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FGV. Divulgacin: Construbussiness. Secom - Consulado General de Brasil en Barcelona. 5 Fitch Ratings (2008) / Standard & Poors (2008) / Moodys (22/09/2009). 6 Global Retail Developmente Index (GRDI) 2011, de A. T. Kearney.

pases7. Por esta razn, el xito o el fracaso de un proyecto en Brasil pueden ser determinados por el correcto asesoramiento y planificacin previa en la toma de cualquier decisin. En este sentido, a continuacin se expondrn resumidamente algunos de los aspectos jurdicos ms relevantes a tener en cuenta para invertir en Brasil. 4.2. ASPECTOS JURDICOS A TENER EN CUENTA PARA INVERTIR EN BRASIL

4.2.1. Registro del capital extranjero De acuerdo con la legislacin brasilea, se considera capital extranjero los bienes, mquinas y equipos que entran a Brasil destinados a la produccin de bienes o servicios, as como los recursos financieros o monetarios trados a Brasil para inversiones en actividades econmicas, siempre que pertenezcan a personas fsicas o jurdicas residentes, domiciliadas o con sede en el exterior8. El capital extranjero que se invierta en el pas tendr el mismo tratamiento jurdico concedido al capital nacional en total igualdad de condiciones, estando expresamente prohibido cualquier tipo de distincin que no est establecida por ley. Sin embargo, toda inversin extranjera debe ser registrada en el Banco Central de Brasil y, aunque no est sujeta a un anlisis previo y verificacin, tal registro es de obligado cumplimiento a los efectos de realizar remesas de beneficios/dividendos al exterior, la repatriacin de capital, el registro de reinversin de ganancias, as como para los pagos del principal e intereses en operaciones de prstamos. Asimismo, todas las inversiones en el mercado financiero necesitan ser registradas en la Secretaria da Receita Federal (equivalente a la Agencia Tributaria Espaola), en la Comisin de Valores Mobiliarios y en el Banco Central, adems de cumplir con otras obligaciones accesorias de informacin. 4.2.2. Formas de invertir Son varias las formas existentes para invertir en Brasil que van desde la realizacin de inversiones financieras en el mercado de acciones y derivados hasta la constitucin de sociedades de nueva creacin o la adquisicin de participacin en el capital de sociedades brasileas ya constituidas, as como la inversin a travs de la concesin de prstamos, convertibles o no en capital social. A los efectos de una descripcin general, merece ser destacada una importante novedad que puede resultar de gran utilidad para los inversores extranjeros como una alternativa a las formas societarias ms utilizadas (las sociedades annima y limitada que poseen rasgos similares a sus homnimas espaolas). Se trata de la entrada en vigor a principios de enero de 2012 de la Ley 12.441, de 11 de julio de 2011, que permite la constitucin de una sociedad unipersonal, la empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI). Sin duda se trata de un importante cambio en la legislacin brasilea, toda vez que hasta la entrada en vigor de la referida ley, los inversores individuales se vean obligados a buscar necesariamente otro socio (empleado, amigo, familiar) o una shell company para ostentar una participacin minoritaria. Asimismo, es preciso destacar que para la constitucin de una EIRELI, al contrario de lo que sucede con las sociedades annima y limitada, se exige un capital mnimo equivalente a 100 veces el
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http://www.doingbusiness.org/data/exploreeconomies/brazil/ Artculo 1 de la Ley 4.131, de 3 de septiembre de 1962.

mayor salario mnimo en vigor en Brasil, que debe ser totalmente suscrito y desembolsado (actualmente alrededor 27.600). Sin embargo, se mantienen los requisitos estrictamente formales del proceso de constitucin y la necesidad de nombramiento de un apoderado residente en Brasil, que tendr, como mnimo, poderes para representar al inversor extranjero en la constitucin de la sociedad en Brasil, actuar ante los rganos pblicos brasileos y recibir notificaciones judiciales. 4.2.3. Fiscalidad Brasil posee una de las estructuras tributarias ms complejas del mundo, con tributos en los tres niveles de Gobierno (Unio, Estados, Municpios) y que comnmente son de difcil comprensin para el inversor extranjero, especialmente cuando no cuenta con un asesoramiento local especfico respecto a sus objetivos y necesidades. Por esta razn, la planificacin fiscal previa a la inversin puede significar un ahorro muy relevante. Entre otros elementos, el anlisis particular acerca de la tributacin que van a tener los recursos invertidos en Brasil puede determinar el mejor medio para realizar la inversin extranjera (mediante capitalizacin, concesin de prstamos, etc.). Asimismo, es muy importante tener en cuenta los efectos fiscales de los distintos sistemas de distribucin de beneficios o retribucin al inversor extranjero que prev la legislacin tributaria brasilea, adems de la tributacin relativa al retorno de los rendimientos de la inversin extranjera en Brasil, as como en el supuesto de divestment. En este sentido, el Convenio para evitar la doble tributacin internacional suscrito por Brasil y Espaa es bastante favorable a las inversiones que se instrumenten a travs de estos dos pases. Los numerosos convenios celebrados por Brasil con otros Estados tambin son de fundamental importancia a la hora de estructurar fiscal y mercantilmente la operacin a nivel mundial, permitiendo maximizar los beneficios de la inversin realizada. 4.2.4. Aspectos laborales Adems de la falta de flexibilidad de las leyes laborales de Brasil, donde al igual que en Espaa urge una reforma en este sentido, los costes derivados de encargos laborales a cargo del empleador (entre otros, gravmenes sobre la remuneracin mensual de cada empleado, los ingresos brutos, contribucin sindical) hacen que la contratacin de trabajadores en Brasil sea un asunto de fundamental importancia en lo que se refiere a la participacin o constitucin de nuevos negocios en el pas, particularmente cuando se pretenda adquirir o participar en el capital de una sociedad ya constituida en virtud del potencial riesgo de pasivos laborales y de seguridad social. Asimismo, la poltica laboral brasilea impone algunas restricciones a la contratacin de extranjeros en las empresas constituidas y determina, entre otros, que cualquier empresa con ms de tres empleados debe asegurar que al menos dos tercios de su personal estar formado por brasileos. 4.2.5. Competencia En el mbito del derecho de la competencia, es preciso destacar la modificacin introducida por la reciente Ley 12.529/11, de 30 de noviembre de 2011, que establece

las nuevas reglas de control de concentraciones en Brasil y que ser aplicable para las operaciones que se realicen a partir del 1 de junio de 2012. La principal novedad radica en la implantacin del procedimiento de control y examen previo de las operaciones de concentracin, aproximando la legislacin brasilea a la normativa aplicable en la mayor parte del mundo. En este sentido, el procedimiento de control previsto en la referida ley se aplicar a las concentraciones econmicas cuando el volumen de negocios en Brasil de uno de los grupos partcipes en el ltimo ejercicio contable sea igual o superior a la cantidad de R$ 400.000.000 (aprox. 176.000.000) y el volumen de negocios en Brasil de por lo menos otro grupo partcipe en el ltimo ejercicio contable sea igual o superior a la cantidad de R$ 30.000.000 (aprox. 13.200.000).

5.

CONCLUSIN

El momento histrico favorable que se ve reflejado en los nmeros relativos a la IED en Latinoamrica deja clara la importancia cada vez mayor de la economa de la regin as como su creciente interrelacin en el mbito global. En este sentido, la abundancia de oportunidades que han surgido en Latinoamrica, ofrece una alternativa de salida a la situacin de crisis que enfrentan los empresarios e inversores espaoles. Sin embargo, la necesaria o forzosa internacionalizacin de recursos desde Espaa no puede realizarse de cualquier modo. Conforme a lo que se ha expuesto, el xito o la experiencia frustrante de un proyecto en Latinoamrica puede venir determinado por la planificacin previa y el adecuado asesoramiento antes de la toma de cualquier decisin de inversin. Por consiguiente, el inversor espaol debe valorar cuidadosamente los riesgos y oportunidades de cada pas, su cultura de negocio y no sencillamente proyectar rigurosamente sus pensamientos sobre la realidad de destino. Por ltimo, es preciso conocer el marco legal y fiscal del pas elegido y para ello es recomendable que el inversor cuente con el apoyo de un asesor legal en Espaa debidamente conectado con el entorno latinoamericano que le permita elegir los recursos locales que mejor encajen con las necesidades de cada proyecto. Barcelona, 6 de febrero de 2012. Artculo escrito por Santi Pags, Xavier Miravalls y Joo Cavalcanti, Latam Desk del despacho ROCA JUNYENT.