Les groupements de matrise duvre et le rle du mandataire dans les marchs publics
L'organisation de la matrise d'uvre en groupement s'est durablement installe dans la pratique des marchs publics. Les avantages du groupement, notamment par le partage des comptences et des savoir-faire de chaque spcialiste qui compose l'quipe de matrise d'uvre, ne sont plus justifier. Pour ce cadre d'exercice, le lgislateur a bien dfini les contours juridiques du groupement qui peut prsenter, s'il est mal "ficel", des risques importants pour chacun de ses membres et plus particulirement pour le mandataire. Le rle du mandataire est souvent dvolu l'architecte. L'engagement de sa responsabilit, dans ces circonstances, peut tre lourd de consquences s'il n'a pas veill une claire dfinition de sa mission, accepte par tous les membres de son groupement. Le texte qui suit, rdig par le service juridique du Conseil national, sur la base du travail de rflexion d'une commission spcialise, rappelle les principes du groupement solidaire et du groupement conjoint, ainsi que le rle et les devoirs du mandataire. Il se termine par une recommandation sur les clauses indispensables qui devraient figurer dans la convention de cotraitance, annexe tout contrat de matrise d'uvre. Patrice GENET Vice-prsident du Conseil national
Sous lgide de lancien code, les entreprises pouvaient prsenter leur candidature ou leur offre groupe dans les conditions prvues au rglement de la consultation. Le mode de dvolution tait donc choisi par la personne publique ds lavis dappel concurrence.
2)Contenu de lavis dappel public concurrence En pratique, un avis dappel concurrence pourra tre silencieux ou contenir des informations relatives la prsentation des candidatures telles que : 1) L'association d'architectes est autorise ainsi que le groupement conjoint. 2) La mise en comptition est ouverte tous les architectes ou quipes d'architecture inscrits l'Ordre et possdant une exprience pour des oprations similaires. En cas de groupement, le rle de mandataire sera assur par l'architecte. 3) Le march de matrise d'uvre sera dvolu un candidat seul pluridisciplinaire (reprsentant toutes les comptences) ou un groupement momentan de concepteurs cotraitants solidaires. Dans les deux premiers exemples, les candidats ont une libert de choix relle. Dans le troisime, ils savent dj que le groupement attributaire sera obligatoirement solidaire. Cette libert connat cependant une restriction : le matre douvrage peut interdire aux candidats de se prsenter la fois individuellement et sous forme groupe.
3) Interdiction de changer la composition du groupement entre la remise des candidatures et la remise des offres 4) Conditions du passage dun groupement dune forme une autre Le matre douvrage pourra imposer au groupement une nouvelle forme condition que : - ce changement intervienne aprs attribution du march - que la forme impose ait t mentionne dans le rglement de la consultation (de groupement conjoint solidaire ou de groupement momentan en groupement permanent). La modification dun groupement conjoint en groupement solidaire la demande du matre douvrage ne sera en tout tat de cause possible que si les membres du groupement ont la possibilit dexcuter lintgralit du march. Il semblerait quil sagisse dune facult financire et non dune facult technique.
5) Interdiction pour un mme prestataire dtre mandataire de plus dun groupement pour un mme march. 15
Cette notion est trs importante car, ds lors quil est impossible dattribuer distinctement chaque membre du groupement la part respective des missions quil doit excuter, le groupement sera considr comme solidaire. Sagissant de la matrise duvre, la notion de lots quivaut celle dlments de mission tels quils sont dfinis par le dcret 93-1268 du 29 novembre 1993 relatif aux missions de matrise duvre confies par des matres douvrage publics des prestataires de droit priv (ESQ, APS, APD, PRO, ACT, EXE ou VISA, DET, AOR, OPC, etc.) Notre conseil : Il est ncessaire de fournir au matre douvrage une grille de rpartition des lments de mission entre les membres du groupement (et pas uniquement une grille de rpartition dhonoraires). Cette rpartition doit tre dtaille dans lacte dengagement (ou faire lobjet dune annexe).
L'acte d'engagement est un document unique qui indique le montant total du march et l'ensemble des prestations que les membres du groupement s'engagent solidairement1 raliser.
L'acte d'engagement est un document unique qui indique le montant et la rpartition dtaille des prestations que chacun des membres du groupement s'engage excuter.
L'un des prestataires membres du groupement est dsign dans l'acte d'engagement comme mandataire Dans un groupement conjoint, une clause peut prvoir que le mandataire est solidaire.
La solidarit entre les membres du groupement est une solidarit purement financire. Elle nimplique pas que chaque membre ait la totalit des comptences techniques requises pour lexcution du march
(1) Les rgles dfinies par le code civil sont applicables.Ainsi, larticle 1202 du code civil dispose que " la solidarit ne se prsume point ; il faut quelle soit expressment stipule". Lacte dengagement devra donc contenir expressment une clause de solidarit.
Si le contrat de matrise duvre fait rfrence au CCAG prestations intellectuelles (dcret n 78-1306 du 26 dcembre 1978 modifi), il faut en outre tenir compte des spcificits suivantes : GROUPEMENT SOLIDAIRE Dfinition de larticle 3.1 CCAG PI Les cotraitants sont solidaires lorsque chacun d'eux est engag pour la totalit du march et doit pallier une ventuelle dfaillance de ses partenaires. Les cotraitants sont solidaires si : - Les prestations ne sont pas divises en lots dont chacun est assign l'un des cotraitants - ou si l'acte d'engagement ne dsigne pas l'un de ces derniers comme mandataire. GROUPEMENT CONJOINT Les cotraitants sont conjoints lorsque chacun d'eux n'est engag que pour la partie du march qu'il excute.
Lorsque lacte dengagement ne prcise pas la nature du groupement (article 3.1 CCAG PI)
Les cotraitants sont conjoints si : - Les prestations sont divises en lots dont chacun est assign l'un des cotraitants - et si l'un de ces derniers est dsign dans l'acte d'engagement comme mandataire. Notre conseil : La grille de rpartition des prestations est vraiment importante mais pas suffisante. Il faut en plus ne pas oublier de dsigner nommment le mandataire du groupement dans le contrat.
Dans le cas de cotraitants solidaires, si le march ne dsigne pas de mandataire, celui qui est numr le premier dans l'acte d'engagement est considr comme mandataire.
16
GROUPEMENT CONJOINT
Il reprsente l'ensemble des cotraitants vis--vis de la personne responsable du march pour lexcution de ce dernier.
Avant lexcution du march : - Il prsente les candidatures au matre douvrage. - Il transmet au matre douvrage les demandes dacceptation des sous-traitants et dagrment de leurs conditions de paiement manant des membres du groupement. - Il signe, sil est habilit, lacte dengagement et les actes spciaux (formulaire DC13 - prsentation des sous-traitants). Pendant lexcution du march : - Il est lintermdiaire entre le matre douvrage et les membres du groupement. - Il coordonne les prestations des membres du groupement. - Il reoit les situations mensuelles et les situations rcapitulatives des entreprises et les transmet aux membres du groupement concerns.
Prcisions sur les missions du mandataire quand le contrat fait rfrence au CCAG prestations intellectuelles que le groupement soit solidaire ou conjoint. Modifications en cours Le mandataire doit immdiatement communiquer au matre douvrage toutes les modifications qui se rapportent aux dexcution du march cotraitants ou aux sous-traitants (modification de la forme juridique, de dnomination, de sige social) (articles 2.22 et 3.24 CCAG PI) Sous-traitants Le mandataire transmet (par lettre RAR ou contre rcpiss) au matre douvrage les demandes dacceptation des sous(article 3.2 CCAG PI) traitants et dagrment de leurs conditions de paiement manant des membres du groupement. Lorsquun sous-traitant doit tre pay directement : - lacceptation du sous-traitant et lagrment des conditions de paiement, sils ne sont pas prvus dans le march, sont constats dans un avenant ou dans un acte spcial, signs par le mandataire et par le cotraitant qui a conclu le contrat de sous-traitance. - le mandataire doit, lors de la demande dacceptation, tablir que la cession ou le nantissement de crances rsultant du march ne fait pas obstacle au paiement direct du sous-traitement. Le mandataire est tenu de communiquer le ou les sous-traits au matre douvrage lorsque celui-ci en fait la demande. A dfaut de rponse dans les 15 jours, le groupement encourt une pnalit de retard qui est soit celle dfinie au contrat de matrise duvre soit celle prvue larticle 3.27 du CCAG PI. Modalits de rglement en cas de sous-traitance (articles 12.43 et 12.41 CCAG PI) En cas de sous-traitance avec paiement direct du sous-traitant, le mandataire est seul habilit prsenter les demandes d'acompte et les projets de dcompte et accepter les dcomptes. Seules sont recevables les rclamations formules ou transmises par ses soins. S'il s'agit de demandes d'acompte ou de projets de dcompte d'un sous-traitant d'un cotraitant, elles doivent galement tre acceptes par ce dernier. Lorsqu'un sous-traitant est pay directement, le mandataire joint au projet de dcompte une attestation indiquant la somme prlever sur celles qui lui sont dues ou qui sont dues un cotraitant, pour la partie de la prestation excute, et que la personne responsable du march devra faire rgler ce sous-traitant. 17
DOSSIER
Prcisions sur les missions du mandataire quand le contrat fait rfrence au CCAG prestations intellectuelles (suite) Paiement du sous-traitant Le mandatement et, le cas chant, les autorisations d'mettre une lettre de change-relev au profit des sous-traitants sont (article 12.44 CCAG PI) effectus sur la base des pices justificatives acceptes par le titulaire et transmises par lui ou par le mandataire la personne responsable du march. Le titulaire dispose d'un dlai de quinze jours, compter de la rception des pices justificatives servant de base au paiement direct, pour les revtir de son acceptation ou pour signifier au sous-traitant son refus motiv de le faire. Pass ce dlai, le silence du titulaire vaut acceptation. Modalits de rglement Le mandataire est seul habilit prsenter les demandes d'acompte et les projets de dcompte, et accepter les dcomptes. (article 12.42 CCAG PI) Seules sont recevables les rclamations formules ou transmises par ses soins. Pnalits de retard Dans le cas de cotraitants pour lesquels le paiement est effectu des comptes spars, les pnalits sont reparties entre les (article 16.5 CCAG PI) cotraitants conformment aux indications donnes par le mandataire, sauf stipulation diffrente du march. Dans l'attente de ces indications, les pnalits sont retenues en totalit au mandataire, sans que cette opration engage la responsabilit de la personne publique l'gard des autres cotraitants.
GROUPEMENT SOLIDAIRE En principe, la reprsentation dure tant que dure la solidarit fonde sur le contrat cest dire : - un an compter de la rception des travaux ( lexpiration de la garantie de parfait achvement qui correspond la fin de la mission de matrise duvre - article 11 du dcret du 29 novembre 1993 relatif aux missions de matrise duvre confies par des matres douvrage publics des prestataires de droit priv).
GROUPEMENT CONJOINT La mission de reprsentation cesse la date dexpiration de la garantie de parfait achvement. Si le contrat fait rfrence au CCAG PI Larticle 3 du CCAG PI prvoit que le mandat sachve : - soit l'expiration de la garantie technique prvue l'article 34 du CCAG PI (sauf stipulation diffrente du march, cette garantie est d'un an compter de la date d'effet de la rception), - soit, dfaut de garantie technique, la date de prise d'effet de la rception des prestations.
Principe : A dfaut de convention de cotraitance, le mandataire ne peut tre rvoqu sans son propre accord. La convention de cotraitance peut prvoir des conditions de rvocation qui drogent ce principe.
Par exemple : - rvocation du mandataire par dcision prise la majorit des membres si le mandataire est dfaillant - rvocation automatique si le mandataire est exclu du march.
Si le contrat fait rfrence au CCAG prestations intellectuelles Dfaillance du mandataire (article 5 CCAG PI) Les membres du groupement doivent en aviser immdiatement le matre douvrage (par RAR ou contre rcpiss), et prendre toutes les dispositions ncessaires pour que la bonne excution des prestations ne s'en trouve pas compromise. Ils doivent dsigner un remplaant et communiquer son nom et ses titres au matre douvrage dans un dlai de quinze jours compter de la date d'envoi de la lettre dinformation au matre douvrage. Le remplaant est considr comme accept si le matre douvrage ne le rcuse pas dans un dlai de deux mois compter de la rception de la communication de ses coordonnes. Si le matre douvrage rcuse le remplaant, les membres disposent de quinze jours pour dsigner un autre remplaant et en informer le matre douvrage. A dfaut de dsignation ou si ce remplaant est rcus dans le dlai de deux mois indiqu ci-dessus, le march est rsili dans les conditions prvues de l'article39.
(1) La dfaillance peut sentendre dans le non-respect des obligations contractuelles, il peut sagir notamment, avant le commencement de lexcution du march, de la nonproduction ou de la production tardive, au matre douvrage des pices exiges par le contrat, et au stade de lexcution, de la non-prsence du prestataire, du retard pris, etc.
18
En cas de dfaillance durant la ralisation des prestations, le mandataire commun solidaire doit excuter lui-mme ou faire raliser par un tiers (sous-traitance ou cotraitance si accord du matre douvrage) les prestations du dfaillant au mme prix que celui prvu dans le march.
Une action contre le prestataire dfaillant est bien videmment possible. Autres effets de la solidarit La mise en demeure par le matre douvrage de lun des cotraitants vaut galement pour les autres (article 1205 du code civil). Les intrts courent pour tous les cotraitants, ds la demande forme contre lun dentre eux (article 1207 du code civil). Lorsque le matre douvrage intente une action en garantie dcennale contre lun des cotraitants, cette action interrompt le dlai concernant les autres cotraitants. Ceuxci ne pourront pas invoquer le bnfice de la prescription de laction en responsabilit dcennale (article 1206 du code civil et CE, 9 janvier 1976, Caillol et Cie).
19
Responsabilit du mandataire lgard des membres du groupement Le mandataire est responsable envers les membres du groupement pour les fautes commises dans laccomplissement de ses missions (article 1992 du code civil).
Exemple. Ne pas transmettre au matre douvrage dans les dlais une rclamation forme par lun des membres du groupement. Cette faute est apprcie plus svrement pour un mandataire qui est rmunr que pour celui dont la mission est gratuite.
- Chaque membre est tenu de souscrire ses polices dassurance. - Chaque membre doit sabstenir de court-circuiter le mandataire en ngociant directement avec le matre douvrage, sans stre pralablement concert avec le mandataire et ventuellement avec les autres cotraitants.
Article 2
Prciser que les parties dclarent quelles nont pas lintention de constituer une socit, chacune agissant dans son propre intrt et conservant son autonomie et ses responsabilits propres.
Article 3
Prciser si le groupement est solidaire ou conjoint. En cas de groupement conjoint, prciser si le mandataire est solidaire en prenant le soin dindiquer dans ce cas que le mandataire est solidaire de chacun des membres du groupement dans ses obligations contractuelles lgard du matre de louvrage, cette solidarit ne stendant ni aux autres membres, ni aux tiers.
Article 4
Cette clause est indispensable. Dtailler le contenu de chaque lment de mission et affecter sa ralisation entre les diffrentes intervenants.
A ce titre, la description des missions contenue dans le dcret 93-1268 du 29 novembre 1993 relatif aux missions de matrise duvre confies par des matres douvrage publics des prestataires de droit priv et larrt du 21 dcembre 1993 prcisant les modalits techniques dexcution des lments de mission de matrise duvre peut utilement servir de guide pour llaboration de cette grille de rpartition.
Article 5
Les dlais sont ceux prvus au march de matrise duvre. Prciser que chacun des membres du groupement est tenu de lexcution dans les dlais de ses propres obligations contractuelles et qu ce titre, il est responsable, envers les autres membres, des consquences de tout retard. Prvoir une clause de rpartition des pnalits de retard entre les membres du groupement qui seraient responsables des dpassement de dlais.
Article 6
Penser dtailler prcisment les missions du mandataire. - Surtout prvoir une clause lobligeant porter la connaissance des membres du groupement, par crit, toutes les communications du matre douvrage. - Eventuellement le charger : de ltablissement du planning densemble de la ralisation du march de matrise duvre et du contrle de son application. de la rpartition sil y a lieu des primes ou pnalits. Ne pas oublier de fixer les limites des pouvoirs du mandataire. Par exemple, sil est habilit signer des avenants : - mentionner quil a lobligation dinformer les cotraitants, - si le montant de lavenant dpasse x euros ou si lavenant fait suite un changement de programme, lobliger obtenir laccord de tous les cotraitants, etc.
20
Article 7
Article 8
Le mandat peut tre gratuit ou faire lobjet dune rmunration de la part des cotraitants.
Article 9
Le mandataire dfaillant doit pouvoir tre rvoqu. Il faut donc prvoir des clauses spcifiques : - Le mandataire pourra tre rvoqu par une dcision prise la majorit (ou lunanimit) des membres du groupement sil est dfaillant dans lexcution de ses fonctions. - Le mandataire sera automatiquement rvoqu sil a t exclu en tant que matre duvre pour la ralisation du march. Prvoir que : - les membres du groupement doivent apporter leur aide au mandataire, chacun tant tenu vis vis du mandataire dune obligation de collaboration (information, concertation, transmission de tous documents, tat davancement des prestations, etc.) - chaque membre sinterdit de ngocier directement avec le matre douvrage sans stre pralablement concert avec le mandataire et/ou avec les autres membres.
Article 10
Article 11
Sous-traitance
Prvoir que Seul chaque membre du groupement pris individuellement peut effectuer une opration de sous-traitance dans les conditions prvues par la loi du 31 dcembre 1975 relative la sous-traitance.
Article 12
Paiement
Il est possible de prvoir que les paiements seront effectus sur des comptes spars ou sur un compte commun (dans ce cas prvoir les modalits de gestion et de fonctionnement du compte commun). Rappeler les principes gnraux de responsabilit, en fonction de la nature du groupement.
Article 13
Responsabilits
Article 14
Assurances
Prvoir que : - chacun des membres est tenu de couvrir sa responsabilit civile professionnelle pour les dommages quil peut causer autrui, y compris au matre douvrage et aux autres membres du groupement. - chacun des membres est galement tenu de souscrire une assurance visant couvrir sa responsabilit rsultant des articles 1792 et suivants du code civil en matire de travaux de btiment. Il faut prvoir les modalits de constat de la dfaillance. Dfaillance dun cotraitant : elle est constitue lorsque durant la ralisation de la mission, le cotraitant na pas rempli ses obligations dans les dlais impartis par la mise en demeure du matre de louvrage ou du mandataire. - Prvoir si cette dfaillance entrane lexclusion du groupement ou non et quelle est la procdure suivre (remplacement du cotraitant dfaillant par un tiers ou un membre du groupement). - Prvoir ltablissement contradictoire dun tat des prestations excutes par le cotraitant dfaillant. - Prvoir ventuellement que tous les frais et prjudices rsultant de la dfaillance seront la charge du dfaillant. Dfaillance du mandataire : elle est constitue lorsque le mandataire ne se conforme pas aux obligations qui lui incombent en tant que reprsentant et coordonnateur des autres membres du groupement. Elle est constate aprs mise en demeure adresse au mandataire soit par les membres du groupement aprs concertation, soit par le matre douvrage. Le nouveau mandataire dsign par les autres cotraitants (selon des modalits dfinir) doit tre prsent lagrment du matre douvrage.
Article 15
Dfaillance
Article 16
Dure de la convention
Article 17
Rglement des diffrends Lydia DI MARTINO et Gwnalle CRENO Service juridique du CNOA 21