QUESTES CONTROVERTIDAS NA PROTEO DO CONHECIMENTO TRADICIONAL

DIVERSIDADE BIOLGICA

ELA WIECKO V. DE CASTILHO

A 6 Cmara de Coordenao e Reviso do MPF, preocupada com a vulnerabilidade do conhecimento tradicional associado ao patrimnio gentico (recursos genticos ou material gentico) e respaldada em deliberao tomada no VI Encontro Nacional dos membros do MPF que atuam no ofcio indgena e de outras minorias, criou um Grupo de Trabalho sobre Conhecimento Tradicional. Em 23 de abril de 2003, o Grupo reuniu-se pela primeira vez, com a presena das procuradoras da Repblica Maria Luiza Grabner, Bartira de Arajo Ges, gueda Aparecida Silva, do procurador regional da Repblica Aurlio Virglio Veiga Rios, do analista pericial em antropologia Marco Paulo Fres Schettino e da estagiria em antropologia Maria Corra Fontes Chagas de Oliveira. Foram delimitadas trs linhas de ao: a) acompanhar procedimentos de acesso a conhecimentos tradicionais em curso no MPF, bem como de autorizaes de acesso a conhecimentos tradicionais em trmite no Conselho de Gesto do Patrimnio Gentico (CGEN), criado pela Medida Provisria n. 2.186-16, de 23 de agosto de 2001, regulamentada pelo Decreto n. 3.945, de 23 de setembro de 2001; b) acompanhar as discusses promovidas no mbito do CGEN que objetivam aperfeioar e detalhar a regulamentao legal do acesso a conhecimentos tradicionais; c) formular sugestes de atuao com o objetivo de inibir prticas ilcitas de acesso a conhecimentos tradicionais. Este artigo tem como objetivo dar conhecimento aos membros do Ministrio Pblico Federal de alguns problemas tericos e prticos que so objeto das discusses do CGEN, atinentes proteo assegurada na Conveno da Diversidade Biolgica e na MP n. 2.186-16 ao saber construdo pelas populaes denominadas tradicionais, como povos indgenas, comunidades quilombolas, ribeirinhos, caiaras e camponeses. Supe-se que as informaes podem ser teis aos integrantes do Ministrio Pblico Federal, os quais, nos diversos rinces do pas, se deparam com situaes de perigo de leso ou de efetiva leso aos direitos imateriais das comunidades tradicionais.

Ela Wiecko V. de Castilho Subprocuradora-Geral da Repblica, Coordenadora da 6 Cmara de Coordenao e Reviso (Comunidades Indgenas e Minorias), Doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina e Professora do curso de Direito da Universidade de Braslia.

DIVERSIDADE BIOLGICA: QUESTES CONTROVERTIDAS NA PROTEO DO CONHECIMENTO TRADICIONAL

No corrente ano, a senhora Marina Silva, ministra do Meio Ambiente e presidente do CGEN, instituiu, em 19 de maro, a Cmara Temtica de Legislao sobre Acesso ao Patrimnio Gentico, Proteo do Conhecimento Tradicional Associado e Repartio de Benefcios, com competncia para elaborar proposta de reviso da legislao sobre esses temas. A Cmara composta por 11 membros do CGEN, podendo participar das reunies, como convidados, um membro do Ministrio Pblico Federal e representantes dos setores da sociedade civil envolvidos com a matria1. Para essa Cmara provisria, cujo prazo de concluso dos trabalhos finda em 60 dias, prorrogveis por mais 30, convergem as discusses que se realizam nas Cmaras temticas permanentes. Serve de baliza ao trabalho o projeto de lei apresentado pelo deputado Jacques Wagner, uma das trs propostas legislativas sobre a matria em tramitao no Congresso Nacional, uma vez que considerado aquele que mais incorporou a perspectiva da sociedade civil, cotejando o seu contedo com o da MP n. 2.186-16, vista como muito limitada. A seguir so listadas questes que tm sido objeto de discusso nas Cmaras Temticas de Acesso ao Patrimnio Gentico, do Conhecimento Tradicional Associado, de Repartio de Benefcios, de Acesso Tecnologia e Transferncia de Tecnologia e de Procedimentos Administrativos, que so permanentes, bem como na Cmara Temtica de Legislao sobre o Acesso ao Patrimnio Gentico, Proteo ao Conhecimento Tradicional Associado e Repartio de Benefcios, que provisria. Os questionamentos se dirigem MP n. 2.186-16, nico instrumento legal em vigor sobre a matria: 1. Qual a natureza jurdica do patrimnio gentico? Qual deve ser a sua definio? 2. O acesso ao patrimnio gentico est restrito a trs finalidades: pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico e bioprospeco. Como fica o acesso para fins comerciais e educacionais? 3. Qual deve ser o procedimento para a tramitao das solicitaes de acesso aos conhecimentos tradicionais associados a recursos genticos? 4. A expresso conhecimento tradicional no singular limitante, pois sugere uma uniformidade inexistente. 5. Qual a abrangncia do conceito de comunidade tradicional? 6. A expresso anuncia prvia em vez de consentimento prvio informado, consagrado nas convenes internacionais, carrega sentido limitante. 7. Quem est legitimado a consentir no acesso e como se d o consentimento segundo a especificidade de cada comunidade tradicional? 8. Quais os efeitos jurdicos da anuncia prvia? 9. Qual o papel do CGEN no procedimento de anuncia prvia? 10. Quais os limites entre o regime sui generis de proteo ao conhecimento tradicional e o regime jurdico da propriedade intelectual?
1 Deliberao n. 20, de 19 de maro de 2003. A 6 CCR indicou para participar das reunies o doutor Aurlio Virglio Veiga Rios, como titular, e a doutora Maria Luiza Grabner, como suplente.

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11. A criao do banco de dados com o cadastro dos conhecimentos tradicionais pode significar a alienao ao Estado do poder das populaes tradicionais de dispor dos conhecimentos tradicionais. 12. H uma contradio entre os arts. 7, XIII, e 19, no que se refere remessa de informaes provenientes de conhecimentos tradicionais. 13. O art. 16, 9, I, no esclarece suficientemente a participao do rgo indigenista na anuncia prvia. 14. H contradio entre os arts. 8 e 9 da MP n. 2.186 e o Decreto n. 3.945, que a regulamenta, restando omissos pontos relativos garantia contra a utilizao e a explorao ilcitas dos conhecimentos tradicionais. So tantos os questionamentos e to relevantes que a Cmara com maior dificuldade de elaborao de documentos a do Conhecimento Tradicional Associado. Por sua vez, a Cmara de Legislao tambm apresenta dificuldade em tudo que se refere ao conhecimento tradicional. Analisemos alguns deles. Discute-se qual a expresso mais adequada para indicar o objeto ltimo do acesso: se patrimnio gentico, recursos genticos ou material gentico. O termo patrimnio gentico utilizado pela Constituio Federal de 1988, no art. 225, 1, II. Constitui bem de interesse pblico e sua preservao constitui dever do Poder Pblico. A Conveno da Diversidade Biolgica (CDB) adota o termo recursos genticos e os define como material gentico de valor real ou potencial. Este, por sua vez, todo aquele, de origem vegetal, animal, microbiana ou outra, que contenha unidades funcionais de hereditariedade. Essa definio no inclui os produtos naturais derivados dos genomas dos seres vivos, razo pela qual muitos pases, inclusive o Brasil, falam em recursos genticos e produtos derivados. A MP n. 2.186 utiliza o termo patrimnio gentico. Na escolha do termo mais adequado importante observar se ele d conta dos aspectos material e imaterial do objeto protegido pela lei. O objetivo da lei proteger no apenas as molculas naturais obtidas pelo acesso ao DNA das espcies da fauna e da flora brasileira e de outra origem, mas tambm a informao contida nos genes. Nessa perspectiva desenha-se uma preferncia pelo termo material gentico. Por outro lado, h uma rejeio ampla proposta do governo anterior de incluir o patrimnio gentico como bem da Unio, objeto de uma proposta de emenda constitucional. O conhecimento tradicional termo que admite contedo variado. H, pelo menos, cinco definies diferentes utilizadas por rgos internacionais. O conhecimento tradicional , em geral, associado ao saber dos povos indgenas, mas a prpria CDB refere-se a comunidades locais como algo diferente das comunidades indgenas. No Brasil, as comunidades rurais negras, tambm denominadas de comunidades quilombolas, so includas nesse conceito2. Entretanto, h outras comunidades, como os caiaras, as quebradeiras de coco, os ribeirinhos da Amaznia e mesmo camponeses, que parecem se incluir na idia de comunidade local, com o sentido de comunidade cujo conhecimento sobre a biodiversidade constitui aspecto fundamental para a sua reproduo social e material.

A Fundao Cultural Palmares participa ativamente do Conselho do Patrimnio Gentico.

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Os debates no CGEN revelam a compreenso de que as comunidades locais e indgenas so diversas, possuindo mecanismos prprios de apropriao da biodiversidade organizada no interior de dinmicas culturais especficas. Assim, ainda que a MP n. 2.186 se refira a um conhecimento tradicional, entende-se que h um sem-nmero de expresses culturais reveladoras de conhecimentos. Problema muito discutido o da titularidade do conhecimento tradicional. Em regra se afirma que o conhecimento tradicional se constitui e se modifica no tempo. um saber construdo coletivamente ainda que pessoas determinadas o detenham, como, por exemplo, o paj. Nas discusses da Cmara de Legislao ressalta a proposta de conceituar conhecimento tradicional associado como sendo todo conhecimento, inovao ou prtica, individual ou coletiva, de povo indgena ou comunidade local, portadores de referncia identidade, ao, memria ou aos costumes desses povos ou comunidades, incluindo formas de expresso, os modos de criar, fazer e viver, associado a material gentico. A dificuldade de estabelecer procedimentos a serem adotados nos pedidos de autorizao de acesso e remessa de informaes contidas nos conhecimentos tradicionais associados ao material gentico reflete a complexidade do conceito de conhecimento tradicional. Tudo indica que o termo anuncia prvia ser substitudo pelo consentimento prvio informado, princpio incorporado nas convenes internacionais e cujo contedo vem sendo desenvolvido pela antropologia e pelo direito. No se trata apenas de consentir (anuir) na realizao de um ato jurdico. Aquele que consente deve ser instrudo, em linguagem que lhe seja acessvel culturalmente, das conseqncias econmicas, jurdicas e polticas do seu ato. Importante lembrar que a necessidade de alteraes e modificaes no curso das atividades de pesquisa tambm dever ser informada aos detentores de conhecimento tradicional, estando sujeitas ao consentimento prvio. A aplicao do princpio do consentimento prvio informado pode levar hiptese de uma determinada comunidade negar o acesso ao seu conhecimento, direito que expressamente reconhecido na legislao da Costa Rica. No caso dos povos indgenas, o usufruto exclusivo dos recursos naturais, estabelecido na Constituio brasileira, fortalece essa alternativa. Entretanto, ao que parece, o direito de objeo cultural no vai ser explicitado nas propostas em elaborao. As questes colocadas, seja para a anuncia prvia seja para o consentimento prvio informado, tratam da representatividade das comunidades locais e indgenas; da natureza legal da anuncia; do papel do Conselho de Gesto do Patrimnio Gentico; das situaes em que a anuncia ser dispensada; da abrangncia do conceito de comunidade tradicional e da adoo de um regime prprio de proteo do conhecimento tradicional associado ao patrimnio ou material gentico. Quanto primeira questo, quase impossvel fixar uma regra geral dispondo sobre a pessoa ou pessoas que representam os povos indgenas ou as comunidades locais. A representao depende da organizao social e poltica e esta extremamente diversificada. Com freqncia, organizaes governamentais e nogovernamentais provocam conflitos internos em comunidades indgenas em virtude de uma avaliao equivocada de quem exerce a liderana. Faz parte desses

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equvocos estimular a criao de associaes para funcionar como interlocutoras das comunidades. Estas acabam se rendendo exigncia que violenta o seu modo de organizao social. A soluo deve se dar de forma casusta e depende de avaliao antropolgica do grupo. No caso dos povos indgenas, tm-se discutido os limites da interveno do rgo indigenista nos contratos, pois embora prevista na MP n. 2.186, h que ter em considerao o reconhecimento constitucional da capacidade jurdica desses povos para ingressar em juzo na defesa de seus interesses e direitos e do seu direito de autodeterminao como expresso da identidade tnica. Nesse sentido, se faz premente a elaborao de nova legislao indigenista. Hiptese bastante comum o do compartilhamento de conhecimentos tradicionais associados a um material gentico por mais de um povo indgena ou comunidade local. A MP n. 2.186 no d a resposta, e a soluo que tem sido sugerida a de permitir a realizao de contratos e destinar um percentual de recursos oriundos de contratos de utilizao do patrimnio gentico e de repartio de benefcios a um fundo para financiamento de projetos de desenvolvimento sustentvel das comunidades indgenas e locais. Os pontos aqui ressaltados e muitos outros desembocam no embate crucial sobre o papel do CGEN na concesso de autorizao do acesso. Entre os conselheiros se contrapem tendncias de privatistas e publicistas, que correspondem respectivamente defesa da funo cartorial ou de julgar o mrito dos projetos. No fundo, o que est em debate a tica do desenvolvimento perante a diversidade biolgica e a diversidade cultural no Planeta Terra.

SUMRIO

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